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BASES DE LA INSTITUCIONALIDAD1
Art. 1 inc.1 El principio que todas las personas nacen libres e iguales en dignidad y derechos.
Art. 1 inc.2 La familia es el núcleo de la sociedad.
Art. 1 inc.3 El concepto de sociedad o grupos intermedios (principio de subsidiariedad).
Art. 1 inc.4 La finalidad del Estado: promover el bien común;
Art. 1 inc.5 Los deberes del Estado encaminados a obtener el bien común
Los emblemas nacionales como elementos distintivos de la identidad y unidad
Art. 2
nacional.
Art.3 La Forma de Estado.
Art.4 La Forma de Gobierno
Art. 5 inc.1 El principio de soberanía nacional y de ejercicio de la misma por parte del pueblo.
Art. 5 inc.2 El principio de la soberanía limitada por el respeto a los derechos fundamentales.
El Estado de Derecho y sus elementos principales: supremacía constitucional,
Art. 6 y 7
juridicidad y responsabilidad.
Art. 8 El principio de probidad y de publicidad y transparencia.
Art. 9 El principio que el Terrorismo es por esencia contrario a los Derechos Humanos.
El TC ha dicho que el ART. 1 de este capítulo es el más importante de toda la CPR: “…es de un
PROFUNDO Y RICO CONTENIDO DOCTRINARIO, que refleja la filosofía que inspira nuestra
CPR al intérprete en su visión de declarar y explicar el verdadero sentido y alcance del resto del resto
de la perspectiva constitucional”. O sea, este primer capítulo es un elemento imprescindible para
interpretar el resto de la Constitución. De acuerdo al principio de “Unidad de la Constitución”,
cualquier interpretación constitucional deberá (imperativo) tener en cuenta el respeto por las
disposiciones contenidas en el capítulo 1; y si algún valor, norma o principio de la CPR está en
contradicción, debe primar la de este último, por su carácter básico o fundamental. Ahora, si la
contradicción ocurre entre los valores, principios y normas del capítulo I, comienza el orden de
prioridad que comienza con el art.1.
1Institucionalidad: Conjunto de instituciones políticas y jurídicas que regula la Constitución. Y entre ellas por cierto están el Estado, el Gobierno y la soberanía.
2Los valores son ideales que constituyen el consenso sobre los objetivos sentidos como fundamentales y prioritarios por la sociedad dentro de un contexto cultural e histórico
específico. De los valores constitucionales podemos extraer los principios técnicos - jurídicos que sirven de malla en torno a la cual se estructura el ordenamiento constitucional
considerado como un todo. ASÍ, NO ES LO MISMO VALOR Y PRINCIPIO. LOS VALORES SON IDEALES ÉTICOS (EN UN PLANO ABSTRACTO). EJ. LA DIGNIDAD
HUMANA. LOS PRINCIPIOS SON TÉCNICAS JURÍDICAS QUE INTENTAN LLEVAR A LA PRACTICA LOS VALORES (EN UN PLANO JURÍDICO). EJ. TODOS LAS
PERSONAS NACEN LIBRES E IGUALES.
BASES DE LA INSTITUCIONALIDAD - Cinthya Brevis N. 2
− LA CONCEPCIÓN DE LA FAMILIA;
− RECONOCIMIENTO Y AMPARO DE LOS GRUPOS INTERMEDIOS; Y
− LA FINALIDAD DEL ESTADO.
Los principales valores que se establecen en este art. 1 son los del inc.1; los que quedan establecido
en los artículos siguientes dependen y emanan directamente de aquellos. Estos valores (principios
para I.Díaz) son:
3 Está prescribiendo es que las personas tienen iguales: 1) DERECHOS A ALGO; 2) LIBERTADES; Y 3) POTESTADES.
4 Este principio implica el pleno reconocimiento de dos características de todos los seres humanos: su Libertad y su Igualdad, ambas sustentadas, finalmente en la Dignidad
de la Persona, como fundamento último. Como consecuencia de esta norma, se desprende que “El Estado está al servicio de la persona humana” (art. 1º inciso 4º CPR); que
los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana representen un límite al ejercicio de la soberanía nacional (art. 5º inciso segundo de la CPR); y que se establezcan
Garantías Constitucionales que tengan por objeto proteger los derechos de todos los habitantes del país (art. 19 CPR).
5 En efecto, para Cicerón, cuanto más esté sometido a las leyes más libres es el Hombre; pero así será cuando las leyes sean iguales para
todos, cuando se apliquen igualmente a todos. Para Montesquieu, en tanto, la Libertad “es el derecho de hacer lo que las leyes permitan; y
si un ciudadano pudiera hacer lo que las leyes prohíben, no tendría más libertad, porque los demás tendrían el mismo poder”.
6Además de estas tres dimensiones el principio se manifiesta en diferentes ámbitos: 1)Las personas tienen además una LIBERTAD PERSONAL, esto es, facultad de entrar y
salir del país; de desplazarse; de residir en cualquier lugar de la república mientras no sea contrario a la ley y que no cause perjuicios ajenos; 2) Se establece la LIBERTAD DE
CONCIENCIA, la manifestación de todas las creencias y el ejercicio libre de todos los cultos que no se opongan a la moral, a las buenas costumbres o al orden público; 3) Se
establece la LIBERTAD DE ENSEÑANZA. Esto implica como principal dimensión, la posibilidad de establecer establecimientos de enseñanza, donde la idea no solo está
asociada a una determinada doctrina, sino que también a la exigencia de una determinada conducta, ej. reglas de disciplina, sin perjuicio que el Estado pueda moldear la
extensión de este tipo de libertad de enseñanza, por ejemplo cuando se atenta contra la moral; 4) Se señala genéricamente la LIBERTAD DE EXPRESIÓN, lo que lleva dentro
de ella LA LIBERTAD DE OPINAR E INFORMAR sin censura previa; LIBERTAD DE PRENSA; LIBERTAD DE CREAR Y DIFUNDIR LAS ARTES; 5) Se consagra la LIBERTAD
ECONÓMICA, la cual autoriza para los particulares a desarrollar tales actividades económicas, con muy pocos límites de carácter general como legal.
7Que pueden venir de los derechos de otros o de ciertos bienes o intereses que el Derecho desea proteger, como el bien común, el orden
público, la seguridad de la Nación, etc.
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8 O sea, cuando la CPR dispone que las personas nacen iguales en derechos NO ESTÁ DESCRIBIENDO que en los hechos cuentan con los mismos derechos, ni que
normativamente los deban tener. Si se admitiera aquello, ej. Entonces tanto el comprador como el vendedor estarían obligados a entregar la cosa y a pagar el precio, lo que
es absurdo, haría imposible la vida social e inútil la existencia misma del Derecho.
9 ARBITRARIO: Que depende solamente de la VOLUNTAD O EL CAPRICHO DE UNA PERSONA y no obedece a principios dictados por la razón, la lógica o las leyes.
10 La noción de Igualdad de Oportunidades es un concepto fundamental dentro de una CONCEPCIÓN LIBERAL DE ESTADO que trató de impregnar el constituyente a través
diferencias en su inicio.
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impide que sea coaccionado física o mentalmente o ser discriminada. Este valor
nos habla de que cada persona es única e irrepetible, es un ser original y eso el
Estado debe respetarlo como tal. Parte de una concepción que reconoce en la
persona el ÚNICO SER DOTADO DE DIGNIDAD, producto de su carácter de ser
consiente y racional, perfectible, dotado de voluntad y afectividad.
“IGUALES EN DIGNIDAD”: Está prescribiendo es que las personas DEBEN SER
TRATADAS con IGUAL CONSIDERACIÓN Y RESPETO.
a. La CPR establece una intención respecto de cómo espera que sea la vida y el trato de
las personas.
b. Su texto no es una idea original del constituyente chileno. Este enunciado se copió de la
Declaración Universal de DDHH de 1948; y pese a que la Declaración, de la cual el
enunciado se “copió” habla de “TODOS LOS SERES HUMANOS nacen libres e iguales”, en
la versión original de nuestra Constitución se utilizó la expresión “LOS HOMBRES
nacen libres e iguales”, lo que fue sustituido mediante una LRC en 1999, el fundamento
de esta modificación radicó en tratar de confirmar que la Libertad, Igualdad y Dignidad deben
predicarse no sólo respecto de las personas del sexo masculino sino que también respecto
de las mujeres. Así la Libertad, Igualdad y Dignidad son derechos que deben ser entendidos
para TODOS LOS INDIVIDUOS DE LA ESPECIE HUMANA, sin distinción alguna de edad,
sexo, estirpe o condición. Aunque a decir verdad se trató de un cambio que no tuvo un
objetivo jurídico, sino más bien político, de homologar jurídicamente en el discurso a los
hombres y mujeres en las normas constitucionales.
Corresponde al artículo 1 inc. 2, tal cual. Esta disposición debe ser RELACIONADA con el mismo
ART. 1 EN SU INC. 5, en el que se dispone que ES DEBER DEL ESTADO PROTEGER A LA FAMILIA
Y PROPENDER A SU FORTALECIMIENTO.
El valor en este caso no es la “la familia” propiamente tal, sino que el valor consiste en DARLE A LA
FAMILIA UN CARÁCTER DE IMPORTANCIA QUE LA HACE MERITORIA DE PROTECCIÓN POR
PARTE DEL ESTADO.
Sin embargo, a pesar del grado de importancia que se le otorga a esta institución, a nivel
constitucional, NO existe un concepto de qué se entiende por familia.13 Por tanto, dependiendo
de la concepción que se tenga sobre la idea de familia dependerá la conducta que debe tener el
Estado respecto de las diferentes estructuras de convivencia.
12 Iván Díaz: “Esto implica dos cosas: 1) Que el Estado no está obligado a proteger ni a fortalecer aquellas estructuras de convivencia que no constituyan familia; 2) Que el
Estado debe eliminar aquellas estructuras fácticas o jurídicas que atenten contra la familia.
13 SOLO A NIVEL LEGAL, EXISTE UNA DEFINICIÓN DE FAMILIA, EN LA LEY DE VIF Y EN EL CC a propósito de la regulación del derecho de uso y habitación. El art. 815
inc.3 del CC establece, en lo pertinente: “La familia comprende al cónyuge y los hijos; tanto los que existen al momento de la constitución [del derecho], como los que sobrevienen
después, y esto aun cuando el usuario o el habitador no esté casado, ni haya reconocido hijo alguno a la fecha de la constitución. Comprende asimismo el número de sirvientes
necesarios para la familia. Comprende, además, las personas que a la misma fecha vivían con el habitador o usuario y a costa de éstos, y las personas a quienes éstos deben
alimentos” (art. 815, inc. 3° a 5° del CC). TAMPOCO LOS TRATADOS INTERNACIONALES SOBRE DDHH CONSAGRAN UN MODELO DE FAMILIA. Al respecto el Comité
de DDHH de Naciones Unidas ha señalado, que “[…] el concepto de familia puede diferir en algunos aspectos de un Estado a otro, y aun entre regiones dentro de un mismo
Estado, de manera que no es posible dar una definición uniforme del concepto”.
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14 Otra definición es “Grupo de personas emparentadas entre sí que viven juntas bajo la autoridad de una de ellas”.
15 En los últimos años los debates se producían respecto de si- igualar a los hijos o permitir el divorcio, atentaban contra la concepción de familia que tenía la CPR. El
primero de esos problemas fue resuelto por la ley 19.585 de 1998 que determina un nuevo orden en la filiación, reconociendo la existencia de la filiación no matrimonial y el
desaparecimiento de los hijos naturales y el segundo por la ley 19.947, nueva ley de matrimonio civil que introdujo por primera vez en Chile el divorcio como forma de terminación
del matrimonio. Uno de los temas en actual debate es si permitir el matrimonio entre personas del mismo sexo atenta contra la familia. Este tema está en pleno debate debido
al reconocimiento jurídico que han tenido los matrimonios homosexuales en algunos países occidentales. Si en Chile se estimara que los matrimonios homosexuales constituyen
familia en el sentido constitucional de la expresión, el Estado estaría obligado a protegerlas y fortalecerlas. Si, por el contrario, se considerara que atentan contra esa concepción
de familia, serían constitucionalmente inadmisibles.
16 Definido en el art.1 de la ley como: “Es un contrato celebrado entre dos personas que comparten un hogar, con el propósito de regular los efectos jurídicos derivados de su
vida afectiva en común, de carácter estable y permanente. Los contrayentes se denominarán convivientes civiles y serán considerados parientes para los efectos previstos en
el artículo 42 del Código Civil.”
17 Además entre otras cosas, esta ley establece que los matrimonios celebrados en el extranjero por personas del mismo sexo serán reconocidos en Chile como acuerdos de
unión civil si cumplen con las reglas establecidas en la nueva ley 20.830, y sus efectos serán los mismos del referido acuerdo.
18 Es una familia en la cual uno o ambos miembros de la actual pareja tiene uno o varios hijos de uniones anteriores. Dentro de esta categoría entran tanto las segundas parejas
de viudos como de divorciados y de madres solteras. (“Los tuyos, los míos y los nuestros”.)
19 “Adecuada autonomía”: No es cualquier autonomía pues no los habilita para desarrollar actividades que sean contrarias al OJ.
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La CPR entiende que entre la sociedad mayor, que es el Estado, y la sociedad menor, que es la
familia, se encuentra la sociedad propiamente tal, que se organiza en agrupaciones de diversa
clase y con diversa finalidad: culturales, deportivas, políticas, económicas. Son los
denominados “CUERPOS o GRUPOS INTERMEDIOS”, que son una pluralidad de personas o
ENTES COLECTIVOS NO INTEGRANTES DEL APARATO OFICIAL DEL ESTADO, que con
personalidad jurídica o no, tienen por características (copulativas) el ser:
i. Voluntarios, excluyéndose así aquellos que provienen de la naturaleza como la familia;
ii. Permanentes, excluyéndose a las personas que se reúnen de forma accidental; Ej. Las
personas que se encuentran circunstancialmente en una plaza o en un vagón del metro
(carecen de este espíritu de unidad, permanencia y pretensiones comunes); y
iii. Que tienen unidad, sus miembros comparten una misma finalidad; manifestando una
voluntad común distinta de las personas que lo integran.
En síntesis, los cuerpos intermedios son MANIFESTACIONES DE LA SOCIEDAD CIVIL, la cual
forma ORGANIZACIONES QUE SON AJENAS AL ESTADO.
LA SOCIEDAD
GRUPO INTERMEDIO LA FAMILIA
PROPIAMENTE TAL
La idea que estos cuerpos o grupos sean “intermedios”, significa que TIENEN UNA POSICIÓN QUE
SE INTERCALA ENTRE EL SUJETO INDIVIDUAL Y LA SOCIEDAD PROPIAMENTE TAL. Así por
ejemplo, son grupos intermedios, las iglesias, los partidos políticos, las sociedades comerciales, las
corporaciones y fundaciones, las organizaciones sindicales y gremiales, las juntas de vecinos, las
asociaciones deportivas, etc.20
Significa, que el Estado debe asegurarles que cuenten con libertad para
20 Los grupos intermedios, pues, pertenecen a la denominada “Organización Social”, la que muchas veces resulta ser tanto o más cercana a los individuos que las estructuras
políticas. De allí la importancia de estos grupos, y por ello su reconocimiento constitucional.
21 Si se mira en conjunto el accionar de los cuerpos intermedios, estos también buscan el mismo fin que el Estado: EL BIEN COMÚN.
22 En consecuencia el actuar del Estado debe ser de carácter pasivo para garantizar los espacios de libertad que permitan el adecuado actuar de los particulares, reforzando
-
NO PUEDAN realizar (imposibilidades técnicas o económicas)
-
NO QUIERAN realizar (no lo consideren rentable)
-
NO DEBAN hacer (funciones propias e inherentes al Estado como la
administración de justicia, la función legislativa, la dirección de las
relaciones internacionales, etc.).
O sea, la subsidiariedad tiene un doble aspecto:
Límites en la actuación de los Grupos Intermedios: El ART. 23 de la CPR, establece los límites de
la actuación de estos cuerpos sociales. Establece que los grupos intermedios y los dirigentes que
hagan MAL USO DE LA AUTONOMÍA que la CPR les reconoce, INTERVINIENDO EN
ACTIVIDADES AJENAS A SUS FINES ESPECÍFICOS, SERÁN SANCIONADOS en conformidad a
la ley. De ahí derivan algunas restricciones específicas, por ejemplo respecto de sindicatos, partidos
políticos, etc. Por lo mismo, esta norma establece la incompatibilidad entre los cargos directivos
superiores de las organizaciones gremiales, con los cargos directivos superiores (nacionales y
regionales) de los partidos políticos.
23 La posibilidad de que este “Estado empresario” exista es muy limitada, a objeto de no interferir en el libre emprendimiento de los privados.
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Se trata del Principio de Servicialidad del Estado; cualquier actuación que realicen los órganos
del Estado debe estar enfocada, directa o indirectamente a servir a las personas. Por el contrario, si
el órgano actúa sin atender a esta finalidad, estaríamos en presencia de una conducta
inconstitucional.
Una decisión fundamental en materia de bien común es el denominado caso “Catalíticos”. El TC estimó
que la restricción de un derecho como la libertad de circulación estaba autorizada constitucionalmente,
en el entendido que su objetivo legítimo era la consecución del bien común, validando la norma
impugnada.
Para alcanzar el bien común el Estado debe CONTRIBUIR a la consecución de tal objetivo, de tal
manera que NO ES EL ÚNICO ACTOR NI AGENTE que debe promover y fomentar su materialización;
también deben hacerlo las personas y los grupos intermedios.
Que el estado deba “PROMOVER” el bien común, significa que el Estado debe adoptar una actitud
activa en orden a “TOMAR LA INICIATIVA” en la obtención de él; en la creación de condiciones de
bienestar para todos.
24 Como se aprecia, la definición de bien común que nos proporciona el texto constitucional es de corte individualista: o sea, no existe un bien “social” o de la “sociedad como
ente abstracto”, sino que el bien común se compone de la suma del bienestar de cada uno de los individuos que componen la comunidad. O sea, la Carta opta por un modelo
individualista (y no socialista) de bien común: enfocado en el bienestar de las personas y no un ideal de sociedad, con prescindencia de los sujetos que la conformamos.
25 I. DÍAZ: Los principios que guían el logro del bien común son el principio de subsidiariedad y solidaridad, este último dispone que el Estado debe redistribuir la riqueza para
asegurar el mínimo de condiciones de una vida digna a todos los miembros de la sociedad, quitando a quienes en un momento determinando tienen más para dar a quienes
en un momento determinado tienen menos, en un principio de redistribución. Desde el punto de vista del pensamiento cristiano, el principio de solidaridad se enraíza en el
pensamiento de los padres de la iglesia, quienes sostuvieron que los bienes fueron creados por Dios para el disfrute de todos los seres humanos, la propiedad privada en
cambio, es un hecho que resulta de la evolución social, pero no es el modo en que los bienes fueron creados por Dios por lo tanto, aunque la propiedad privada existe y debe
ser respetada, el destino común de todos los bienes es anterior por tanto; y a él se debe regresar cuando sea necesario, para satisfacer el mínimo de necesidades de una
persona.
26 El bien común es un tanto inalcanzable el cual debe ser redefinido permanentemente, pues los conjuntos de condiciones van variando.
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Por otra parte, El bien común debe ser perseguido con pleno respeto de los derechos
establecidos en la CPR, ningún acto de autoridad pública que vaya en desmedro de los DDFF
puede encontrar justificación en el bien común, es decir, el bien común NO SE LOGRA A
CUALQUIER COSTO; salvo que la propia CPR lo autorice, como ocurre en los estados de excepción
constitucional.
El citado ART. 1 INC. FINAL, destaca algunas de las funciones más relevantes que debe ejecutar el
Estado encaminados a obtener su finalidad básica, cual es promover el bien común. Así, SON
DEBERES DEL ESTADO:
Todos estos deberes específicos integran el bien general: que es EL BIEN COMÚN; y son a
su vez los medios para alcanzarlo.
27 La CPR de 1980 incorpora, por primera vez en nuestra Historia, una norma que reconoce expresamente los emblemas nacionales. El objetivo de incluir esta disposición fue
la de preservar la identidad histórico - cultural de la Patria, a través de estos elementos que son símbolos de la unidad nacional.
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Se trata de un “Estado simple”, ya que no se divide en zonas o sectores que cuenten con poderes
políticos independientes y que también merezcan el nombre de Estados.28
28 En contraposición existe el ESTADO COMPUESTO O FEDERAL que es aquel en que existen diversos sistemas jurídicos y coexisten la autoridad central y los poderes
locales (o sea, tiene varios centros de impulsión política). Ej. EEUU, México. Por último, existe el ESTADO REGIONAL O MIXTO, es el punto medio entre el estado unitario y
el federal, se caracteriza porque algunos de los órganos se organizan como estado unitario y otros como estado federal. Ej.: en España existen varios poderes judiciales, un
parlamento.
29 Lo que esta disposición ordena descentralizar y desconcentrar es la Administración Pública, o sea, aquella que depende directa o indirectamente del Poder Central (el
Presidente de la República), y que se encarga de satisfacer las necesidades públicas permanentes de la sociedad. No se refiere, entonces, a las demás funciones estatales,
como la legislativa o la contralora. Por su parte, la judicial, se organizará de acuerdo a lo que establezca la ley orgánica constitucional respectiva, de conformidad a lo dispuesto
en el art. 77 de la Carta Fundamental.
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iii.
Sujeción a un vínculo de tutela o supervigilancia del presidente de la república a través del
ministerio correspondiente.
La descentralización puede ser, como expresa la CPR, funcional y territorial30:
30 Puede haber servicios públicos desconcentrados y descentralizados como LA DEFENSORÍA PENAL PÚBLICA, QUE ES UN SERVICIO PÚBLICO AUTÓNOMO,
DESCENTRALIZADO FUNCIONALMENTE Y DESCONCENTRADO TERRITORIALMENTE, dotado de personalidad jurídica y patrimonio propios, sometido a la supervigilancia
del Presidente de la República a través del Ministerio de Justicia.
31 El Gobierno Regional cuenta con personalidad jurídica y patrimonio propio (art. 111) y tiene atribuciones normativas, resolutivas y fiscalizadoras (art. 113). El Gobierno
Regional está integrado por el Intendente y por el Consejo Regional (CORE) (art. 111).
32 Esto se enmarca en que la forma de Estado de Chile sea unitario y centralizado, por lo que sólo existirá un gobierno central con organización piramidal el cual radicará sus
competencias respecto de determinadas materias en órganos inferiores dependientes de él (véase “Estado unitario”).
33 De este modo, se pretende mejorar en la gestión de los asuntos administrativos, sin alterar la línea jerárquica de dependencia entre el órgano central y el desconcentrado.
Se trata de aligerar la carga burocrática del jerarca máximo y, además, satisfacer más eficientemente las necesidades públicas, lo cual implica un grado mayor de confianza
en los órganos inmediatamente inferiores en la línea de mando.
34 Siempre se está en presencia de un único y mismo sujeto de Derecho, que ha delegado ciertas atribuciones a órganos dependientes que forman parte del mismo ente; así,
los servicios públicos centralizados admiten flexibilización, funcional o territorial, a través de la desconcentración.
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Ej. La Dirección del Trabajo tiene entre sus funciones la fiscalización del
cumplimiento de la legislación laboral y de seguridad social. Para el mejor
cumplimiento de esta tarea se desconcentra a nivel provincial y comunal en
Inspecciones provinciales e Inspecciones comunales, las que por cierto
actúan en sus respectivos territorios utilizando la personalidad jurídica y
patrimonio de la Dirección del Trabajo y ejerciendo atribuciones que la ley ha
confiado a este ente.
En definitiva:
DESCENTRALIZACIÓN36 DESCONCENTRACIÓN37
Comprende conferir directamente Implica más bien una delegación de facultades en los
facultades determinadas en los órganos desconcentrados (delegatarios).
órganos descentralizados
35 Art. 33 LOC BGAE: “Sin perjuicio de su dependencia jerárquica general, la ley podrá desconcentrar, territorial y funcionalmente, determinados órganos. La desconcentración
territorial se hará mediante Direcciones Regionales, a cargo de un Director Regional, quién dependerá jerárquicamente del Director Nacional del servicio. No obstante, para los
efectos de la ejecución de las políticas, planes y programas de desarrollo regional, estarán subordinados al Intendente a través del respectivo Secretario Regional Ministerial.
La desconcentración funcional se realizará mediante la radicación por ley de atribuciones en determinados órganos del respectivo servicio”.
36 Según I. Díaz: Un gran pulpo, crea pulpitos a los que atribuye personalidad jurídica, patrimonio y potestades propias.
37 Según I. Díaz: La desconcentración se parece a un pulpo que extiende sus tentáculos a regiones.
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La decisión de si un órgano será descentralizado o desconcentrado deberá ser adoptada por ley.
“…SOLIDARIO”: Significa que se debe quitar parte de sus recursos a las que tienen un más alto
nivel de desarrollo para entregarlos a las que tienen uno menor. Apunta a la REDISTRIBUCIÓN DE
LA RIQUEZA, de los recursos económicos (mecanismo.
La forma concreta que tomó este principio fue el FONDO NACIONAL DE DESARROLLO REGIONAL,
que es un programa de inversión pública, destinado al financiamiento de acciones en los distintos
ámbitos de desarrollo social, económico y cultural de la región, su asignación está contemplada en
la Ley de Presupuestos de la Nación que es aprobada cada año.
38 Existen voces críticas como Jorge Tapia Valdés, que señalan que la reforma (que incluye esto del desarrollo equitativo y solidario, es meramente nominal, pero sin sustento
practico importante, pues las decisiones seguirán siendo tomadas en los centros políticos y no en las regiones, las que seguirán careciendo de facultades para autogenerar
autonomía, manejar presupuestos propios y tomar decisiones libremente.
39 LA EQUIDAD MARCA UN ÉNFASIS EN UN ASPECTO QUE ESCAPA A LA MERA IGUALDAD, COMO ES LA JUSTICIA DE LAS RELACIONES. EN ESTE CASO, EL
DESARROLLO TERRITORIAL, Y LA ASIGNACIÓN DE RECURSOS ENTRE LAS DIFERENTES REGIONES, DEBE SER EQUITATIVO, VALE DECIR, NO SÓLO
IGUALITARIO, SINO ADEMÁS, JUSTO.
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40 Debemos señalar que la redacción del artículo 4º no es feliz, toda vez que no es “Chile”, o sea “el Estado de Chile” el Republicano, sino que lo es “el Gobierno de Chile”. Tal
como vimos en su oportunidad, el Estado puede ser Unitario o Compuesto, mientras que el Gobierno es quien podrá ser Republicano o Monárquico.
41 Hoy en día los DDHH, especial
42 En Chile la Democracia es representativa: el pueblo designa a los representantes la ejecución del poder político. (En contraposición a la democracia directa y semidirecta.
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Los ministros de Estado no tienen responsabilidad política ante el Congreso y sólo necesitan
contar con la confianza del Presidente de la República.
Es necesario hacer presente que cada una de las clases de gobierno de cada una de las tres
categorías recién mencionadas pueden mezclarse entre sí. Ejs:
- Puede existir una República democrática presidencial, como el caso de Chile desde 1990.
- También puede existir una República autocrática presidencial, como Perú bajo el gobierno de
Alberto Fujimori.
- También se puede dar el caso de una monarquía democrática parlamentaria, como el caso de
España o Reino Unido.
43 El sistema Presidencial es típicamente americano y su modelo se encuentra en la Constitución de Estados Unidos de Norteamérica, El Gobierno Parlamentario es
predominantemente europeo y su modelo está en Inglaterra.
44 Si bien los Estados siguen siendo formalmente autónomos, es decir, soberanos para decidir qué políticas adoptar, qué leyes aprobar o qué decisiones dictar, este concepto
de soberanía aparece hoy debilitado fundamentalmente por 2 razones: 1) El funcionamiento del libre mercado internacional y de los créditos internacionales, aspectos que
colocan exigencias o límites a los Estados respecto de lo que pueden hacer o no hacer. Ejemplos evidentes de ello son Portugal y Grecia en la crisis Europea 2011-2012; 2)
El derecho internacional de los DDHH, que también colocan exigencias o limitaciones a las posibilidades de actuación de los Estados. Ej. evidente de ello es el caso Atala y la
tuición de sus hijas decidido en marzo de 2012 por la Corte Interamericana de DDHH, en la que Chile aparece condenado y debió aplicar lo resuelto por la Corte Interamericana:
realizar un reconocimiento público a la afectada y a sus hijas, y pagar una indemnización de cerca de 35 millones de peso; esto tras sentenciar que “el Estado de Chile es
responsable por la violación del derecho a la igualdad” debido a la discriminación de que fue víctima la jueza Karen Atala por su orientación sexual (Hechos: 2004, la CS le
quitó a Karen Atala la tuición de sus 3 hijas, utilizando como argumento que convivía con su pareja del mismo sexo. Ante esto, Atala llevó el caso a la CIDH).
45 NACIÓN: ENTE JURÍDICO Y ABSTRACTO CONSTITUIDO POR AQUEL CONJUNTO DE VOLUNTADES JURÍDICAS QUE SE UNEN EN UN TODO COMÚN Y GENERAL,
1.
EL PRESIDENTE DE LA REPÚBLICA (art. 26),
ELECCIONES 2.
LOS DIPUTADOS (art. 48),
PERIÓDICAS 3.
LOS SENADORES (art. 49),
4.
LOS ALCALDES (art. 57 de la LOC de Municipalidades, Nº
18.695); y
5. LOS CONCEJALES (art. 119).
Así, las autoridades o gobernantes ejercen el poder en esta forma, DELEGADO, se trata de un
GOBIERNO REPRESENTATIVO.
47 Vale decir, la Soberanía debe ser entendida en dos dimensiones: a) La “soberanía - autonomía” que corresponde al poder que se ejerce en un Estado determinado, y b) La
“soberanía – independencia” que alude a una posición de igualdad frente a otros Estados también soberanos.
48 Se dice que hay un ejercicio indirecto de la Soberanía en la actuación de algunos de los órganos del Estado: los compuestos por funcionarios designados por funcionarios
previamente elegidos por la ciudadanía (como las autoridades del Poder Judicial, del Tribunal Constitucional o del Ministerio Público).
49 Es el caso de que el Presidente de la República rechace totalmente un proyecto de reforma aprobado por el Congreso y este insistiera en su totalidad por las 2/3 partes de
los miembros en ejercicio; aquí el Presidente de la República puede elegir entre aprobar el proyecto o consultar vía plebiscito.
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ART.6 CPR: “Los órganos del Estado deben someter su acción a la Constitución y a las
normas dictadas conforme a ella, y garantizar el orden institucional de la República52.
50 Lo que significa utilizar criterios de interpretación que los favorezcan y nunca que los disminuyan en cuanto a su poder normativo y; adoptar acciones concretas de protección
de derechos, vinculados por ejemplo, con la generación de condiciones de vida favorables para los ciudadanos, así como una correcta educación en lo que a DDHH se refiere.
51 Y si bien no lo dice expresamente, entendemos que todos los demás derechos esenciales también deben ser respetados y promovidos, por aplicación de la primera parte
del art. 5º inciso 2º de la CPR, el que alude simplemente a “los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana” sin distinción alguna.
52 “Garantizar el orden institucional de la Republica”: Si bien todo órgano debe entenderse hoy como garante de la institucionalidad republicana, ello no lo habilita para decidir
por sí mismo si es preciso o no “salirse” de sus propias facultades en aras del respeto por el orden institucional. Por el contrario, no habrá mejor garantía para este orden que
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Los preceptos de esta Constitución obligan tanto a los titulares o integrantes de dichos
órganos como a toda persona, institución o grupo.
ART.7 CPR: “Los órganos del Estado actúan válidamente, previa investidura regular de sus
integrantes, dentro de su competencia y en la forma que prescriba la ley.
De estos arts. Se pueden extraer los siguientes elementos (Según Silva Bascuñán53):
La CPR obliga a todos los órganos del Estado (a los titulares de los órganos,
VINCULACIÓN previamente investidos). Es una obligación de carácter general, no
DIRECTA: estableciendo diferencias o clasificaciones, involucrando por tanto a TODOS
OBLIGATORIEDA los órganos públicos.
D DE LA CPR
(ART.6 INC.2) Que la CPR obligue significa que necesariamente ante su inobservancia existe
una sanción.
Significa que todas las normas que integren el OJ y las actuaciones que se
verifiquen en el mismo (ej. Contratos que se suscriban), tanto de los entes
públicos como de los particulares DEBEN SOMETERSE O SUBORDINARSE
A LA CPR.
el correcto actuar de cada Institución, respetando sus propias atribuciones y competencias y tratando de dar cumplimiento a sus fines propios y a los del Estado en general,
como es el de estar al servicio de la persona humana.
53 La doctrina no se encuentra conteste respecto de cuáles son los requisitos de un Estado de Derecho. Sin embargo, hay ciertos elementos en los que coincide la generalidad
54 En materia penal el principio de legalidad se expresa en que NO existe delito ni pena sin ley que lo establezca y la ley ha de ser previa, estricta y escrita. En materia procesal
penal, consiste en la exigencia de investigar y perseguir la totalidad de los hechos que revisten características de delito por parte del MP (órgano persecutor). Este principio se
opone al principio de oportunidad que indica que en ciertos casos y por razones de política criminal, no es necesario perseguir aquellos hechos a pesar que revistan carácter
de delito.
55 LAS ATRIBUCIONES se refieren al tema específico al que se dedica un determinado órgano; LAS FUNCIONES dice razón con Cómo se realizan las funciones que le son
atribuidas. Ej. El Servicio nacional de salud tiene dentro de sus atribuciones la educación comunitaria; y una función puede ser comprar impresoras para labores administrativas;
vialidad tiene dentro de sus atribuciones mantener caminos, y dentro de sus funciones está la de comprar impresoras para realizar planos.
56 Si es UN ACTO LEGISLATIVO el que se llevó a cabo con problemas de forma (falta de quorum por ejemplo) o de fondo (problemas con valores) puede anularse vía recurso
de inaplicabilidad o en la misma causa con casación en el fondo, sin embargo como este último solo trata temas de actuación de los tribunales, el juez debe elevar los autos a
la instancia competente para conocer de estos asuntos: el TC. En caso de ser un ACTO JUDICIAL, para solicitar la nulidad existen los recursos de casación, ya sea en la forma
o en el fondo y el recurso de nulidad. En caso de los ACTOS ADMINISTRATIVOS se puede anular por vía de recurso de protección o por vía de una acción civil en juicio
ordinario (acción de nulidad de derecho público). Lo más usual si el acto es administrativo es el recurso de protección porque falta un procedimiento contencioso administrativo,
por falta de tribunales especiales y de procedimiento especial. Debido a esta falta, nada obsta a que el acto se ataque por medio de un procedimiento contencioso ordinario
(RG). No obstante para ciertas materias el legislador ha creado tribunales independientes especializados en el control administrativo: así los TTA y el Tribunal Ambiental.
57 Se ha sostenido que SI BIEN LA ACCIÓN DE NULIDAD DE DERECHO PUBLICO ES IMPRESCRIPTIBLE, NO LO ES LA ACCIÓN CIVIL O PATRIMONIAL QUE DERIVA
DE LOS PERJUICIOS OCASIONADOS por el acto estatal, la cual se sujetaría a las disposiciones generales del CC.
BASES DE LA INSTITUCIONALIDAD - Cinthya Brevis N. 20
Se discute, algunos autores Opera ipso Opera solo desde que una
iure, de pleno derecho con lo que el acto sentencia judicial la declare
estatal nacería muerto, sobrevive solo y mientras no se notifique
como un hecho ilícito, pero no como AJ esta sentencia, el acto
valido, la sentencia judicial tendría un produce sus efectos.
carácter meramente declarativo. Otros
estiman que por razones de seguridad
jurídica, es necesaria la existencia de
una sentencia que reconozca la nulidad
y mientras el acto no haya sido declarado
nulo, seguirá produciendo sus efectos
jurídicos.58
58Por esto el acto no podría nunca producir sus efectos, sin perjuicio de que la nulidad de derecho público opera con efectos retroactivos en cuanto a que las partes deben
retrotraerse al mismo estado en que se encontraban antes de la dictación del acto nulo, como si este nunca hubiera existido. En esta parte, se asemeja a lo dispuesto en el art.
1687 CC.
BASES DE LA INSTITUCIONALIDAD - Cinthya Brevis N. 21
Las autoridades estatales solo pueden actuar si una ley las autoriza (relación
con el principio de legalidad); si nada se dice y actúan, estarían excediendo
sus funciones y eventualmente quebrando este principio.
Que el Estado debe responder por los daños que cause por actuar al
−
RESPONSABILIDA margen del OJ.
D DEL ESTADO59 − Que el Estado puede ser llevado ante tribunales para que se haga
efectiva esa responsabilidad y se apliquen las sanciones que
corresponda, sean civiles, penales, administrativas o políticas.
La responsabilidad para el Estado siempre es civil (económica, por medio de
IDP); para los particulares será penal, mientras que para los titulares en
puestos públicos la responsabilidad será administrativa.
Los órganos del Estado tienen prohibido violar, atentar o amenazar estos
derechos, que son considerados como derechos esenciales de la naturaleza
humana.
RESPETO DE LOS Además de ser un elemento configurador del estado de derecho, los DDHH
DDHH constituyen un parámetro o estándar para evaluar la legitimidad de los
gobiernos en el mundo. De este modo, si un gobierno respeta los DDHH se
trata de un gobierno que goza de legitimidad. Si por el contrario, los vulnera,
pierde legitimidad.
Art. 8 CPR: “El ejercicio de las funciones públicas obliga a sus titulares a dar estricto
cumplimiento al PRINCIPIO DE PROBIDAD en todas sus actuaciones.
Son PÚBLICOS los ACTOS Y RESOLUCIONES de los órganos del Estado, así como sus
FUNDAMENTOS Y LOS PROCEDIMIENTOS que utilicen (RG). Sin embargo, sólo una LQC podrá
establecer la reserva o secreto de aquéllos o de éstos, cuando la publicidad AFECTARE EL
DEBIDO CUMPLIMIENTO de las funciones de dichos órganos, los DERECHOS DE LAS
PERSONAS, la SEGURIDAD DE LA NACIÓN o el INTERÉS NACIONAL.(EXC)
Dicha ley determinará los casos y las condiciones en que esas autoridades delegarán a
terceros la administración de aquellos bienes y obligaciones que supongan conflicto de
interés en el ejercicio de su función pública. Asimismo, podrá considerar otras medidas
59Hay que hacer una distinción entre la responsabilidad del Estado como tal y la de los particulares; si un particular en nombre del Estado afecta a alguien, es el Estado el que
responde ante el afectado, esto no significa que el particular quede impune ya que desde luego el Estado puede dirigirse posteriormente contra este.
BASES DE LA INSTITUCIONALIDAD - Cinthya Brevis N. 22
1. EL PRINCIPIO DE PROBIDAD
La CPR NO DEFINE en qué consiste el principio de probidad, sino que SEÑALA QUIÉNES SON
SUS DESTINATARIOS: LOS TITULARES DE LAS FUNCIONES PÚBLICAS. Esta norma genérica,
es PRECISADA POR EL ART. 52 DE LA LOC BGAE, que dispone que el principio de probidad
constituye una exigencia dirigida a TODAS las autoridades de la Administración del Estado61, sean
de planta62 o a contrata63.
i. Utilizar la información privilegiada, el cargo, el dinero, los bienes, los recursos, el tiempo o el
personal de la institución en beneficio propio o de terceros;
ii. Eludir u omitir propuestas públicas cuando la ley lo exige;
iii. Atentar contra los principios de eficiencia, eficacia y legalidad, y;
iv. Hacer denuncias infundadas de atentados a la probidad.
60 En los años 90’ se produjeron ciertos casos de corrupción administrativa que motivaron a los parlamentarios a PROMOVER UNA LEY que: 1) Estableciera el principio de
probidad administrativa; 2) Precisara las conductas exigidas por dicho principio y 3) Estableciera sanciones en caso de infracción al mismo. Así en 1999, se promulga la Ley
de Probidad Administrativa (Ley n°19.653), la que introdujo principalmente la “declaración de patrimonio”, incorporando esta exigencia a las conductas de la gran parte de los
órganos públicos.
61 Es relevante indicar que la probidad es predicable a todo titular de alguna función pública y, por lo mismo, no sólo es exigencia para quienes formen la Administración Pública,
sino que también a quienes participen en los demás Poderes del Estado, así como también, respecto de los miembros o titulares de los organismos autónomos como el Banco
Central, el Tribunal Constitucional o las Fuerzas Armadas.
62 Planta: Permanentes; Realizan funciones inherentes o propias del servicio; puede estar de titular, suplente o subrogante; pueden serlo: directivos, profesionales, técnicos,
administrativos y auxiliares; el titular tiene reconocida su carrera funcionaria; se le aplica íntegramente el estatuto administrativo.
63 Contrata: Es aquel de carácter transitorio que se consulta en la dotación de una institución (no pertenecen a la dotación estable de un servicio). Realiza funciones inherentes
o propias del servicio; tienen los mismos deberes que un funcionario de planta pero no los mismos derechos (carrera funcionaria); Los contratos expiran el 31 de diciembre de
cada año por el solo ministerio de la ley (salvo que hubiese sido propuesta la prórroga con 30 días de anticipación a lo menos); El número de funcionarios a contrata de un
servicio no puede exceder el 20 % del de planta; No es posible ejercer cargos directivos estando a contrata (y resolutivos); Se le aplica parcialmente el Estatuto Administrativo
“en lo que correspondiere”; los grados de remuneraciones no pueden exceder el tope máximo que se contempla para la planta de profesores., técnicos, administrativos y
auxiliares; Renovación de contrata no significa que el nombramiento se haya transformado en indefinido; en caso de enfermedad, no puede designársele un suplente; Provisión:
no requiere concurso (puede hacerlo la autoridad autorizada por nombrar), en todo caso sí podría realizarse para resguardar la idoneidad para cargo; son empleados públicos;
Cesación de funciones procede conforme a las causales que señale el Estatuto administrativo. Cláusula: “mientras sean necesarios sus servicios”. CGR: “La diferencia entre
un funcionario de planta y un empleado a contrata se refiere a la transitoriedad de la función que a este último corresponde realizar.
64 Implica, por lo tanto, un estándar de exigencia aun mayor que el de la simple legalidad, puesto que mientras esta última sólo significa el apego a las leyes, la probidad exige
además que el comportamiento del sujeto sea fiel, con compromiso efectivo por el bien público y, por lo tanto, anteponiendo siempre el interés general por sobre el propio.
BASES DE LA INSTITUCIONALIDAD - Cinthya Brevis N. 23
EXC: Una LQC podrá establecer la reserva o secreto de ellos, cuando la publicidad afectare:
1. El debido cumplimiento de las funciones de dichos órganos,
2. Los derechos de las personas.
3. La seguridad de la Nación o el interés nacional
La reserva es excepcional porque se vincula la publicidad con el Estado de derecho (constitucional
y democrático). La excepción que se aplique debe ser fundamentada.
En el año 2010 por una LRC y con la finalidad de evitar conflictos de interés, se agrega
además: Los inc. 3 y 4, que obligan al presidente de la república, los Ministros de Estado, los
diputados y senadores, y las demás autoridades y funcionarios que una LOC señale, DECLARAR
SUS INTERESES Y PATRIMONIO EN FORMA PÚBLICA.
El sistema de transparencia diseñado por dicha ley se edifica sobre la base de tres pilares:
1. Transparencia activa: Consiste en que los órganos e instituciones del estado deben
mantener permanentemente a disposición del público en general cierta información que la
propia ley establece, lo que se cumple manteniendo actualizada mensualmente dicha
información en la página web del respectivo órgano o institución. Ej. El nombre de las
personas naturales o jurídicas que tienen relación contractual;
2. Transparencia pasiva: Consiste en que los órganos e instituciones del estado deben entregar
a quienes lo soliciten la información relativa a actos, decisiones, procedimientos y
fundamentos, que estén en su poder (o derivar al solicitante a la institución que corresponda)
65 El conocer los fundamentos de los actos de administración permite la eficaz defensa de los DDFF que pueden verse afectados.
66 Hay leyes secretas establecidas antes de la reforma de 2005, y siguen vigentes por el art. Cuarto transitorio de la CPR que señala: “Se entenderá que las leyes actualmente
en vigor sobre materias que conforme a esta CPR deben ser objeto de LOC o aprobadas con quorum calificado, cumplen estos requisitos y seguirán aplicándose en lo que no
sean contrarias a la CPR , mientras no se dicten los correspondientes cuerpos legales. (Caso: leyes secretas de Pinochet, ej. Ley del cobre).
67 Contexto histórico: El año 2006 Chile fue condenado por la Corte Interamericana de DDHH por no entregar a un particular la información que le solicitaba relativa al caso de
la forestal Trillium. En los años noventa esta forestal adquirió 250 mil hectáreas de bosque en la región de Magallanes, y obtuvo autorización de los órganos estatales pertinentes
para proceder a la explotación forestal. En ese contexto, ecologistas opositores al proyecto solicitaron al Estado información relativa al proyecto que se encontraba en poder
de sus instituciones, lo que fue denegado. La justicia nacional confirmó la negativa, rechazando la pretensión de los ecologistas de acceder a la mencionada información. En
contra esta decisión, se acudió a la Corte Interamericana. Es en medio del proceso judicial, que se incorpora al artículo 8° de la CPR el principio de transparencia.
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en un plazo de 20 días, prorrogable por otros 10. En caso de negarse la información, se puede
acudir ante el consejo para la transparencia, quien debe resolver la solicitud en plazo de 15
días.
Para solicitar información existen: los recursos de protección, amparo, amparo económico y el de la
LOC BGAE.68
Este principio se relaciona con el DERECHO A PETICIÓN, consagrado en el art. 19 n°14, que
consiste en aquel que da acción de pedir a la autoridad requerida la información o medidas que se
deseen siempre teniendo como marco el respeto.
VII. ART.9: TERRORISMO. “El terrorismo, en cualquiera de sus formas, es por esencia
contrario a los derechos humanos…”
PROFESOR I. DÍAZ:
Caso boliviana/peruana que entabló recurso de amparo patrocinado por la clínica jurídica UCT.
Forma de Estado que tiene Chile.
¿Qué es la desconcentración de lea Administración del Estado?
68 Los autores también vinculan la libertad de opinión con el derecho de información, esto haciendo un esfuerzo interpretativo que da como resultado de que las personas no
podrían opinar válidamente si no están informadas.
69 El TC describe así el derecho de acceso a la información como un mecanismo esencial para la vigencia plena del régimen democrático”. No obstante ha dicho en sentencias
más recientes, en caso de colisión entre el derecho a la vida privada y esa genérica declaración de publicidad debe prevalecer la primera.