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Innovaciones
Innovaciones
N uestra Constitución Política del Estado en su Artículo 76º, ha establecido que las obras y
La nueva Ley no solo va a introducir innovaciones a las contrataciones del Estado, sino que,
sobre la base de la Ley aún vigente (Decreto Legislativo Nº 1017, modificadas por Ley Nº
29873), va a modificar algunas normas para su implementación en la nueva Ley; con el
objetivo de poner en práctica el enfoque de la gestión por resultados aplicado a la
administración pública. A continuación revisaremos brevemente algunos de los principales
cambios e innovaciones en la nueva Ley.
El artículo 15º de la norma aun vigente dividía los mecanismos de contratación en procesos de
selección (licitación pública, concurso público, adjudicación directa y adjudicación de menor
cuantía), los que se realizan por compras corporativas o modalidades de selección (subasta
inversa y convenio marco).
La nueva Ley en su artículo 21º ha establecido una nueva clasificación de los métodos de
contratación, siendo en total siete (07) procedimientos de selección, cuales son: 1. Licitación y
concurso público, 2. Adjudicación simplificada, 3. Selección de consultores individuales, 4.
Comparación de precios, 5. Subasta inversa electrónica, 6. contrataciones directas y 7.
Métodos especiales de contratación. Dichos procedimientos de selección son desarrollados en
los artículos 22 al 31 de la referida norma.
3. Aplicación de Multas:
Una de las novedades de la nueva Ley lo tenemos en lo establecido en el artículo 50º, que
establece tres (03) tipos de sanciones: multas, inhabilitación temporal e inhabilitación
definitiva; además los literales b) y c) del artículo 59º, que ha establecido como funciones del
Tribunal de Contrataciones del Estado, junto a las sanciones jurídicas (inhabilitación temporal
y definitiva), aplicar las multas como sanciones a los proveedores, participantes, postores y/o
contratistas, y a las Entidades cuando actúen como proveedores. Cabe precisar que las
multas serán aplicables solo para los supuestos de infracción establecidos en los literales a),
b), d) y j) de la nueva Ley.
La Ley aun vigente en el tercer párrafo del artículo 53º establece que el recurso de apelación
será resuelto por el Tribunal de Contrataciones del Estado cuando se trate de adjudicaciones
directas públicas, licitaciones públicas, concursos públicos, adjudicaciones de menor cuantía
derivadas de proceso declarados desiertos.
La nueva Ley ha modificado tal criterio, ampliando la competencia del Tribunal, disponiendo
en el artículo 41º que el recurso de apelación será conocido y resuelto por el Tribunal, cuando
se trate de procedimientos de selección cuyo valor estimado o valor referencial sea superior a
sesenta y cinco (65) UIT y de procedimientos para implementar o mantener Catálogos
Electrónicos de Acuerdo Marco; además de los actos que declaren la nulidad, de oficio y otros
actos emitidos por el Titular de la Entidad que afecten la continuidad del procedimiento de
selección, distintos de aquellos que resuelven los recursos de apelación, solo pueden
Impugnarse ante el referido Tribunal. Señalándose además que en los demás casos no
señalados, corresponde dicha competencia al Titular de la Entidad.
5. Discrecionalidad:
La única referencia a la discrecionalidad en la Ley aun vigente se encuentra en el artículo 46º,
disponiendo que, en caso las normas permitan márgenes de discrecionalidad para la
actuación del servidor o funcionario, éste deberá ejercerla de acuerdo a los Principios
establecidos en el artículo 4º de la Ley.
El artículo 243º de la Ley, aún vigente, establece de manera general que las infracciones
prescriben de tres (03) años de cometidas, y en caso de la infracción por presentar
documentos falsos e información inexacta prescribe a los cinco (05) años.
Si bien, en el numeral 50.4 del artículo 50º de la nueva Ley se ha mantenido el plazo general
de tres (03) años de prescripción para todas las infracciones, solo en los casos de
presentación de documentación falsa se establece que prescribe a los siete (07) años de
cometida; excluyéndose la infracción por presentar información inexacta, rigiéndose ahora por
el plazo general antes señalado.
Cabe precisar que dicha norma ha establecido que el reglamento puede establecer otros
medios de solución de controversias, distintos a la conciliación, arbitraje y Junta de Resolución
de Disputas.
El artículo 232° de la actual Ley señala que el OSCE llevará un Registro de Árbitros para
efectos de las designaciones que deba realizar; señalando además que aprobará la Directiva
correspondiente para establecer el procedimiento y requisitos para la inscripción de los
interesados en dicho Registro.
Los numerales 45.6 y 45.7 del artículo 45º de la nueva Ley, ha establecido que para
desempeñarse como Árbitro y Secretario Arbitral se requiere estar inscrito en el Registro
Nacional de Árbitros y de Secretarios Arbitrales, respectivamente; los que serán administrados
por el OSCE, conforme a los requisitos y condiciones establecidos en la directiva que se
apruebe. Para el registro de los árbitros y Secretarios Arbitrales la referida norma no ha hecho
distinción alguna entre arbitrajes ad hoc e institucionales.
9. Plazo para iniciar la conciliación o arbitraje:
El numeral 45.2 del artículo 45º ha establecido que para los casos específicos en los que la
materia en controversia se refiera a nulidad de contrato, resolución de contrato, ampliación de
plazo contractual, recepción y conformidad de la prestación, valorizaciones o metrados,
liquidación del contrato, se debe iniciar el respectivo medio de solución de controversias
dentro del plazo de treinta (30) días hábiles conforme a lo señalado en el reglamento.
Dicha norma ha precisado que las pretensiones referidas a enriquecimiento sin causa o
indebido, pago de indemnizaciones o cualquier otra que se derive u origine en la falta de
aprobación de prestaciones adicionales o de la aprobación parcial de estas, por parte de la
Entidad o de la CGR, según corresponda, no podrán ser sometidas a conciliación, arbitraje, ni
a otros medios de solución de controversias establecidos en la Ley o el reglamento,
correspondiendo en su caso, ser conocidas dichas controversias por el Poder Judicial; siendo
nulo todo pacto en contrario.
Debe tenerse presente que tal disposición deja abierta la posibilidad de pretender por la vía
arbitral el enriquecimiento sin causa o indebido, pago de indemnizaciones o cualquier otra,
para situaciones distintas a las relacionadas a las prestaciones adicionales.
11. Código de Ética y el Consejo de Ética para el Arbitraje en contrataciones del Estado:
El artículo 238º del actual Reglamento dispone que el Tribunal de Contrataciones del Estado
será competente para imponer sanción de inhabilitación temporal o definitiva a los árbitros,
cuando incurran en las infracciones previstas en el numeral 52.8 del Artículo 52º de la Ley aún
vigente (referidas al deber de información que impida ejercer el cargo con independencia,
imparcialidad y autonomía, actuar con transparencia, entre otras).
Conclusiones:
A fin de optimizar la implementación del enfoque de la gestión por resultados, novedoso para
nuestra administración pública, consideramos necesario la repotenciación no solo de la
función supervisora del OSCE sino también de los controles que se ejercen dentro de las
entidades públicas.