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Consecuensias Indemnisatorias Separacion Hecho PDF
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SECCIÓN DE POSTGRADO
PROGRAMA DE DOCTORADO
SEMINARIO DE TESIS
LAS CONSECUENCIAS INDEMNIZATORIAS DE LA
SEPARACION DE HECHO EN EL DERECHO PERUANO
Trabajo de Investigación
LIMA – PERU
2010
Índice
1
Las consecuencias indemnizatorias de la separación de hecho en el
derecho peruano
Pág.
Introducción
1
Capítulo I
1. Las Propuestas Legislativas del Artículo 345-A del Código Civil
3
1.1. Antecedentes
4
1.2. Proceso evolutivo de la Separación de Hecho.
7
1.3. El concepto doctrinario, social y jurisprudencial de la separación de hecho
12
Capítulo II
2. La falacia del daño al proyecto de vida matrimonial
18
22
Capítulo III
3. Análisis jurisprudencial de sentencias nacionales y extranjeras.
36
3.1. La tendencia peruana en la aplicación del artículo 345 – A del Código Civil.
37
Conclusiones
47
Bibliografía
50
2
Introducción.
Uno de los temas que genera mayor controversia en el ámbito civil, es sin duda
la aplicación del artículo 345-A de nuestro Código Civil, que regula, entre otras
separación de hecho.
Soles.
deducimos de que manera los magistrados del interior del país, reconocen
Pero, lo que tiene valor en este tema, es que no hay unidad de criterio, para
Este tema tiene relevancia, lo cual ha traído controversia sobre todo a los
3
Por otra parte en el Perú existe una legislación especial que se complementa
con el código, pero que de cierta manera no da luz a una solución unánime
para la doctrina y para los operadores del derecho, esto trae consigo de que
cada vez haya diferentes modos de interpretar esta situación, por un parte la
así que teorías son las que han abrazado para sustentar esta posición y esto
norma.
obligación indemnizatoria así como sus presupuestos y sus efectos, con el fin
1
Publicada en el diario oficial El Peruano el 7 de julio del 2001 y vigente desde el 8 de julio del
mismo año.
4
Capítulo I
5
1.1. Antecedentes
de vida sancionada por ley el cual une al hombre y a la mujer, con fines
es en tal sentido, que por ley 27495 promulgada el 7 de julio del año 2001 se
textualmente que:
6
separación de hecho, las disposiciones contenidas en los Artículos
conflicto es él mismo, la causa de divorcio sin que interesen las causas de ese
conflicto3.
El último fin de los legisladores fue resolver el problema social surgido entre
Mientras que la corte suprema expresaba que dicha normatividad tiene como
fin dar respuesta a un problema social que corresponde a nuestra realidad ante
2
MURO ROJO, Manuel y REBAZA GONZÁLEZ, Alfonso. “Comentario sub art. 345-A En:
Código Civil comentado. T. II, primera parte, Derecho de Familia, edición Gaceta Jurídica,
2003, p. 396.
3
PLÁCIDO VILCACHAGUA, Alex. Las causales de divorcio y separación de cuerpos en la
jurisprudencia civil, Lima, 1° edición, Gaceta Jurídica, Lima 2008. p. 19
7
la existencia de matrimonios fracasados que en la práctica no cumplen con las
De Igual forma esta causal no es puramente objetiva puesto que se cree que el
tiempo que estipula la ley para que el juzgador declare disuelto el vínculo
separación se dio por origen o decisión unilateral de uno de los cónyuges o por
por otro lado el elemento subjetivo se hace presente porque esta causal exige
8
primera vez una causa objetiva de divorcio: la desunión irremediable de los
este caso “cualquiera de los esposos puede decidir el divorcio tras una
que la ruptura es irremediable y que la admisión del divorcio sobre esta base
(artículo 82, inciso 6) y de dos años como causal de divorcio (articulo 86 inciso
3), siempre que sea consentida la separación de hecho por ambos cónyuges o
cónyuge sea el sujeto activo de una causal de separación; ello implica que en
legislativos han sido numerosos entre 1985 y 1999 se han presentado 117
9
propuestas están referidas a incorporar esta causal. Veamos algunos de ellos,
en orden cronológico.
Separación de hecho, cuya duración hay sido no menor de dos años continuos.
Artículo 335.- Ninguno de los cónyuges puede fundar la demanda por hecho
artículo 333.
de hecho"
4
www2.congreso.gob.pe/Sicr/TraDocEstPro
10
Artículo primero.- Modifíquese los incisos (…) 11 del artículo 333 del código
14 años.
siguiente manera:
artículo 333. Además cuando los cónyuges están separados de hecho por más
335 del código civil de manera tal que “ninguno de los cónyuges puede
artículo 333”; para estos efectos se considera que el plazo para optar
11
por el divorcio mediante la causal de separación de hechos es de dos
años.
Artículo 333.
12.- Separación de hecho, cuya duración haya sido no menor de dos años
continuos.
hecho
12
Todos estos proyectos de ley y otros adicionales fueron dictaminados por la
regulación de este tema por lo que no se ha dejado ningún detalle que traiga
hecho.
13
Según Guillermo Cabanellas5, define a la separación de hecho como, la
hacer vida conjunta y comunitaria en el domicilio conyugal (art. 289 del código
Perú una causal de divorcio que depende exclusivamente del cónyuge que
quiere dar por terminado el matrimonio, a diferencia de las demás causales que
al día en sus pagos de sus obligaciones alimenticias u otros que hayan sido
5
CABANELLAS, Guillermo: Voz “Separacion de Hecho”. En Diccionario Enciclopédico de
Derecho Usual Tomo VII. Editorial Heliastra, P. 387.
6
VARSI, Enrique. Divorcio, Filiación y Patria Potestad, Editora Grijley, Lima 2004.p40
14
por la separación de hecho, así como la de sus hijos, para cuyo efecto
corresponder.
El inc. 12 del Art. 333º del C.C., se introduce la tan discutida causal de
tratamiento sui generis, las expectativas en las que se generó así como la
incluso intentan presentarla como una causal objetiva del sistema divorcio
remedio.
15
Asimismo los elementos de la causal son: el elemento objetivo: Cese efectivo
ininterrumpido por dos años si los cónyuges no tienen hijos o éstos son
16
perjudicado y establecer medidas de protección de su estabilidad económica y,
rechaza esta posibilidad, pues se aduce que implicaría lucrar con la deshonra,
Esta posición ha sido contestada bajo el argumento de que los hechos que
estos hechos, además de ser ilícitos ocasionan un daño al otro cónyuge, dan
conyugues que no lograron consolidar una familia estable, de modo tal que en
7
PLACIDO, Alex. Ob. cit. p 47
8
MURO, Manuel y REBAZA, Alfonso. Ob. cit p. 464.
17
Socialmente la familia ha sufrido una serie de transformaciones notables en
misma que es regulada por el derecho ante las situaciones reales existentes,
estas contextos no podían ser ajeno al derecho, todo estado debe estudiar a
ninguna manera destruir la familia, sino solamente dar una solución aquellos
matrimonios que estén rotos, aquellos matrimonios que hayan sufrido una
familia como célula básica de la sociedad y que nace o se origina por el deseo
añaden, según los casos, los demás ascendientes y los parientes colaterales
(tíos, sobrinos, primos, etc) y los parientes por afinidad (suegros, nueras,
yernos y cuñados)9 este artículo tiene mucha relación con el artículo 345-A,
muerte de alguno de los cónyuges. Por otro lado dado la gravedad de las
exige que las causas se hayan establecidas en la ley, a fin de evitar abusos en
9
RUBIO, Marcial “Para conocer la Constitución de 1993, II edición Fondo Editorial Pontificia
Universidad Católica del Perú. Pág.54
18
la disolución de las familias y para defender, en lo posible, su unidad y
permanencia.-
19
Capítulo II
20
El denominado proyecto de vida fue una creación, del profesor Carlos
entendido como aquello que “representa lo que el ser humano ha decidido ser y
hacer en su vida o, mejor aún, lo que hace para ser”10 “Es lo que el hombre
transcurso de su vida. Este opina que el “daño al proyecto de vida” tiene como
10
FERNÁNDEZ SESSAREGO, Carlos. Deslinde conceptual entre “daño a la persona”, “daño al
proyecto de vida” y “daño moral”. En Dike Portal de Información y Opinión Legal - Pontificia
Universidad Católica del Perú. (pp. 34/75).
11
FERNÁNDEZ SESSAREGO, Carlos. “El proyecto de vida ¿merece protección jurídica?”. En:
Revista Jurídica del Perú. Nº 84, febrero de 2008, p. 327.
12
“El proyecto de vida por ser el resultado de una valoración axiológica del ser humano, que le
posibilita escoger entre varias opciones, le otorga a su vivir un sentido, un rumbo, una razón de
ser”. FERNÁNDEZ SESSAREGO, Carlos. “El proyecto de vida y los derechos fundamentales”.
En: Revista Jurídica del Perú. Nº 35, año LII. Lima, junio, 2002, p. 65.
21
su causa y origen un previo “daño psicosomático” (su cuerpo y todo aquello
es el destino familiar.
Esto nos señala claramente que en nuestra realidad jurídica definen el daño al
proyecto de vida como una especie del genérico daño a la persona, el cual
libertad que tiene el hombre desde su nacimiento y que solo pierde con la
En ese sentido, cuando se hace mención del daño a la persona, dentro del
respectivamente.
22
De igual modo, estando que al daño a la persona le son aplicables las reglas
ontológica del ente susceptible de ser dañado, es decir del ser humano (unidad
psique y los daños psíquicos, tiene a si vez incidencias somáticas. Los daños a
que afecta su propio ser, es decir, la libertad ontológica que sólo se pierde con
cuanto al daño moral menciona que no es una instancia diferente del daño a la
23
persona, sino que se trata de una lesión a uno de los aspectos psíquicos no
moral”. Lo que se daña son los principios morales de una persona. De ahí que
el mal llamado daño “moral” se incorpora como un específico aspecto del más
valores humanos.
arguye que los proyectos de vida existen, pero son irrelevantes jurídicamente.
Guillermo Cabanellas afirma que daño es: “el detrimento, perdida, menoscabo
13
LEÓN, LEYSSER “Inflando los resarcimientos con automatismos, el daño al proyecto de vida
y otros espejismos de nuestra magistratura”. En Foro Jurídico IV.8, 2008.
14
CABANELLAS, Diccionario de Derecho Usual, Primera Edicion, Editorial Atalaya, Buenos
Aires 1946, Pag. 152.
24
Hay con un consenso respecto a que se entiende por daño a la disminución
persona.
Para Lizardo Taboada Córdova15 el daño moral es pues una lesión a cualquier
distintas sentencias emitidas por los Juzgados de Familia, Salas Civiles y por
afecta la manera como los cónyuges decidieron vivir, esto es, realizarse juntos
conjunto de medidas, planes, proyectos para dicho fin; los que muchas veces
se le facilita toda oportunidad para que dicha provisión sea mejor y mayor y
hijos que la conformen, todo en aras de dicho plan común que al verse
truncado por el actuar del referido cónyuge proveedor el otro cónyuge deviene
15
TABOADA, Lizardo. Elementos de la Responsabilidad Civil. 2da edición. Editorial Grijley.
Lima 2003, p. 66.
25
matrimonio, en virtud del cual para el logro de dicho cometido, uno de ellos va a
vislumbrar que uno de los cónyuges es el que resulta más beneficiado con el
vida matrimonial según lo expuesto por los doctrinarios en mayoría, origina una
26
cónyuge perjudicado como consecuencia del truncamiento de su proyecto
supone fue querido por la cónyuge perjudicada) sería más bien a título de
laborales.
principio, el matrimonio no puede ser un fin en sí mismo, por ser más bien un
que aunque infrecuente es posible que una mujer tenga como proyecto de vida
divorcio y los derivados del divorcio en si16. Ejemplo: el daño psicológico tiene
16
MEDINA, Graciela. La responsabilidad por daños derivados del divorcio, editorial ….Pag.30
27
un componente moral y un componente patrimonial como el pago de un
daño moral causados por el divorcio o por los hechos generadores del divorcio
que deben ser indemnizados, hechos como daño moral por verse privado al
uso del nombre, daño moral consecuencia del sufrimiento de los hijos
imputación señalado por la ley para este supuesto (y que sería inconcebible
El articulo 345 A del código civil para el citado profesor en líneas precedentes “
aplicar todas las veces en que se aprecie una violación de los deberes
28
Consecuentemente el profesor sugiere soluciones a las interpretaciones
objetiva esta referida a los casos de riesgoso de exposición al peligro (art. 1970
como aquel daño producido por el deudor o victimario, y que deberá ser
compensado.
29
La indemnización aplicable al ámbito familiar asume el significado de otorgar a
una persona una “satisfacción” por las consecuencias del daño causado, por
generarlos”
atribución entre los daños y perjuicios producidos por el divorcio con atribución
de culpa18
17
PLACIDO, Alex. Ob cit pag. 56
18
MEDINA, Graciela. Responsabilidad por daños derivados del divorcio. Editorial Pag. 80
30
nuestros operadores del derecho interpretan erradamente el art. 345-A del
de vida por las diferencias sustanciales existentes entre ambos respecto a sus
comprendido como una especie del daño al proyecto de vida, resulta necesario
estricto del término, puesto que el daño objetivo (desde luego) que constituye
a quien más pierde con el divorcio. Además, en otro apartado enseña que se
19
ROCA TRIAS, Encarna. En: Familia y cambio social de la “casa” a la persona. Madrid, 1999,
31
los patrimonios de los ex esposos y no la participación de cada uno de ellos en
definirse como una obligación impuesta directamente por la ley, por motivos de
reparación, debe precisarse que ésta no implica una valoración económica del
20
APARICIO AUÑÓN, Eusebio. “La pensión compensatoria”. En: Revista de Derecho de
32
daño producido. Dicho dinero no está destinado a “reponer las cosas a su
propósito de que le sea útil para encontrar cierto tipo de satisfacción espiritual,
El dinero recibido podrá ser empleado por la víctima para disipar, si es posible
divorcio por causal, en relación a la causal es que pueden originar daño moral,
33
Un criterio importante en la valorización de la indemnización que debe fijar el
juez cuando se invoque el artículo 351 será tener en cuenta la incidencia del
En ese sentido, el art.1984 del Código Civil prescribe que “el daño moral es
las lesiones de los derechos subjetivos o intereses legítimos del inocente, como
Algunas veces esa reparación puede conseguirse en la vía penal, así como por
posible usar la vía penal, ni siempre que puede apelarse a ella desea hacerla el
entendemos que parte de una asimilación del daño moral con el daño material,
21
ZANNONI, Eduardo A., El daño en la responsabilidad civil, 2 Edición., Editorial Astrea,
Buenos Aires, 1993. Pag.229
22
CORNEJO, Hector. Derecho Familiar Peruano,Gaceta Juridica, Lima, 1999.p. 233.
34
extra patrimonial, que afecta la esfera personal del honor, la valoración
así como la mora aplicable al autor del daño establecida en que el monto fijado
produjo el daño.
En todo caso, las conductas del cónyuge que propició la causal son cuestiones
caso deberán analizarse los hechos que determinaron el divorcio y que puedan
el legítimo interés personal del cónyuge inocente, entonces tales hechos serán
35
fuente de resarcimiento en la medida en que hayan constituido lesión o
amparable cuando exista daño moral resarcible producto del menoscabo de los
etc; así como, con la finalidad de contrarrestar las dificultades económicas que
enfrente ese cónyuge perjudicado por la separación de hecho, para obtener los
que las partes no hayan ofrecido tal prueba entonces el Juzgador está obligado
36
dos elementos importantes: a) que exista un afectado y b) que el causante del
daño (presunto responsable) y/o quien por imperio de le ley o voluntad de las
cada caso concreto, así como su consecuente deber, de existir tal perjuicio, de
del cónyuge que resulte perjudicado por el daño personal o moral que se le
magnitud del daño y los perjuicios sufridos por la víctima por su acentuado
matiz fáctico es una facultad de los jueces, el que debe fijarse prudencialmente
con criterio de equidad, dicho criterio brinda márgenes de análisis para el caso
indemnizatoria.
37
Capítulo III
38
La tendencia peruana en la aplicación del articulo 345 – A del Código
Civil.
figura del juez es la que mas importancia tiene al momento de decidir en torno
se quiera otorgar.
Entonces un punto neurálgico consiste en conocer cuales son los criterios que
Solo una sólida posición con la respectiva base doctrinal y legal provocara que
39
Del análisis de diversas Casaciones que han buscado poner en tela de juicio la
forma en que los jueces han decidido este tipo de controversias, apreciamos
Por ejemplo:
“B”, el hecho de estar separado su cónyuge por más de treinta años y precisa
civil., toda vez que el actor en su demanda ha solicitado que el único bien
40
declara fundada la demanda la demanda de divorcio por causal de separación
de casación denuncia la inaplicación del articulo 345-A del código civil, sustenta
se refiere el artículo 345-A del código civil, debe ser determinada por los
41
soles a favor de la demandada, sin embargo el superior no ha expresado la
preferente.
Por otro lado, en la Cas. Nro. 4964-2007-Lima, del 15 de Setiembre del 2008,
extremo que peticiona (la demandada, hoy recurrente) una indemnización por
42
relación a la eventual indemnización que podría corresponderle al cónyuge
articulo 345-A se establece que el juez velara por la estabilidad económica del
cónyuge.
Es cierto que en virtud del principio de congruencia todo juez podrá resolver
sobre lo solicitado por las partes; sin embargo, debe observarse que la propia
ley es la que la impone dicho deber que esta obligado a efectuar. No se exige
bien, sino que en todos los casos evalúe, si existe o no un perjudicado por el
divorcio.
43
indemnización, al respecto se tiene que la demandada no interpuso
que ella es la cónyuge perjudicada y que se le debe indemnizar por los daños y
del demandante, con lo que se acredita la verdad de los hechos sostenidos por
deber de fidelidad previsto el art. 288 del código civil al haber mantenido
44
La sentencia del magistrado de primera instancia contiene los siguientes
que se refiere a los valores que pertenecen más al desmedro sufrido, como ha
ser cuantificable económica por el juez, además se aduce que la conducta del
desosiego sufrido. En esta sentencia se observa una vez más el criterio casi
45
Un criterio adoptado en el expediente Nro. 802 – 2006 del Juzgado
familia.
casada con el demandante. La relación entre las partes del proceso se inicio al
cabo de una violación, de la que nació una hija y luego se estableció con el
El abandono del hogar estuvo justificado por los maltratos comprobados que
de lo actos que han provocado el daño son aquilatados por el Juez para
determinar las repercusiones que se han dado en torno a las mismas como
46
Finalmente en la jurisprudencia española observamos una pensión
del código civil no contempla la culpabilidad del esposo deudor como una de
47
que ha estado sujeto el patrimonio de los cónyuges en tanto que va a
48
Conclusiones
económica entre los dos cónyuges que impide que ambos rehagan su vida
3 Que la tendencia peruana en los últimos años en torno al tema del daño al
5 Que luego de ver los criterios aplicables a los casos en los cuales se busca
10 Del análisis de las sentencias vemos que son pocas en la que se plasma un
50
matrimonial, limitándose a una somera enunciación o transcripción
el monto indemnizable.
51
Bibliografía
Libros:
Tomo II, Fondo Editorial Pontificia Universidad Católica del Perú, Lima
1995.
2003, p. 396.
Lima 2008.
52
TABOADA CORDOVA, Lizardo, Elementos de responsabilidad Civil.
Artículos:
2008, p. 327.
fundamentales”. En: Revista Jurídica del Perú. Nº 35, año LII. Lima,
53
LEYSSER L. León. “Inflando los resarcimientos con automatismos, el
Nº 164, 2010.
54