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Día tras día es muy frecuente escuchar en los medios informativos conceptos que para
las personas ajenas al derecho son difíciles de entender. En este sentido hemos
querido iniciar con un proceso educativo en leyes mediante el análisis a fondo del Código
Penal Colombiano y mostrar a nuestros seguidores qué significa tal concepto y cómo se
aplica en las leyes colombianas.
Empezaremos por el Capítulo I de las normas rectoras de la Ley Penal colombiana. Este
primer capítulo tiene 13 artículos, los cuales definen los conceptos que serán tratados a
lo largo del Código.
CAPITULO UNICO
Artículo 1°. Dignidad humana. El derecho penal tendrá como fundamento el respeto a la
dignidad humana.
Artículo 2°. Integración. Las normas y postulados que sobre derechos humanos se
encuentren consignados en la Constitución Política, en los tratados y convenios
internacionales ratificados por Colombia, harán parte integral de este código.
Artículo 4°. Funciones de la pena. La pena cumplirá las funciones de prevención general,
retribución justa, prevención especial, reinserción social y protección al condenado.
Artículo 6°. Legalidad. Nadie podrá ser juzgado sino conforme a las leyes preexistentes al
acto que se le imputa, ante el juez o tribunal competente y con la observancia de la plenitud
de las formas propias de cada juicio. La preexistencia de la norma también se aplica para
el reenvío en materia de tipos penales en blanco.
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La ley permisiva o favorable, aun cuando sea posterior se aplicará, sin excepción, de
preferencia a la restrictiva o desfavorable. Ello también rige para los condenados.
Artículo 7°. Igualdad. La ley penal se aplicará a las personas sin tener en cuenta
consideraciones diferentes a las establecidas en ella. El funcionario judicial tendrá especial
consideración cuando se trate de valorar el injusto, la culpabilidad y las consecuencias
jurídicas del delito, en relación con las personas que se encuentren en las situaciones
descritas en el inciso final del artículo 13 de la Constitución Política.
Artículo 8°. Prohibición de doble incriminación. A nadie se le podrá imputar más de una
vez la misma conducta punible, cualquiera sea la denominación jurídica que se le dé o haya
dado, salvo lo establecido en los instrumentos internacionales.
Artículo 9°. Conducta punible. Para que la conducta sea punible se requiere que sea típica,
antijurídica y culpable. La causalidad por sí sola no basta para la imputación jurídica del
resultado.
Para que la conducta del inimputable sea punible se requiere que sea típica, antijurídica y
se constate la inexistencia de causales de ausencia de responsabilidad.
Artículo 10. Tipicidad. La ley penal definirá de manera inequívoca, expresa y clara las
características básicas estructurales del tipo penal.
En los tipos de omisión también el deber tendrá que estar consagrado y delimitado
claramente en la Constitución Política o en la ley.
Artículo 11. Antijuridicidad. Para que una conducta típica sea punible se requiere que
lesione o ponga efectivamente en peligro, sin justa causa, el bien jurídicamente tutelado por
la ley penal.
Artículo 12. Culpabilidad. Sólo se podrá imponer penas por conductas realizadas con
culpabilidad. Queda erradicada toda forma de responsabilidad objetiva.
Artículo 13. Normas rectoras y fuerza normativa. Las normas rectoras contenidas en este
Código constituyen la esencia y orientación del sistema penal. Prevalecen sobre las demás
e informan su interpretación.
El artículo 1 define la Dignidad Humana en todo proceso penal; y es a partir de este primer
apartado que toda persona, a pesar de haber cometido un delito, tiene el derecho a que
se respete su dignidad e integridad física.
Tipicidad
En los medios informativos es frecuente escuchar el concepto de tipicidad. Esta se refiere
básicamente a una conducta que conlleva a una acción de un delito o la omisión del
mismo.
En el Código Penal Colombiano se establecen estos delitos. Así como lo establece
el artículo 11, para que una conducta esté dentro de este concepto legal debe haber
lesiones hacia otra persona o que la ponga en peligro, siempre y cuando lo haga con
culpabilidad. Nadie podrá ser juzgado sin pruebas ni hechos demostrables.
Doble Incriminación
Según el artículo 8°, nadie en Colombia podrá ser imputado más de dos veces por el
mismo crimen, sin importar cuál sea la denominación jurídica que se le haya dado. Cabe
la posibilidad de ser imputado por diferentes delitos.
Sin embargo, las normas internacionales podrán establecer los instrumentos jurídicos que
sean convenientes para imputar el mismo delito a una persona.
En el Código Penal colombiano, nadie podrá ser juzgado por el mismo delito, pero en el
ámbito internacional si será posible. Como ejemplo podemos mirar el caso de los
narcotraficantes, que han sido condenados en EE. UU y regresan a Colombia a pagar por
el mismo delito.
Conducta Punible
Una persona, según expresa el Código Penal colombiano en su capítulo I, para que sea
juzgado y condenado por un delito debe haber cometido una acción que le haya
causado un daño a otra persona y lo haya hecho con culpabilidad.
De esta situación se desprenden los conceptos de tipicidad, antijuridicidad y culpabilidad,
los cuales se refieren básicamente a que la conducta cause daños en el bien de otra
persona y se haya hecho con intención de hacer daño. Se aclara en el artículo 9° que “La
causalidad por sí sola no basta para la imputación jurídica del resultado
1. Indagación:
A esta parte del proceso la desarrolla la Fiscalía y la Policía Judicial. Consiste en la
obtención de pruebas y evidencias físicas que determinan la existencia de un hecho
que, por sus características, se constituye en delito. En esta parte del proceso se debe
también identificar a los posibles autores.
Todas las acciones ejercidas en esta etapa deben estar autorizadas por el Juez de
Control de Garantías a fin de imprimirles legalidad.
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2. Investigación:
Una vez determinado el sujeto responsable del ilícito, se celebra la Audiencia de
Formulación de Imputación. Con esta audiencia se formaliza la investigación y se pone
en conocimiento del responsable los cargos que pesan sobre él.
El que desde ahora se denomina “imputado” puede desde este momento ejercer
su derecho de defensa. En caso de flagrancia, en la audiencia y ante el Juez de
Garantías, se realizará la legalización de captura, imputación de cargos y medida de
aseguramiento si esta fuera necesaria.
3. Juicio:
Se lleva a cabo ante el Juez de Conocimiento, quien debe escuchar a las partes y
finalizar el proceso con una sentencia. El objetivo final se logra siguiendo una serie de
etapas.
b- Audiencia Preparatoria:
Se lleva a cabo a los 45 días desde el paso anterior. Deberán presentarse todas las
pruebas que se hayan obtenido y se analizará cada una de ellas.
En Colombia se hace frecuente que los ciudadanos en sus enojos o discusiones lancen
frases como “lo voy a denunciar” o “lo voy a demandar”, pero sin tener claro cuál de las dos
acciones legales debe realizar. Ambas palabras podrían ser consideradas sinónimos en
una discusión, pero ambos conceptos se utilizan en mecanismos y acciones diferentes y lo
mismo sucede con la palabra querella.
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Estos conceptos se distorsionan y las personas las utilizan a diestra y siniestra sin
conocer realmente su significado. Veamos qué es una demanda, una denuncia y una
querella y ante quién se interponen estas acciones.
Demanda
Una demanda es básicamente iniciar un proceso judicial cuando se han vulnerado
algunos derechos. Esta acción se interpone en las jurisdicciones civil, laboral o
administrativo. Por ejemplo, interponer una demanda por la restauración de los servicios
médicos de un paciente.
Esta es quizás una de las situaciones más frecuentes en el país. También lo es poner
una demanda a una empresa por faltar o desconocer el derecho al trabajo de una persona,
la cual fue despedida sin justificación alguna.
Asimismo, hay que tener en cuenta que, en un accidente de tránsito, una persona puede
demandar al otro por la reclamación de los gastos médicos u otros aspectos.
Denuncia
La denuncia, en cambio, se refiere a una acción en la que una persona denuncia un
hecho delictivo. En el caso de un accidente de tránsito, solo se llega a la denuncia si el
conductor que ocasionó el accidente iba en estado de embriaguez, amenazó al otro con un
arma, llevaba sustancias ilegales, en fin.
Esta denuncia llega a ámbitos penales, por lo que es erróneo decir denuncia penal,
porque toda denuncia es penal. Esta acción se interpone ante una autoridad
competente del Estado, como, por ejemplo, la Policía, la Fiscalía o ante las instituciones
militares.
Querella
La querella, por su parte, es una denuncia también, pero en donde el que la
interpone hace de acusador. Al igual que la denuncia, la querella sirve para notificar ante
las autoridades que una persona o institución está cometiendo un delito. La diferencia
radica en que la querella es desistible.
Una persona puede interponer ante las autoridades civiles una querella ante otra
persona por delitos menores o que no requieren de una pena de prisión, como por
ejemplo, la calumnia, injuria, el abuso de confianza y la emisión ilegal de cheques.
La querella y denuncia se refiere a los actos delictivos, mientras que la demanda es
para la restauración de los derechos que han sido vulnerados por otra persona o por una
institución.
DELITOS EN COLOMBIA
LESIONES PERSONALES
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Desde el año 2009, los colombianos empezaron a tener mayor agresividad y a solucionar
los conflictos con sus vecinos de forma violenta, llevando a algunos a cometer homicidios.
En el año 2013, se reportaron en el país en el mes de enero 8352 casos de lesiones
personales. Una cifra que supera a países vecinos de Latinoamérica.
Artículo 111. Lesiones. El que cause a otro daño en el cuerpo o en la salud, incurrirá en
las sanciones establecidas en los artículos siguientes.
Artículo 112. Incapacidad para trabajar o enfermedad. Si el daño consistiere en
incapacidad para trabajar o en enfermedad que no pase de treinta (30) días, la pena será
de prisión de uno (1) a dos (2) años.
Si el daño consistiere en incapacidad para trabajar o enfermedad superior a treinta (30) días
sin exceder de noventa (90), la pena será de uno (1) a tres (3) años de prisión y multa de
cinco (5) a diez (10) salarios mínimos legales mensuales vigentes.
Si pasare de noventa (90) días, la pena será de dos (2) a cinco (5) años de prisión y multa
de diez (10) a veinte (20) salarios mínimos legales mensuales vigentes.
Artículo 113. Deformidad. Modificado por el art. 2, Ley 1639 de 2013. Si el daño consistiere
en deformidad física transitoria, la pena será de prisión de uno (1) a seis (6) años y multa
de quince (15) a veinticinco (25) salarios mínimos legales mensuales vigentes.
Si fuere permanente, la pena será de prisión de dos (2) a siete (7) años y multa de veintiséis
(26) a treinta y seis (36) salarios mínimos legales mensuales vigentes.
Si fuere permanente, la pena será de tres (3) a ocho (8) años de prisión y multa de veintiséis
(26) a treinta y seis (36) salarios mínimos legales mensuales vigentes.
Si fuere permanente, la pena será de tres (3) a nueve (9) años de prisión y multa de
veintisiete (27) a cincuenta (50) salarios mínimos legales mensuales vigentes.
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La pena anterior se aumentará hasta en una tercera parte en caso de pérdida anatómica
del órgano o miembro.
Cuando la conducta culposa sea cometida utilizando medios motorizados o arma de fuego
se impondrá igualmente la pena de privación del derecho de conducir vehículos
automotores y motocicletas y de privación del derecho a la tenencia y porte de arma,
respectivamente, de uno (1) a tres (3) años.
HURTO
Son incontables las veces en las que hemos escuchado la expresión “me robaron” o “me
atracaron”. Sin embargo, es importante que sepas, que en lo que respecta a Colombia, la
expresión legal adecuada para denunciar este tipo de conductas es el hurto; que puede
presentarse bajo distintas modalidades. A continuación conocerás lo relacionado con
el hurto calificado.
¿Qué es el hurto?
Es aquella conducta en la que una persona se apodera de una cosa mueble ajena, para
obtener un provecho propio o para un tercero. (Las cosas muebles son aquellas que pueden
transportarse de un lugar a otro, por si mismas o por una fuerza externa), es decir, que una
casa, un lote, un local, un apartamento o cualquier otro bien inmueble no puede ser objeto
de un hurto.
Según la legislación colombiana, el hurto es una conducta que atenta contra el patrimonio
económico.
¿Qué es el hurto calificado?
Es aquella conducta en la que además de apropiarse de las cosas muebles, el delincuente
viola cualquier otro tipo de bien jurídico, es decir, causa otros daños.
La pena mínima prevista para las personas que se encuentren en esta situación es de
18 años. ¿Qué tiene de curioso lo anteriormente dicho? Que la pena por cometer un
homicidio simple es de 17,3 años.
En el año 2000, la Ley 599 establecía que el que cometiera el delito de fabricación,
tráfico y porte ilegal de armas de fuego de defensa personal agravado sufriría una pena de
dos a ocho años de prisión.
Luego, los mínimos de pena aumentaron en un tercio, y los máximos en la mitad, debido
al arribo del sistema penal acusatorio. E inclusive cuando apareció la Ley 1142 en 2007,
que duplicaba la pena en caso de agravación, el homicidio simple tenía un castigo más
severo.
Finalmente, en 2011 aparece la Ley 1453, que en gran parte intentaba ponerle un freno
a la impunidad. Entre otras medidas, en ella se expresa que al porte de armas ilegal le
corresponde una pena de 9 a 12 años, con duplicación en caso de que sea con agravante,
llegando así a la situación con la que nos encontramos hoy.
La ley cambió, las penas aumentaron. Faltaría hacer un estudio estadístico para ver si
la impunidad y los crímenes realmente disminuyeron.
HOMICIDIO
Se considera un homicidio ante la ley, una acción cuyo resultado final sea la privación
de la vida a una persona ya sea culposa o dudosamente, principalmente se diferencia
del asesinato por su carencia de premeditación y ensañamiento.
Sin embargo, existen apelaciones genéricas en todas las legislaciones que permiten que
un homicidio quede exento de responsabilidad penal, como en la legítima
defensa y prevención de un delito más grave que posteriormente tendrá que ser
demostrado con pruebas contundentes ante un tribunal.
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Tipos de homicidio
Homicidio doloso
Se refiere cuando el sujeto implicado tiene la capacidad de entender las consecuencias
de su conducta y el resultado de su acción.
Homicidio involuntario
Conocido como culposo, consiste cuando el sujeto en acción cree poder evitar la muerte
de un tercero, pero, aun así, el hecho principal se lleva a cabo.
La pena aplicada en estos casos siempre es menor que la impuesta en casos de homicidio
doloso, aun así, la defensa debe presentar un gran número de pruebas para poder constatar
la declaración presentada.
Homicidio preterintencional
El sujeto imputado tomó como acción principal herir al afectado, pero obtuvo como
resultado final, un homicidio. Se considera un intermedio entre el homicidio doloso en
cuanto a la acción y al homicidio culpable frente al desenlace.
Homicidio simple
Se comete sin planificación, organización o alevosía y es por ello que las decisiones en
cuanto a la penalidad son tomadas con total cautela y rigurosidad.
El homicidio de manera general tiene los siguientes agravantes según el artículo 104 del
Código Penal Colombiano cuando se cometiere:
1. En la persona del ascendiente o descendiente, cónyuge, compañero o compañera
permanente, hermano, adoptante o adoptivo, o pariente hasta el segundo grado de
afinidad, en el entendido de que la misma incluye, en igualdad de condiciones, a los
integrantes de las parejas del mismo sexo.
2. Para preparar, facilitar o consumar otra conducta punible; para ocultarla, asegurar
su producto o la impunidad, para sí o para los copartícipes.
3. Por medio de cualquiera de las conductas previstas en el Capítulo II del Título XII
y en el Capítulo I del Título XIII, del libro segundo de este código.
4. Por precio, promesa remuneratoria, ánimo de lucro o por otro motivo abyecto o fútil.
5. Valiéndose de la actividad de inimputable.
6. Con sevicia.
7. Colocando a la víctima en situación de indefensión o inferioridad o
aprovechándose de esta situación.
8. Con fines terroristas o en desarrollo de actividades terroristas.
9. En persona internacionalmente protegida diferente a las contempladas en el Título
II de este Libro y agentes diplomáticos, de conformidad con los Tratados y
Convenios Internacionales ratificados por Colombia.
10. Si se comete en persona que sea o haya sido servidor público, periodista,
juez de paz, dirigente sindical, político o religioso en razón de ello.
Colombia se encuentra entre los países con mayor índice de homicidios con al menos
un 80% seguido de El Salvador, Guatemala y Jamaica, en casos de armas de fuego sin
embargo, la tasa de homicidios en Colombia se considera de 38 personas fallecidas por
cada 100.000 habitantes, sobre todo en zonas como Cali con un 85%, Medellín con 77%
y Bogotá 63%.
Violencia en Colombia
Según la Organización Mundial de la Salud, nuestro país es el tercero en lo que a
violencia se refiere, solamente superado por Honduras y Venezuela respectivamente.
En 2013, se lograron incautar 300 toneladas marihuana y 166 toneladas de cocaína,
reduciendo las ganancias de las organizaciones delictivas en 5.047 millones de dólares.
Dicho de otra forma, se incautaron aproximadamente 1.8 de cada 3 kilos de cocaína lista
para ser distribuida en los mercados internacionales, según fuentes oficiales.
Proceso de paz
Realizando un balance general de lo referente a la guerra interna, se evidenció una
reducción de un 9% de los acontecimientos ligados directamente a estos menesteres (por
ejemplo, los atentados), mermando la capacidad operativa de las FARC más por la
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Para Colombia, estas cifras se tornan muy positivas ya que nuestro país es constantemente
asediado por esta problemática. La disminución de la violencia continúa representando para
cada ciudadano una mejora notable de la calidad de vida, pudiendo asociarse como
un resultado directo de políticas del gobierno nacional.
Hay que tener una participación activa en la resolución de estos conflictos internos,
ya que la tarea de garantizar un país libre de muerte, extorsión y violencia para las
generaciones futuras, depende de cada individuo que lleve en su corazón lo más grande
de esta hermosa tierra que es el orgullo de haber nacido en Colombia y el firme propósito
de llevar a nuestro país a ser un lugar de paz, donde podamos vivir en paz.
Es recomendable, dependiendo del supuesto y del delito cometido, recurrir a abogados
expertos en la materia, para determinar y conocer más a fondo este tipo de agravantes y
determinar así, la cuantía de la pena establecidas para cada uno de ellos.
El conductor del vehículo deberá entonces no solo pagar por huir de un retén de Policía,
sino pagar por una conducta culposa, que le daría una pena de 32 meses, mucho menos
de una conducta dolosa.
Otra circunstancia, es que tanto el implicado como la víctima pueden establecer un mutuo
acuerdo para una indemnización. Sin embargo, esto se da siempre y cuando haya un mutuo
acuerdo, porque de lo contrario, la Ley es benigna en beneficiar al victimario, es decir al
conductor que cometió el accidente, por lo que la víctima básicamente no puede solicitar
cifras económicas demasiado altas.
El delito de encubrir u ocultar delincuentes o bienes muebles e inmuebles que hayan sido
utilizados para una conducta punible, es llamado “Receptación” y está regulado por el
Código Penal colombiano en su artículo 447.
Delito de Receptación
“Artículo 447. Modificado por el art. 4. de la Ley 813 de 2003, Modificado por el art. 45,
Ley 1142 de 2007. Receptación. El que sin haber tomado parte en la ejecución de la
conducta punible adquiera, posea, convierta o transfiera bienes muebles o inmuebles, que
tengan su origen mediato o inmediato en un delito, o realice cualquier otro acto para ocultar
o encubrir su origen ilícito, incurrirá en prisión de dos (2) a ocho (8) años y multa de cinco
(5) a quinientos (500) salarios mínimos legales mensuales vigentes, siempre que la
conducta no constituya delito sancionado con pena mayor.
Si la conducta se realiza sobre un bien cuyo valor sea superior a mil (1.000) salarios
mínimos legales mensuales vigentes la pena se aumentará de una tercera parte a la mitad.”
De forma básica, este artículo busca disminuir y atacar a aquellos vendedores de auto-
partes, los cuales, compran repuestos a ladrones para luego ser vendidos.
Cuando esta situación sucede, el comprador puede enfrentar una pena de 2 a 8 años de
cárcel. esto también con los vendedores y compradores de celulares, de insumos para el
hogar o productos sin registro de ingreso al país y de hidrocarburos.
En el capítulo Sexto, del Código Penal habla de este delito con respecto al robo de
hidrocarburos en el país. Así mismo, hay que tener en cuenta que, si un colombiano
desconoce la procedencia de un producto y es detenido por la Policía, puede ser
judicializado por el delito de receptación.
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En este artículo vamos a examinar algunos delitos que van en contra de la fe pública,
imitando y adulterando los verdaderos, atacando el contenido legítimo de documentos y
papeles que pueden servir como prueba.
Según el artículo 251 del código civil, un documento privado es aquel que ha sido
realizado por particulares, sin que algún funcionario público competente haya intervenido.
La falsificación de un documento privado es un delito que tiene una pena privativa de la
libertad como castigo, según el código penal colombiano, que en su artículo 289 aclara
que el uso del documento privado falsificado puede tener una pena de prisión de 16 a 108
meses.
Las consecuencias de que la Dian detecte esta irregularidad implican no sólo el rechazo
del pasivo, sino que también puede llegar a la denuncia penal.
Tienen que ser consciente de esto todos aquellos que suelen incurrir en este delito:
trabajadores, representantes legales, contadores, asesores jurídicos, etcétera.
Esto quiere decir que en este caso el documento es verdadero, pero no contiene
información verídica, por lo que es ideológicamente falso.
Ejemplo: un representante legal, con competencias como para emitir una certificación
laboral, le expida un documento de esta índole a un empleado, siendo el documento
auténtico porque es emitido por una persona autorizada, pero falso en la información que
contiene, ya que, por ejemplo, miente en la cantidad de años de experiencia del empleado.
Algunos estudiantes, motivados por el temor a perder una beca, a tener discusiones con
sus padres o a no aprobar un semestre, falsifican registros de notas, entregan formatos
con las notas cambiadas y las firmas falsificadas.
Las secretarías académicas reciben estos documentos, y se encargan de comprobar si son
verdaderos o no. En caso de notar una falsificación, inmediatamente las oficinas
disciplinarias de la institución reciben el caso, además de enviar copias a la Fiscalía
General de la Nación, la cual inicia un Proceso Penal.
implica una multa de 200 a 1000 salarios mínimos legales mensuales vigentes; y de 5
a 8 años de inhabilitación para ejercer derechos y funciones públicas.
Esto implica realmente la necesidad de una toma de conciencia por parte de los
estudiantes, los cuales pueden incurrir en el error de falsificar algún documento
suponiendo que esto no tendrá consecuencias graves. El desconocimiento de la ley no
alcanza para justificar este tipo de conductas que claramente van en contra de la ley, por lo
que esta ignorancia jurídica no exime de la culpa.
En ambos casos, estamos hablando de una conducta dolosa, ya que perfectamente se sabe
y se conoce que la conducta va en contra de la ley, y a pesar de esto se realiza de manera
voluntaria.
Solo es necesaria una llamada telefónica para dar inicio a este complicado aparato de
falsificación de documentos en Colombia. Al llamar, lo primero que te solicitan es el
número de cédula o carnet de identidad y te preguntan quién fue la persona que te refirió al
servicio de asesoría, en un instante chequean la información y si algunos de los datos
aportados no coinciden automáticamente cortan la llamada.
Para obtener este número basta con darse un paseo por la sede de un distrito militar en
Bogotá, donde un caballero de manera sigilosa reparte esta tarjeta de presentación. La red
se identifica como “asesoría y gestión Libreta militar” y, cual organismo gubernamental,
porta el escudo del Ejército Nacional.
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Acciones tomadas
En función de realizar un ataque contra estas organizaciones delictivas, en 2014 se realizó
el lanzamiento del sitio web www.libretamilitar.mil.co, lo cual derivó en un problema más
para la ciudadanía ya que en la mayoría del tiempo el sitio se encuentra colapsado o no
funciona.
Sin embargo, por medio de este sitio web los usuarios pueden tramitar su libreta militar,
subiendo los documentos exigidos para su entrega, y se estima que para finales de mayo
del año en curso esta web ya esté 100% operativa.
En la actualidad se forman largas filas para poder realizar estos trámites, y cada año en
nuestro país ingresa un promedio de 83.000 nuevos efectivos a las filas del ejército,
mientras que existen otros 200.000 jóvenes que deben resolver su situación militar.
Por esta razón, no es de extrañar que en estos sitios existan personas que cobren desde
500.000 pesos por agilizar estos trámites.
Falsificación de dinero
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El Código Penal establece en su artículo 289 que toda persona que se preste directa o
indirectamente para este delito será sentenciado a prisión entre dieciséis y ciento ocho
meses.
El riesgo que refiere a quienes firman los estados financieros y a las personas que se
encuentran detrás de estos estados financieros puede incrementar de acuerdo a la
gravedad del delito cometido y los resultados falsos o tergiversados.
El artículo 157 del Código de Comercio establece que los administradores, contadores y
revisores fiscales encubran engaños o distorsiones cometidas en balances, serán
sometidos a cumplir las condenas previstas en el Código Penal con respecto al falseo de
documentos privados.
FALSA DENUNCIA
Dentro del ámbito penal colombiano se ha instado históricamente a las víctimas de abusos
o delitos a efectuar sus denuncias ante los organismos competentes. Sin embargo, este
mecanismo también ha sido utilizado para revertir los roles de víctima y victimario, por
medio de la creación de una nueva figura delictiva: la falsa denuncia.
En los últimos años se ha ido registrando un mayor índice de denuncias falsas, que son
ejecutadas como mecanismos de desviación de los verdaderos delitos, o como una
forma de ganar tiempo para lograr objetivos personales e incluso justificar algo tan sencillo
como una ausencia laboral.
Lo que este grupo de personas que quiere usar a la justicia para practicar la injusticia no
saben, es que el Código Penal colombiano contempla dentro de sus artículos
el establecimiento de penas para quienes formulen una acusación ficticia en contra
de otro ciudadano, llegando a pagar multas o años de cárcel.
No debe confundirse la falsa denuncia con la denuncia con dudas. Es decir, cuando
una persona hace una acusación en un determinado órgano institucional, tiene la
posibilidad de dar cuenta del hecho y de los responsables haciendo la salvedad de que no
está seguro sobre la información que está suministrando y dejando abierto el beneficio de
la duda.
Una forma común de estas denuncias, son aquellas realizadas por esposas que formulan
acusaciones de infidelidad o abuso sexual hacia ellas o personas cercanas, como, por
ejemplo, hijos u otros integrantes de la familia. Este tipo es más común en los procesos de
divorcio o en situaciones posteriores.
Igualmente, existen denuncias por acoso sexual, pero de manera generalizada, sobre
mujeres de cualquier edad que se presentan como víctimas de violación y otras formas de
abuso contra la mujer.
En otros casos, predomina como motivo el hecho de tener una excusa para ausentarte
en diversas ocasiones, entre las que se encuentra faltar al trabajo, tal como ha sucedido
con algunas empleadas recientemente. Por su parte, la otra causa se debe al deseo de
destruir la reputación o hacer daño directo a una persona en particular, con fines
particulares.
Así, la falsa denuncia sobre un hecho o acontecimiento, se penará con prisión entre 16 y
36 meses, y una multa de 2.66 a 15 salarios mínimos mensuales.
Si la denuncia ficticia se ejecutó de manera específica en contra de una o varias personas,
señalando sus nombres, la pena comprende multa de 2.66 a 30 salarios mínimos
mensuales y prisión de 64 a 144 meses.
En la tercera modalidad, si el delito se efectuó en contra de la misma persona (auto
denuncia), corresponderá la pena mencionada para la falsa denuncia de un evento, es
decir, multa de 2.66 a 15 salarios mínimos y entre 16 y 36 meses de prisión.
FALSO TESTIMONIO
Artículo 442. Modificado por el art. 8, Ley 890 de 2004. Falso testimonio. El que en
actuación judicial o administrativa, bajo la gravedad del juramento ante autoridad
competente, falte a la verdad o la calle total o parcialmente, incurrirá en prisión de cuatro
(4) a ocho (8) años.
Artículo 444. Soborno. Modificado por el art. 9, Ley 890 de 2004, Modificado por el art. 31,
Ley 1474 de 2011. El que entregue o prometa dinero u otra utilidad a un testigo para que
falte a la verdad o la calle total o parcialmente en su testimonio, incurrirá en prisión de uno
(1) a cinco (5) años.
Artículo 444A. Adicionado por el art. 10, Ley 890 de 2004, Modificado por el art. 32, Ley
1474 de 2011
El 31 de octubre del 2010 murió el joven universitario Luis Andrés Colmenares. Por este
caso, han sido condenados varios testigos falsos y no los verdaderos culpables. Por esta
razón, queremos explicar en qué consiste el falso testimonio en la justicia colombiana.
En el caso Colmenares, hubo personas contratadas para declarar en contra de uno de los
implicados. Al cabo del tiempo, se descubrió esta situación, por lo que fueron condenados
según la ley.
Por lo tanto, cuando una persona es citada en condición de testigo, una sola palabra
equivocada o carente de verdad puede ocasionarle la pérdida de su libertad. En el Caso
Colmenares, se denunció que la Fiscalía tenía a su disposición una red de falsos testigos.
Este hecho deja mal parado a esta institución, encargada de buscar la verdad en un crimen
y determinar mediante pruebas quién es el verdadero culpable.
El falso testimonio es un acto delictivo que se da cuando una persona falta a la verdad, con
el fin de obtener un beneficio o de perjudicar o favorecer a otra persona en un procedimiento
penal o judicial.
Sin embargo, un testigo puede retractarse y con ello recibirá una pena menor, así lo
determina el artículo 443 del Código Penal Colombiano:
2. Se actúe con el consentimiento válidamente emitido por parte del titular del bien jurídico,
en los casos en que se puede disponer del mismo.
6. Se obre por la necesidad de defender un derecho propio o ajeno contra injusta agresión
actual o inminente, siempre que la defensa sea proporcionada a la agresión.
El que exceda los límites propios de las causales consagradas en los numerales 3, 4, 5, 6
y 7 precedentes, incurrirá en una pena no menor de la sexta parte del mínimo ni mayor de
la mitad del máximo de la señalada para la respectiva conducta punible.
10. Se obre con error invencible de que no concurre en su conducta un hecho constitutivo
de la descripción típica o de que concurren los presupuestos objetivos de una causal que
excluya la responsabilidad. Si el error fuere vencible la conducta será punible cuando la ley
la hubiere previsto como culposa.
Cuando el agente obre en un error sobre los elementos que posibilitarían un tipo penal más
benigno, responderá por la realización del supuesto de hecho privilegiado.
11. Se obre con error invencible de la licitud de su conducta. Si el error fuere vencible la
pena se rebajará en la mitad.
Para estimar cumplida la conciencia de la antijuridicidad basta que la persona haya tenido
la oportunidad, en términos razonables, de actualizar el conocimiento de lo injusto de su
conducta.
12. El error invencible sobre una circunstancia que diere lugar a la atenuación de la
punibilidad dará lugar a la aplicación de la diminuente.
CAUSALES DE ATIPICIDAD
3º Falta de imputación objetiva del resultado o la conducta: Esto puede ocurrir por
presentarse un principio de confianza, una prohibición de regreso, una culpa exclusiva de
la víctima, un riesgo permitido o en general por faltar de creación de un riesgo jurídicamente
desaprobado o su concreción en el resultado. Hoy en día se consideran como causales de
atipicidad objetiva (y ya no de justificación) las siguientes ausencias de responsabilidad del
artículo 32:
a) Se obre en estricto cumplimiento de un deber legal (numeral 3, art. 32). Se declara
ajustada a derecho la realización de ciertas conductas típicas ejecutadas por el agente en
cumplimiento de lo dispuesto por el mismo ordenamiento jurídico. Por tanto, es necesaria
27
· El policía que penetra en el domicilio del delincuente sorprendido en flagrancia, para evitar
su escape.
· Retención de la correspondencia del imputado o procesado.
· Interceptación de comunicaciones para obtener prueba judicial.
Se considera hoy en día una causal de atipicidad y no de justificación porque el tipo penal
objetivo tiene como exigencia “la creación de un riesgo jurídicamente desaprobado” y no
puede ser desaprobado el cumplimiento de un deber legal.
Se considera hoy en día una causal de atipicidad y no de justificación porque el tipo penal
objetivo tiene como exigencia “la creación de un riesgo jurídicamente desaprobado” y no
puede ser desaprobado el cumplimiento de una orden legítima (la cual es una derivación
del “estricto cumplimiento de un deber legal”).
Requisitos:
1. Relación de jerarquía: solo puede darse en el derecho público y en el derecho militar.
2. Competencia abstracta del que da la orden para dictarla dentro de sus facultades.
3. Competencia del subordinado para ejecutar el acto ordenado por el superior.
4. Orden sea expresa y se encuentre llena de formalidades legales
5. Que sea antijurídica
Sin embargo, hoy en día a partir del criterio negativo de imputación objetiva conocido como
“riesgo permitido” se considera esta causal como generadora de atipicidad objetiva por la
falta de creación de un riesgo jurídicamente desaprobado.
28
Ejercicio de un derecho
Debe tener respaldo estos derechos en el ordenamiento jurídico, acto administrativo,
negocio jurídico (Ejemplos: el padre que en ejercicio de su derecho de corrección causa
leves heridas a su hijo, le impide salir a la calle o le grita palabras soeces, los obreros en
huelga que constriñen a su patrón o abandonan el mantenimiento de las máquinas y éstas
se dañan). Este tiene unos requisitos:
5º Falta de lesividad al bien jurídico, lesiones de bagatela y adecuación social del acto: En
relación con el bien jurídico el acto puede resultar atípico cuando falta el bien o no se
presentan las condiciones jurídicas o modales que hacen que la lesión al bien sea
29
típicamente relevante, de tal suerte que si faltan esas condiciones, la afectación no resulta
típica.
Así mismo se presentará atipicidad cuando el daño al bien jurídico no es relevante o resulta
insignificante, o cuando el resultado producido no es socialmente adecuado
La atipicidad puede ocurrir cuando el hecho es socialmente adecuado, o sea, cuando el
comportamiento se mantiene dentro del marco de la libertad de acción social y se presenta
“ausencia de dañosidad social”, pues aquello que se conforma con los valores y normas de
cultura y comportamiento adoptados como pautas sociales de comportamiento, no pueden
a su vez estar prohibidas en el tipo penal, ya que éste señala las formas de comportamiento
que se partan gravemente de los órdenes históricos de la vida social.
2º Caso fortuito (Carencia del elemento subjetivo del conocimiento; numeral 1º, artículo 32):
Suceso no esperado, totalmente imprevisible. Ejemplo: Ir conduciendo y encontrarse con
una inesperada mancha de aceite en el camino que hace producir una muerte.
3º Movimientos o actos reflejos (atipicidad por falta de voluntad): Aunque hay conocimiento
no existe control en la voluntad de los movimientos corporales. Se producen como reacción
ante un estímulo externo o interno y que se traducen en contracciones musculares o
secreciones glandulares. Ejemplos: Actos reflejos por quemaduras, heridas, espasmos,
calambres, hemorragias incontenibles, pinchazos, picaduras de insectos que producen
dolor, cierre de párpados por luz intensa o por tierra.
Esto es diferente de las reacciones primitivas y las acciones automatizadas, las cuales no
logran generar atipicidad. Ellas son las siguientes:
Reacciones primitivas: Se dividen en dos: 1º Actos corto circuito; allí la voluntad es
efímera pero existe voluntad, por eso no hay atipicidad subjetiva. Ej: Asustan a alguien y
este dispara y 2º Reacciones explosivas: Se define como una descarga motriz elemental.
Ejemplo: La ira y el intenso dolor, no genera atipicidad sino que atenúa la punibilidad.
Acciones automatizadas: Son verdaderos procesos de la voluntad aprendidos con
el paso del tiempo y mecanizados. Ej: El caso de la avispa que vuela en círculos dentro
del vehículo haciendo que el conductor, por intentar alejarla, gire el timón y cause un
accidente.
30
5º Error de tipo: Genera atipicidad subjetiva por falta de conocimiento y por ende de dolo.
El numeral 10º del artículo 32 establece que no habrá responsabilidad cuando se obre con
error invencible de que no concurre en su conducta un hecho constitutivo de la descripción
típica o de que concurren los presupuestos objetivos de una causal que excluya la
responsabilidad. Si el error fuere vencible la conducta será punible cuando la ley la hubiere
previsto como culposa.
Cuando el agente obre en un error sobre los elementos que posibilitarían un tipo penal más
benigno, responderá por la realización del supuesto de hecho privilegiado.
En la norma citada se reglamentan en realidad tres clases de errores: a) Error de tipo
propiamente dicho (ocurre cuando hay error en torno a cualquiera de los elementos del tipo
penal; sean generales, descriptivos o normativos), b) Error sobre los elementos objetivos
de una causal de ausencia de responsabilidad (causas de justificación e inculpabilidad,
como por ejemplo cuando A piensa erradamente que su mortal enemigo B lo va a matar
por un amague que éste realiza y como consecuencia de ello le dispara, evidenciándose
luego que B no traía ningún arma. Así las cosas, estaríamos en presencia de un error de
tipo sobre la legítima defensa, comúnmente llamada legítima defensa putativa) y c) Error
sobre elementos que posibilitan un tipo penal más benigno.
LEGITIMA DEFENSA
Causal excluyente de responsabilidad, en la medida que el obrar injusto de un hombre,
genera la reacción legítima de otro vulnerándose así, un bien jurídicamente tutelado.
Requisitos:
1. Existencia de una agresión actual o inminente e injusta (la agresión debe ser: (i) actual o
inminente, (ii) injusta, (iii) real y (iv) debe faltar la provocación).
2. Por parte de la víctima inicial debe haber una necesidad de la defensa.
3. Protección de un derecho propio o ajeno.
4. Proporcionalidad entre la agresión y la defensa.
5. Que el sujeto que invoca la legítima defensa, realmente tenga el ánimo de defenderse.
Si la legítima defensa se excede, hay atenuante de la pena, entonces hay una disminución
de la pena.
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ESTADO DE NECESIDAD
Situación de peligro actual o inmediato para bienes jurídicamente protegidos, propios o
ajenos, que sólo puede ser evitado, mediante la lesión de bienes jurídicamente protegidos,
pertenecientes a otra persona.
Resuelve un conflicto de intereses entre quien se enfrenta a un peligro que debe evitar y
quien sufre las consecuencias a tal enfrentamiento.
Debe haber adecuación entre el peligro ocurrido y el daño causado.
Si el bien que se salva es de mayor valor que el sacrificado, entonces en estos casos se
tratará de una causal de justificación de la conducta; un estado de necesidad
justificante. Por ejemplo cuando un sujeto toma el vehículo de su vecino para llevar al
hospital a un familiar que está muriendo. Pero si, en cambio, los bienes en conflicto son de
igual valor, será un estado de necesidad disculpante. Por ejemplo, el caso de los
náufragos en donde uno de ellos mata a otro para salvar su vida, toda vez que sólo existe
un madero para flotar en el mar.
Requisitos:
1. Existencia de un riesgo, mal daño o “peligro”
2. La actualidad o inminencia del riesgo
3. La protección de un derecho propio o ajeno
4. La no evitabilidad del daño con el empleo de otro procedimiento menos perjudicial
5. La causación de un mal menor
6. Ausencia de intención o imprudencia en la causación del mal que desea cesar o evitar.
7. Que el daño o mal no deba afrontarse por deber jurídico
8. El ánimo de proteger el derecho o bien jurídico
autoridad reconocida y aceptada por el Estado colombiano, a fin de que pueda llevarse a
cabo la correspondiente coordinación entre la autoridad judicial nacional y la autoridad de
esa cultura.
En la situación actual del país, los pueblos indígenas son los grupos humanos que reúnen
claramente las anteriores características de tener un medio cultural definido y autoridades
propias reconocidas por el Estado. Así, no sólo sus territorios son entidades territoriales
(CP art. 286), y por ende, esas comunidades tienen derecho a gobernarse por autoridades
propias (CP art. 287) sino que, además, la Carta autoriza a esas autoridades a ejercer
funciones judiciales (CP art. 246). Es pues claro que las disposiciones acusadas fueron
diseñadas pensando esencialmente en las comunidades indígenas. Sin embargo, el hecho
de que el Legislador no restringió explícitamente la aplicación de la figura a esas
comunidades, pudiendo claramente hacerlo, no puede pasar inadvertido, pues si la
intención del Congreso fue limitar la inimputabilidad por diversidad sociocultural a los
pueblos indígenas, entonces lo habría dicho. Al no hacerlo, contrario senso, hay que
concluir que la voluntad del Legislador fue que la figura de la inimputabilidad por diversidad
sociocultural puede eventualmente aplicarse a otros grupos sociales y culturales, y no
exclusivamente a los indígenas.
Sin embargo, el hecho de que la norma no hubiera explícitamente limitado esa figura a los
indígenas, indica que ésta podría ser aplicable en otros casos, si se dan los presupuestos
previstos por las disposiciones acusadas, a saber: (i) que la persona, en el momento de
ejecutar la conducta típica y antijurídica, no haya tenido la capacidad de comprender su
ilicitud o de determinarse de acuerdo con esa comprensión, por diversidad sociocultural; (ii)
que la persona haga parte de una cultura, que posea un medio cultural propio definido, a
donde ese individuo pueda ser reintegrado; y (iii) que esa cultura posea autoridades,
reconocidas por el Estado, con las cuales se pueda coordinar dicho reintegro.
· Estados similares: Se refiere a circunstancias que al igual que las tres anteriores impidan
la capacidad de comprensión de la ilicitud de la conducta o su determinación o motivación
de acuerdo a dicha comprensión. Por ejemplo, los “niños lobo” que, perdidos en la selva,
regresan a la civilización y cometen algún comportamiento típico y antijurídico. Deben ser
en todo caso situaciones que no permitan introyectar, internalizar o captar los valores de
nuestra cultura por aislamiento o alejamiento de dichos valores.
a)Problemas sobre la existencia de la norma: Como ocurre cuando un extranjero llega al país
y comete un comportamiento típico y antijurídico porque desconoce que existe una norma
que prohíba dicha conducta. Es decir, cuando se desconoce la existencia de la norma.
b) Problemas sobre vigencia o validez de la norma: En este caso se conoce la prohibición legal,
pero equivocadamente, la considera derogada, declarada inexequible, o no vigente en
determinado contexto. Un ejemplo sería el indígena que vende coca en su resguardo,
porque considera que ahí no rige la prohibición. Otro ejemplo sería el de la mujer que aborta
porque luego de escuchar la noticia sobre la sentencia C-355 de 2006 piensa que en
Colombia se despenalizó el aborto.
c) Problemas sobre la interpretación de la norma: En esto casos se interpreta de manera
equivocada la norma. Por ejemplo, aquel que considera que puede tener relaciones
sexuales con una menor de 14 años si esta ha perdido la virginidad.
estado emocional, que según el tratadista Emilio Mira y López comprende seis fases bien
caracterizadas, a saber:
Primera fase que se denomina prudencia, en la que el sujeto todavía es previsor, reflexivo,
en el plano objetivo no quiere entrar en conflicto; una segunda llamada cautela, en la que
el sujeto está atemorizado pero domina sus respuestas ante la situación, hay exaltación
anímica pero controla sus movimientos; la tercera fase denominada alarma en la cual el
sujeto ya es consciente de la situación intimidante, hay alarma y gran desconfianza, su
conciencia y prospección disminuyen; la cuarta corresponde a la angustia donde
definitivamente el individuo pierde el control, está ansioso y angustiado, hay mezcla de
temor y furor incontenibles, aparece la cólera; la quinta llamada la fase del pánico, en la
que la dirección de la conducta es automática, es decir que el sujeto no obra con conciencia
y dominio, pueden presentarse impulsos motores de extraordinaria violencia en los cuales
no se puede interferir, el sujeto escasamente se da cuenta de lo que ocurre o realiza; y la
sexta, grado máximo de intensidad del miedo desencadena en terror, estado en el que hay
una anulación del individuo, quien apenas conserva las actividades neurovegetativas
mínimas para subsistir, pero no hay vida psíquica y puede llegar hasta la muerte .
En este punto, la doctrina no ha sido uniforme, pues mientras unos se inclinan por
considerar que el miedo insuperable excluye la antijuridicidad, otros opinan que es una
causa de inimputabilidad análoga al trastorno mental transitorio, y los demás, que se
inscriben en la posición dominante, propugnan por una causa de inculpabilidad por
“constituir un supuesto de inexegibilidad de otra conducta a un sujeto concreto en una
situación concreta al ser legítima la resolución parcial del conflicto conforme a sus propios
intereses bajo ciertos y determinados respectos .
vista sicológico está muy cercana a la insuperable coacción ajena, no queda comprendida
en ésta por la exigencia de una conducta proveniente de un tercero”.
El miedo al que aquí se alude [Ley 599 de 2000, artículo 32-9] es aquél que aún afectando
psíquicamente al que lo sufre, no excluye la voluntariedad de la acción, pero si lo priva de
la normalidad necesaria para poder atribuirle responsabilidad penal. El término
“insuperable” ha de entenderse como “aquello superior a la exigencia media de soportar
males y peligros” . Por lo tanto, no puede admitirse un miedo insuperable cuando se está
ante una situación perfectamente controlable por un ciudadano común, pero que otro sujeto
por su carácter pusilánime no tolera, prefiriendo cometer el delito. La insuperabilidad del
miedo se constituye entonces en una condición normativa necesaria para que el miedo
tenga eficacia como eximente de responsabilidad.
La Corte Suprema de Justicia encuentra que para la configuración del miedo como
eximente de responsabilidad es necesario que converjan los siguientes presupuestos
esenciales:
· El miedo ha de ser insuperable, es decir sólo aquel que no deje al sujeto ninguna
posibilidad de actuar como lo haría el común de los hombres.
· El miedo debe ser el resultado de una situación capaz de originar en el ánimo del
procesado una situación emocional de tal intensidad que aunque no excluye totalmente la
voluntariedad de la acción, sí enerva la fuerza compulsiva necesaria para autodeterminarse.
· El miedo debe ser producto de una serie de estímulos ciertos, graves, inminentes y no
justificados.
Así, el miedo a que hace referencia la insuperable coacción ajena es aquel que sufre el
individuo por actos de otras personas que lo logra afectar síquicamente sin excluir la
voluntariedad de la acción, pero sí lo priva de la normalidad necesaria para poder atribuir
responsabilidad penal, por estar fuera del dominio el control de la situación, haciendo que
esa emoción supere la exigencia de soportar males y peligros.
En el mismo sentido, con la expedición de la Ley 599 de 2000, se consagró como causal
de ausencia de responsabilidad la de obrar “impulsado por miedo insuperable” (artículo 32,
numeral 9°) que, de acuerdo con la exposición de motivos del proyecto que presentó la
Fiscalía General de la Nación, “tal situación, que desde el punto de vista psicológico está
muy cercana a la insuperable coacción ajena, no queda comprendida en ésta por la
exigencia de una conducta proveniente de un tercero”.
La diferencia entre obrar “bajo una insuperable coacción ajena” y obrar “impulsado por
miedo insuperable”, consiste en que la primera el miedo tiene su génesis en el
comportamiento arbitrario e ilegal de otra persona patentizado en una fuerza irresistible
tendiente a condicionar la voluntad del sujeto con el fin de que realice una acción
determinada; mientras que en la segunda el miedo surge en el ánimo del hombre sin que
exista coacción o intimidación, en la medida en que el mismo puede provenir antes peligros
reales o imaginarios o tratarse de miedo instintivo, racional o imaginativo.
Hay violencia física actual cuando el poder sojuzgador del tercero se manifiesta a través de
actos que inciden biológicamente y de manera directa en la víctima de la dominación (por
ejemplo, cuando mediante tormento físico se le obliga al comportamiento antijurídico, en
este evento la víctima sucumbe o se somete a los designios del tercero para no seguir
sufriendo el daño que padece); en cambio, en la violencia psíquica actual, la energía del
coaccionador se traduce en maniobras que no alcanzan físicamente al compelido (tal es el
caso, por ejemplo, de quien apunta con su arma a otro para que éste accione la suya contra
cierta persona, o de aquél al que le retienen un ser querido para obligarlo a que cumpla con
el acto ilícito impuesto por el captor).
Las amenazas son ciertamente una modalidad de coacción psíquica o moral, en tanto que
consisten en el anuncio serio formulado a otro de un daño injusto, grave e inminente contra
un bien legítimo propio (por ejemplo, la vida o el patrimonio económico), o de las personas
estrechamente unidas a él. La forma de violencia es la amenaza y su efecto el miedo, no
es físicamente perceptible el acto constrictivo porque se obra a través del intelecto con base
en la representación mental que hace el compelido del mal que sobrevendrá, de esta
manera el coaccionado acepta ejecutar el hecho ilícito impuesto por el coaccionador para
no sufrir el perjuicio que éste le pronostica.
Se diferencia, entonces, esa violencia de las otras dos modalidades, en que en aquellas
existe una actuación externa, tangible, que vulnera física o psíquicamente al coaccionado
obligándolo a ejecutar la voluntad antijurídica del coaccionador, con el fin de no seguir
sufriendo el daño que padece o de que cese la maniobra que moralmente doblega su
voluntad, en tanto que en ésta el mal no se ha causado, ya que opera por el temor serio y
fundado que siente el compelido frente al ulterior agravio de sus bienes, o de personas
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allegadas a él por especiales motivos, lo cual lo obliga a actuar en el sentido que le indica
quien le formula la amenaza para evitar que se produzca el daño advertido.
Importa aclarar que en tratándose de esta causal de ausencia de responsabilidad, para
efecto de la culpabilidad, la fuerza física o psíquica (moral) que da forma al acto de
coacción, no elimina la facultad de acción, sino que coarta la libertad, sirviendo de
instrumento motivador para que otro obre determinado por el apremio del mal injusto y grave
que padece, o que sufrirá en un futuro inmediato.
Lo antes precisado permite afirmar que esa causal de inculpabilidad exige reunir los
siguientes requisitos:
§ Actualidad de la coacción, esto es, que la voluntad del compelido debe ser subyugada como
resultado inmediato de la violencia física o síquica, o de las amenazas que padece; implica
una relación biunívoca: que el constreñimiento esté presente y sea la causa directa del
sojuzgamiento del sujeto activo, y
Artículo 220. Fundamento para la orden de registro y allanamiento. Sólo podrá expedirse
una orden de registro y allanamiento cuando existan motivos razonablemente fundados, de
acuerdo con los medios cognoscitivos previstos en este código, para concluir que la
ocurrencia del delito investigado tiene como pro bable autor o partícipe al propietario, al
simple tenedor del bien por registrar, al que transitoriamente se encontrare en él; o que en
su interior se hallan los instrumentos con los que se ha cometido la infracción, o los objetos
producto del ilícito.
Artículo 221. Respaldo probatorio para los motivos fundados. Los motivos fundados de
que trata el artículo anterior deberán ser respaldados, al menos, en informe de policía
judicial, declaración jurada de testigo o informante, o en elementos materiales probatorios
y evidencia física que establezcan con verosimilitud la vinculación del bien por registrar con
el delito investigado.
Cuando se trate de declaración jurada de testigo, el fiscal deberá estar presente con miras
a un eventual interrogatorio que le permita apreciar mejor su credibilidad. Si se trata de un
informante, la policía judicial deberá precisar al fiscal su identificación y explicar por qué
razón le resulta confiable. De todas maneras, los datos del informante serán reservados,
inclusive para los efectos de la audiencia ante el juez de control de garantías. El texto en
cursiva fue declarado EXEQUIBLE por la Corte Constitucional mediante Sentencia
C-673 de 2005, en el entendido de que el caso de los informantes el fiscal podrá
eventualmente interrogarlo a fin de apreciar mejor su credibilidad; y la misma
declaración de EXEQUIBILIDAD operó para el texto subrayado, en el entendido de
que la reserva de datos del informante no vincula al juez de control de garantías.
Artículo 222. Alcance de la orden de registro y allanamiento. Modificado por el art. 14,
Ley 1142 de 2007. La orden expedida por el fiscal deberá determinar con precisión los
lugares que se van a registrar. Si se trata de edificaciones, naves o aeronaves que
dispongan de varias habitaciones o compartimentos, se indicará expresamente cuáles se
encuentran comprendidos en la diligencia.
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De no ser posible la descripción exacta del lugar o lugares por registrar, el fiscal deberá
indicar en la orden los argumentos para que, a pesar de ello, deba procederse al operativo.
En ninguna circunstancia podrá autorizarse por la Fiscalía General de la Nación el
diligenciamiento de órdenes de registro y allanamiento indiscriminados, o en donde de
manera global se señale el bien por registrar.
1. Las comunicaciones escritas entre el indiciado, imputado o acusado con sus abogados.
2. Las comunicaciones escritas entre el indiciado, imputado o acusado con las personas
que por razón legal están excluidas del deber de testificar.
3. Los archivos de las personas indicadas en los numerales precedentes que contengan
información confidencial relativa al indiciado, imputado o acusado. Este apartado cobija
también los documentos digitales, vídeos, grabaciones, ilustraciones y cualquier otra
imagen que sea relevante a los fines de la restricción.
1. Realizar el procedimiento entre las 6:00 a.m. y las 6:00 p.m., salvo que por circunstancias
particulares del caso, resulte razonable suponer que la única manera de evitar la fuga del
indiciado o imputado o la destrucción de los elementos materiales probatorios y evidencia
física, sea actuar durante la noche.
Además, se deberá señalar si hubo oposición por parte de los afectados y, en el evento de
existir medidas preventivas policivas, se hará mención detallada de la naturaleza de la
reacción y las consecuencias de ella.
5. El acta será leída a las personas que aleguen haber sido afectadas por el registro y
allanamiento y se les solicitará que firmen si están de acuerdo con su contenido. En caso
de existir discrepancias con lo anotado, deberán dejarse todas las precisiones solicitadas
por los interesados y, si después de esto, se negaren a firmar, el funcionario de la policía
judicial responsable del operativo, bajo juramento, dejará expresa constancia de ello.
1. Medie consentimiento expreso del propietario o simple tenedor del bien objeto del
registro, o de quien tenga interés por ser afectado durante el procedimiento. En esta
42
4. Se lleve a cabo un registro con ocasión de la captura del indiciado, imputado, acusado,
condenado. Numeral declarado INEXEQUIBLE por la Corte Constitucional
mediante Sentencia C-519 de 2007
El nuevo sistema penal acusatorio busca cambiar todas las inconsistencias, irregularidades,
injusticias, impunidades, etc., que se cuestionaba en el sistema inquisitivo; como
consecuencia de la implementación escalonada del nuevo sistema penal este proyecta la
revolución y el cambio en la administración de la justicia en el área criminal. Colombia como
43
El Acto Legislativo No. 03 de 2002 que modificó los artículo 250 y 251 de la Carta Política
otorgó a la Fiscalía General de la Nación la función de “adelantar el ejercicio de la acción
penal y realizar la investigación de los hechos que revistan las características de delito que
lleguen a su conocimiento por medio de denuncia, petición especial, querella o de oficio; tal
como se encarga de reiterarlo los artículos 66 y 114 del código de procedimiento penal. A
partir del acto de acusación se implementa “un juicio público, oral, con inmediación, de
44
las pruebas, contradictorio, concentrado y con todas las garantías”, según establece
también en los artículos 9 y 15 al 18 del C.P.P., mediante dicha norma constitucional y su
desarrollo normativo, el proceso penal queda constituido por dos estadios básicos: la
investigación y el juzgamiento, pudiendo concebirse dentro de la primera de ellas una etapa
contingente de indagación previa a la formulación de la imputación e igualmente entenderse
como parte segunda, una preoperatoria del juicio oral como prueba. Todo lo anterior, en
desarrollo de la separación de funciones de investigación y juzgamiento, la cual constituye
uno de los principios mas importantes del sistema acusatorio, a partir del cual incluso se
suele definir como “…. Uno donde aparece diferenciadas claramente en tres funciones en
el proceso penal, la función de acusación que a su turno implica previa investigación, la
función de defensa frente a la acusación que a su turno implica previa investigación, la
función de defensa frente a la acusación….., y finalmente, la función de juzgamiento que la
hace el juez o un jurado de conciencia como ente imparcial”
El mencionado principio “concibe al juez como un sujeto pasivo rígidamente separado de
las partes y al juicio como una contienda entre iguales iniciada por la acusación, a la que
compete la carga de la prueba, enfrentada a la defensa en un juicio contradictorio, oral,
publico, y resulta por el juez según su libre convicción”.
ETAPA DE INVESTIGACIÓN
Tiene por objeto establecer la existencia de la conducta típica, identificar los presuntos
autores y participes de la misma, las circunstancias de su realización; ubicar identificar y
preparar los medios de prueba, todo con miras a fundamentar la acusación o cualquier otra
decisión conclusiva.
Esta etapa por regla general es de tipo administrativo y no involucra la judicialización de
acto alguno, excepto la intervención del juez de garantías para aquellos eventos en la
fiscalía interfiere derechos fundamentales del imputado, pero en cualquier caso durante
esta etapa no existe ni prueba ni contradicción de la misma, excepto que se trate de las
hipótesis excepcionales de prueba anticipada. El fiscal es el director y coordinador de esta
etapa procesal y controla jurídicamente la labor investigativa de la Policía Judicial
policía judicial, bajo la dirección del fiscal, quien agrega valor jurídico a las indagaciones
previas a la manera de un asesor, a efectos de coadyuvar en la consolidación de un caso
que tenga probabilidad de ser llevado a juicio. Durante la indagación previa a la formulación
de l a imputación, la policía judicial puede, previo reporte la fiscalía general de la nación,
de realizar actos urgentes , tales como inspeccionar lugar de los hechos, inspección del
cadáver, entrevistas, identificar y envelar elementos materiales probatorios sometiéndolos
a u cadena de custodia. Dentro de las treinta y seis horas siguientes rinde un informe
ejecutivo al fiscal competente para que asuma la dirección y coordinación y control de la
investigación.
LA FORMULACIÓN DE LA IMPUTACIÓN
Esta diligencia formulación de imputación de cargos se lleva a cabo también en la audiencia
preliminar y consiste en el acto a través del cual el fiscal comunica a una persona su calidad
para garantizarle su derecho la defensa. Este acto procesal tiene por naturaleza puesto que
se puede relacionar con la legalización de la captura, formulación de la imputación, medidas
cautelares y petición de medida de aseguramiento- La formulación de la imputación también
posee importancia en la medida en que a partir de allí se cuenta los términos para presentar
escrito de acusación ante el juez o solicitud de preclusión, términos que van ligados a la
libertad etc.
JUZGADOR
Es la persona encargada de poner fin al proceso penal, mediante una sentencia, siempre
recaerá dicha función en una persona preparada e imparcial que tomara una decisión luego
de observar la actividad probatoria y las pretensiones de las partes. Del mismo modo le
corresponde la dirección –moderador del juicio oral, y los parámetros de su actuación deben
ceñirse a criterios de imparcialidad.
FISCAL
Su actuación se rige bajo pautas de independencia y objetividad, principalmente en el rol
acusatorio que le ha asignado el modelo procesal, defendiendo siempre la legalidad; la
defensa de su tesis acusatoria dependerá de la estrategia fáctica y legal que imprima su
postulado, siempre dentro de los parámetros de legalidad.
DEFENSOR
Ejerce el derecho de defensa del imputado, garantizándole un juicio justo y/o debido,
controla la introducción de los medios de prueba y tiene una participación activa en el
desarrollo del juicio, bajo los lineamientos de la estrategia que ha diseñado.
ALEGATOS PRELIMINARES
También llamados alegatos de apertura, su diseño obedece al ámbito de la llamada teoría
del caso en el que las partes (Fiscal, Actor Civil y Tercero Civil y Abogado de la defensa)
presentan un resumen de sus pretensiones, con el propósito de crear la primera convicción
46
La parte que pretenda introducir una nueva prueba deberá, de manera necesaria,
argumentar de manera oral la utilidad de la prueba y justificar su obtención de manera
tardía. En el caso que no se demuestre la utilidad ni el requisito temporal –haberlo obtenido
luego de la audiencia del control de la acusación el Juez penal deberá opinar por el rechazo
del medio probatorio ofrecido; asimismo en el supuesto excepcional de reintentar el
ofrecimiento de una prueba que fuera rechazada en el estadio de control de la acusación,
se exige una especial argumentación que exprese la necesidad de admisión y actuación de
la prueba en debate.
El artículo 211 establece la complejidad de una investigación puede hacer necesario
conformar un grupo de tareas especiales, a solicitud del fiscal jefe de la unidad respectiva
dirigida al Fiscal General de la Nación, director nacional o seccional de fiscalía o su
delegado. El grupo se integrará con fiscales y miembros de policía judicial que se requiera
para ese caso específico co, quienes se dedicarán exclusivamente al desarrollo del
programa metodológico correspondiente e informarán semanalmente sobre sus avances a
47
El debate probatorio se debe someter a un orden que ésta predeterminado por la ley
procesal, en el orden siguiente:
Cuando el acusado hace uso de su derecho al silencio, tal situación no se tomara como
una aceptación tacita de los hechos. Así se respeta el derecho a no auto incriminarse en
sentido negativo. Todo esto, es decir, tanto el aceptar o no aceptar someterse al examen
deberá de constar en el acta correspondiente.
desarrolla en primer término quien propone al testigo o perito, según sea el caso, luego de
ello es el turno de las demás partes procesales.
PRUEBA MATERIAL
La prueba material o documental está relacionado con las evidencias; instrumentos, objetos
o efectos del delito. Estas deben ser recogidas, conservadas e incorporadas con
anterioridad al juicio para ser presentados en esta etapa.
La prueba Material podrá ser presentada a los acusados, testigos o peritos
Durante sus declaraciones a efecto de que reconozcan o informen sobre ellas.
PRUEBA DE OFICIO
El modelo procesal penal ha considerado la participación activa de los sujetos procesales,
con especial incidencia en el Fiscal –como director de la investigación; el imputado –y su
defensa, respetando sus derechos reconocidos a nivel constitucional y con una notable
revaloración de la victima. Ellos son los actores principales, que se desenvuelven dentro de
la escenografía y dan vida al proceso. Sin embargo su rol protagónico cobra mayor
importancia al momento que llegan a la escena donde se actúa el juzgamiento. El Tribunal
cumple con la función de espectador, determinando cual fue el actor que más le convenció
y dándole su aprobación, al momento de emitir sentencia.
Ello quiere decir, que cada parte procesal ofrece, sustenta el valor de sus medios
probatorios, interroga y a través de sus alegatos demuestra que su teoría del caso es la
más convincente para que el Tribunal tome la decisión. Sin embargo, el Art. 385 numeral 2
del CPP permite que de manera excepcional el Tribunal, asuma –o se irrogue la facultad
activa de las partes– la posibilidad de actuar pruebas de oficio, siempre y cuando estas
resulten indispensables o manifiestamente útiles para crear convicción en el juzgador.
Ante ello han surgido críticas fundadas desde nuestro punto de vista, sobre la intromisión
del juez al ordenar la actuación de una prueba, pues las partes no saben de manera exacta
el objeto del examen, con lo cual se podría estar afectando el derecho de defensa y el
principio de contradicción, cayendo en el mismo juego contemplado en el Código de
Procedimientos Penales de 1940, que permitía que el Tribunal sea el protagonista principal
del juzgamiento, relegando de ese modo la participación de las partes procesales a un plano
secundario.
Cuando el Tribunal toma la decisión de actuar una prueba de oficio, la resolución que la
apruebe es irrecurrible. Ante tal situación somos de la idea que debe estar debidamente
motivada ([14]) explicando de manera clara y precisa el objeto de la actuación de la prueba
de oficio, garantizando de ese modo el debido proceso en general, y el derecho de defensa,
en específico.
Cuando el acusado hace uso de su derecho al silencio, tal situación no se tomara como
una aceptación tacita de los hechos. Así se respeta el derecho a no auto incriminarse en
49
sentido negativo. Todo esto, es decir, tanto el aceptar o no aceptar someterse al examen
deberá de constar en el acta correspondiente.
FINALIZANDO EL JUICIO
ALEGATOS FINALES
Decíamos, al referirnos a los alegatos de apertura o preliminares que en ese estadio las
partes aún no están en condiciones de arribar a conclusiones, puesto que la prueba aun no
se ha actuado. En lo referente a los alegatos finales la situación es totalmente distinta,
puesto que la prueba ya se actuó y la actividad probatoria quedó cerrada. Por ello, el alegato
final –o discusión final es definido como los informes, que son siempre orales, en donde las
partes expondrán los hechos que consideren probados en la vista, su clasificación
legal([15]) y en general la apreciación sobre cada prueba actuada de tal suerte que se
convierte en el último instante para terminar de crear convicción en el juzgador, a través de
conclusiones concretas, dando paso a un ejercicio sistemático .
La norma procesal, Art. 386 CPP, ha establecido el modo como se inician los alegatos
finales, siendo el Fiscal, el primero en esbozarlos, luego los abogados del actor civil y del
tercero civil, posteriormente el abogado defensor del acusado, para que finalmente sea el
acusado quien ejerza su defensa cautiva, o autodefensa. Al momento de desarrollar los
alegatos finales, no se podrán leer escritos, excepto ayudas memorias, siendo
imprescindible que el Fiscal y los abogados de las partes sean amplios dominadores de las
técnicas de litigación y argumentación oral. Todas las intervenciones, anteriormente
señaladas, serán limitadas por el Juez Penal quien ejercerá la función de moderador, fijando
siempre un tiempo prudencial, para que las partes den por concluida y perfilada su teoría
del caso.
Producto de esa misión –de defensor de la legalidad también puede retirar la acusación,
cuando considere que de todas las pruebas actuadas ninguna indica la participación y
consecuente responsabilidad del procesado.
En este caso el Juez, luego de escuchar a las demás partes, emite la sentencia en la misma
audiencia, y excepcionalmente lo podrá hacer antes de los dos días hábiles siguientes. Si
el juez está de acuerdo con el retiro de la acusación dará por sobreseído la causa; pero si
discrepa de lo alegado por el fiscal, se elevaran los actuados al fiscal jerárquico superior,
aprobando o desaprobando lo establecido por el fiscal inferior, teniendo un plazo de tres
días para hacerlo. La opinión del fiscal superior vincula tanto al juez como al fiscal inferior,
debiendo estos actuar, de acuerdo a lo decidido por primero.
ALEGATO FINAL DEL ACTOR CIVIL: Se entiende que para que haya alegatos
del actor civil, éste se ha constituido con las formalidades exigidas por la norma procesal y
de manera oportuna.
ALEGATO FINAL DEL TERCERO CIVIL: Los alegatos finales del tercero civil,
50
SENTENCIA
Luego de toda la actuación realizada durante la etapa del juzgamiento, esta culmina con la
resolución final, llamada sentencia. De acuerdo al papel que hayan desempeñado las
partes, el Tribunal calificara la actuación, siendo la aprobación condenatoria o absolutoria.
Nos explicamos. Cuando la sentencia es condenatoria, se entiende que la tesis planteada
por el fiscal ha creado la suficiente convicción, en el juzgador, como para generar la
imposición de una pena y un monto establecido de reparación civil. En sentido contrario, si
la sentencia es absolutoria, la teoría del caso planteada por la defensa del acusado ha
tenido el debido sustento fáctico y jurídico para enervar la responsabilidad del mismo.
Con la sentencia, el proceso llega a su fin, por lo menos a lo que a primera instancia se
refiere. Su importancia es más que evidente, pues ella contendrá la responsabilidad o
irresponsabilidad del acusado. Por ello el Código Procesal Penal le ha dedicado,
exactamente 6 artículos que regulan desde los requisaos mínimos que deben de contener,
la forma como se debe redactar y leer, la coherencia que debe guardar entre la acusación
y la decisión y los tipos de sentencia.
CONCLUSIÓN
Con todo lo anterior podemos concluir que El sistema penal acusatorio es un sistema
adversarial donde las partes (fiscalía y defensa) se enfrentan en igualdad de oportunidades
ante un juez imparcial. También pueden intervenir el ministerio público y la victima. El
primero para salvaguardar el orden jurídico y el segundo para que se le garantice la verdad,
la justicia y la reparación. También podemos decir que el sistema penal acusatorio es un
sistema garantista de los derechos fundamentales y se ve reflejado en los jueces de control
de garantías como su nombre lo dice, controla la legalidad de las actuaciones de la fiscalía
y de la policía judicial.
Todo implicado en un delito o en una situación jurídica puede finalizar un caso penal
anticipadamente, siempre y cuando la Fiscalía, el imputado y el defensor entablen
negociaciones para finalizar el caso, cumplan actos de parte y no estén sujetos ni a la tutela
ni a aprobaciones judiciales.
Obvio, como ya se dijo y en respeto del debido proceso, debe formularse imputación antes
de que el preacuerdo se presente al juez de conocimiento. Claro, las conversaciones
previas delinean la imputación y permiten culminar el proceso de manera rápida, en pro de
51
El pre-acuerdo se debe estudiar desde el punto de vista del delito, pues en algunos casos,
no procede hasta tanto no se repare el daño ocasionado, como en los delitos contra el
patrimonio económico; por ello se les recomienda estar bien asesorado, pues en algunos
momentos es preferible la aceptación de cargos en la diligencia de imputación, mientras
que, en otros muchos, lo mejor y más aconsejable es la suscripción de un preacuerdo.
Ahora bien, es importante aclarar que luego de los diferentes pronunciamientos de la Corte,
los jueces de conocimiento no pueden modificar los términos de los pre-acuerdos o
negociaciones entre la Fiscalía General de la Nación y los procesados, para ajustar la
tipificación de los delitos o sugerir su propia teoría del caso, y tampoco están obligados a
52
En todo caso, la función del juez es entre otras verificar que el consentimiento del imputado
sea libre, consciente, informado y debidamente asesorado por su defensor; la legalidad de
los términos del acuerdo, la dosificación de la pena imponible, los mecanismos sustitutivos
de su ejecución, de llegar a incurrir en auto determinar su propia apreciación, el juez
además de vulnerar el principio de parcialidad, estaría desconociendo el presupuesto
primordial del principio acusatorio, según el cual en el proceso penal nadie puede ser juez
y parte al mismo tiempo.
Una vez aprobado el acuerdo, el imputado no puede retractarse, salvo vulneración de sus
derechos fundamentales (artículo 293, parágrafo, de la ley 906 de 2004), pues vulneraría
el principio de lealtad.
También tiene limitados los recursos de apelación y casación, que sólo podrá interponer en
cuanto toquen con el quantum de la pena, las circunstancias que la determinaron y la
violación de sus garantías fundamentales. Claro, si la pena y sus consecuencias fueron
objeto del pre-acuerdo, ya aprobado, también le estará vedado recurrir esos aspectos de la
sentencia.
Debe precisarse, sin embargo, que antes de que el juez apruebe el pre-acuerdo, es factible
que la Fiscalía o el imputado renuncien al mismo.
“[…] es posible la retractación del preacuerdo, sin ninguna cortapisa o limitación, siempre y
cuando ese retracto opere antes de que el juez de conocimiento verifique que se trató de
una aceptación de responsabilidad penal libre, consciente, voluntaria, completamente
informada y con presencia del apoderado del imputado, en remisión que necesariamente
debe hacerse a lo establecido en el artículo 131 de la Ley 906 de 2004.
(…)
“Entiende la Sala, dejando de lado el argumento exegético, que efectivamente el legislador
quiso, y así lo plasmó en la norma, permitir del imputado y la Fiscalía desdecirse de lo
inicialmente negociado, ora porque aquel advierte que lo tentativamente firmado puede
representar menoscabo para sus intereses, ya en atención a que esta advierta afectación
de las finalidades insertas en el artículo 348 de la Ley 906 de 2004.
“Pero, precisamente para garantizar la seriedad de lo pactado, estableció un límite para la
posibilidad de desdecirse, representado por la intervención del Juez de Conocimiento en la
verificación de las circunstancias consagradas en el artículo 131 ibidem” (sic, auto del 21
de marzo de 2012, radicado 38.500, M. P. Sigifredo Espinosa P.).
Si bien es cierto los pre-acuerdos parecen ser fáciles, también lo es que convergen una
seria de situaciones que impiden su debida aplicación, por ello es que se recomienda estar
siempre asesorado por un buen defensor, quien medie en debida forma a fin de lograr los
mejores resultados a la hora de representar los intereses de un procesado.
53
El artículo 348 de la ley 906 de 2004 desarrolla, entre otros, uno de los propósitos
fundamentales del sistema penal acusatorio; Los preacuerdos en el Derecho Penal
buscan la descongestión de los despachos judiciales mediante una alternativa que bien
aplicada favorece no solo al procesado sino a la administración de justicia.
En primer lugar, debemos recordar que, los preacuerdos proceden luego de las
imputaciones, un preacuerdo no es nada más que una aceptación de cargos negociada, en
donde el ente acusador es decir la fiscalía y el imputado, procesado o acusado a través de
su apoderado, acuerdan de una parte aceptar los cargos y de otra otorgar una
disminución sustancial en la pena.
No obstante, y a pesar de que el artículo 350 del Código de procedimiento Penal establece
tal situación
Esto no quiere decir que se desconozca nuestro ordenamiento, prueba de ello se vislumbra
en los pronunciamientos de la Corte Suprema de Justicia, como por ejemplo cuando señalo
que el “esquema de premios, de beneficios, a cambio de evitar los juicios, conlleva a que
entre las partes se establezcan conversaciones, ‘transacciones’, ‘negociaciones’, sin que
tales acercamientos previos deban ser puestos en conocimiento del juzgador, a quien
solamente se le informa del convenio finalmente logrado”.
“Si ello es así, lo sucedido en el caso considerado, esto es, ese preacuerdo previo a la
audiencia de formulación de imputación forma parte de esos diálogos privados entre las
partes, que no necesariamente se imponía conociera el juzgador, en tanto el ‘convenio’
logrado apuntaba exclusivamente a que, formulada la imputación, el indiciado se acogería
54
a los cargos allí presentados” (auto del 7 de diciembre de 2011, radicado 36.367, M. P. José
Luis Barceló Camacho).
La investigación previa
Permanentes:
Máximo seis (6) meses, al cabo de los cuales si no se ha podido determinar la identidad del
imputado se suspenderá
55
las diligencias son reservadas, solo las puede conocer el abogado defensor del imputado
que haya rendido versión preliminar.
»La flagrancia
Deben ser conducidas ante el funcionario judicial competente que en un plazo de treinta y
seis (36) horas legalizara su captura.
Es un relato que hace el imputado al funcionario judicial, acerca de lo que sabe sobre los
hechos que se investigan.
No, siempre se advertirá al imputado que no tiene la obligación de declarar contra si mismo,
ni contra su cónyuge, compañero o compañera permanente o pariente dentro del cuarto
grado de consanguinidad, segundo civil y primero de afinidad.
57
Si, la aceptación de la autoría o coparticipación por parte del imputado en la versión rendida
dentro de la investigación previa, tendrá valor de confesión.
El fiscal competente.
No, las diligencias son reservadas y los sujetos procésales tienen derecho a sacar copias
para su uso exclusivo y el ejercicio de sus derechos.
Sindicado.
Dentro de los cinco (5) días siguientes, si la persona esta privada de la libertad
Dentro de los diez (10) días siguientes si esta en libertad, o son cinco (5) o más las
personas aprehendidas.
Se dedica a investigar tanto los favorable como lo desfavorable a los intereses del sindicado
y recaudar pruebas para esclarecer la ocurrencia de la conducta punible investigada y la
posible responsabilidad del sindicado.
El fiscal cierra la investigación mediante resolución en la que da un término de ocho (8) días
a los sujetos procésales, para que presenten sus alegatos y solicitudes que consideren
necesarias.
»La indagatori a
Versión de los hechos que rinde el imputado ante el fiscal que realiza la investigación, es
además un medio de defensa del imputado donde puede esclarecer las circunstancias de
modo, tiempo y lugar en que ocurrieron los hechos, dejar las constancias que crea
necesarias y solicitar la citación de testigos y la practica de determinadas diligencias
trascendentes para su defensa.
Si la persona esta capturada el fiscal dispondrá de tres (3) días para recibir la
indagatoria, a partir de la fecha en que el retenido fue puesto a su disposición; si
son dos (2) o más los capturados en la misma actuación procesal y en la misma
fecha el término para recibir indagatoria será de seis (6) días.
Advertir al indagado que tiene derecho a nombrar un defensor que lo asista, y que
en caso de no hacerlo, se le designará de oficio.
Advertir al indagado que se le va a recibir una declaración sin juramento, voluntaria
y libre de todo apremio, en presencia de su abogado defensor.
Advertir al indagado que no tiene la obligación de declarar contra si mismo ni contra
sus parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad, segundo de afinidad o
primero civil, ni contra su cónyuge o compañero (a) permanente.
Informar sobre la prohibición de negociar bienes sujetos a registro durante el año
siguiente
El fiscal:
Si, el fiscal hará las ampliaciones que considere convenientes y el sindicado podrá
solicitarla cuando lo considere necesario.
La medida de aseguramiento
Cuando el delito tenga prevista pena de prisión cuyo mínimo sea o exceda de cuatro
(4) años
Cuando en contra del sindicado esta vigente sentencia condenatoria ejecutoriada
por delito doloso o preterintencional que tenga pena de prisión. Esta causal solo
procede en los casos en que la conducta punible tenga asignada pena privativa de
la libertad.
Por los delitos de:
o Homicidio culposo agravado (Art. 110)
o Lesiones personales (Art. 112 inciso 3, 113 inciso 2, 114 inciso 2, 115 inciso
2)
o Parto o aborto preterintencional cuando la base para calcular la pena sean
los artículos 112 inciso 3, 113 inciso 2, 114 inciso 2 y 115 inciso 2 (Art. 118)
o Lesiones en persona protegida (Art. 136)
o Obstaculización de tareas sanitarias y humanitarias (Art. 153),
o Privación ilegal de libertad (Art. 174)
o Acto sexual violento (Art. 206)
o Acceso carnal (Art. 207)
o Actos sexuales con menor de 14 años (Art. 208)
o Acto sexual abusivo con incapaz de resistir (Art. 210 inciso 2)
o Hurto calificado (Art. 240 No. 2 y 3)
o Hurto agravado (Art. 241 No. 1, 5, 6, 8,14 y 15)
o Estafa, cuando la cuantía exceda de cincuenta (50) salarios mínimos legales
mensuales vigentes (Art. 246)
o Invasión de tierras cuando se trate del promotor, organizador o director (Art.
263 inciso 2)
o Destrucción, supresión u ocultamiento de documento público por servidor
público (Art. 292 inciso 2)
o Ejercicio ilícito de actividad monopolística de arbitrio rentístico (Art. 312)
o Evasión fiscal (Art. 313)
o Invasión de áreas de especial importancia ecológica, cuando se trate del
promotor, financiador o director (Art. 337 inciso 3)
o Trafico, transporte y posesión de materiales radioactivos o sustancias
nucleares (Art. 363)
o Fabricación, trafico y porte de armas y municiones de uso privativo de las
Fuerzas Armadas (Art. 366)
o Prevaricato por acción (Art. 413)
o Sedición (Art. 468)
Por detención domiciliaria en los mismos eventos y bajo las mismas condiciones
consagradas para la pena sustitutiva de prisión domiciliaria:
62
La sentencia se imponga por conducta punible cuya pena mínima prevista en la ley
sea de cinco (5) años de prisión o menos.
El desempeño personal, laboral, familiar o social del sentenciado permita al juez
deducir seria, fundada y motivadamente que no colocará en peligro a la comunidad
y que no evadirá el cumplimiento de la pena
Garantice mediante caución el cumplimiento de las siguientes obligaciones:
- Cuando sea del caso, solicitar al funcionario judicial autorización para cambiar de
residencia.
- Observar buena conducta.
- Reparar los daños ocasionados con el delito, salvo cuando se demuestre que
esta en incapacidad material de hacerlo.
- Comparecer personalmente ante la autoridad judicial que vigile el cumplimiento
de la pena cuando fuere requerido para ello.
- Permitir la entrada a la residencia a los servidores públicos encargados de
realizar la vigilancia del cumplimiento de la reclusión.
- Y cumplir las demás condiciones de seguridad impuestas en la sentencia.
La caución (penal)
Depósito de dinero o la constitución de una póliza de garantía, en cuantía de uno (1) hasta
mil (1000) salarios mínimos legales mensuales vigentes, que se fijará acuerdo a la
capacidad económica del sindicado y la gravedad de la conducta punible.
La inspecció n judicial
Sirve para comprobar el estado de las personas, lugares, rastros y demás cosas materiales
útiles en la averiguación de la conducta o identificación de los autores.
La inspección de la escena
Esta se ordena en las conductas punibles contra la vida, integridad personal, libertad o
formación sexuales.
Se realiza protegiendo la escena del delito; ningún elemento físico podrá ser movido o
modificado hasta que lo autorice el funcionario judicial, se inspeccionan y documentan el
lugar, cadáver y sitios donde se encuentren pruebas que se recolectan técnicamente y
remiten bajo cadena de custodia a la entidad encargada de su estudio.
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Cadena de custodia: Garantía que dan las personas que tienen contacto con la evidencia
sobre la autenticidad de los elementos físicos de prueba recaudados, acreditando: su
identidad, estado original, las condiciones y personas que intervinieron en la recolección,
envío, manejo, análisis, conservación y cambios hechos en ellos por cada uno.
La peritaci ón
Es llevada a cabo por los peritos, a los cuales el fiscal presenta un cuestionario elaborado
con los sujetos procésales.
Los peritos son expertos en determinada ciencia, arte o técnica. Debe presentar un informe
por escrito llamado dictamen pericial respondiendo al cuestionario, en el termino que el
fiscal señale.
Los documentos
Pueden ser papeles, planos, fotografías, videos, grabaciones magnetofónicas, los sujetos
procésales pueden presentarlos en original o copia autentica. Las personas que tengan
documentos solicitados en un proceso penal deben entregarlos o permitir su conocimiento
al funcionario que lo solicite en un termino máximo de diez (10) días.
El testimonio
Es un relato que bajo juramento de decir la verdad hace una persona ajena al proceso (no
es sujeto procesal) sobre los hechos que se investigan y de los cuales conoce o ha oído.
La conf esión
Es la aceptación conciente y libre que ante funcionario judicial, hace el sindicado de ser
autor o participe en la conducta punible, sin justificar su acción; debe hacerse en presencia
del abogado defensor y previa información del derecho a no declarar contra si mismo.
Los indici os
Hecho que se presume, partiendo de la existencia de otro hecho probado que tiene relación
con la conducta punible.
Los indici os
momentos después de que se escucharon los tres (3) disparos de arma de fuego que dieron
muerte a Alexander, asegura que vio salir apresuradamente a Helena del lugar de los
hechos.
» La etapa de juzgamiento
El juez competente.
Preparen las audiencias preparatoria y pública, que serán dirigidas por el juez.
Formulen las nulidades originadas en la etapa de instrucción.
Soliciten pruebas
Vencidos los quince (15) días, el juez cita a los sujetos procésales en los cinco (5) días
siguientes
Con sentencia que dictará el juez dentro de los quince (15) días siguientes a la finalización
de la audiencia pública y puede ser:
- Fiscal.
- Representante del Ministerio Público
- Apoderado de la parte civil
- Sindicado: Puede nombrar un abogado para que sea su vocero
- Abogado defensor
El fiscal
El abogado defensor
El sindicado que este privado de la libertad
suspende la pena privativa de la libertad por un periodo de prueba dos (2) a cinco (5) años,
siempre que:
El juez la concede a solicitud del condenado a pena privativa de la libertad mayor de tres
(3) años, cuando haya cumplido las tres quintas (3/5) partes de la condena, siempre que de
su buena conducta en el establecimiento carcelario se concluya que no existe necesidad
para continuar la ejecución de la pena, sin tener en cuenta antecedentes penales.
La solicitud de libertad condicional debe hacerse por escrito dirigido al juez de ejecución de
penas y medidas de seguridad, acompañando resolución favorable del consejo de disciplina
o director del respectivo establecimiento carcelario, copia de la cartilla biográfica y copia de
la sentencia.
reclusión formal, salvo que en el momento de comisión de la conducta tuviese ya otra pena
sustitutiva por el mismo motivo; cuando el condenado sea quien escoja el centro
hospitalario los gastos correrán por su cuenta.
La rehabilitación
Habilitación para ejercer los derechos suspendidos por las penas accesorias, que se solicita
al juez de ejecución de penas y medidas de seguridad.
Procedimiento especial en el cual no se agotan todas las etapas del proceso penal,
terminándolo en forma anticipada a solicitud del sindicado que acepta la conducta que se
69
le atribuye, los cargos formulados por el funcionario judicial, la aceptación total o parcial
que de ellos hace el sindicado sin justificar su acción y la renuncia al desarrollo del proceso
se consignan en un acta firmada por quienes hallan intervenido en la audiencia, que se
asimila a la resolución de acusación.
La sentencia anticipada se pide por medio de escrito dirigido al fiscal o juez que conoce del
proceso penal, en donde el sindicado acepta total o parcialmente la conducta que se le
atribuye, sin justificar su acción y solicita que se realice audiencia para que se dicte
sentencia anticipada.
La solicitud se dirige a:
La conf esión
El funcionario judicial podrá acordar en un acta uno o varios de los siguientes beneficios
con la persona investigada, juzgada o condenada que colabore eficazmente con la justicia:
Disminución de una sexta (1/6) hasta una cuarta (1/4) parte de la pena
Sustitución de la prisión por prisión domiciliaria
Suspensión condicional de la ejecución de la pena
Libertad condicional
Incorporación el programa de protección a victimas y testigos.
Abona a los detenidos o condenados un (1) día de reclusión por dos (2) días de trabajo.
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Abona a los detenidos o condenados un (1) día de reclusión por dos (2) días de estudio.
Se computara un (1) día de estudio por cada seis (6) horas aunque sea en días
diferentes.
No se podrán computar más de seis (6) horas diarias de estudio.
Se concede a los condenados a penas de prisión o arresto que no excedan de cuatro (4)
años y el tiempo que dediquen se asimilara a trabajo.
La libertad provisional.
Subrogados penales.
Rehabilitación.
Sentencia anticipada.
Confesión.
Beneficio por colaboración.
Redención de la pena por trabajo.
Redención de la pena por estudio.
Redención de la pena por enseñanza.
Redención de la pena por actividades literarias, deportivas, artísticas y en
comités de internos.
Redención de la pena por trabajos comunitarios, de mantenimiento, aseo,
obras públicas, ornato o reforestación en el perímetro urbano o rural sede del
Centro Penitenciario.
La libertad provisional
El sindicado la solicita a través de escrito dirigido al funcionario judicial que conozca del
proceso penal.
Cuando en cualquier estado del proceso estén demostrados todos los requisitos
para suspender condicionalmente la ejecución de la pena
Cuando el tiempo de la detención preventiva sufrida por el sindicado sea igual al
que mereciere como pena privativa de la libertad por la conducta punible que se le
imputa
Se considerara cumplida la pena del sindicado que lleve en detención preventiva el
tiempo necesario para obtener la libertad condicional, siempre que se reúnan los
demás requisitos para otorgarla
Cuando se dicte preclusión de la investigación, cesación de procedimiento o
sentencia absolutoria
Cuando vencido el termino de ciento veinte (120) días de privación efectiva de la
libertad o ciento ochenta (180) días si son tres (3) o más los sindicados, no se haya
calificado el merito del sumario
Cuando hayan transcurrido más de seis (6) meses desde la ejecutoria de la
resolución de acusación sin que se hubiere celebrado la correspondiente audiencia
pública
Cuando se ha incurrido con exceso en causal de ausencia de responsabilidad
En delitos contra el patrimonio económico cuando el sindicado antes de dictarse
sentencia, restituya el objeto material del delito o su valor e indemnice integralmente
los perjuicios ocasionados al ofendido o perjudicado
En los procesos que se adelanten por el delito de peculado siempre que la cesación
del mal uso, la reparación del daño o el reintegro de lo apropiado, perdido o
extraviado, o su valor y la indemnización de los perjuicios se haga antes de que se
dicte sentencia de primera instancia.
73
La conducta no ha existido
El sindicado no lo ha cometido
La conducta no es delito según la ley
Se demuestra una causal excluyente de responsabilidad.
Se produce indemnización integral
La actuación no podía iniciarse o no puede proseguirse, por no haber interpuesto
querella cuando el delito lo requería
Es la reparación total hecha por cualquiera de los sindicados, del daño ocasionado por la
conducta punible, que extingue la acción penal para todos los sindicados. La reparación
integral se efectuará con base en el avaluó que de los perjuicios haga un perito, a menos
74
que exista acuerdo sobre el mismo o el perjudicado manifieste expresamente haber sido
indemnizado.
Excepto por los delitos de hurto calificado, extorsión, violación a los derechos morales de
autor, defraudación a los derechos patrimoniales de autor y violación a sus mecanismos de
protección.
El derecho laboral o derecho del trabajo, es una especialidad del Derecho, que se encarga
del estudio y reglamentación del trabajo humano desde la esfera jurídica, y regula las
relaciones laborales entre el empleador y el trabajador (o los trabajadores entendidos en su
conjunto), y los conflictos jurídicos laborales que se deriven de dicha relación. Por lo tanto,
el derecho laboral tiene como su materia de estudio la regulación jurídica del trabajo,
libremente realizado por el ser humano (el trabajador), para ser vendido a otra persona
natural o jurídica (el empleador) a cambio de una remuneración (el salario).
Otra división del derecho del trabajo consiste en clasificarlo en derecho procesal del trabajo
y derecho sustantivo del trabajo. El derecho sustantivo hace referencia al reconocimiento
de los derechos y las obligaciones; sin pasar a determinar por medio de qué procedimientos
se hacen efectivos. Por su parte, el derecho procesal se encarga del estudio de los pasos
necesarios (o del procedimiento) para hacer efectivos los derechos sustantivos, al interior
de un proceso judicial.
El derecho sustantivo del trabajo se divide en dos áreas: El derecho laboral individual y el
derecho laboral colectivo. El primero, se encarga de regular las relaciones laborales y los
conflictos que se presenten entre el trabajador (como individuo) y el empleador, en torno al
desarrollo de un contrato individual de trabajo. El segundo, se ocupa de la regulación de los
conflictos laborales entre los trabajadores (considerados como grupo o colectivo, con
75
Algunos consideran que el derecho laboral se divide en tres áreas: el derecho laboral
individual, el derecho laboral colectivo y el derecho de la seguridad social. Ésta clasificación
no es correcta porque la seguridad social tiene un campo mayor de aplicación que el
derecho del trabajo, pues ésta se ocupa del acceso de todos los habitantes a los servicios
de salud, pensión y riesgos profesionales, sin importar que las personas beneficiadas sean
trabajadores o no lo sean.
Derecho laboral
El derecho laboral en Colombia tiene como marco regulatorio la Constitución Política de
1991, los tratados y convenios internacionales suscritos por Colombia y el Código
Sustantivo del Trabajo.
De acuerdo con la Constitución Política, el derecho al trabajo es un derecho fundamental
de todas las personas que debe ser garantizado por el Estado. Adicionalmente, la
Constitución Política consagra el derecho de asociación sindical, que ampara tanto a los
trabajadores como a los empleadores. Estas disposiciones concuerdan con los tratados
internacionales de los que Colombia es parte, tales como la Declaración Universal de los
Derechos Humanos; el Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales;
el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos; y la Convención Americana sobre
Derechos Humanos.
El derecho laboral se divide en dos áreas: el derecho laboral individual, que regula las
relaciones entre el empleador y sus trabajadores y el derecho laboral colectivo, que regula
las relaciones entre el empleador y los trabajadores reunidos en asociaciones, sean éstas
sindicales o no.
Contrato de trabajo
Es el acuerdo mediante el cual una persona natural (empleado) se obliga a prestar un
servicio personal a otra persona natural o jurídica (empleador), bajo la continuada
dependencia o subordinación de ésta y mediante el pago de una remuneración (salario).
En caso de no reunir alguno de los anteriores elementos no se configura la relación laboral
y por lo tanto no le será aplicable la legislación laboral.
El contrato de trabajo puede ser verbal o escrito, sin que se requiera una forma especial, y
76
por su duración se clasifica en contrato a término fijo, contrato a término indefinido, contrato
por la duración de una labor determinada y contrato accidental o transitorio.
Contrato de trabajo a término fijo
Pueden ser por un periodo hasta de tres años, prorrogable indefinidamente.
Para el caso de contratos a término fijo inferior a un año, las partes pueden determinar su
duración y prorrogarlo sucesivamente por periodos iguales al inicialmente pactado. A partir
de la cuarta prórroga del contrato, se entenderá que éste será como mínimo de un año y
las prórrogas posteriores no podrán tener duración inferior.
Para dar por terminado el contrato de trabajo por vencimiento del término, el empleador
debe avisar por escrito su interés en que éste se termine por lo menos un mes antes de la
fecha de terminación del contrato original o de la prórroga. Sin este aviso, el contrato se
prorrogará automáticamente por un periodo igual al inicialmente pactado.
Contrato de trabajo a término indefinido
No tiene una duración determinada por las partes o por la naturaleza del trabajo contratado.
Los contratos laborales, salvo que por su naturaleza se exprese lo contrario, se entienden
celebrados a término indefinido.
Cotrato por duración de obra o labor
La duración del contrato está determinada por el tiempo requerido para ejecutar una obra
o actividad contratada. El contrato debe constar por escrito y la obra o labor debe estar clara
mente detallada. De no esta rlo, sería imposible establecer el momento de la terminación
del contrato y se entendería celebrado a término indefinido.
Contrato accidental o transitorio
El que se utiliza para ejecutar trabajos ocasionales, accidentales o transitorios, distintos de
las actividades normales del empleador, por términos inferiores a un mes.
Los trabajadores ocasionales, accidentales o transitorios están excluidos de las siguientes
prestaciones: las derivadas de accidentes de trabajo y enfermedades profesionales, el
auxilio monetario por enfermedad no profesional; la dotación, gastos de entierro, auxilios
de cesantía, seguro de vida y prima de servicios.
Periodo de prueba
Es la etapa inicial del contrato de trabajo y tiene por objeto permitir al empleador evaluar la
aptitud del trabajador, y a éste último, las condiciones del trabajo. El período de prueba no
puede exceder de dos meses y debe constar por escrito (incluyendo su duración).
En los contratos de trabajo a término fijo cuya duración sea inferior a un año, el período de
prueba no puede exceder la quinta parte de la duración pactada originalmente, sin que
exceda los dos meses.
Durante la vigencia del período de prueba cualquiera de las partes puede terminar el
contrato sin previo aviso y, si quien termina el contrato es el empleador, no está obligado a
indemnizar al empleado.
Esta modalidad de pago del salario, además de retribuir el trabajo ordinario, compensa de
antemano el valor de prestaciones, recargos y beneficios por trabajo nocturno,
extraordinario, dominical y festivo, primas legales y extralegales, cesantías e intereses
sobre las cesantías, excepto las vacaciones.
Este tipo de salario debe pactarse por escrito entre trabajador y empleador y sólo pueden
acceder a él los trabajadores que devenguen como salario básico, una suma igual o
superior a 10 SMLM ($ 3.815.000 equivalentes a US$ 1,590 tomando CO$ 2.400 como tasa
de referencia).
La legislación laboral prescribe que el salario integral debe ser como mínimo el valor
equivalente a 10 SMLM vigentes más un 30% como factor prestacional. Actualmente el
salario mínimo integral es de $ 4.959.500 (equivalente a US$ 2,066 tomando CO$ 2.400
como tasa de referencia).
El salario integral se calculará con el factor prestacional que se aplica a la empresa, si éste
es superior al factor prestacional previsto en la ley.
El monto de los aportes por concepto de pensión, salud, riesgos profesionales y subsidio
familiar en contratos con salario integral se calcula sobre el 70% del salario mensual.
Como generalmente el salario es el único ingreso que tienen los trabajadores, el legislador
ha querido ponerlo lejos del alcance del empleador y de los particulares, y para tal fin ha
establecido una serie de restricciones que lo hacen casi intocable. Y en eso le asiste razón
a la ley, pues si no fuera así, el empleador podría “meterle la mano al salario” y dejar al
trabajador sin la base de su sustento personal y familiar.
Así, el empleador sólo puede afectar el salario del trabajador con descuentos o
retenciones en aquellos casos expresamente autorizados por la ley, de tal suerte que si
prevalido de su posición dominante desborda esa facultad y realiza deducciones distintas
de las permitidas, incurre en retención indebida de salarios, lo cual es severamente
castigado por la ley.
En ese orden, el Código Sustantivo del trabajo en sus artículos 59, numeral 1º y 149 le
prohíbe al empleador deducir, retener o compensar suma alguna del salario, sin orden
suscrita por el trabajador para cada caso, o sin mandamiento judicial, y señalan
textualmente las siguientes deducciones:
El cuanto a las retenciones y descuentos salariales permitidos por la ley, los artículos 59,
113, 150, 152, 274 y 400 del Código Sustantivo del Trabajo contemplan los siguientes:
Los autorizados por el juez
Los autorizados por el trabajador
Los correspondientes a cuotas sindicales.
Los correspondientes a multas por retardos
Los correspondientes a deudas con cooperativas y cajas de ahorros debidamente
autorizadas.
Los correspondientes a préstamos de vivienda
Los correspondientes a retención en la fuente.
Así mismo, la ley prohíbe el embargo del salario mínimo legal o convencional, y tratándose
de salarios superiores al mínimo solo admite el embargo de la quinta parte de la suma que
exceda al mínimo legal.
Así por ejemplo, si el salario de un trabajador es $ 1.000.000, únicamente es susceptible
de embargo y descuento mensual la suma de $ 52.457, así:
$ 1.000.000 – $ 737.717 = $ 262.283 /5 = $ 52.457
Finalmente vale la pena anotar que los salarios, las prestaciones sociales y las
indemnizaciones del trabajador gozan de la condición de créditos privilegiados, lo cual
significa que tienen prelación a la hora del pago, o sea que excluyen a los demás créditos,
salvo los relacionados con cuotas alimentarias de menores que tienen prioridad sobre los
laborales, tal como lo señaló la Corte Constitucional en la sentencia T-092 de 2002, en la
que anotó:
…siempre que se entienda que los derechos de los niños prevalecen sobre los derechos
de los demás, y que los créditos por alimentos en favor de menores prevalecen sobre todos
los demás de la primera clase.
Jornada de trabajo
La jornada laboral ordinaria en Colombia es de máximo 48 horas semanales las cuales
pueden ser distribuidas de lunes a viernes o de lunes a sábado.
La jornada diurna es entre las seis de la mañana y las 10 de la noche. Si el trabajador debe
trabajar en jornadas comprendidas entre las 10 de la noche y las seis de la mañana su
trabajo debe remunerarse con recargo nocturno del 35% adicional al valor de la hora diurna.
Las horas trabajadas por fuera de la jornada habitual se remuneran como horas extras. Si
el trabajo extra se desarrolla dentro de la jornada diurna, cada hora extra se debe pagar
con un recargo del 25%. Si por el contrario, se desarrollan en la jornada nocturna las horas
extras se pagan como nocturnas con recargo del 75%, al igual que el trabajo realizado en
días domingo y festivos. Los porcentajes se liquidan sobre el salario ordinario en proporción
a las horas laboradas. Las horas extras de trabajo no pueden exceder de 2 horas diarias y
12 horas a la semana.
Adicionalmente, trabajador y empleador pueden convenir como día de descanso obligatorio
el sábado y será reconocido como descanso dominical en todos sus aspectos legales.
Los empleadores no están obligados a pagar horas extras a aquellos trabajadores que
ostenten cargos de dirección, confianza y manejo.
Jornada laboral flexible
Trabajador y empleador pueden acordar la organización de turnos de trabajo sucesivos,
todos los días de la semana, que no excedan de seis horas diarias y 36 a la semana.
Igualmente, pueden acordar que la jornada diaria sea flexible, de forma que a la semana se
completen las 48 horas, distribuidas en máximo seis días, así el número de horas diarias
laboradas puede repartirse en la semana con un mínimo de cuatro horas diarias y un
80
máximo de 10 horas diarias. En tal evento, no habrá lugar a recargo por trabajo
suplementario cuando éstas no superen las 48 semanales y se laboren en la jornada diurna.
Licencia de paternidad
El esposo o compañero permanente tendrá derecho a cuatro días hábiles de licencia
remunerada de paternidad si solo el padre esta cotizando al sistema de seguridad social.
En el evento que tanto el padre como la madre sean cotizantes, el padre tendrá derecho a
ocho días hábiles de licencia remunerada. En ambos casos el esposo o compañero
permanente deberá haber cotizado más de 100 semanas continuas al Sistema de
Seguridad Social.
Esta licencia es remunerada por el sistema general de seguridad social en salud.
CONTRATACIÓN DE ESTUDIANTES
Los empleadores que contraten estudiantes entre 16 y 25 años que trabajen en jornadas
de hasta cuatro horas diarias o 24 horas semanales (distribuidas de común acuerdo con el
empleador) estarán excluidos de los Aportes parafiscales (ICBF, SENA y Cajas de
Compensación Familiar).
Para acceder a este beneficio es necesario que el valor de la Nómina por los trabajadores
83
que tienen la categoría de estudiantes no represente más del 10 % del valor de la Nómina
total de la empresa.
Si hay acuerdo, se suscribe la convención colectiva (si el pliego fue presentado por
trabajadores sindicalizados) o el pacto colectivo (si fue presentado por trabajadores no
sindicalizados). Si no hay acuerdo, o si éste es parcial, los trabajadores pueden declararse
en huelga, la cual debe comenzar entre el tercer y el décimo día después de la declaratoria,
o acudir a un tribunal de arbitramento, el cual estará constituido por tres miembros: uno
designado por los trabajadores, uno por el empleador y el tercero elegido de común acuerdo
por estos dos árbitros.
El derecho de huelga está garantizado en todas las actividades empresariales, excepto en
las que prestan servicios públicos esenciales.
Si la huelga se prolonga por más de 60 días, el Ministerio de Protección Social puede
ordenar que se conforme un tribunal de arbitramento. Por otra parte, si la huelga, cualquiera
que sea su duración, afecta de manera grave los intereses de la economía nacional, el
Presidente de la República, previo concepto de la Sala Laboral de la Corte Suprema de
Justicia, puede ordenar su cesación y la solución del conflicto a través de un fallo arbitral.
DERECHO COLECTIVO
NORMATIVIDAD APLICABLE
La Constitución Política de Colombia consagra el derecho de asociación. Este comprende
el derecho de asociación sindical y el de negociación colectiva, pero no es obligatorio para
un trabajador pertenecer a un sindicato.
SINDICATOS
Para constituirse y subsistir, los sindicatos de trabajadores deben tener mínimo 25 afiliados
(sin importar el número de empleados de la empresa) tratándose de sindicatos de empresa,
y los sindicatos patronales, cinco empleadores.
Los derechos laborales contemplados por el código sustantivo del trabajo Colombiano
prescriben a los tres años de haberse causado (Artículo 488 del mismo código).
Los derechos que adquieren un trabajador como producto de una relación laboral en los
términos del código sustantivo del trabajo, no son eternos sino que prescriben tres años
después de haberse causado o adquirido, así lo contempla el artículo 488 del mismo código.
84
La prescripción implica la pérdida del derecho por parte del trabajador y la cesación de la
obligación por parte del empleador puesto que se pierde la oportunidad para reclamar.
Como se anotó, la prescripción opera a los tres años contados a partir de la fecha en que
surge la exigibilidad del derecho por parte el trabajador. Veremos entonces los diferentes
derechos.
Prescripción del sueldo o salario. El salario se hace exigible una vez haya terminado el
periodo de trabajo pactado, el cual puede ser diario, semanal, quincenal o mensual. Es decir
que la prescripción empieza a correr al día siguiente del vencimiento del plazo para pagar
el salario.
Prescripción de las vacaciones. Las vacaciones tienen un tratamiento ligeramente
diferente a los otros derechos, puesto que estas se causan al cumplir un año de servicios,
poro solo son exigibles un año después, de suerte que la prescripción empieza a correr un
año después de su causación.
Recordemos que las vacaciones deben ser otorgadas dentro del año siguiente a aquel en
que se obtuvo el derecho a disfrutarlas, pero es facultad exclusiva del empleador otorgarlas.
El trabajador sólo las puede exigir una vez haya pasado un año de haberse adquirido el
derecho, por lo que se puede decir que en el caso de las vacaciones, la prescripción es de
4 años contados a partir de la fecha de la obtención del derecho a disfrutarlas
[Consulte: ¿Quién decide la fecha de las vacaciones?].
En el caso de las vacaciones que se compensan en dinero debido a la terminación del
contrato de trabajo sin haberlas disfrutado, la prescripción empieza a contarse desde el día
siguiente a la terminación del contrato de trabajo, puesto que en este caso, las vacaciones
se deben pagar junto con el salario, prestaciones y demás conceptos adeudados al
trabajador al momento de terminar el contrato de trabajo.
Prescripción de la prima de servicios. La prima de servicios debe ser pagada en dos
cuotas, una en junio y otra el 20 de diciembre. Quiere decir esto que en la prima que ha de
ser pagada en junio, la prescripción se empieza a contar desde el 01 de julio, y en la prima
que se debe pagar a más tardar el 20 de diciembre, la prescripción empieza a contarse
desde el 21 de diciembre.
Prescripción de las cesantías. Contempla el 249 del código sustantivo del trabajo, que al
término del contrato de trabajo, el empleador está obligado a pagarle al trabajador un mes
de salario por cada año trabajado o proporcional si el tiempo fuere inferior a un año.
Quiere decir esto, que las cesantías son exigibles por parte del trabajador al momento de
terminar el contrato de trabajo, por lo que la prescripción empezará a correr a partir del día
siguiente a la terminación del contrato de trabajo.
Prescripción de las pensiones. Las pensiones como tal no prescriben, lo que prescribe
es la pensión mensual que se debe pagar una vez se haya terminado el periodo de pago.
Es decir, que en el caso de las pensiones se aplican las mismas reglas que en los salarios,
que prescriben tres años después contados a partir del día siguiente en que debieron
pagarse.
Interrupción de la prescripción
Según el artículo 489 del código sustantivo del trabajo, la prescripción se interrumpe como
consecuencia del reclamo por escrito que el trabajador haga al empleador de un derecho
plenamente determinado. La interrupción de la prescripción opera por una sola vez por el
mismo derecho sujeto a prescripción.
Contempla el mismo artículo que la prescripción empieza a contarse de nuevo a partir de
le fecha en que se ha presentado por escrito el reclamo, por el mismo lapso contemplado
para la prescripción del respectivo derecho, es decir, que se empieza de nuevo a contar los
tres años.
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Los derechos laborales están sujetos a prescripción, por tanto, si no se hacen efectivos
dentro de la oportunidad legal, se pierden, no obstante, esa prescripción se puede
interrumpir dando más tiempo al trabajador para hacer efectivos sus derechos.
Al respecto dice el artículo 489 código sustantivo del trabajo:
Frente al empleador:
1. Para solicitar documentos personales del trabajador durante una relación laboral, como
lo son :contratos de trabajo suscritos, pago de liquidaciones, constancia de entrega efectiva
de dotaciones (uniformes) ,se informe a que caja de compensación familiar ha sido afiliado,
como de eps, arp y el fondo de pensiones y cesantías, etc.
2. Para solicitar un despido indirecto y su consecuente indemnización.
3. O también para suspender la acción de prescripción en temas laborales.
El acoso laboral se debe entender como toda conducta que se ejerza sobre un trabajador
y tenga como fin intimidar, infundir miedo, angustia, generar desmotivación hacia el trabajo
e inducir a la renuncia.
Este tipo de conductas están prohibidas por una ley que busca evitar un abuso en las
relaciones laborales.
Tenga presente que así como es factible reclamar pagos mal realizados, cesantías, pensión
o cualquier otro tipo de derecho pendiente, también es posible proteger un ambiente sano
de trabajo.
Esto se consagra en la Ley 1010 de 2006 denominada acoso laboral, la cual tiene como fin
prevenir y sancionar las diversas formas de agresión o maltrato que puedan resultar en las
relaciones laborales.
El acoso laboral se debe entender como toda conducta que se ejerza a un trabajador por
parte de compañeros de trabajo, jefe inmediato, incluso de parte de un subalterno, que
tenga como fin intimidar, infundir miedo, angustia, generar desmotivación hacia el trabajo e
inducir a la renuncia de éste.
Así mismo, la ley contempla las formas específicas de acoso al trabajador que son:
Maltrato laboral: Aquí se incluyen todas las acciones tanto físicas como verbales contra el
trabajador que vulneren sus derechos y que generen menoscabo de la autoestima y
dignidad de quien es objeto de estos. Por consiguiente no valen los insultos, la
discriminación y mucho menos la agresión física.
Persecución laboral: Aquí se incluyen todos los actos que usando como excusa las
funciones del trabajador busquen hacer sus labores más pesadas, tal es el caso de cargas
excesivas de trabajo, la descalificación de su labor o cambios permanentes de horario. Lo
anterior, según la ley, se entiende como persecución.
Discriminación laboral: El trato diferenciado por razones de género, raza, origen familiar
o nacional, al igual que creencias religiosas o preferencias políticas, son sancionables por
esta ley.
Inequidad laboral: Esto se refiere a casos cuando una persona capacitada para ciertas
funciones, se le asignen otras muy por debajo de lo que usualmente maneja. Esto se ve
como una forma de menospreciar las aptitudes de quien puede ejercer labores de más alto
calibre.
¿A dónde acudir?
Si una persona se considera víctima de acoso laboral debe acudir directamente al Ministerio
del Trabajo donde podrá interponer una queja por acoso laboral. Ésta debe apoyarse en la
ley ya mencionada, detallar claramente su situación y en qué causal encaja el acoso al que
ha sido sometido. Si tiene pruebas, es muy importante que las anexe.
Es recomendable enviar una copia de la queja a la empresa, debido a que existe una alta
probabilidad que ésta tome los correctivos necesarios antes de embarcarse en un lío
judicial.
Del mismo modo, quien instaura la queja goza de una protección especial de seis meses
en los cuales no puede ser despedido.
Igualmente, es factible por parte del trabajador solicitar una audiencia de conciliación para
terminar amigablemente el conflicto.
¿Cómo se castiga?
89
También se tomará como despido sin justa causa haber inducido a la renuncia al empleado
o su dimisión al puesto de trabajo, lo que genera las indemnizaciones de ley
correspondientes.
Esto es una multa entre dos y diez salarios mínimos para la persona que lo haga y el
empleador que lo tolere.
Si el acoso generó un perjuicio al bienestar físico del trabajador, el empleador debe pagar
el 50% de los costos de tratamiento a las empresas prestadoras de salud o de riesgos
profesionales.
A su vez, se hará una terminación con justa causa o no renovación del contrato de trabajo
al subalterno o compañero autor del acoso.
por medio de la cual se adoptan medidas para prevenir, corregir y sancionar el acoso
laboral y otros hostigamientos en el marco de las relaciones de trabajo.
EL CONGRESO DE COLOMBIA,
DECRETA:
Artículo 1°. Objeto de la ley y bienes protegidos por ella. La presente ley tiene por objeto
definir, prevenir, corregir y sancionar las diversas formas de agresión, maltrato, vejámenes,
trato desconsiderado y ofensivo y en general todo ultraje a la dignidad humana que se
ejercen sobre quienes realizan sus actividades económicas en el contexto de una relación
laboral privada o pública.
Son bienes jurídicos protegidos por la presente ley: el trabajo en condiciones dignas y
justas, la libertad, la intimidad, la honra y la salud mental de los trabajadores, empleados,
la armonía entre quienes comparten un mismo ambiente laboral y el buen ambiente en la
empresa.
Artículo 2°. Definición y modalidades de acoso laboral. Para efectos de la presente ley se
entenderá por acoso laboral toda conducta persistente y demostrable, ejercida sobre un
empleado, trabajador por parte de un empleador, un jefe o superior jerárquico inmediato o
mediato, un compañero de trabajo o un subalterno, encaminada a infundir miedo,
90
En el contexto del inciso primero de este artículo, el acoso laboral puede darse, entre otras,
bajo las siguientes modalidades generales:
1. Maltrato laboral. Todo acto de violencia contra la integridad física o moral, la libertad
física o sexual y los bienes de quien se desempeñe como empleado o trabajador; toda
expresión verbal injuriosa o ultrajante que lesione la integridad moral o los derechos a la
intimidad y al buen nombre de quienes participen en una relación de trabajo de tipo laboral
o todo comportamiento tendiente a menoscabar la autoestima y la dignidad de quien
participe en una relación de trabajo de tipo laboral.
3. Modificado por el art. 74, Ley 1622 de 2013, Discriminación laboral: todo trato
diferenciado por razones de raza, género, origen familiar o nacional, credo religioso,
preferencia política o situación social o que carezca de toda razonabilidad desde el punto
de vista laboral.
Artículo 3°. Conductas atenuantes. Son conductas atenuantes del acoso laboral:
g) Cuando existe manifiesta o velada provocación o desafío por parte del superior,
compañero o subalterno.
a) Reiteración de la conducta;
c) Realizar la conducta por motivo abyecto, fútil o mediante precio, recompensa o promesa
remuneratoria,
Artículo 5°. Graduación. Lo dispuesto en los dos artículos anteriores, se aplicará sin
perjuicio de lo dispuesto en el Código Disciplinario Unico, para la graduación de las faltas.
Artículo 6°. Sujetos y ámbito de aplicación de la ley. Pueden ser sujetos activos o autores
del acoso laboral:
La persona natural que se desempeñe como gerente, jefe, director, supervisor o cualquier
otra posición de dirección y mando en una empresa u organización en la cual haya
relaciones laborales regidas por el Código Sustantivo del Trabajo;
La persona natural que se desempeñe como superior jerárquico o tenga la calidad de jefe
de una dependencia estatal;
La persona natural que se desempeñe como trabajador o empleado. Son sujetos pasivos o
víctimas del acoso laboral;
92
Los servidores públicos, tanto empleados públicos como trabajadores oficiales y servidores
con régimen especial que se desempeñen en una dependencia pública;
Los jefes inmediatos cuando el acoso provenga de sus subalternos. Son sujetos partícipes
del acoso laboral:
La persona natural que como empleador promueva, induzca o favorezca el acoso laboral;
La persona natural que omita cumplir los requerimientos o amonestaciones que se profieran
por los Inspectores de Trabajo en los términos de la presente ley.
Artículo 7°. Conductas que constituyen acoso laboral. Se presumirá que hay acoso laboral
si se acredita la ocurrencia repetida y pública de cualquiera de las siguientes conductas:
e) Las múltiples denuncias disciplinarias de cualquiera de los sujetos activos del acoso,
cuya temeridad quede demostrada por el resultado de los respectivos procesos
disciplinarios;
Excepcionalmente un sólo acto hostil bastará para acreditar el acoso laboral. La autoridad
competente apreciará tal circunstancia, según la gravedad de la conducta denunciada y su
capacidad de ofender por sí sola la dignidad humana, la vida e integridad física, la libertad
sexual y demás derechos fundamentales.
Cuando las conductas descritas en este artículo tengan ocurrencias en privado, deberán
ser demostradas por los medios de prueba reconocidos en la ley procesal civil.
Artículo 8°. Conductas que no constituyen acoso laboral. No constituyen acoso laboral
bajo ninguna de sus modalidades:
a) Las exigencias y órdenes, necesarias para mantener la disciplina en los cuerpos que
componen las Fuerzas Pública conforme al principio constitucional de obediencia debida;
2. La víctima del acoso laboral podrá poner en conocimiento del Inspector de Trabajo con
competencia en el lugar de los hechos, de los Inspectores Municipales de Policía, de los
Personeros Municipales o de la Defensoría del Pueblo, a prevención, la ocurrencia de una
situación continuada y ostensible de acoso laboral. La denuncia deberá dirigirse por escrito
en que se detallen los hechos denunciados y al que se anexa prueba sumaria de los
mismos. La autoridad que reciba la denuncia en tales términos conminará preventivamente
al empleador para que ponga en marcha los procedimientos confidenciales referidos en el
numeral 1 de este artículo y programe actividades pedagógicas o terapias grupales de
mejoramiento de las relaciones entre quienes comparten una relación laboral dentro de una
empresa. Para adoptar esta medida se escuchará a la parte denunciada.
3. Quien se considere víctima de una conducta de acoso laboral bajo alguna de las
modalidades descritas en el artículo 2° de la presente ley podrá solicitar la intervención de
una institución de conciliación autorizada legalmente a fin de que amigablemente se supere
la situación de acoso laboral.
Parágrafo 1°. Corregido por el Decreto Nacional 231 de 2006. Los empleadores deberán
adaptar el reglamento de trabajo a los requerimientos de la presente ley, dentro de los tres
(4) meses siguientes a su promulgación, y su incumplimiento será sancionado
administrativamente por el Código Sustantivo del Trabajo. El empleador deberá abrir un
escenario para escuchar las opiniones de los trabajadores en la adaptación de que trata
95
este parágrafo, sin que tales opiniones sean obligatorias y sin que eliminen el poder de
subordinación laboral. Ver la Resolución del Min. Protección 734 de 2006.
Parágrafo 3°. La denuncia a que se refiere el numeral 2 de este artículo podrá acompañarse
de la solicitud de traslado a otra dependencia de la misma empresa, si existiera una opción
clara en ese sentido, y será sugerida por la autoridad competente como medida correctiva
cuando ello fuere posible.
Ver el Decreto Distrital 515 de 2006 , Ver el art. 14, Resolución Min. Protección 2646 de
2008
Artículo 10. Tratamiento sancionatorio al acoso laboral. El acoso laboral, cuando estuviere
debidamente acreditado, se sancionará así:
1. Como falta disciplinaria gravísima en el Código Disciplinario Unico, cuando su autor sea
un servidor público.
2. Como terminación del contrato de trabajo sin justa causa, cuando haya dado lugar a la
renuncia o el abandono del trabajo por parte del trabajador regido por el Código Sustantivo
del Trabajo. En tal caso procede la indemnización en los términos del artículo 64 del Código
Sustantivo del Trabajo.
3. Con sanción de multa entre dos (2) y diez (10) salarios mínimos legales mensuales para
la persona que lo realice y para el empleador que lo tolere.
5. Con la presunción de justa causa de terminación del contrato de trabajo por parte del
trabajador, particular y exoneración del pago de preaviso en caso de renuncia o retiro del
trabajo.
Parágrafo 1. Los dineros provenientes de las multas impuestas por acoso laboral se
destinarán al presupuesto de la entidad pública cuya autoridad la imponga y podrá ser
cobrada mediante la jurisdicción coactiva con la debida actualización de valor.
96
Artículo 11. Garantías contra actitudes retaliatorias. A fin de evitar actos de represalia
contra quienes han formulado peticiones, quejas y denuncias de acoso laboral o sirvan de
testigos en tales procedimientos, establézcanse las siguientes garantías:
3. Las demás que le otorguen la Constitución, la ley y las convenciones colectivas de trabajo
y los pactos colectivos.
Las anteriores garantías cobijarán también a quienes hayan servido como testigos en los
procedimientos disciplinarios y administrativos de que trata la presente ley.
Parágrafo. La garantía de que trata el numeral uno no regirá para los despidos autorizados
por el Ministerio de la Protección Social conforme a las leyes, para las sanciones
disciplinarias que imponga el Ministerio Público o las Salas Disciplinarias de los Consejos
Superiores o Seccionales de la Judicatura, ni para las sanciones disciplinarias que se dicten
como consecuencia de procesos iniciados antes de la denuncia o queja de acoso laboral.
Artículo 12. Competencia. Corresponde a los jueces de trabajo con jurisdicción en el lugar
de los hechos adoptar las medidas sancionatorias que prevé el artículo 10 de la presente
Ley, cuando las víctimas del acoso sean trabajadores o empleados particulares.
Cuando la víctima del acoso laboral sea un servidor público, la competencia para conocer
de la falta disciplinaria corresponde al Ministerio Público o a las Salas Jurisdiccional
Disciplinaria de los Consejos Superior y Seccionales de la Judicatura, conforme a las
competencias que señala la ley.
Artículo 13. Procedimiento sancionatorio. Para la imposición de las sanciones de que trata
la presente Ley se seguirá el siguiente procedimiento:
Cuando la sanción fuere de competencia de los Jueces del Trabajo se citará a audiencia, l
a cual tendrá lugar dentro de los treinta (30) días siguientes a la presentación de la solicitud
o queja. De la iniciación del procedimiento se notificará personalmente al acusado de acoso
laboral y al empleador que lo haya tolerado, dentro de los cinco (5) días siguientes al recibo
de la solicitud o queja. Las pruebas se practicarán antes de la audiencia o dentro de ella.
La decisión se proferirá al finalizar la audiencia, a la cual solo podrán asistir las partes y los
testigos o peritos. Contra la sentencia que ponga fin a esta actuación procederá el recurso
de apelación, que se decidirá en los treinta (30) días siguientes a su interposición. En todo
lo no previsto en este artículo se aplicará el Código Procesal del Trabajo.
Artículo 14. Temeridad de la queja de acoso laboral. Cuando, a juicio del Ministerio
Público o del juez laboral competente, la queja de acoso laboral carezca de todo
fundamento fáctico o razonable, se impondrá a quien la formuló una sanción de multa entre
medio y tres salarios mínimos legales mensuales, los cuales se descontarán sucesivamente
de la remuneración que el quejoso devengue, durante los seis (6) meses siguientes a su
imposición. Texto subrayado declarado INEXEQUIBLE por la Corte Constitucional
mediante Sentencia C-738 de 2006
Igual sanción se impondrá a quien formule más de una denuncia o queja de acoso laboral
con base en los mismos hechos.
Los dineros recaudados por tales multas se destinarán a la entidad pública a que pertenece
la autoridad que la impuso.
Artículo 18. Caducidad. Las acciones derivadas del acoso laboral caducarán seis (6)
meses después de la fecha en que hayan ocurrido las conductas a que hace referencia esta
ley.
Señor
Inspector de Trabajo de _________________
Regional Bogotá
Ciudad
Querellante: _______________________
Querellado: ________________________
HECHOS
Tercero. El día
__________________________________________________________________
________________________________________________________________________
________________________________________________________________________
_____________________________ (Describir detalladamente las conductas que causan
miedo, intimidación o angustia.)
_______________________________________
________________________________________ (Temores, intranquilidad, desespero,
intimidación que genera la conducta).
PRUEBAS
Para probar los hechos que le sirven de fundamento a la presente queja, le solicito se sirva
decretar y tener como tales las siguientes:
_____________________________
_____________________________
_____________________________
_____________________________
ANEXOS
Con la presente querella me permito anexar los documentos relacionados como medios de
prueba.
NOTIFICACIONES
Nota: La víctima del acoso laboral podrá poner en conocimiento del Inspector de Trabajo
con competencia en el lugar de los hechos, de los Inspectores Municipales de Policía, de
los Personeros Municipales o de la Defensoría del Pueblo, a prevención, la ocurrencia de
una situación continuada y ostensible de acoso laboral. En que se detallen los hechos
denunciados y al que se anexa prueba sumaria de los mismos.
4. Adelantar reuniones con el fin de crear un espacio de diálogo entre las partes
involucradas, promoviendo compromisos mutuos para llegar a una solución efectiva de las
controversias.
5. Formular un plan de mejora concertado entre las partes, para construir, renovar y
promover la convivencia laboral, garantizando en todos los casos el principio de la
confidencialidad.
6. Hacer seguimiento a los compromisos adquiridos por las partes involucradas en la queja
y verificando su cumplimiento de acuerdo con lo pactado.
7. En aquellos casos en que no se llegue a un acuerdo entre las partes, no se cumplan las
recomendaciones formuladas o la conducta persista, el Comité de Convivencia Laboral,
deberá remitir la queja a la Procuraduría General de la Nación, tratándose del sector
público. En el sector privado, el Comité informará a la alta dirección de la empresa, cerrará
el caso y el trabajador puede presentar la queja ante el inspector de trabajo o demandar
ante el juez competente.
8. Presentar a la alta dirección de la entidad pública o la empresa privada las
recomendaciones para el desarrollo efectivo de las medidas preventivas y correctivas del
acoso laboral, así como el informe anual de resultados de la gestión del Comité de
Convivencia Laboral y los informes requeridos por los organismos de control.
9. Hacer seguimiento al cumplimiento de las recomendaciones dadas por el Comité de
Convivencia a las dependencias de gestión del recurso humano y salud ocupacional de las
empresas e instituciones públicas y privadas.
10. Elaborar informes trimestrales sobre la gestión del Comité que incluya estadísticas de
las quejas, seguimiento de los casos y recomendaciones, los cuales serán presentados a
la alta dirección de la entidad pública o empresa privada.
EL MINISTRO DE TRABAJO
en ejercicio de sus facultades legales, en especial las que le confieren el literal b) del
artículo 83 de la Ley 9ª de 1979 y el numeral 7 del artículo 6° del Decreto-ley 4108 de
2011, y
CONSIDERANDO:
RESUELVE:
Artículo 1°. Modifíquese el artículo 3° de la Resolución 652 de 2012, el cual quedará así:
"Artículo 3°. Conformación. El Comité de Convivencia Laboral estará compuesto por dos
(2) representantes del empleador y dos (2) de los trabajadores, con sus respectivos
suplentes. Las entidades públicas y empresas privadas podrán de acuerdo a su
organización interna designar un mayor número de representantes, los cuales en todo caso
serán iguales en ambas partes.
En el caso de empresas con menos de veinte (20) trabajadores, dicho comité estará
conformado por un representante de los trabajadores y uno (1) del empleador, con sus
respectivos suplentes.
Artículo 2°. Modifíquese el artículo 4° de la Resolución 652 de 2012, el cual quedará así:
"Artículo 4°. Comités de Convivencia Laboral. Las entidades públicas y las empresas
privadas deberán conformar un (1) comité por empresa y podrán voluntariamente integrar
comités de convivencia laboral adicionales, de acuerdo a su organización interna, por
regiones geográficas o departamentos o municipios del país.
Parágrafo. Respecto de las quejas por hechos que presuntamente constituyan conductas
de acoso laboral en las empresas privadas, los trabajadores podrán presentarlas
únicamente ante el Inspector de Trabajo de la Dirección Territorial donde ocurrieron los
hechos".
Artículo 3°. Modifíquese el artículo 9° de la Resolución 652 de 2012, el cual quedará así:
Artículo 4°. Modifíquese el artículo 14 de la Resolución 652 de 2012, el cual quedará así:
"Artículo 14. Período de transición. Las entidades públicas y las empresas privadas
dispondrán hasta el 31 de diciembre de 2012, para implementar las disposiciones
contenidas en la presente resolución".
EL MINISTRO DE TRABAJO,
en ejercicio de sus facultades legales, en especial las que le confieren el literal b) del
artículo 83 de la Ley 9a de 1979 y el numeral 7 del artículo 6° del Decreto-ley 4108 de
2011, y
CONSIDERANDO:
Que el artículo 3° de la Resolución número 2646 del 17 de julio de 2008, del Ministerio de
la Protección Social, por la cual se establecen disposiciones y se definen responsabilidades
para la identificación, evaluación, prevención, intervención y monitoreo permanente de la
exposición a factores de riesgo psicosocial en el trabajo y para la determinación del origen
de las patologías causadas por el estrés ocupacional, adopta la definición de Acoso Laboral
así: "l) Acoso laboral: Toda conducta persistente y demostrable, ejercida sobre un
empleado, trabajador por parte de un empleador, un jefe o superior jerárquico inmediato o
mediato, un compañero de trabajo o un subalterno, encaminada a infundir miedo,
intimidación, terror y angustia, a causar perjuicio laboral, generar desmotivación en el
trabajo, o inducir la renuncia del mismo, conforme lo establece la Ley 1010 de 2006. (…)";
Que al constituirse los Comités de Convivencia Laboral como una medida preventiva de
acoso laboral que contribuye a proteger a los trabajadores contra los riesgos psicosociales
que afectan la salud en los lugares de trabajo, es necesario establecer su conformación;
Que para efecto de propender por la operatividad de los Comités de Convivencia Laboral
en las entidades públicas y empresas privadas, es necesario también establecer
disposiciones relacionadas con su funcionamiento;
RESUELVE:
CAPÍTULO I
Disposiciones generales
CAPÍTULO II
Artículo 3°. Conformación. Modificado por el art. 1, Resolución Min. Trabajo 1356 de
2012. El Comité de Convivencia Laboral estará compuesto por un número igual de
representantes del empleador y de los trabajadores, con sus respectivos suplentes. Los
integrantes del Comité preferiblemente deben contar con competencias actitudinales y
comportamentales, tales como respeto, imparcialidad, tolerancia, serenidad,
confidencialidad, reserva en el manejo de información y ética; así mismo, habilidades de
comunicación asertiva, liderazgo y resolución de conflictos.
3. Entre 51 a 500 servidores públicos o trabajadores, el Comité estará conformado por seis
(6) miembros, tres (3) representantes de los trabajadores y (3) tres del empleador.
4. Con más de 501 servidores públicos o trabajadores, el Comité estará conformado por
ocho (8) miembros, cuatro (4) representantes de los trabajadores y cuatro (4) del
empleador.
queja de acoso laboral, o que hayan sido víctimas de acoso laboral, en los últimos seis (6)
meses anteriores a su conformación.
Cada comité estará compuesto por representantes del empleador y los trabajadores, según
lo establecido en el artículo 3° de esta resolución, considerando como número total de
trabajadores la suma de ellos en el respectivo centro de trabajo.
En las entidades públicas y empresas privadas con menos de diez trabajadores solamente
se conformará un Comité de Convivencia Laboral de nivel central.
Artículo 5°. Período del Comité de Convivencia Laboral. El período de los miembros del
Comité de Convivencia será de dos (2) años, a partir de la conformación del mismo, que se
contarán desde la fecha de la comunicación de la elección y/o designación.
1. Recibir y dar trámite a las quejas presentadas en las que se describan situaciones que
puedan constituir acoso laboral, así como las pruebas que las soportan.
2. Examinar de manera confidencial los casos específicos o puntuales en los que se formule
queja o reclamo, que pudieran tipificar conductas o circunstancias de acoso laboral, al
interior de la entidad pública o empresa privada.
3. Escuchar a las partes involucradas de manera individual sobre los hechos que dieron
lugar a la queja.
4. Adelantar reuniones con el fin de crear un espacio de diálogo entre las partes
involucradas, promoviendo compromisos mutuos para llegar a una solución efectiva de las
controversias.
5. Formular un plan de mejora concertado entre las partes, para construir, renovar y
promover la convivencia laboral, garantizando en todos los casos el principio de la
confidencialidad.
6. Hacer seguimiento a los compromisos adquiridos por las partes involucradas en la queja,
verificando su cumplimiento de acuerdo con lo pactado.
105
7. En aquellos casos en que no se llegue a un acuerdo entre las partes, no se cumplan las
recomendaciones formuladas o la conducta persista, el Comité de Convivencia Laboral,
deberá remitir la queja a la Procuraduría General de la Nación, tratándose del sector
público. En el sector privado, el Comité informará a la alta dirección de la empresa, cerrará
el caso y el trabajador puede presentar la queja ante el inspector de trabajo o demandar
ante el juez competente.
10. Elaborar informes trimestrales sobre la gestión del Comité que incluya estadísticas de
las quejas, seguimiento de los casos y recomendaciones, los cuales serán presentados a
la alta dirección de la entidad pública o empresa privada.
4. Gestionar ante la alta dirección de la entidad pública o empresa privada, los recursos
requeridos para el funcionamiento del Comité.
1. Recibir y dar trámite a las quejas presentadas por escrito en las que se describan las
situaciones que puedan constituir acoso laboral, así como las pruebas que las soportan.
2. Enviar por medio físico o electrónico a los miembros del Comité la convocatoria realizada
por el presidente a las sesiones ordinarias y extraordinarias, indicando el día, la hora y el
lugar de la reunión.
3. Citar individualmente a cada una de las partes involucradas en las quejas, con el fin de
escuchar los hechos que dieron lugar a la misma.
4. Citar conjuntamente a los trabajadores involucrados en las quejas con el fin de establecer
compromisos de convivencia.
106
6. Elaborar el orden del día y las actas de cada una de las sesiones del Comité.
7. Enviar las comunicaciones con las recomendaciones dadas por el Comité a las diferentes
dependencias de la entidad pública o empresa privada.
9. Elaborar informes trimestrales sobre la gestión del Comité que incluya estadísticas de las
quejas, seguimiento de los casos y recomendaciones, los cuales serán presentados a la
alta dirección de la entidad pública o empresa privada.
Artículo 9°. Reuniones. Modificado por el art. 3, Resolución Min. Trabajo 1356 de 2012.
El Comité de Convivencia Laboral se reunirá ordinariamente por lo menos una (1) vez al
mes, sesionará con la mitad más uno de sus integrantes y extraordinariamente cuando se
presenten casos que requieran de su inmediata intervención y podrá ser convocado por
cualquiera de sus integrantes.
Parágrafo. En las empresas de diez (10) o menos trabajadores, el Comité sesionará con
los dos (2) integrantes del mismo, uno que representa al empleador y otro a los
trabajadores.
Artículo 10. Recursos para el funcionamiento del Comité. Las entidades públicas o
empresas privadas deberán garantizar un espacio físico para las reuniones y demás
actividades del Comité de Convivencia Laboral, así como para el manejo reservado de la
documentación y realizar actividades de capacitación para los miembros del Comité sobre
resolución de conflictos, comunicación asertiva y otros temas considerados prioritarios para
el funcionamiento del mismo.
CAPÍTULO III
asistencia técnica a sus empresas afiliadas, para el desarrollo de las medidas preventivas
y correctivas del acoso laboral.
CAPÍTULO IV
Disposiciones finales
Artículo 14. Período de transición. Modificado por el art. 4, Resolución Min. Trabajo 1356
de 2012. Las entidades públicas o empresas privadas dispondrán hasta de tres (3) meses,
contados a partir de la publicación de la presente resolución para implementar su contenido.