REPOSITORIO DE JURISPRUDENCIA

CORPORACIÓN DE ASISTENCIA JUDICIAL R.M.

DEPARTAMENTO DE ESTUDIOS

Descriptores

Modificación Régimen Comunicacional solicitando ampliación en forma progresiva del mismo respecto
al régimen extraordinario.

N° Repos.: 14

Corte : Apelaciones de Rancagua

Fecha : 06/12/2010
Juzgado de Familia Santa Cruz : C-361-2010
Recurso : Apelación
Resultado : Se acogió el Recurso de Apelación y se fija
Régimen Extraordinario

Resumen y análisis del fallo:

Demandante solicita modificación de la Relación Directa y Regular existente entre ella y su hija, en
atención a que con el régimen comunicacional vigente, lograron crear un vínculo afectivo fuerte, por lo
cual solicita establecer un régimen comunicacional más amplio con pernoctación y que además se esta-
blezca un régimen comunicacional extraordinario. La demandada contesta rechazando la misma, seña-
lando que no son efectivos los hechos expuestos en la demanda y que no se encuentra de acuerdo con la
modificación del régimen comunicacional vigente. Objeto del juicio: procedencia de acoger la modifica-
ción del régimen de relación directa y regular en los términos de la demanda. Hechos a probar: 1.- Esta-
blecer el régimen comunicacional más idóneo, en relación con las necesidades psicoafectivas de la niña.
2.- Vinculo existente entre la madre y su hija. 3.- La existencia de factores protectores y de riesgo en el
hogar de la madre. Medios de prueba, documental, testimonial, pericial, audiencia reservada de la niña.

El fallo de la Ilustrísima Corte de Apelaciones de Rancagua resulta lógico por cuanto promueve el
interés superior de la niña, de mantener contacto regular con su madre, en especial en fechas importan-
tes como fiestas de Navidad, Año Nuevo, día de la madre cumpleaños de la niña, por lo cual se busca
fortalecer sus vínculos afectivos, y además se encuentra enmarcada en la norma del artículo 220 del
nuestro Código Civil, que asegura el derecho del padre que no tiene el cuidado del hijo, mantener un ré-
gimen comunicacional con su hija, de forma de mantener una vinculación cercana y completa.

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Santa Cruz, a seis de diciembre de dos mil diez.

Vistos, Oídos y teniendo presente:

PRIMERO: Que con fecha siete de septiembre de dos mil diez, comparece doña
xxxx xxxxxxx, dueña de casa, domiciliada en calle xxxx xxxx, Chépica, quien interpone demanda de
modificación de régimen comunicacional en contra de don xxxxx xxxxxx, temporero, domiciliado en
población xxxxxx, casa xxxx Chépica, basándose en que es madre de la menor xxxxxx xxxxxx, de 12
años de edad, quien es hija del demandado que se encuentra a su cuidado y que producto de un acuerdo
judicial se estableció un régimen comunicacional consistente en un fin de semana cada 15 días, el que no
se cumplió por lo que inició causa de cumplimiento RIT: Z-291-2009 en la que se fijó en el mes de di-
ciembre de 2009 un régimen provisorio y por el plazo de 5 meses, consistente en todos los días sábados
desde las 10:00 horas hasta las 22:00 horas, siendo retirada la niña por la suscrita del domicilio del pa-
dre y devuelta al mismo en el horario establecido el cual no fue revisado con posterioridad, por lo que
dado que el régimen provisorio se cumplió, su hija logró establecer un fuerte lazo afectivo por lo que so-
licita se modifique el régimen existente en los siguientes términos:

Régimen ordinario: Retirar a su hija xxxx xxxxxxx fin de semana por medio prin-
cipiando desde el día viernes a las 15:00 horas y retornarla el día domingo al hogar paterno a las 17:00
horas en horario de invierno y hasta las 21:00 horas en horario de verano. Régimen extraordinario: Fies-
ta de navidad y año nuevo en forma alternada, es decir, navidad con la madre y año nuevo con el padre
y así sucesivamente; vacaciones de verano, un mes para cada uno de los padres; vacaciones de in-
vierno, una semana con la madre; día de la madre con la suscrita desde las 10:00 horas hasta las 17:00
horas; fiesta de cumpleaños de la niña desde las 17:00 horas hasta las 20:00 horas; fiestas patrias en
forma alternada un año con la madre y el otro con el padre; día del niño, retirar a su hija desde las
10.00 horas hasta las 15:00 horas.

SEGUNDO: Que con fecha doce de octubre de dos mil diez, se llevó a afecto au-
diencia preparatoria con la asistencia de la apoderada de la parte demandante y la parte demandada
personalmente y representado por su apoderado, quien solicita el rechazo de la demanda, ya que no

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concuerda con lo aseverado por la actora en la demanda por cuanto su hija no ha formado un fuerte lazo
con su madre, con su familia y hermanos, además de no estar de acuerdo con la pernoctación solicitada,
por cuanto en su hogar habría consumo de alcohol, violencia intrafamiliar, presenciando incluso una pe-
lea con un arma blanca, discusiones entre la demandante y su cónyuge a quien habría amenazado con
un hacha, quien también presenta antecedentes de intentos de suicidio, por lo que no sería conveniente
para la niña el régimen solicitado, por lo que reconociendo el derecho de la madre de mantener el régi-
men de relación directa y regular con su hija y fortalecer el lazo entre ellas, solicita el rechazo de la de-
manda en cuanto a la modalidad que se propone, debiendo mantenerse el régimen ya establecido entre
las partes.

TERCERO: Que en la referida audiencia, llamadas las partes a conciliación, esta no se produ-
ce, por lo cual se fija como objeto del juicio la procedencia de acoger la modificación al régimen de rela-
ción directa y regular en los términos en que fue interpuesta la demanda.

Se fijaron como hechos de prueba: 1.- Establecer el régimen comunicacional más idóneo, en
relación con las necesidades psicoafectivas de la niña; 2.- Vínculo existente entre la madre y su hija.- 3.-
La existencia de factores protectores y de riesgo en el hogar de la madre.

CUARTO: Que quedando citadas las partes a audiencia de juicio, comparecieron ambas per-
sonalmente y representadas por sus respectivos apoderados con fecha treinta de noviembre de dos mil
diez, oportunidad en que la parte demandante rinde la siguiente prueba:

A.- Documental:

1.- Certificado de nacimiento de la niña xxxxx xxxxx, nacida con fecha 2 de enero de 1999,
cuya madre inscrita es doña xxxxx xxxxx y padre inscrito don xxxxxx xxxxx.

2.- Acta de conciliación de fecha 28 de junio de 2002 suscrita por las partes en el Juzgado de
Menores de Santa Cruz, en el que se da cuenta que la madre tendrá derecho a tener a la menor un fin
de semana cada 15 días, debiendo el padre ir a dejar a la niña al domicilio de la madre el día sábado de
9:00 horas a 10:00 horas, retirándola el mismo el día domingo a las 17:00 horas en invierno y a las
21:00 horas en verano, siendo las fiesta alternativas debiendo pasar la menor un año con cada progeni-
tor.

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3.- Acta de audiencia de fecha 30 de diciembre de 2009, causa RIT: Z-291-2009, en la que
consta que las partes acuerdan que la madre podrá pasar con su hija todos los días sábados, para lo cual
retirará la madre a la niña desde el domicilio paterno a las 10:00 horas y hasta las 20:00 horas.

4.- Informe Ministerio Público de fecha 21 de octubre de 2010 y del Juzgado de Garantía en el
que se da cuenta que la demandante registra una suspensión condicional del procedimiento por el delito
de amenazas simples, de fecha 6 de diciembre de 2009, en calidad de víctima.

QUINTO: Que la parte demandada rindió la siguiente prueba:

A.- Documental:

1.- Informe escolar emitido por la Profesora Jefe y Directora de la Escuela Municipal XXXX
XXXX, de fecha 1 de diciembre de 2009, en el que se da cuenta que la niña ha sido afectada emocional-
mente por el abandono de su madre, siendo su padre su apoderado, quien ha demostrado ser preocupa-
do por su hija.

Agrega, que la madre con fecha 28 de noviembre de 2009 solicitó entrevistarse con la niña y
al ver a su madre rompió a llorar pidiendo que la protegieran, encontrándose la niña muy perturbada y
con miedo, ya que presenció como su madre discutía con personal de la escuela para ingresar al colegio
a la fuerza, culminando que la misma nunca se ha preocupado de su hija en ningún aspecto.

2.- Respuesta oficio Hospital Santa Cruz de fecha 16 de noviembre de 2010, en el que se da
cuenta la demandante registra Ficha Clínica n° xxxxx, una evaluación en la Unidad de Emergencia por
intento de suicidio el 6 de diciembre de 2009, siendo indicada su hospitalización.

3.- Informe Escuela xxxx xxxx, de fecha 23 de noviembre de 2010 en el que se da cuenta
que la niña presenta un 96% de asistencia, que usa correctamente su uniforme con hábitos de higiene
personal; que puede ser promovida a sexto básico con un subsector insuficiente promedio sobre 4,5; que
recibe apoyo al trabajo escolar de parte de su padre el cual colabora con el curso y el colegio, quien con-
curre cada vez que presenta síntomas de enfermedad o accidente, siendo su apoderada su abuela, quien
siempre asiste a las reuniones de apoderados, finalizando que xxxxx xxxxxx siempre respeta las ideas y
al personal del colegio, actúa en forma generosa y solidaria manifestando conductas de empatía con sus
pares.

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SEXTO: Que a su vez se realiza audiencia reservada con la niña ante esta Juez en audiencia
de juicio programada.

SÉPTIMO: Que en audiencia de juicio se incorpora informe pericial psicológico de xxxx

xxxxxxxx de fecha 29 de noviembre de 2010, el que da cuenta que en cuanto a las visitas con la madre,
la niña se muestra cómoda con el funcionamiento actual, es decir visitarla los días sábados, sin embargo
rechaza la opción de quedarse a pernoctar en el hogar materno, posiblemente por la desvinculación exis-
tente hacia la figura materna y la pobre motivación que expresa para compartir con ella, presentándose
conflictos emocionales en la niña asociados a la ausencia de esta figura durante gran parte de su vida,
distinguiéndose sentimientos de abandono y desvalorización, recurriendo a conductas evitativas hacia
esta figura, la cual no sería connotada en el presente como una base afectiva que le brinde seguridad y
estabilidad, concluyendo que tal ausencia de la madre se considera como un hecho vulnerador a su inte-
rés superior y a su nivel de vida, siendo un derecho de la niña que sus padres se responsabilicen por sus
cuidados y crianza.

OCTAVO: Que el artículo 229 del Código Civil dispone que el padre o madre que no tenga el
cuidado personal del hijo no será privado del derecho ni quedará exento del deber, que consiste en man-
tener con él una relación directa y regular, la que ejercerá con la frecuencia y libertad acordada con
quien lo tiene a su cargo, o, en su defecto, con las que el juez estimaré conveniente para el hijo.

NOVENO: Que en este sentido, el derecho a visitas es un derecho de la menor para relacio-
narse de manera directa y regularmente con su madre con la cual no vive y no siendo capaces los padres
para acordar una mejor manera ejercer dicho derecho será el Tribunal quien lo regule, y para ello consi-
derará especialmente el interés superior de la niña, que según la materia de esta causa, se traduce en
vincularse con su madre, quien no tiene el cuidado personal de la niña, pero siempre considerando la
edad de ella, afectividad y desarrollo asociado a su etapa cronológica.

DÉCIMO: Que no se ha acreditado el beneficio que reportaría para la niña prolongar el régi-
men de relación directa y regular vigente, teniendo en consideración la escasa vinculación afectiva de
Judith con la demandante, dada por la larga ausencia de ésta en los procesos y etapas de vida de la ni-
ña. Que a su vez, el Tribunal tendrá presente la audiencia privada sostenida con la niña y lo informado
en pericia psicológica por el Dam Cardenal Caro, en cuanto a que es pertinente por el bienestar y previo

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a ampliar el régimen comunicacional de xxxxxx con su madre, sea incorporada a un tratamiento psicoló-
gico a fin de resignificar y reparar la ausencia de la demandante, incorporando a la madre en algunas
sesiones, lo que en todo caso no puede ser motivo para la suspensión ni cese del derecho, toda vez que
las consecuencias de mantener impedidas las visitas, llevará a que el restablecimiento del derecho, pue-
da ser imposible.

UNDÉCIMO: Que el mérito de los antecedentes aportados al proceso y apreciados de acuer-

do a las reglas de la sana crítica, permiten al Tribunal estimar que no se lograron acreditar inhabilidades
que pudieran afectar a la madre para relacionarse con su hija, considerando que la madre ha demostrado
un interés en no desvincularse de xxxxxxx xxxxxxx, debiendo considerarse previa y principalmente la
necesidad de fortalecimiento del lazo materno filial, siendo inconveniente por el momento prolongar por
más tiempo las jornadas del régimen comunicacional ya existente en forma provisoria entre la madre y
su hija, debiendo mantenerse esta modalidad por ahora, por ser más conveniente al bienestar de la niña.

Y teniendo presente, además, lo dispuesto en el artículo 229 del Código Civil; Artículo 5, 8 N°2, 55
y siguientes de la Ley 19968, se resuelve;

I.- Que se rechaza la demanda de relación directa y regular interpuesta por doña xxxx xxxxxx en
contra de don xxxxx xxxxxxx, debiendo mantenerse el régimen provisorio de relación directa y regular
vigente como definitivo.

II.- Que no se condena en costas por estimar que hubo motivo plausible para litigar.

Notifíquese y regístrese en su oportunidad.

Dictada por doña XXXX XXXX, Juez Suplente del Juzgado de Familia de Santa Cruz.

CERTIFICO: Que, en la presente causa se anunció para alegar el postulante de la Corporación

de Asistencia Judicial don xxxx xxxxxxxxxx, revocando por 10 minutos; escuchó la relación y alegó por
dicho lapso. Dejando minuta de alegato. Rancagua, 13 de enero de 2011.

María Loreto Reyes Gamboa

Relatora

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Rancagua, trece de enero de dos mil once.

Vistos y teniendo presente: El mérito de los antecedentes y resultando necesario establecer la

relación directa y regular que la demandante tendrá con su hija en fechas importantes, se revoca, en lo
apelado, la sentencia de fecha seis de diciembre de dos mil diez, dictada por el Juzgado de Familia de
Santa Cruz, en sus autos Rit N° C-321-2010, y en su reemplazo se hace lugar al régimen extraordinario
de relación directa y regular solicitada, estableciéndose en los siguientes términos:

1.- Fiesta de navidad (25 de diciembre) y año nuevo (01 de enero) alternadamente uno de es-
tos días con la madre y el otro con el padre. Cuando corresponda a la madre estar con la niña, la retira-
rá desde el domicilio paterno a las 10:00 horas, regresándola al mismo lugar a las 17:00 horas. El pre-
sente año corresponderá a la madre la fiesta de navidad.

2.- Cumpleaños de la niña, de las 17:00 horas a las 20:00 horas.

3.- Día de la madre: de las 10:00 a las 17:00 horas.

4.- Día del niño: de las 10:00 a las 15:00 horas.

En todas las oportunidades antes señaladas, la madre retirará a la niña en el hogar paterno y la
regresará a la hora correspondiente al mismo lugar.

Todo ello sin afectar las obligaciones escolares de la niña, debiendo los padres llegar a soluciones
colaborativas en caso de conflicto, teniendo siempre presente el interés superior de la niña.

Regístrese y comuníquese. Rol I. Corte 361-2010-Familia-.

Pronunciada por la Segunda Sala de esta Corte de Apelaciones, integrada por los Ministros seño-
res Miguel Vázquez Plaza, señor Ricardo Pairicán García y abogado integrante señor Alamiro Carmona
Rojas.

Catalina Henríquez Díaz

Secretaria (s)

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