Secretaria Civil
Ingreso Corte 10340 - 2017
Materia : Recurso de Apelacién
ORDEN DE NO INNOVAR
ILTMA. CORTE DE APELACIONES DE SANTIAGO
Daniela Zamorano Montenegro, abogada, por el apelante en autos
caratulados “Banco de Crédito e Inversiones con Vasquez Grandén”, Rol de
Ingreso Corte N° 10340 -2017, a S.S. Iltma., respetuosamente digo:
Que por el presente acto, vengo en solicitar a $.S. lltma. se decrete orden
de no innovar en los autos RIT C-31358-2015 caratulados “Banco de Crédito
Inversiones con Vasquez Grandén”, del 4° Juzgado Civil de Santiago, a fin de que
se suspenda la sustanciacién de dichos autos mientras no se resuelva el recurso de
apelacién interpuesto ante $.. Iltma., en atencién a los fundamentos que paso a
exponer:
ANTECEDENTES DE HECHO:
1
Grandén, con ocasién de un hecho fortuito toma conocimiente de la existencia del
Con fecha 14 de diciembre de 2016, mi representado don Carlos Vasquez
juicio seguide en su contra, mismo dia en que se remataria el inmueble de su
propiedad.
Que con esa misma fecha interpone recurso de nulidad de todo lo obrado
solicitande fuese la causa retrotraida al estado de notificarse validamente la
demanda, en atencién al irreparable perjuicic que la falta de emplazamiento le
ocasfonaba, con el inminente remate de la propiedad donde habita, su hogar.
Efectivamente, tal subasta se realiz6, resultando adjudicataria la Inmobiliaria Maria
Olga Contreras Cifras EIRL.
Que la nulidad impetrada se fundé en la falsedad de lo consignado en el
estampado receptorial de notificacién de la demanda en confermidad a lo previsto
en el articulo 44 del Cédigo de Procedimiento Civil, haciendo presente y de formadetallada, las sendas incongruencias que aquél contenia, y que hacian pertinente la
declaracién de nulidad de la diligencia.
A mayor abundamiento, cito textual lo que versaba tal estampaco:
“Notifiqué ¢ don Carlos Rubén Vésquez Grandén la demanda de fecha 11 de
diciembre de 2015...” y agrega: “... por cédula que fijé en el buzén de dicho
domicilio at no acudir nadie a mis \lamados”. Y es mas, curiosamente agrega:
“Le di copias integras y excusé firmar y se opuso al embargo”. (Lo subrayado
y destacado es nuestro}. Como es dable apreciar, existe una grosera incongruencia
en el modo en que supuestamente efectud la notificacién.
En el periedo probaterio abierto al efecto, esta parte acompafié
documentacién que no fue objetada, a saber, aquellos que daban cuenta de la fecha
‘en que don Carlos Vasquez tomé conocimiento de (a existencia del juicio, y set de
fotografias que evidenciaban la imposibilidad de haber sido efectuada la notificactén
en los términas consignados por el Sr. Receptor.
Ademas, se solicité al tribunal, ta realizacién de la ditigencia de Inspeccién
Personal del Tribunal, la que fue rechazada, produciéndase de tal forma un agravio
a los derechos de mi representado al privarlo de una prueba importantisima, pues
seria el Juez en persona quien constataria la situacién alegada por esta parte, esto
es, la inviabilidad absoluta de haberse efectuado la notificacién.
Entendiendo la relevancia que revestia tal medio probatorio, dicha
denegacién fue apelada, elevandose los antecedentes ante (a Ilustrisima Corte de
Apelaciones de Santiago, ingresando a esta bajo el Rol de Ingreso N* 6778-2017.
Que el tribunal ordena al receptor informar lo pertinente, el que fue
evacuado con fecha 7 de julio de 2017, y de cuya lectura es posible colegir nuevas
incongruencias, esta vez relativa a las circunstancias y fecha en que se produjo la
oposicién al embargo, lo que desvirtia alin mas la vevacidad del estampado.
En consecuencia, habiendo sido aportadas por esta parte prueba suficiente
para dar fe de sus dichos, el tribunal deniega nulidad intentada, arguyendo que
estos no fueron demostrados. Al respecto, es esencial hacer notar que aun cuando
se estuviese ante la improcedencia del incidente de nulidad intentado por esta parte,
ya sea por extemporalidad u otra razén que fuese necesaria probar por parte del
Incidentista, debe convenirse en cue, recayendo tal nulidad en ta notificacién de tademanda y consecuentemente en el requerimiento de pago, ambos tramites
esenciales en este tipo de procedimientes, revestiria tal gravedad que puede ser
declarada de oficio por el tribunal. En tal sentido, se ha pronunciade la Excma.
Corte Suprema al declarar: “La procedencia de la nulidad de oficio esté en la
proteccién de las garantias constitucionates del proceso, siendo una de las més
importantes el respecto al debido proceso”. (C.S., 12- 01-2012, Rol N°3.119-11).
En virtud de lo anteriormente expuesto, es que se interpuso el recurso de
marras.
2.- Ahora bien, como se ha sefialado, y al no haberse suspendido la tramitacién
io, la propiedad fue rematada el dia 14 de diciembre de 2016, y
det ji
posteriormente suscrita la respectiva escritura pibtica, misma que fue inscrita a
fojas 28579 N° 41207, afio 2017, del Registro de Propiedad del Conservador de Bienes
Raices de Santiago.
Come consecuencia légica de aquelio, y ante (a solicitud del adjudicatario,
con fecha 17 de agosto de 2017, el tribunal ha ordenado la entrega material del
inmueble dentro de décimo dia desde que la resolucién se encuentre ejecutoriada.
Es decir, en un muy brevisimo plazo, don Carlos Vasquez deberd efectuar la
entrega material del mismo, lo que causara un gravisimo e irreparable perjuicio,
tanto a él como a su grupo familiar, en donde existen hijos menores de edad, pues
tendrén que hacer abandono de su hogar sin que a la fecha dispangan de otro lugar
que habitar.
‘A mayor abundamiento, y ante la inminencia de verificarse tal situaciéa,
estamos no sélo ante la presencia de un simple perjuicfo econémico, sino que ante
un perfuicio irreversible, toda vez que, aun cuando fuese acogido el recurso de
apelacién respecto de la procedencia de (a nulidad que retrotraeria el estado del
juicio hasta la valida notificacién de la demanda, mi representado no obtendria
jamés la devolucién de su propiedad,
EN CONCLUSION:
Habiéndose cumplido asi cada uno de los supuestos de procedencia para que
‘opere la actividad cautelar de los Tribunales, particularmente en ta orden de no
innovar y entendiendo por estos: a) Existencia de una razén juridica: esto esexistencia aparente de una razn verdadera para decretarla, las que se han referido
ya extensamente; ) Posibilidad de una lesién grave: en el caso de marras, las
perturbaciones a su derecho de propiedad que ocasionan un dafio irreparable en et
patrimonio de mi representado; c) Posibilidad de un dafio iaminente: atendida ta
resolucién que ordena hacer entrega del inmueble, no cabe duda que de no
concederse la medida solicitada, se produciré un dafio efectivo.
Adicionalmente a los ya referidos, estamos ante una evidente irreversibitidad
Ge los efectos de ta denegacién de la pretensién de esta parte.
En consecuencia, no se vislumbra otra medida que la concesion de la orden de
no innovar soticitada, come [a Unica opcién efectiva de resguardar la justicia
encarnada en la proteccién de los derachos de mi representado.
Entendemos que tal resguardo, en el caso de marras no sélo se refiere al
derecho de propiedad, sino que también se hace extensiva a sus derechos més
esenciales como la igualdad y acceso a la justicia que le han sido subsecuentemente
cenegados durante la substanciacién del proceso.
ANTECEDENTES DE DERECHO:
Al efecto, el articule 192 del Cédigo de Cédigo de Procedimiento Civil
sefiala: “Cuando la apelacién proceda séto en el efecto devolutivo, seguird el
tribunal inferior conociendo de fa causa hasta su terminacién, inclusa la ejecucién
de ia sentencia definitiva,
No obstante, el tribunal de alzada a peticién del apelante y mediante resolucién
fundada, podré dictar orden de no innovar. La orden de no innovar suspende los
efectos de a resolucién recurrida o paraliza su cumplimiento, segin sea el caso.
El tribunal podrd restringir estos efectos por resolucién fundada. Los
fundamentos de las resoluciones que se dicten de conformidad a este inciso no
constituyen causat de inhabilidad.
Las peticiones de orden de no innovar serdn distribuidas por el Presidente de
la Corte, mediante sorteo, entre las satas en que esté dividida y se resolverdn en
cuenta. Decretada una orden de no innovar, quedard radicado ei conocimiento de
la apelacién respectiva en fa sala que la concedid y el recurso gozaréd de
preferencia para figurar en tabla y en su vista y fallo”.En tanto, el articulo 204 del mismo cuerpo legal prescribe: “El tribunal
superior pedird al inferior informe sobre el asunto en que haya recaido la
negativa, y con el mérito de lo informado resolverd si es o no admisible el recurso.
Podrd el tribunal superior ordenar al inferior poner a su disposicién ta carpeta
electronica correspondiente, siempre que, a su juicio, ello sea necesario para
dictar una resolucién acertada.
Podrd, asimismo, ordenar que no se innove cuando haya antecedentes que
justifiquen esta medida”.
POR TANTO,
En mérito de lo expuesto, y lo dispuesto en el articulo 192 y 204 del Codigo
de Procedimiento Civil y demas legislacion aplicable y vigente,
RUEGO A S.S. ILTMA.: Se sirva hacer lugar a la orden de no innovar, en la
causa individualizada, suspendiendo la sustanciacién de dichos autos mientras no
se resuelva el recurso de apelacin ante S.S. Iltma., oficiando al efecto al tribunal
competente.