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EL DERECHO CONSTITUCIONAL

Y PROCESAL CONSTITUCIONAL
EN SUS CONCEPTOS CLAVES
Un enfoque doctrinario y jurisprudencial

PRIMERA EDICIÓN
MARZO 2015
2,740 ejemplares

© Joel Rosas Alcántara


© Gaceta Jurídica S.A.

PROHIBIDA SU REPRODUCCIÓN
TOTAL O PARCIAL
DERECHOS RESERVADOS
D.LEG. Nº 822

HECHO EL DEPÓSITO LEGAL EN LA


BIBLIOTECA NACIONAL DEL PERÚ
2014-17049
LEY Nº 26905 / D.S. Nº 017-98-ED
ISBN: 978-612-311-206-6
REGISTRO DE PROYECTO EDITORIAL
31501221500019

DIAGRAMACIÓN DE CARÁTULA
Martha Hidalgo Rivero

DIAGRAMACIÓN DE INTERIORES
José Luis Rivera Ramos

Gaceta Jurídica S.A.


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San Alberto 201 - Surquillo
Lima 34 - Perú
A mi madre Ana, con todo mi amor
Presentación

La progresividad y expansión que han tenido el Derecho Constitucio-


nal y el Derecho Procesal Constitucional en los últimos años resultan innega-
bles, a tal punto que se puede afirmar que no existe rama del Derecho ajena
a las influencias de las mencionadas disciplinas.

Lo anterior se condice, qué duda cabe, con la existencia y evolución del


Estado constitucional de derecho en el cual vivimos. Bajo dicha concepción,
el respeto a la Constitución y la defensa de los derechos fundamentales se
constituyen en pilares del sistema que todos debemos vigilar y proteger.

No obstante, la cabal concepción de los contenidos recogidos en nues-


tra Carta Magna, como la de los derechos fundamentales, no se limita a la
interpretación literal de los preceptos normativos que los regulan. Sus al-
cances están íntegramente relacionados con la actuación de los tribunales,
nacionales y extranjeros, los cuales definen las reglas de solución en casos de
conflicto entre derechos fundamentales y/o bienes constitucionales, y de la
doctrina crítica que gira en su entorno.

El presente trabajo cumple con la difícil tarea de llevar al lector la des-


cripción de los conceptos, figuras jurídicas y expresiones del Derecho Cons-
titucional y Procesal Constitucional surgidos a partir de las interpretaciones
elaboradas por la doctrina actual y la jurisprudencia más reciente del Tribu-
nal Constitucional.

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PRESENTACIÓN

De esta forma, esta obra sobrepasa los 1000 vocablos, lo cual lo con-
vierte en un trabajo más expeditivo que anteriores obras relacionadas con la
descripción de conceptos claves relativos a la materia constitucional. Desa-
rrolla, además, conceptos procesales novísimos como los que se hayan con-
tenidos en el más reciente precedente vinculante del Tribunal Constitucional
(por citar un ejemplo, el término “sentencia interlocutoria”). Asimismo, con-
viene precisar que la presente obra es equitativa en conceptos sustantivos
como procesales.

Como vemos, por sus características, se trata de un texto de suma utili-


dad para los jueces, operadores jurídicos y estudiosos del Derecho.

GACETA JURÍDICA

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GUÍA PARA EL LECTOR

1. Esta obra contiene más 1000 vocablos referidos a las instituciones, figuras jurídi-
cas y expresiones correspondientes a las disciplinas del Derecho Constitucional y
Procesal Constitucional. Estos vocablos son definidos por el autor con base en su
desarrollo doctrinario o jurisprudencial; en este último caso según lo expresado
por el Tribunal Constitucional en sus diversas resoluciones.
2. Los vocablos están ordenados en forma alfabética.
3. Los términos simples están constituidos por la palabra a la que se refiere la expli-
cación que se desarrolla a continuación de la misma:

IDENTIDAD
“La identidad es, así, un fenómeno complejo que comprende diversos elementos
de dentificación, todos importantes para el desenvolvimiento individual y de la
vida en sociedad de la persona. La integridad en este inciso tiene tres contenidos
expresos: moral, psíquica y física. La integridad física es el derecho que tiene la
persona a la intangibilidad de los diversos elementos que componen su dimensión
física. Ellos son: La integridad corporal, es decir, la preservación de sus órganos,
partes y tejidos tanto en cantidad como en calidad. a integridad funcional, que se
refiere al mantenimiento de las funciones del organismo de acuerdo con las ca-
pacidades, edad y demás elementos que intervienen en ellas. La integridad física
puede permanecer y, sin embargo, haberse alterado la capacidad funcional, por
ejemplo, por una forma de alimentación que inhibe determinadas habilidades o
características del organismo. La salud integral, que atañe a la integridad corporal
y funcional, pero también al funcionamiento y la previsión de un futuro positivo
para el organismo humano. Así, un esfuerzo extenuante y continuado no afecta,
en principio, las integridades anteriores, pero compromete el desenvolvimiento
de la vida futura. La integridad física ha sido tratada en el Código Civil peruano.
El artículo 5 dice que es irrenunciable y no puede ser objeto de cesión, aún cuando
puede hacerse excepción a la irrenunciabilidad en ciertas hipótesis previstas en el
artículo 6 de dicho cuerpo jurídico. Sin embargo, los artículos 6 al 12 del Código
Civil se refieren casi exclusivamente a la integridad corporal. El artículo 7, al tratar
de la donación de partes del cuerpo o de tejidos que no se regeneran. establece que
“(...) no debe perjudicar gravemente la salud o reducir sensiblemente el tiempo
de vida del donante”. Esta es una evidente alusión a la salud integral que, por su
propia definición, incluye a la integridad funcional” (BERNALES BALLESTEROS,
Enrique. Constitución de 1993. Análisis comparado. 5a edición, Lima, 1995).

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GUÍA PARA EL LECTOR

4. También se incluyen términos complejos que igualmente siguen el orden alfabé-


tico, teniendo en cuenta sus componentes:

ACTOS PROCESALES
“Son actos procesales los hechos voluntarios que tienen por efecto directo e inme-
diato la constitución, el desenvolvimiento o la extinción del proceso, sea que pre-
cedan de las partes o de sus auxiliares; del órgano judicial o de sus auxiliares; o de
terceros vinculados a aquel con motivo de una designación, citación o requerimien-
tos destinados al cumplimiento de una función determinada. Como todos los actos
jurídicos, los actos procesales constituyen manifestaciones voluntarias de quienes
los cumplen. En tal circunstancia reside su diferencia respecto de los hechos proce-
sales, que se encuentran, frente a aquellos, en relación de género a especie, y a los
que cabe definir como todos los sucesos o acontecimientos susceptibles de producir,
sobre el proceso, los efectos antes mencionados” (CABRERA, Eduardo José. Actos
procesales. Universidad Bicentenaria de Aragua, 2012).
5. Entre los vocablos que son conceptualizados por la jurisprudencia, las palabras o
letras entre corchetes enmarcan los textos que se añaden a los conceptos, con el
propósito de precisar la definición.

DERECHO A LA INTIMIDAD
“Derecho fundamental que protege la si­tuación de reserva de aspectos de
la vida excluida del escrutinio público, tales como los pensamientos, los
sentimien­tos, las emociones y conductas que no generan externalidades so-
ciales, inde­pendientemente de que se realicen o no. Se configura centralmente
como un derecho a no afectación de tal situación, así como la protección jurí-
dica de la libertad de co­municarlos o mantenerlos en reserva” (Pérez Luño,
Antonio Enrique. Dere­chos humanos, Estado de Derecho y Consti­tución. 9a
edición, Tecnos, Madrid, 2005). // “El derecho a la intimidad es una situación
jurídica en la que se tutela el espacio individual y familiar de privacidad de
la persona, conformados por experiencias pasadas, situaciones actuales, carac-
terísticas físicas y psíquicas no ostensibles y, en general, todos aquellos da-
tos que el individuo desea que no sean conocidos por los demás, porque de
serlo, sin su conocimiento, le ocasionarían incomodidad y fastidio” (Espinoza
Espinoza, Juan. Derecho de las personas. 4a edición, Gaceta Jurídica, Lima
2004). // “[E]l derecho a la intimidad no importa, per se, un derecho a mante-
ner en el fuero íntimo toda información que atañe a la vida privada, pues sabi-
do es que existen determinados aspectos referidos a la intimidad personal que
pueden mantenerse en archivos de datos, por razones de orden público (...). De
allí la necesidad de que la propia Carta Fundamental establezca que el acceso
a dichas bases de datos constituyan una excepción al derecho fundamental a
la información, previsto en el primer párrafo del inciso 5 del artículo 2 de la
Constitución” (STC Exp. Nº 00004-2004-PI, f. j. 36).
6. En el caso de vocablos que tienen varias definiciones se utiliza una barra oblicua
doble, para separar unas de otras.

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ABREVIATURAS

AA Acción de amparo
AC Acción de cumplimiento
AI Acción de inconstitucionalidad
art. Artículo
CC Conflicto de competencia
Cas Casación
CADH Convención Americana sobre Derechos Humanos
CC Código Civil
CDH Comisión de Derechos Humanos
CDHDF Comisión de Derechos Humanos del Distrito Federal
CICR Comité Internacional de la Cruz Roja
CIDH Comisión Interamericana de Derechos Humanos
CIDH Corte Interamericana de Derechos Humanos
C.S.J. Corte Suprema de Justicia
CP Código Penal
CPC Código Procesal Civil
DADDH Declaración Americana de Derechos y Deberes del Hombre
DESC Derechos Económicos, Sociales y Culturales
Dic. Ossorio. Diccionario de Ciencias Jurídicas, Políticas y Sociales. Manuel Osorio.
Dic. PJ. Diccionario del Poder Judicial
Dic. Unam. Diccionario de la Universidad Nacional Autónoma de México
DDHH Derechos Humanos
DUDH Declaración Universal de los Derechos Humanos
ed. Edición
Ej. Supr Ejecutoria Suprema
Exp. Expediente
F. J. Fundamento Jurídico

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ABREVIATURAS

HC Hábeas corpus
HD Hábeas data
Inc. Inciso
LOTC Ley Orgánica del Tribunal Constitucional
OACNUDH Oficina del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los De-
rechos Humanos
OEA Organización de los Estados Americanos
ONU Organización de las Naciones Unidas
Pág. Página
PA Proceso de amparo
párr. Párrafo
PC Proceso de cumplimiento
PHC Proceso de hábeas corpus
PHD Proceso de hábeas data
PI Proceso de inconstitucionalidad
PIDCP Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos
PIDESC Pacto Internacional de Derechos Económicos, Sociales y Culturales
PJ Poder Judicial
Q Queja de derecho
RAC Recurso de Agravio Constitucional
Res. Resolución
S.C. Sala Civil
Sent. Sentencia
STC Sentencia del Tribunal Constitucional
RTC Resolución Sentencia del Tribunal Constitucional
TC Tribunal Constitucional
UNAM Universidad Nacional Autonoma de México

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Índice por letras

A....................................................... 15 N ...................................................... 383

B........................................................ 71 O....................................................... 395

C........................................................ 79
P........................................................ 401

D....................................................... 147
R........................................................ 463

E........................................................ 265
S........................................................ 479
F........................................................ 293
T........................................................ 505
G....................................................... 305
U....................................................... 523
H....................................................... 311

V........................................................ 527
I......................................................... 323

X........................................................ 532
J......................................................... 357

L........................................................ 365 Y........................................................ 533

M....................................................... 373 Z........................................................ 534

13
A
A limine abstención en su actividad en el tiem-
po que establece la ley.
Locución latina, “desde el umbral” o
“desde el comienzo”. En el uso forense,
suele referirse al rechazo de una de- Abogado de oficio
manda o de un recurso sin fundar Es el profesional del Derecho, que ejer-
la resolución, por evidente improce- ce la profesión mediante designación
dencia. de las autoridades del Poder Judical
competentes, en los ámbitos del marco
A priori normativo que regula su función.
Locución latina que significa “de lo
anterior”. Esta expresión también es Abogado defensor
utilizada para lo que se realiza con
En lo civil y en general, el que toma
anterioridad a la evaluación sobre el
a su cargo los intereses de una de las
asunto en cuestión.
partes frente a otra.
A quo Abolición
Se designa así al juez inferior cuya
resolución es recurrida ante el tribu- Acción o efecto de abrogar: suprimir o
nal superior. Se emplea también para anular una ley, decreto, uso o costumbre.
designar el momento a partir del cual
pueden producirse ciertos efectos ju- Abolicionismo
rídicos.
Esta expresión hace referencia a la
posición doctrinal que, en materia
Abandono de acción jurídica o social, lucha por la dero-
Declaración expresa del demandan- gación de leyes o costumbres que
te apartándose del procedimiento se estiman atentatorias a principios
(desistimiento), o tácita por la humanos o morales.

15
ABORTO

Aborto en dicho país se aprobó que la mujer


puede decidir el aborto si el embarazo
“Aborto es una palabra que proviene le supone un conflicto personal, fami-
etimológicamente del latín abortus, liar o social de gravedad semejante a
participio del verbo aborior, palabra las situaciones de riesgo para su vida
compuesta que significa: ab = privar; o salud-física o síquica, malforma-
y orior = levantarse, salir, aparecer, ciones en el feto, o violación” (LAZO
nacer” (NEIRA, Jorge. Aborto tera- QUEZADA, Gonzalo. Aborto terapéu-
péutico. En: Revista Médica de la Pon- tico. La problemática de su aplicación en
tificia Universidad Católica de Chile, el sistema jurídico chileno. Universidad
2002). // “La gran regla imperante de Chile, Tesis, 2007).
en todas las legislaciones del mun-
do es la tipificación penal del aborto Abrogación
provocado, sea o no consentido por
la madre, pues ni aún las legislacio- Consiste en abrogar, anular. Supre-
nes más permisivas se han atrevido a sión de una disposición obligatoria
despenalizar a esta figura sea por ra- (ley, reglamento).
zones de política criminal, o bien por
razones de tipo demográfico y ético. Absolutismo
Sin embargo, en casi la mayor parte
Régimen político en el que una au-
de los ordenamientos nacionales se
toridad (persona o cuerpo político)
contemplan excepciones a la protec-
ejerce un poder ilimitado. // “Doc-
ción del bien jurídico denominado
trina política y forma de gobierno
vida dependiente, las cuales obede-
que tiene como principal objetivo el
cen al reconocimiento del derecho a la
control total del Estado y la ausencia
autodeterminación reproductiva de la
embarazada o al estado de necesidad de poderes alternativos al que re-
en que esta pueda encontrarse. De clama para sí el derecho ilimitado a
esta manera, el aborto es visto como gobernar. Su principal manifestación
un injusto que solo excepcionalmente histórica, el Absolutismo monárqui-
puede provocarse, punto en el cual no co, se caracterizó por la aspiración
hay discusión al respecto en la mayo- del rey a personificar la soberanía.
ría de las legislaciones, puesto que las Como consecuencia, el Estado, que
diferencias surgen en relación a los re- ya en el siglo XV había comenzado
quisitos que deben concurrir para au- a dotarse de una organización re-
torizar la interrupción del embarazo. lativamente moderna, quedaba go-
Así es como en el derecho comparado bernado de forma centralizada y sin
han nacido los sistemas legales que constreñímientos legales, consuetu-
permiten causar un aborto de manera dinarios o feudales. Todos los reinos
lícita, sistemas que admiten una cla- europeos, salvo Gran Bretaña y los
sificación atendiendo a los requisitos Países Bajos, sufrieron experiencias
que cada legislación pueda exigir para absolutistas que evolucionaron en el
que se dé la excepción. Siendo buen siglo XVIII hacia formas más ilustra-
ejemplo de ello el caso español, pues das pero aún despóticas. Contra las

16
ABUSO DE AUTORIDAD

instituciones sociales y políticas de Abstención de voto


ese Ancien Régime, se desencadena-
ron las subsiguientes revoluciones La abstención de votar se entiende
liberales que introdujeron límites al como la omisión voluntaria, que ejer-
poder a través de las constituciones” cen los parlamentarios al no partici-
(MOLINA, Ignacio. Conceptos funda- par en la resolución de algún asunto,
mentales de Ciencia Política. Alianza en que se requiere la manifestación
Editorial, Madrid, 1998). de su opinión. // “Como sinónimo
de abstención de voto se utiliza el
término ‘no votar’. La importancia
Absolver del voto en el ámbito parlamentario,
Dar por libre de algún cargo u obliga- reside en que constituye el acto en
ción. // Dar por libre en juicio civil o el cual se concretan las facultades
penal al demandado o al encausado. del legislador, como representante o
como expresión de la voz del pueblo”
(Diccionario Universal de Términos
Abstención Parlamentarios, LVI Legislatura, 2a
“La abstención, término que deriva de edición, México, 1998).
la voz latina abstentĭo, es un no hacer
o no obrar que normalmente no pro- Abuso de autoridad
duce efecto jurídico alguno, aunque “Trátase del acto o actos que ejecuta
en ocasiones puede ser considerada un funcionario público cometiendo
como la exteriorización de una deter- excesos, ya sea porque va más allá
minada voluntad y, en tal sentido, ser de aquello que la Ley le autoriza ha-
tenida en cuenta por el Derecho. cer, en su contra o bien porque causa
daño o perjuicio intencional a una
Aun cuando en los regímenes demo- persona o personas determinadas,
cráticos se asocia a la ciudadanía un escudándose en su carácter de fun-
deber cívico o moral de votar, que en cionario público, agente del gobierno
algunos ordenamientos se convierte o sus comisionados independiente-
en deber jurídico, el abstencionismo mente de su categoría. El calificar de
electoral aparece con el sufragio mis- delictuosa a esta conducta obedece a
mo. Consiste simplemente en la no la tutela de un bien en jurídico que
participación en el acto de votar de comprende dos fases, a saber: la pro-
quienes tienen derecho a ello. El abs- tección de la libertad física y psíquica
tencionismo electoral, que se enmar- de los individuos frente a los desma-
ca en el fenómeno más amplio de la nes de la autoridad y la necesidad de
apatía participativa, es un indicador que el Estado jurídicamente organi-
de la participación: muestra el por- zado garantice el funcionamiento re-
centaje de los no votantes sobre el to- gular y legal de la administración en
tal de los que tienen derecho de voto” general” (Diccionario Jurídico de la
(ALCUBILLA, E. A. El régimen elec- Universidad Autónoma de México).
toral en España. Centro de Estudios // Mal uso que hace un funcionario
Políticos y Constitucionales, Madrid, público de la autoridad o de las fa-
2000). cultades que la ley le atribuye.

17
ABUSO DEL DERECHO

Abuso de los procesos cons- Dentro de esas grandes corrientes


de pensamiento podemos distinguir
titucionales varios subgrupos, que encuentran su
Podemos mencionar que el abuso de expresión en la formulación doctri-
los procesos constitucionales, con- naria de diferentes autores, e incluso
siste en la actuación compulsiva del en las fórmulas adoptadas por distin-
demandante, al accionar la juridic- tos países” (MOISSET DE ESPANÉS,
ción constitucional a través de los Luis. El abuso del Derecho. Estudio de
procesos constitucionales, los cuales especialidad, PUCP).
están dirigidos principalmente a la
tutela de urgencia de los derechos Acceso a la justicia
constitucionales. // “El abuso de los
procesos constitucionales no solo “El acceso a la justicia se define como
constituye grave daño al orden obje- ‘un acceso de todos a los beneficios
tivo constitucional, sino también a la de la justicia y del asesoramiento le-
tutela de los derechos fundamentales gal y judicial, en forma adecuada a la
de los demás ciudadanos. Esto es así importancia de cada tema o asunto,
por cuanto al hacer un uso abusivo sin costos o con costos accesibles, por
de los procesos constitucionales, se parte de todas las personas físicas o
restringe la posibilidad de que este jurídicas, sin discriminación alguna
Colegiado pueda resolver la tutela de por sexo, raza o religión’” (Órgano
quienes legítimamente recurren a este Judicial de la República de Panamá).
tipo de procesos a fin de que se tutele
sus derechos fundamentales recono- Acción
cidos en la Constitución del Estado”
(RTC Nº 10431-2006-PHC, f. j. 9). “(Del latín actĭo, movimiento, activi-
dad, acusación). Si bien dicho voca-
Abuso del derecho blo posee varias acepciones jurídicas,
Se entiende que es el ejercicio de un la más importante y que le otorga un
derecho excediendo los límites fi- sentido propio es la que se refiere a
jados por la buena fe o por el fin en su carácter procesal. Dicha acción
vista del cual ese derecho se ha con- procesal puede concebirse como el
ferido. // “Dos son principalmente, poder jurídico de provocar la acti-
las concepciones que se han expuesto vidad de juzgamiento de un órgano
para caracterizar el ejercicio abusivo que decida los litigios de intereses
del derecho. Una de ellas da lugar a jurídicos” (ARANGIO RUIZ, Vicen-
los sistemas que podemos denomi- zo. Las acciones en el Derecho Privado
nar subjetivos que consideran que Romano. Trad). // “Las más moder-
el acto es abusivo cuando existe un nas y sólidas concepciones de la ac-
obrar doloso o culposo del sujeto; la ción procesal se inclinan a calificarla
otra, de tipo ‘objetivo’, atiende a los como un derecho abstracto de obrar
fines de la norma jurídica, y estima procesal de carácter público, cívico,
que el acto es abusivo cuando se vio- autónomo, para pretender la inter-
lan o exceden esos fines. vención gubernamental a través de

18
ACCIÓN POLÍTICA

la prestación de la actividad jurisdic- Acción de tutela contra par-


cional y lograr una justa composición
del litigio planteado. Por otro lado,
ticulares
estas avanzadas ideas sobre la acción “La acción de tutela procede contra
procesal como potestad dinámica particulares cuando se afecte grave y
atacante del actor, deben trasplan- directamente el interés colectivo, esto
tarse a la fuerza procesal del deman- es, un interés que abarca un número
dado, que tiene una función procesal plural de personas que se ven afecta-
antitética, de defensa, con un titular das por la conducta nociva desplega-
diverso y generalmente con crono- da por un particular. Ahora bien, la
logía posterior a la acción” (CALA- acción de tutela solo puede utilizarse
MANDREI, Piero. Estudios de Derecho cuando se presentan situaciones en
Procesal Civil. Trad). las que los denominados ‘derechos
colectivos’ como la paz, la salubridad
Acción administrativa pública, la moral administrativa o el
medio ambiente, entre otros, afectan
Medio que compete a los particulares
a una o varias personas identificadas”
para reclamar contra los actos o las
(Sentencia de la Corte Constitucional
providencias dictadas por las autori-
de Colombia Nº T-226/95).
dades en materia administrativa, que
les causen perjuicios o lesionen sus
derechos. Acción disciplinaria
Acción por la cual una autoridad
Acción colectiva pública requiere que una jurisdic-
“La acción colectiva es un instrumen- ción disciplinaria declare a un agente
to jurídico que faculta a un grupo or- culpable de una falta profesional, y
ganizado o disperso para obtener re- dictamine sobre la pena disciplinaria
sarcimientos económicos por malas que debe infringirse al culpable o la
prácticas. Las materias de aplicación aplique por sí misma.
son prácticamente ilimitadas” (Gace-
ta Parlamentaria. Nº 2976-IV, México, Acción política
marzo de 2010).
“Conjunto de actos dotados de sen-
Acción de tutela tido y significación política, o sea
relacionados con la conquista y ejer-
Toda persona que ejerza reclamar cicio del poder, para la construcción
la protección judicial inmediata de de un orden social deseable según
los derechos fundamentales. Proce- la idea de quienes los realizan. Nor-
de cuando un derecho fundamental malmente procura acrecentar las
haya sido vulnerado o amenazado condiciones de seguridad y libertad
por la acción u omisión de cualquier para el disfrute de los valores sus-
autoridad pública. Procede en los ca- tantivos de la vida social (poder,
sos señalados en la ley contra ciertos respeto, rectitud, riqueza, salud,
particulares. educación, habilidades, afecto) para

19
ACCIÓN POPULAR (PROCESO DE)

el actor, su grupo o la sociedad en su proceso competencial tienen como ras-


conjunto” (ARNOLETTO, Eduardo gos comunes el de servir a la defensa
Jorge. Glosario de conceptos políticos objetiva de la Constitución. En el pro-
usuales). ceso de inconstitucionalidad, la resolu-
ción que declara fundada la demanda
Acción popular (proceso de) expulsa la norma declarada inválida
por vulnerar directamente la Consti-
“El proceso de acción popular consti- tución, mientras que en el proceso de
tuye un mecanismo de control concen- acción popular la sentencia estimativa
trado de las normas reglamentarias, puede anular una norma reglamen-
que es ventilado exclusivamente al taria no solo por infringir de forma
interior del Poder Judicial, y que pre- directa la Carta Magna, sino también
senta como objetivos el de velar por por quebrantarla indirectamente,
la defensa del artículo 51 de la Car- cuando se vulneran los artículos 51 y
ta Magna (el cual prescribe que: ‘La 118, inciso 8) de dicho cuerpo norma-
Constitución prevalece sobre toda tivo” (GIRIBALDI PAJUELO, Gian-
norma legal; la ley sobre las normas carlo. “El Proceso de acción popular
de menor jerarquía, y así sucesiva- y su incidencia en materia tributaria”.
mente’), y el artículo 118 inciso 8) En: Blog de Giancarlo Giribaldi Pajuelo.
del mismo texto normativo (que con- // “Se constituye también en un medio
sidera dentro de las atribuciones para garantizar la vigencia constitucio-
del Presidente de la República la de nal y legal. Esta acción se interpone
‘Ejercer la potestad de reglamentar para impugnar la validez de normas
las leyes sin transgredirlas ni desna- generales con jerarquía inferior al ran-
turalizarlas; y dentro de tales lími- go de ley y que hayan infringido a la
tes, dictar decretos y resoluciones’). Constitución o a una ley.
Así, la acción popular es el remedio
para defender la constitucionalidad y La acción popular como garantía
legalidad frente a las normas adminis- constitucional cabe definirla como
trativas que la contradicen; es decir, es proceso constitucional de tipo ju-
un medio de control constitucional y risdiccional encargado del control
legal de tipo jurisdiccional sobre nor- constitucional y legal contra las nor-
mas inferiores como son las de nivel mas reglamentarias o administrati-
administrativo. La controversia en una vas contrarias a la Constitución y a
acción popular constituye una discu- la ley, es decir, que como garantía
sión de puro derecho, en el que debe constitucional tiene una serie de ca-
determinarse si la norma de inferior racterísticas sustantivas y procesales
jerarquía contraviene la Constitución o que permiten delimitar sus alcances
la ley. Los efectos de la sentencia no son y eficacia normativa.
particulares, sino generales, es decir,
su ámbito de vigencia es para un co- Desde el punto de vista del Derecho
lectivo y no una determinada persona. Procesal, se denomina acción popu-
Tanto el proceso de acción popular, lar, a la acción judicial por la cual
la acción de inconstitucionalidad y el los poderes públicos y, en general,

20
ACTA DE HÁBEAS CORPUS

cualquier ciudadano, está legitimado Acta


para instar la actuación de la admi-
nistración de justicia en defensa de Documento emanado de una autori-
intereses colectivos o difusos. Tie- dad pública (juez, notario, oficial de
ne gran relevancia en el ámbito del justicia, agente de policía), a efectos
Derecho Procesal Penal, puesto que de consignar un hecho material, o un
al afectar la mayor parte de los de- hecho jurídico con fines civiles, pena-
litos a intereses colectivos, es común les o administrativos.
la utilización de esta figura a través
de asociaciones independientes” Acta de hábeas corpus (1679)
(RIVERA LLOCLLA, Enrique. Dere-
cho Constitucional peruano. Universi- “El hábeas corpus act del 26 de mayo
dad César Vallejo, Piura, 2013). de 1679  promulgado por Carlos II
y seguido por el Hábeas Corpus
Aclaración de sentencia Amendment Act, se refieren al de-
recho a la no detención arbitraria de
Facultad conferida a las partes para los súbditos ingleses. El Parlamento
pedirla y potestad del juez ejerci- se puso como propósito firme el de
do para aclarar algún concepto o romper con los obstáculos interpues-
suplir cualquier omisión de la sen- tos a esta garantía de la libertad para
tencia con referencia a algún punto que el writ tuviera la máxima efica-
discutido en el litigio, aunque no cia. Así pasó a tener una existencia
existan opiniones en contrario, no real. Su ámbito de competencia se
es un verdadero y propio recurso, refería a los casos penales. Constaba
pues, evidentemente, en este caso de tres puntos: la existencia de pla-
no se trata de impugnarla, sino de zos concretos para la entrega del de-
conseguir su aclaración. // “[E]ste tenido ante el juez, la regulación de
Tribunal solo puede aclarar sus sen- unas condiciones óptimas de lugar
tencias cuando advierta que de su y tiempo para el ejercicio del hábeas
contenido se desprenden dudas o corpus (el hábeas corpus podía ser
confusiones (objetivas y razonables) interpuesto en cualquier momento
que inciden sobre su ejecución o y lugar y por cualquier persona en
cumplimiento cabal. Siendo esta la defensa del detenido), y la exigencia
finalidad de la aclaración, en ningún de responsabilidades a los funcio-
caso es admisible su utilización con narios que hubieran violado el de-
el objeto de modificar o cambiar el recho a la libertad. En 1816, tras un
sentido de la decisión emitida, pues nuevo Hábeas Corpus Act se extiende
ello contravendría no solo el citado el writ de hábeas corpus a supuestos
primer párrafo del artículo 121, sino no criminales, es decir, a asuntos de
también el inciso 2) del artículo 139 naturaleza jurídico-privada” (CRIS-
de la Constitución, que reconoce el TINA FUERTES-PLANAS, Aleix. El
principio y el derecho constitucional hábeas corpus. Revista de la Universi-
a la cosa juzgada” (RTC Nº 04196- dad Complutense de Madrid, Núme-
2005-AA, f. j. 2). ro IV, 2007).

21
ACTIVIDAD ECONÓMICA

Actividad económica es decir, no existe por sí misma, sino


que se desarrolla al servicio de todos
“La que pro­ porcionan los medios los fines de los hombres relacionados
para la satisfac­ción de las necesida- con sus actividades vitales. Precisa­
des, y regulan su aplicación. La ac- mente, en este último aspecto, el con­
tividad económica proviene, por lo cepto de actividad económica tiene
tanto, ante, todo, del hecho de que una íntima relación con el de técnica,
el hombre tiene necesi­ dades para pues, esta última sirve también para
cuya satisfacción preci­sa de medios la satisfacción de las necesidades”
que solo existen en can­tidad limitada. (WOLFANG, Heller. Economía políti-
Durante mucho tiem­po se reconoció ca. Barcelona).
como única fuente de la actividad
económica la esca­sez de medios. Al Activismo
considerar la cues­tión con más dete-
nimiento, se ve que la escasez no es “El concepto de activismo se puede
suficiente para explicar la naturaleza generalizar como la acción o –mejor–
de esta acti­vidad, pues, si cada uno de actividad sostenida con intención de
los bienes no se pudiera aplicar a fi- efectuar un cambio de índole social o
nes dife­rentes, y si las necesidades de político, usualmente dirigida a favor
los hombres fueran independientes de una postura particular dentro de
unas de otras, se trataría exclusiva- una disputa o controversia.
mente de una adquisición de medios
(de bie­nes), pero no de una actividad La prensa a veces usa el término
eco­nómica en el sentido verdadero, activismo como sinónimo de mani-
pues­to que en ese caso no se tendría festación o protesta. En las ciencias
que decidir a qué objetos se deben políticas también puede ser sinóni-
aplicar los distintos bienes para con- mo de militancia, particularmente
seguir la máxima satisfacción posible para una causa. La actividad en sí
de nece­sidades. Por consiguiente, la puede ser cualquiera. Dentro del
natura­leza de la actividad económica marco legal y electoral de las demo-
se debe buscar en esta significación cracias representativas usualmente
de los bienes, esto es, en la elección toma la forma de cabildeo –escribir
de su aplicación (incluidas las posi­ cartas, efectuar reuniones o hacer
bilidades productivas). Sin embargo, expresiones a la prensa y a dirigen-
el criterio de la obtención de medios, tes políticos en pro de la postura de
que caracteriza el concepto de acti­ preferencia; promover o simplemen-
vidad económica como un concepto te seguir ciertos comportamientos
ideológico, o sea, referido a un sis­ que están diseñados o se estima que
tema de fines, no agota la esencia de contribuyan a la causa– tal como
dicha actividad, pues precisamente boicotear ciertos productos de con-
en la naturaleza de los fines que per- sumo o ejecutar la preferencia por
sigue reside una característica de su otros en las compras individuales o
esencia. La actividad económica no grupales; o efectuar manifestacio-
es nunca un fin en sí misma, sino nes o demostraciones organizadas,
una actividad al servicio de este fin; tales como marchas, reclutamiento

22
ACTIVISMO JUDICIAL

de simpatizantes, obtención de fir- Político de la República constitucio-


mas a favor de la causa y otras si- nal. España, 2007).
milares. Fuera del marco legal, el
activismo puede tomar la forma de Activismo judicial
protesta pasiva o huelga de manos
caídas si las mismas son declaradas Es un instrumento fundamental don-
o reconocidas por los participantes, de el juez constitucional (principal-
la huelga y desobediencia civil, o lle- mente) en su labor de tutela de los
gar a la franca militancia, como en la derechos constitucionales y en cum-
invasión forzosa de terrenos o pro- plimiento de supremacía de la Cons-
piedades, el amotinamiento y hasta titución deja su posición de mero es-
la guerra armada. pectador u oidor para convertirse en
parte sustancial del proceso y lograr
Se llama activista a la persona que garantizar un debido proceso, ade-
incurre abiertamente en tales activi- más esto se extiende a los abogados,
dades; no se debe confundir como quienes cumplen una función pre-
activista a los seguidores que sim- ponderante en el proceso y evitar de
patizan u obedecen la iniciativa en esta forma la dejadez o la mala praxis.
privado, sin admitirlo, puesto que tal // “Si bien estamos en presencia de
comportamiento representa resisten- un término usual y bastante difundi-
cia pasiva y callada. La abierta adhe- do, conviene esbozar una definición
rencia o activismo puede exponer a de lo que entendemos por ‘activismo’
los activistas a la antipatía, reacción a los fines de este trabajo y sin preten-
o represalias de los proponentes con- der elaborar un concepto exhaustivo
trarios en la controversia. de tan difícil asunto.

Los movimientos sociales y econó- El profesor Agusto Morello realiza


micos suelen generar o alimentarse una aproximación a ella al referirse
del activismo, usualmente político. a la creatividad de las sentencias,
Ejemplos relevantes de activismo in- al protagonismo del tribunal y al
cluyen la campaña iniciada por estu- aggiornamento del servicio de jus-
diantes universitarios contra el apar- ticia. Consideramos que a ello po-
theid en África del Sur, la cual ejerció dría agregarse que una sentencia es
presión económica sobre el régimen propia de un ejercicio activista de la
de separación racial en ese país y judicatura –especialmente la magis-
las huelgas de los sectores obreros tratura constitucional– cuando el tri-
en demanda de mejores condiciones bunal, además de solucionar el caso
de trabajo y aumentos salariales. Los concreto traído a su juzgamiento, en-
motines del 2005 en Francia, provo- vía señales innovadoras a los demás
cados por la muerte de tres jóvenes poderes, a los jueces inferiores y a la
pudieran ser ejemplo de activismo sociedad en general tendiente a ge-
espontáneo como protesta social ge- nerar un cambio en la legislación, o
neralizada, aunque no han tenido en la jurisprudencia, o en las costum-
un propósito concreto declarado ni bres (respectivamente). Esas señales
dirigencia identificada” (Diccionario pueden consistir, por ejemplo, en:

23
ACTO

a) ‘Crear’ derechos, es decir, garan- afecta a derechos, deberes e intere-


tizar la protección de un derecho ses de particulares o de entidades
no enumerado por considerarlo públicas.
de raigambre constitucional, am-
pliando así la nómina de dere- Acto constituyente
chos protegidos.
“El acto constituyente es el conjun-
b) Ampliar las garantías procesales to de hechos a través de los cuales
para la protección de los dere- se manifiesta la voluntad política
chos, sea mediante nuevas garan- de constituir una sociedad política.
tías o mediante la interpretación Es decir, comprende una pluralidad
amplia existentes. de sucesos o acontecimientos histó-
ricos de naturaleza política, que ex-
c) Señalarle al Congreso la necesi-
teriorizan una voluntad ‘hacedora’
dad de una reforma legislativa en
y que por tales son necesarios para
determinada materia.
la formación o reestructuración de
d) Allanar los caminos procesales un Estado” (CANDIA AGUILAR,
para facilitar u homologar el ac- Omar J. “Poder constituyente”. En:
cionar del Gobierno, a través de Perspectivas jurídico-políticas”, octubre
un salto de instancias. 2009).

e) Convalidar normas de emergen- Acto judicial


cia restrictivas de los derechos
fundamentales. Manifestación de voluntad expresa-
da en las formas exigidas por la ley,
f) Convalidar excesos del poder en con el objeto de provocar la solución
general” (MANILI, Pablo. “El Ac- de un litigio planteado ante los tribu-
tivismo en la Jurisdicción Consti- nales judiciales, o para cumplir una
tucional”. En: AA. VV. Tratado de formalidad con el concurso de un
Derecho Procesal Constitucional. juez del orden judicial o de un auxi-
Tomo I. La Ley, Buenos Aires, liar de la justicia.
2010).
Acto lesivo
Acto
“El acto lesivo puede ser definido
Hecho imputable a una persona, como aquella conducta (acción u omi-
hecho subjetivo, acción, conducta, sión) proveniente de cualquier au-
comportamiento. toridad, funcionario o persona, que
amenaza o vulnera derechos funda-
Acto administrativo mentales.

Es la decisión general o especial que, El acto lesivo tiene un contenido


en ejercicio de sus funciones, toma material y otro jurídico, que deben
la autoridad administrativa y que ser analizados en forma conjunta, a

24
ACTOS PROCESALES

efectos de la correcta identificación afectación de derechos o principios


de lo que va a ser impugnado a tra- constitucionales, pero que, sin em-
vés del amparo” (ETO CRUZ, Gerar- bargo, pueden ser subsanados o re-
do. Tratado del proceso de amparo. Ga- parados por sí mismos, o eventual-
ceta Jurídica, Lima, 2013). mente por medio de la intervención
del juez (…)” (STC Nº 0569-2003-
Actor político AC, f. j. 4).

Consiste en la actuación que desarro- Actos nulos


lla una persona o grupo políticamen-
te relevante, afectando directa o indi- “[L]os actos nulos son aquellos que,
rectamente las funciones o el sistema habiendo comprometido seriamente
institucional y político. derechos o principios constituciona-
les, no pueden ser reparados (…)”
Actos defectuosos (STC Nº 0569-2003-AC, f. j. 4).

“Los actos defectuosos son aquellos Actos procesales


que se realizan sin que concurran
todos los presupuestos, requisitos y “Son actos procesales los hechos
condiciones que determinan su admi- voluntarios que tienen por efecto
sibilidad, pero que no generan afecta- directo e inmediato la constitución,
ción de principios o de derechos pro- el desenvolvimiento o la extinción
cesales constitucionales de relevancia del proceso, sea que precedan de
y, por ese hecho, son inocuos (…)” las partes o de sus auxiliares; del
(STC Nº 0569-2003-AC, f. j. 4). órgano judicial o de sus auxiliares;
o de terceros vinculados a aquel
Actos inválidos con motivo de una designación, ci-
tación o requerimientos destinados
“Los actos inválidos son aquellos al cumplimiento de una función
que se realizan incumpliendo los determinada. Como todos los actos
requisitos y condiciones que la ley jurídicos, los actos procesales cons-
prevé, dando lugar, a su vez, a la tituyen manifestaciones voluntarias
afectación de derechos o princi- de quienes los cumplen. En tal cir-
pios constitucionales, pero que, sin cunstancia reside su diferencia res-
embargo, pueden ser subsanados pecto de los hechos procesales, que
o reparados por sí mismos, o even- se encuentran, frente a aquellos, en
tualmente por medio de la interven- relación de género a especie, y a
ción del juez” (BINDER, Alberto. El los que cabe definir como todos los
incumplimiento de las formas procesa- sucesos o acontecimientos suscep-
les. Ad hoc, Buenos Aires, 2000). // tibles de producir, sobre el proce-
“[L]os actos inválidos son aquellos so, los efectos antes mencionados”
que se realizan incumpliendo los (CABRERA, Eduardo José. Actos
requisitos y condiciones que la ley procesales. Universidad Bicentenaria
prevé, dando lugar, a su vez, a la de Aragua, 2012).

25
ACTUACIÓN INMEDIATA DE SENTENCIA

Actuación inmediata de sen- dicho tipo de procesos, cuando bien


puede ser utilizada en procesos decla-
tencia rativos verificativos y constitutivos.
“El Código Procesal Constitucional
denomina a la institución sujeta a Al respecto, para fines de los proce-
análisis como actuación inmediata sos de amparo y de la forma en cómo
de la sentencia; sin embargo, aquel se encuentra regulada la aplicación
no es su nombre original. A conti- de la institución en el Código Pro-
nuación señalaremos las distintas cesal Constitucional, consideramos
denominaciones a través de las cua- saludable más no necesaria y de in-
les se hace mención a esta institución, minente reemplazo, el término ‘eje-
para luego concluir en el porqué del cución’ por el de ‘actuación’, toda
nuevo ‘nombre’ que se le otorga en el vez que el citado Código solamente
referido Código. faculta su aplicación a aquellas sen-
tencias que ordenen la realización de
Giusseppe Chiovenda denominó a la prestaciones de dar, hacer y no hacer,
institución como ejecución proviso- esto es, a sentencias de condena. Por
ria o ejecución provisional de la sen- lo tanto, consideramos que no habría
tencia. Sin embargo, compartimos la problema en catalogarla como ejecu-
idea de Monroy Gálvez cuando señala ción de sentencia provisional.
que el concepto dado no es el más
idóneo, toda vez que la ejecución no Por otro lado, en uno de sus artícu-
es la que se realiza de manera provi- los, varios años antes de la creación
sional sino la sentencia en sí misma. del Código Procesal Constitucional,
Juan Monroy Gálvez propuso como
En ese sentido, resultaría más ade- nombre de la institución en cuestión
cuado señalar a la institución como ‘Actuación de la sentencia impugna-
ejecución de sentencia provisional da’. Consideramos que aquel nom-
(porque aquella es susceptible de ser bre tampoco es el más feliz ya que
modificada) y no ejecución provisio- no resulta necesario que la sentencia
nal de la sentencia. sea impugnada para que los efectos
de la misma se realicen. Si ello es así,
Ahora bien, otro tema a desarrollar dicha denominación la podríamos
es si la acepción de ejecución resul- equiparar a lo que en doctrina se lla-
ta la más apropiada para nombrar a ma simplemente como una sentencia
la institución. Monroy Gálvez opina con apelación sin efecto suspensivo,
porque se reemplace aquella palabra es decir, una sentencia cuyos efectos
por la de actuación. surten a pesar de que sobre ella se ha
interpuesto un recurso impugnatorio.
Su fundamento principal es que el tér-
mino ‘ejecución’, en el ámbito proce- La institución, en cuestión, encierra
sal, está demasiado ligado a procesos una eficacia inmediata de la senten-
de ejecución o al proceso declarativo cia apenas esta haya sido notificada.
de condena y que finalmente ello oca- En consecuencia, no resultará nece-
siona que erróneamente se circuns- sario si es impugnada o no para que
criba la aplicación de la institución a surtan sus efectos. En ese sentido, sí

26
ACUERDO POLÍTICO

concordamos con Monroy Gálvez Acuerdo


cuando señala que:
(Del latín, accordāre, acordar). El
‘(...) la actuación inmediata de la acuerdo es un acto voluntario entre
sentencia impugnada es el insti- dos o más partes, también se deno-
tuto procesal, especie de la tutela mina como un convenio entre dos o
anticipatoria, por medio del cual más partes o una resolución preme-
se concede a la parte que ha ob- ditada de una o más personas.
tenido una decisión favorable en
primer grado, el derecho a la ac-
tuación de la decisión que lo fa-
Acuerdo de gobernabilidad
vorece, con prescindencia de que “Son los consensos trabajados y sus-
la resolución vaya a estar o esté critos por los partidos políticos y
recurrida por la parte perdedora’. organizaciones de la sociedad civil,
en el marco de las campañas electo-
Estando a lo expuesto, analicemos la
rales regionales y municipales, con
concepción que propone el Código
la finalidad de gobernar de manera
Procesal Constitucional. ¿Por qué ac-
más eficiente, eficaz y transparente,
tuación? Porque dicho término supo-
con base en una agenda de consensos
ne una modificación, en este caso, la
y construyendo mejores relaciones
modificación de la relación jurídica
previa al proceso. ¿Por qué inmedia- entre el Estado y la sociedad civil”
ta? Porque la actuación de la senten- (RED-PERÚ. Iniciativas de concertación
cia debe ser realizada apenas aquella para el desarrollo local, Boletín Nº 01
ha sido notificada a la otra parte, esto diciembre, Lima, 2010).
es, sin necesidad que la parte vencida
interponga recurso impugnatorio. Acuerdo político
Estando a lo expuesto, opinamos que “Entendimiento informal o por escri-
el ‘nombre’ que se le ha puesto a la to, realizado por dos o más grupos
institución con la creación del Códi- políticos, para realizar juntos un pro-
go Procesal Constitucional podría ser yecto político que no podrían enca-
considerado como el más adecuado. rar en forma aislada. En los sistemas
Sin embargo, dejamos la salvedad multipartidistas es frecuente que los
que lejos de los nombres que se le partidos grandes no logren mayoría
vaya a poner a una institución como propia y para gobernar deban buscar
la que nos encontramos estudiando, acuerdos con otros partidos (sobre
lo impo rtante es tener claras sus programas de legislación y sobre asig-
características a fin de poder distin- nación de cargos gubernamentales),
guirla y poder aplicarla de manera acuerdos que pueden ser disueltos
correcta” (PANDURO PALACIOS, por diversas razones e integrar otros
Kepler. “Actuación inmediata de la en su lugar” (ARNOLETTO, Eduar-
sentencia en el proceso de amparo do Jorge. Glosario de conceptos políticos
¿regla general o excepción en el orde- usuales). // “El acuerdo político tiene
namiento peruano?”. En: Ita Ius Esto, que entenderse como el primero de
Lima, 2012). una serie de ellos que son necesarios

27
ACUERDOS PARLAMENTARIOS

para caminar de manera conjunta ha- deriva de que el dinamismo y la


cia la tan necesaria reforma del Estado imprevisibilidad en el desarrollo de
y su expresión jurídica que será indis- los trabajos imponen la necesidad
cutiblemente una nueva Constitución. de contar con mecanismos que fa-
Lo que hoy tenemos es una agenda vorezcan la fluidez en los debates
política y legislativa en la que todas que tienen lugar en las sesiones. En
las fuerzas con capacidad de decisión Estados Unidos, los acuerdos cons-
en el Congreso están de acuerdo. Que tituyen una práctica normal para la
faltan otros temas, ni duda cabe. Que- resolución y el desahogo de las ini-
remos suponer que el grueso de los ciativas en el Congreso. Dos figuras
ciudadanos desea que la democracia importantes en esta materia son: el
política recién estrenada se consoli- calendario de acuerdos, donde los
de en nuestro país, y por ello en esta legisladores pueden incluir aque-
etapa inicial es válido echar mano de llas iniciativas que no se consideren
instrumentos fuera de lo ordinario, controvertidas, para ser discutidas
uno de los cuales puede ser un acuer- el primero y el tercer miércoles de
do nacional en torno a una agenda cada mes; y los acuerdos unánimes,
mínima para cumplir las expectativas propuestas que permiten hacer ex-
que nacieron tras conocerse, aceptarse pedito el debate de una iniciativa y
y asimilarse” (“Debate y propuesta”. pueden presentarse, generalmente
En: Transición. Veracruz, Mexico). por el líder de la mayoría, antes o
durante la marcha de los trabajos”
Acuerdos parlamentarios (BERLIN VALENZUELA, Francisco
(coordinador). Diccionario universal
Del latín accordāre, acordar, y del adje- de términos parlamentarios. 2a edición.
tivo derivado de Parlamento. En por- Comité del Instituto de Investigacio-
tugués equivale a acordo parlamentário; nes Legislativas, México, 1998).
en inglés parlamentarian agreement; en
francés accord parlementaire; en alemán Acumulación de procesos
iibereinkunft parlamentarisch y en italia- constitucionales
no accordo parlamentario.
La acumulación de procesos consti-
En su sentido más general, acuerdo tucionales es una institución proce-
es la resolución que se toma en los sal por la cual en un mismo proceso
tribunales, comunidades o juntas; de carácter constitucional (procesos
parlamentario es lo que pertenece de la libertad y procesos orgánicos)
al parlamento judicial o político. // puede haber más de una pretensión
“El vocablo compuesto se refiere a la y/o más de dos personas.
resolución tomada en cierta materia
en el seno de un organismo parla- Acusación constitucional
mentario. En materia parlamentaria,
indica las normas que se establecen “La acusación constitucional es una
conforme a las prácticas vigentes figura muy importante dentro del
de procedimiento dentro del Parla- Derecho Constitucional por tratar-
mento. La importancia del acuerdo se de un mecanismo procesal, cuya

28
ACUSACIÓN CONSTITUCIONAL

finalidad es poder determinar la - Fundamentos de hecho y de


responsabilidad política, a través de derecho.
lo que se denomina el juicio político
- Documentos que la sustenten
y/o los indicios suficientes de la co-
o, en su defecto, la indicación
misión de un ilícito, que se llegarán
del lugar donde dichos docu-
a establecer por medio del antejuicio
mentos se encuentren.
político. En ambos casos, deben en-
contrarse implicados los altos funcio- - Fecha de presentación.
narios del Estado, que se encuentran
- Firma del denunciante o de-
señalados de manera taxativa en el
nunciantes.
artículo 99 de la Constitución Políti-
ca. El procedimiento que desarrolla - Copia simple del documento
el proceso de acusación constitucio- oficial de identificación del de-
nal se encuentra establecido en el ar- nunciante, en caso de que la de-
tículo 89 del Reglamento del Congre- nuncia no provenga de congre-
so de la República, enmarcado dentro sista o del Fiscal de la Nación.
de las atribuciones de control político
que le corresponden” (VIDARTE ES- b) Las denuncias presentadas son
PINOZA, Victoria. La acusación cons- derivadas inmediatamente a la
titucional en el Perú, Curso de acusa- Subcomisión de Acusaciones
ciones constitucionales. Congreso de Constitucionales para su califica-
la República, Lima, 2013). // “Me- ción.
diante el procedimiento de acusación
constitucional se realiza el antejuicio c) La Subcomisión de Acusaciones
político de los altos funcionarios del Constitucionales es el órgano en-
Estado comprendidos en el artículo cargado de calificar la admisibili-
99 de la Constitución Política. dad y procedencia de las denun-
cias constitucionales presentadas,
El procedimiento de acusación cons- así como de realizar la investiga-
titucional se desarrolla observando ción en los procesos de acusación
las siguientes reglas: constitucional, emitiendo el in-
forme final correspondiente. Está
a) Los congresistas, el Fiscal de la integrada por diez congresistas,
Nación o cualquier persona que se
entre ellos su presidente, designa-
considere directamente agraviada
dos por la Comisión Permanente.
pueden presentar denuncia cons-
La calificación sobre la admisibi-
titucional contra los altos funcio-
lidad y/o procedencia de las de-
narios del Estado comprendidos
nuncias, se realizará en un plazo
dentro de los alcances del artículo
máximo de diez días hábiles, con-
99 de la Constitución Política.
forme a los siguientes criterios:
La denuncia se presenta por es-
- Que hayan sido formuladas
crito y debe contener:
por persona capaz, por sí o
- Nombre del denunciante y do- mediante representante debi-
micilio procesal, de ser el caso. damente acreditado.

29
ACUSACIÓN CONSTITUCIONAL

- Que la persona que formula que se encuentre en estado de in-


la denuncia sea agraviada por vestigación.
los hechos o conductas que se
denuncian. Los congresistas que integran
la Subcomisión de Acusaciones
- Que se refieran a hechos que Constitucionales están impedi-
constituyan infracción de la dos de presentar denuncias cons-
Constitución y/o delitos de titucionales.
función previstos en la legisla-
ción penal. d) La Subcomisión de Acusaciones
Constitucionales presentará su
- Que cumpla con los requisitos informe de calificación a la Presi-
señalados en el segundo párrafo dencia de la Comisión Permanente.
del literal a) precedente. Esta aprobará, sobre la base del in-
forme de calificación y con la ma-
- Si a la persona denunciada le
yoría de sus miembros presentes,
corresponde o no la prerrogati-
el plazo dentro del cual la Subco-
va funcional del antejuicio, o si
misión de Acusaciones Constitu-
esta se encuentra o no vigente.
cionales realizará la investigación
- Si el delito denunciado no ha y presentará su informe, el cual no
prescrito. podrá ser mayor de quince días
hábiles, prorrogable por el tér-
Las denuncias que son calificadas mino que disponga la Comisión
improcedentes se remitirán al Permanente por una sola vez. Ex-
archivo. Las que son declaradas cepcionalmente, se podrá fijar un
inadmisibles serán notificadas al plazo mayor cuando el proceso
denunciante para que en el pla- a investigarse sea susceptible de
zo no mayor de tres días hábiles acumulación con otra u otras de-
subsane las omisiones a que hu- nuncias constitucionales.
biere lugar. Si en dicho plazo, el
denunciante no llega a subsanar El plazo antes referido se computa a
las referidas omisiones, la denun- partir del día siguiente de la sesión en
cia se enviará al archivo, dejando la que el pleno de la Subcomisión de
a salvo su derecho. Acusaciones Constitucionales toma
conocimiento de la notificación del
Las denuncias constitucionales por plazo acordado por la Comisión Per-
delitos de acción privada son de- manente.
claradas inadmisibles de plano.
La Subcomisión de Acusaciones Cons-
Los informes que contengan la titucionales realiza su función con-
calificación positiva de admisibili- forme al siguiente procedimiento:
dad y procedencia de una denun-
cia constitucional, deberán indicar, 1. La denuncia es notificada al de-
además, si es que así lo estima nunciado por el Presidente de la
pertinente, sobre la posibilidad de Subcomisión dentro de los tres
acumulación con alguna denuncia días hábiles siguientes a la toma

30
ACUSACIÓN CONSTITUCIONAL

de conocimiento, por parte del actuación de otros medios pro-


pleno de la Subcomisión de Acu- batorios que sean necesarios.
saciones Constitucionales, del
plazo aprobado para realizar su Una vez determinados los he-
investigación. A la notificación se chos que son materia de la inves-
adjuntan los anexos correspon- tigación y las pruebas e indicios
dientes y se otorga al denuncia- que se han de actuar, el congre-
do un plazo de cinco días hábiles sista delegado dará cuenta por
para formular su descargo por escrito a la Presidencia de la Sub-
escrito y presentar u ofrecer los comisión sobre estos actos, en
medios indiciarios y/o probato- mérito de lo cual se convocará, en
rios que considere necesarios. un plazo no mayor de cinco días
En caso de que el denunciado no hábiles, a sesión para realizar la
tenga domicilio conocido o se en- respectiva audiencia y notificará
cuentre fuera del país, se le notifi- al denunciante, denunciado, los
ca, adjuntando un breve resumen testigos y peritos.
de la denuncia a través del diario
oficial El Peruano, en su página 3. En la fecha y hora establecidos se
web y en el portal del Congreso. realizará la audiencia con la asisten-
Si el denunciado no formula su cia obligatoria de todos los miem-
descargo dentro del plazo previs- bros de la Subcomisión, salvo las
to, se tiene por absuelto el trámi- licencias previamente autorizadas.
te y de existir pruebas o indicios La inasistencia del denunciado a
suficientes que hagan presumir la la audiencia no será impedimento
comisión de un delito o una infrac- para continuar con las actuaciones.
ción constitucional, la Subcomi- En el caso de que la denuncia pro-
sión podrá emitir el informe final venga del Fiscal de la Nación, este
o parcial correspondiente. En este podrá designar a un fiscal para
caso se continuará la investigación que intervenga en la audiencia.
respecto a los extremos que no
sean materia del informe parcial. 4. La audiencia se desarrolla de la
siguiente forma:
2. Para el proceso de investigación,
la Subcomisión podrá delegar en
uno de sus integrantes la reali- - Es pública, en los casos en que
zación, en un plazo no mayor de la denuncia verse sobre infrac-
cinco días hábiles, posteriores al ción a la Constitución Políti-
acto de delegación, los siguientes ca. Es reservada, en los casos
actos procesales: en que la investigación verse
sobre presuntos delitos, salvo
- La determinación de los hechos que los denunciados manifies-
materia de la investigación. ten su conformidad con la pu-
blicidad de la misma.
- La evaluación sobre la perti-
nencia de las pruebas y/o indi- - El Presidente de la Subcomi-
cios y la recomendación para la sión da inicio a la audiencia,

31
ACUSACIÓN CONSTITUCIONAL

dejando constancia de la pre- 5. Concluida la audiencia y actua-


sencia de los demás miembros das todas las pruebas, el Presi-
de la Subcomisión y de las ina- dente encargará al Congresista
sistencias por licencias. que se delegó la determinación
de los hechos materia de la in-
- Seguidamente, el Presidente de vestigación y la pertinencia de las
la Subcomisión concede el uso pruebas, la elaboración de un in-
de la palabra a los denuncian- forme para que lo presente, a más
tes, a fin de que expongan su tardar, dentro de los cinco días
denuncia; a continuación, otor- hábiles posteriores a la audiencia,
ga el uso de la palabra a los de- el cual será debatido y aprobado,
nunciados para que expongan
o rechazado, en la sesión que para
sus correspondientes descargos.
el efecto convoque el Presidente
- Seguidamente, se procede a re- de la Subcomisión. Es obligatoria
cibir las declaraciones testimo- la presencia de todos los miem-
niales que hayan sido determi- bros de la Subcomisión, salvo que
nadas por el congresista al que se trate de licencias autorizadas.
se le delegó esta función.
6. El informe final puede concluir
- El presidente concederá el uso con la acusación del investigado
de la palabra a los miembros o el archivamiento de la denun-
de la Subcomisión para que cia, y debe ser remitido a la Co-
formulen sus preguntas a los misión Permanente, conforme
testigos y posteriormente hará con lo establecido en el literal g)
las propias. del presente artículo. No es ad-
- A continuación, se procede a es- misible otro tipo de conclusiones
cuchar a los peritos que hayan y/o recomendaciones.
presentado informe y se formu-
larán las preguntas pertinentes. 7. Durante todo el proceso de in-
vestigación a que hace referen-
- El denunciante o el denuncia- cia este inciso, los miembros de
do puede solicitar una réplica la Subcomisión de Acusaciones
al Presidente de la Subcomi- Constitucionales gozan de licen-
sión, en cuyo caso el contrario cia de pleno derecho en los órga-
tiene derecho a una dúplica. nos del Congreso a los que estén
- En todo momento las partes obligados a asistir. En lo posible,
se dirigirán al Presidente de la la Subcomisión evitará sesionar a
Subcomisión, no estando per- la misma hora que lo haga el Ple-
mitido el debate directo entre no del Congreso.
las mismas.
a) Recibido el informe, el presidente
- La audiencia finaliza con las de la Comisión Permanente orde-
preguntas que formulen los na su distribución entre los miem-
miembros de la Subcomisión, al bros y convoca a sesión de la mis-
denunciado y al denunciante. ma, la que no se realiza antes de

32
ACUSACIÓN CONSTITUCIONAL

los dos días útiles siguientes. En acusación constitucional por la


casos excepcionales dicha sesión Subcomisión Acusadora y el de-
puede coincidir con el día en que bate, el Pleno del Congreso vota,
sesiona el Pleno del Congreso. pronunciándose en el sentido de
si hay o no lugar a la formación
b) Si el informe propone el archiva- de causa a consecuencia de la acu-
miento o la improcedencia de la sación. En el primer caso, el Pleno
denuncia constitucional se vota del Congreso debate y vota, en la
previo debate. En ambos casos el misma sesión, si se suspende o no
expediente de la denuncia cons- al congresista acusado en el ejer-
titucional se remite al archivo. cicio de sus derechos y deberes
Si por el contrario propone la funcionales, el cual queda sujeto
acusación ante el pleno del Con- a juicio según ley. En el segundo
greso, se debatirá el informe y caso, el expediente se archiva.
se votará, pronunciándose por
la acusación o no ante el pleno. f) El expediente con la acusación
Cuando son varias las personas constitucional es enviado al Fis-
comprendidas en la investiga- cal de la Nación, quien procederá
ción, la votación se efectúa en conforme a sus atribuciones y a lo
forma separada por cada uno de que dispone la Constitución.
los denunciados.
g) Durante las diferentes etapas
c) Si el informe que propone la acu- del procedimiento de acusación
sación es aprobado, la Comisión constitucional, el denunciado pue-
Permanente nombra una Subco- de ser asistido o representado
misión Acusadora integrada por por abogado. El debate de la acu-
uno o más miembros de la Subco- sación constitucional ante el ple-
misión de Acusaciones Constitu- no no se suspenderá por la ina-
cionales, propuestos por su pre- sistencia injustificada, calificada
sidente al momento de presentar por la Mesa Directiva, del acu-
el informe final, a efectos de que sado o su defensor. En esta even-
sustente el informe y formule tualidad y previa verificación de
acusación en su nombre ante el los actos procesales que acrediten
Pleno del Congreso. la debida notificación al acusado
y su defensor, se debatirá y vota-
d) Aprobada la acusación por la rá la acusación constitucional.
Comisión Permanente, el Consejo
Directivo decide la fecha y hora, h) En cualquier momento, desde
así como las reglas a ser aplica- el plazo señalado en el inciso d)
das para el debate de la acusación del presente artículo, durante
constitucional, otorgándole prio- los procedimientos de acusa-
ridad en la agenda de la sesión ción constitucional respecto a
correspondiente. los funcionarios comprendidos
en el primer párrafo del artículo
e) Luego de la sustentación del 93 de la Constitución, la Comi-
informe y la formulación de la sión Permanente o el Pleno del

33
ADMINISTRACIÓN

Congreso, según corresponda, Administración


pueden solicitar al Vocal Titular
menos antiguo de la Sala Penal Ordenamiento económico, entre otros
de la Corte Suprema de Justicia elementos, de los medios de que se
de la República, se impongan, dispone y uso de la forma más con-
cesen o modifiquen las medidas veniente de ellos para proveer a las
limitativas de derechos estable- propias necesidades.
cidas en el artículo 2 de la Ley
N° 27379, con excepción de las Administración de justicia
previstas en su inciso 1) y el im-
pedimento de salir de la locali- Conjunto de los tribunales de todas
dad en donde domicilie o del lu- las jurisdicciones cuya misión consis-
gar que se le fije establecido en su te en la interpretación y aplicación de
inciso 2), así como las contempla- las normas jurídicas. // Potestad que
das en el artículo 143 del Código tienen los jueces de aplicar las nor-
Procesal Penal. mas jurídicas a los casos particulares.
i) Las denuncias declaradas impro-
cedentes o que tengan informe de Administración Pública
archivamiento y que pongan fin al
procedimiento de acusación cons- La actividad administrativa de los
órganos del Estado en todas sus es-
titucional, en cualquiera de sus
calas o jerarquías. // Conjunto de las
etapas, no pueden volver a inter-
entidades y de personas que tienen a
ponerse hasta el siguiente periodo
su cargo el cumplimiento de los co-
anual de sesiones, requiriendo la
metidos estatales, la prestación de los
presentación de nueva prueba que
servicios públicos y el efectivo reco-
sustente la denuncia. En caso con-
nocimiento de los derechos e intere-
trario son rechazadas de plano.
ses de los habitantes.
j) En caso de existir nueva denuncia
que tenga relación con una que es Admisión
materia de investigación, la Co-
misión Permanente, al momento Aceptación de un socio o miembro
de notificar a la Subcomisión de en sociedad, academias, corporacio-
Acusaciones Constitucionales so- nes, reuniones. // Acción y efecto de
bre el plazo de la investigación, le admitir, por ejemplo, una demanda.
comunicará –sobre la base de su
informe de calificación– del acuer- Admisión de la demanda
do aprobatorio de acumulación,
en cuyo caso la Comisión Perma- “El acto procesal de admisión de la
nente podrá prorrogar el plazo de demanda se configura como una ac-
investigación conforme con lo dis- tuación reglada (…) la ley solo exige
puesto en la parte final del primer la comprobación de ciertos requisitos
párrafo del literal d) del presente formales (la falta de presentación de
artículo” (Reglamento del Con- poderes de representación procesal,
greso de la República, artículo 89). la carencia de postulación o defensa

34
AGOTAMIENTO DE LA VÍA PREVIA

obligatorias, la falta de presentación aun cuando no sea víctima. Se ha


de documentos que fueren necesa- señalado, que el concepto de ‘per-
rios, la ausencia de indicación de la sona directamente afectada’ de con-
cuantía en la demanda, etc.) y el exa- formidad con el artículo 162, 1) b.25
men de la jurisdicción y competen- de la Constitución española, hay que
cia objetiva y territorial, lo que, en la reconducirlo al de ‘interés legítimo’.
mayoría de los supuestos no es más Entonces, no solamente tienen legiti-
que una mera comprobación mate- mación activa para interponer acción
rial” (Centro de Estudios Jurídicos, de amparo los titulares de la relación
formación de secretarios judiciales. jurídica material que en el proceso ha
Separata Nuevas funciones procesales). de discutirse, sino también los porta-
dores de intereses generales, sociales,
colectivos y difusos” (BASTERRA,
Advocación Marcela I. “El derecho al ambiente
Patrocinio o protección. //Antiguamen- sano y la tutela judicial efectiva. El
te, profesión o ejercicio del abogado. amparo ambiental”. En: Eto Cruz,
Gerardo (coordinador). Treinta años
de la jurisdicción constitucional en el
Afectado (afectación de un Perú. Tomo II. Centro de Estudios
derecho) Constitucionales del TC, Lima, 2014).

“El término ‘afectado’, resulta total-


mente extraño no solo a la terminolo-
Agotamiento de la vía previa
gía jurídica clásica, sino a la utilizada “El artículo 45 del Código Procesal
en Argentina. La afectación de un Constitucional determina que: ‘Ago-
derecho puede ser directa o indirec- tamiento de las vías previas. El am-
ta; la primera está relacionada con la paro solo procede cuando se hayan
vulneración o el daño directo a un agotado las vías previas. En caso de
derecho subjetivo, y la segunda; in- duda sobre el agotamiento de la vía
teresa a cualquier situación jurídica previa se preferirá dar trámite a la
relevante que merezca tutela juris- demanda de amparo’; el común de
diccional. los casos en cuanto al agotamien-
to de la vía previa en los procesos
Alcanza vital trascendencia desen- de amparo se encuentran referidos
trañar el significado de este vocablo, al agotamiento de la vía previa ad-
toda vez que es determinante respec- ministrativa o una privada, en este
to de la legitimación activa del am- último caso, siempre que se haya es-
parista. Vale recordar que el Tribunal tablecido un procedimiento previo
Europeo de Derechos Humanos, in- que deba agotarse antes de la inter-
terpreta el concepto de persona ‘di- posición de la demanda de amparo;
rectamente afectada’, reconociendo en el caso del amparo contra reso-
en esa posición además del titular luciones judiciales, podríamos deter-
del derecho fundamental lesionado, minar que el agotamiento de la vía
a toda persona que tenga un interés previa se entenderá acreditada cuan-
legítimo en restablecer la legalidad, do se hayan formulado los recursos

35
AGOTAMIENTO DE LA VÍA PREVIA

correspondientes dentro del proceso intervenido en el proceso previo pue-


judicial que finalizará en la obtención dan corregir, rectificar o reparar el
de una resolución firme con calidad vicio por el cual se reclamaría en vía
de consentida, resolución contra la del amparo; de acuerdo con ello, se
que sería procedente la interposi- justifica la necesidad de fortalecer la
ción de una demanda de amparo; institución del agotamiento de la vía
para una mejor comprensión, pode- previa en el proceso judicial.
mos hacer un paralelo con el pro-
ceso contencioso-administrativo en De la misma opinión es Luis Castillo
el que para poder interponerse de- Córdova, quien señala que: ‘El fun-
manda contenciosa administrativa, damento de esta obligación (agota-
debe concluirse con el procedimien- miento de la vía previa) es darle la
to administrativo, esto es, con la ex- oportunidad al agresor del derecho
pedición de la resolución que causa fundamental a que se rectifique y sea
estado, luego de haberse interpuesto el mismo el que haga cesar la agresión
los recursos administrativos corres- del derecho. Si el afectado no ha cum-
pondientes (revisión, reconsidera- plido con este deber y no ha transita-
ción y apelación). Es así que en el do la vía previa, ni podrá interponer
proceso judicial, deben agotarse los la demanda de amparo, y si lo hace,
recursos previstos en la ley procesal, su demanda será declarada improce-
por ejemplo, en el caso civil, apela- dente’; es necesario advertir, además
ción y luego recurso de casación, de de lo apuntando por el Dr. Castillo
ser el caso; obviamente respetando Córdova, que el hecho, que no se haya
las correspondientes excepciones de agotado la vía previa judicial supone
aplicación en lo que corresponda a una suerte de desidia en el supuesto
esta figura, establecidas en el artículo agraviado y potencial demandante en
46 del Código Procesal Constitucio- el amparo, pues dejar consentir una
nal. Este sería una especie de cuadro resolución desfavorable, denota des-
comparativo entre el procedimiento interés; más allá de elaborar una tesis
administrativo y el proceso judicial, en contrario en la que por diversos
previo a la interposición de la deman- motivos ajenos a la voluntad del su-
da de amparo, y concluimos de ello, puesto agraviado no pueda seguir con
que las similitudes hacen necesaria la tramitación del proceso judicial.
también la aplicación de las mismas
exigencias, en cuanto a la necesidad En conclusión, a nuestro entender,
de agotar la vía previa, formulando debe considerarse agotada la vía previa
todos los medios impugnatorios que judicial con la interposición del recur-
la ley franquea. so de casación, salvo las excepciones
previstas en el artículo 46 del Código
En ese sentido, podríamos conside- Procesal Constitucional” (MARTÍNEZ
rar como justificaciones para exi- LAURA, Walter. “Agotamiento de la
gir el agotamiento de la vía previa: vía previa en el proceso de amparo:
1) la excepcionalidad del proceso del vía previa judicial”, artículo de espe-
amparo; 2) procurar descongestionar cialidad, 2014). // “[E]l agotamiento
la carga que soportan los órganos ju- de la vía previa constituye un presu-
risdiccionales; y 3) que quienes hayan puesto procesal consustancial (…),

36
AGRAVIO CONSTITUCIONAL (RECURSO DE)

que ha sido destacado por este Tri- Procesal Constitucional, establecién-


bunal en la STC Nº 0485-2002-AA/ dose la legitimidad para su interposi-
TC como ‘una condición de la acción ción únicamente al demandante ven-
exigible para que pueda obtenerse un cido.
pronunciamiento sobre el fondo de
la controversia constitucional’ (…)” Como recurso impugnatorio exclu-
(STC Nº 02833-2006-PA, f. j. 3). sivo de la última instancia de este
tipo de procesos, el Tribunal Cons-
titucional –luego de revisado y ad-
Agravio mitido este recurso– se encuentra en
En Derecho Procesal. Menoscabo del la capacidad de emitir una decisión
cual se queja el apelante y que expo- respecto de la forma o para resolver
ne ante el juez superior, por supues- el fondo de la controversia plantea-
ta afectación causada en la sentencia da. Para ello, evaluará primero, cada
inferior. caso en función de los actuales pará-
metros contenidos en los artículos 1
y 5 del Código Procesal Constitucio-
Agravio constitucional (recur- nal y de la necesidad o urgencia de
so de) tutela que requiere el derecho invo-
cado como vulnerado, para que lue-
Es aquel recurso extraordinario im- go de superada la procedibilidad, se
pugnativo, que procede contra las emita un pronunciamiento de fondo.
sentencias denegatorias expedidas
en segunda instancia, por el Poder En tal sentido, pueden presentarse si-
Judicial, que posibilita a las personas, tuaciones donde pese a que el sujeto
acceder a tutela de sus presuntos de- legitimado reúna los requisitos nece-
rechos constitucionales vulnerados o sarios para interponer un RAC, este
amenazados, acudiendo por este re- será desestimado en aplicación de los
curso extraordinario ante el Tribunal citados artículos 1 y 5 del Código; sin
Constitucional como última instan- embargo, este resultado no solo se pro-
cia para obtener el restablecimiento ducirá en aplicación inmediata y di-
de sus derechos constitucionales. // recta de la actual legislación procesal
“Desde su configuración constitu- constitucional, sino también en virtud
cional y legal, el Recurso de Agravio del desarrollo jurisprudencial que ha
Constitucional (RAC) se define como venido realizando el Tribunal Consti-
un recurso de carácter extraordinario, tucional a fin de delimitar su campo de
que por regla general procede frente acción como instancia jurisdiccional”
a resoluciones denegatorias, entendi- (HUANCAHUARI PAUCAR, Carín.
das como resoluciones improcedentes “El recurso de agravio constitucional a
o infundadas, emitidas en segunda través de la jurisprudencia del Tribunal
instancia en los procesos constitucio- Constitucional”. En: Revista de Investiga-
nales de la libertad. Como ya lo he- ción Jurídica, IUS). // “En un proceso
mos referido, esta regla se desprende de libertad debe distinguirse cómo el
del artículo 202, inciso 2) de la Cons- RAC representa una fórmula espe-
titución y el artículo 18 del Código cífica para demostrar la supremacía

37
AGRAVIO DE DERECHOS FUNDAMENTALES

constitucional, prevista en el artículo 51 procesales idóneos para tal efecto,


de la Norma Fundamental” (STC Exp. para evitar que por ‘defecto’, se ter-
Nº 02877-2005-PHC, f. j. 3). minen constitucionalizando situacio-
nes que, aunque aparecen revestidas
Agravio de derechos funda- de un manto de ‘constitucionalidad’,
en la práctica contienen un uso frau-
mentales dulento de la Constitución o bajo el
“En un proceso de amparo no se ana- manto protector de los derechos fun-
liza cualquier hecho o situación que damentales, se pretenda convalidar la
genere un agravio o perjuicio a una vulneración de aquellos o una situa-
persona, pues solo cabe acudir a este ción en la que se ha configurado un
proceso para solicitar la tutela de de- abuso de derecho.
rechos fundamentales. Al respecto
Ignacio Burgoa señala: Anteriormente este Colegiado en la
STC Exp. Nº 4853-2004-PA, había
‘(…) no basta que exista un daño establecido que también procede
o perjuicio) para que haya un admitir el Recurso de Agravio Cons-
agravio desde el punto de vista titucional (RAC) cuando se pueda
jurídico, sino que es menester que alegar, de manera irrefutable, que
sea causado o producido de una una decisión estimatoria de segundo
determinada forma. En efecto, es grado ‘ha sido dictada sin tomar en
necesario que el daño o perjuicio cuenta un precedente constitucional
sean ocasionados por una autori- vinculante emitido por este Colegia-
dad al violar un garantía indivi- do en el marco de las competencias
dual (…). Así pues, el otro factor que establece el artículo VII del Có-
que concurre en la integración digo Procesal Constitucional’.
del concepto de ‘agravio’, desde
el punto de vista del juicio de Este precedente fue dejado sin efec-
amparo (…) consiste en la forma, to en la STC Exp. Nº 03908-2007-PA/
ocasión o manera bajo las cuales TC, por las razones allí expuestas, a
la autoridad estatal causa el daño las que debe agregarse, además, que
o perjuicio, o sea, mediante la cuando se estableció el preceden-
violación de las garantías indivi- te vinculante antes contenido en la
duales (…)’” (ETO CRUZ, Gerar- STC Exp. Nº 4853-2004-PA, no solo
do. Tratado del proceso de amparo. no se resolvía un caso concreto, por
Gaceta Jurídica, Lima, 2013). lo que se establecía una regla gené-
rica, sino que además, se sustentaba
Agravio constitucional excep- en una interpretación sui géneris de
cional (recurso de) la expresión ‘resolución denegatoria’
–contraria a su real sentido jurídico
“Si corresponde al Tribunal Constitu- y al consenso sobre su significado–, y
cional la protección del orden cons- pretendía no una defensa de la Cons-
titucional, este debe estar provisto titución, sino de los precedentes que
de las herramientas e instrumentos este Colegiado ha fijado.

38
ALLANAMIENTO

Por ello, este Colegiado considera que, Agremiación


en aplicación del artículo 201 de la
Constitución, más allá de los supues- (Acción de afiliar o afiliarse a un gre-
tos establecidos en el artículo 202 de la mio, agrupación profesional o sindi-
misma, es competente para revisar, vía cato. Derecho de agremiación). Per-
RAC, las sentencias estimatorias que sona jurídica de Derecho Privado sin
bajo el pretexto de proteger ciertos de- ánimo de lucro, que agrupa personas
rechos fundamentales, convaliden la naturales con la misma profesión u
vulneración real de los mismos o cons- oficio o que desarrollan una misma
titucionalicen situaciones en las que se actividad económica, siempre que
ha producido un abuso de derecho o estas tengan la calidad de trabajado-
la aplicación fraudulenta de la Consti- res independientes, previo el cumpli-
tución; todo ello, en abierta contraven- miento de los requisitos establecidos
ción de los dispositivos, principios y en el presente decreto.
valores materiales de la Constitución.
Alegar
En el presente caso, el análisis del
tema de fondo, planteado en autos, Citar algo como prueba, disculpa o de-
pasa por analizar cómo se vincula la fensa de lo dicho o hecho. // Citar el
pretensión contenida en la demanda, abogado leyes, jurisprudencias, casos,
con el contenido de lo dispuesto en el razones y otros argumentos, en defen-
artículo 8 de la Constitución, el mis- sa de la causa a él encomendada.
mo que expresamente establece que:
‘El Estado combate y sanciona el trá- Alegato
fico ilícito de drogas’.
Significa el acto generalmente rea-
Por ello, independientemente del lizado por escrito, mediante el cual
contenido de la sentencia dictada en el abogado de una parte, expone las
segunda instancia, en aplicación del razones de hecho y de derecho en
artículo 201 de la Constitución, este defensa de los intereses jurídicos de
Tribunal Constitucional entiende que su patrocinado en un proceso civil o
es competente para conocer el caso de penal.
autos, entendiendo que el RAC pre-
sentado en autos, es uno de natura- Allanamiento
leza excepcional, ante la vulneración
del orden constitucional, en particu- “El allanamiento, figura procesal
lar, de lo dispuesto en el artículo 8 prevista en el Reglamento de la Cor-
de la Constitución, lo cual incluso tie- te Interamericana, es un medio bien
ne su correlato en las obligaciones que conocido de proveer a la composi-
el Estado peruano ha asumido con ción del litigio. Por este medio, que
relación al combate del Tráfico Ilícito implica un acto unilateral de volun-
de Drogas en particular, y del crimen tad, de carácter dispositivo, la parte
organizado transnacional, en gene- demandada acepta las pretensiones
ral” (STC Exp. Nº 02663-2009-PHC, de la actora y asume las obligaciones
ff. jj. 6-11). inherentes a dicha admisión. Ahora

39
ÁMBITO DE PROTECCIÓN

bien, este acto solo se refiere a aque- Este es un nivel primario para la rei-
llo que puede ser aceptado por el de- vindicación de sus derechos.
mandado, por hallarse en su ámbito
natural de decisión y aceptación: los Pero una noción más amplia sugiere
hechos invocados en la demanda, que el espacio privado corresponde
de los que deriva la responsabili- con lo económico, y como segunda
dad del demandado. En la especie, referencia sumaria lo privado eco-
se trata de hechos violatorios de un nómico remite al mercado. La última
instrumento vinculante de carácter idea, plantea que ‘el corazón del ám-
internacional, la Convención Ame- bito privado es el mercado, donde se
ricana sobre Derechos Humanos, de relacionan capitales competidores y
los que deriva una responsabilidad capitalistas asalariados, cuyo fin es
asimismo internacional, cuya apre- maximizar la ganancia, que es priva-
ciación y declaración incumben a la da’ (Torres, Rivas: 1994: 60).
Corte. En esos hechos se sustentan
En el mundo mercantil, para que lo
cierta calificación jurídica y deter-
privado funcione con eficacia se re-
minadas consecuencias de la misma
quiere del poder del Estado, enten-
naturaleza” (Corte IDH, voto concu-
dido este, como fundamento de lo
rrente del juez Sergio García Ramí-
público y lo político. Así, se puede
rez. Caso Barrios Altos vs. Perú, cit.,
sostener que lo privado no puede
párr. 3).
existir sin lo público, y este no podría
existir hoy día sin el mercado; o sea
Ámbito de protección que son dos categorías imbricadas en
la realidad que muchas veces cuesta
El ordenamiento constitucional re-
precisar sus límites.
ferente a la tutela de derechos cons-
titucionales establece un ámbito El ámbito de la sociedad civil desde
de protección de estos derechos, donde se desarrolla y analiza el tra-
estableciendo y delimitando los al- bajo con perspectiva de género, es
cances que los procesos de carácter también un espacio privado, donde
constitucional tienen en la tutela de surgen intereses sociales no familia-
los derechos constitucionales, como res y como producto de la organiza-
lo establece la ley de la materia y la ción económica tiende a agruparse
juris-prudencia que desarrolla el ám- por afinidades, a crear diversas for-
bito de protección principalmente de mas organizativas que conducen a
los derechos constitucionales. demandar, reivindicar o conflictuar
como intereses colectivos. Es una di-
Ámbito privado námica independiente del Estado y
al mismo tiempo está fuera de la pro-
“El ámbito privado constituye el es- ducción mercantil.
pacio y las acciones que están vincu-
ladas a la familia y lo doméstico, Conviene agregar que en esta no-
donde las mujeres tienen un papel ción, lo contrario a lo colectivo no
protagónico que no es valorado en to- es lo individual, sino lo que no tiene
das sus dimensiones por la sociedad. sentido de comunidad, donde la idea

40
AMNISTÍA

es trascender a lo privado individual Desde este punto de vista encon-


y a los intereses sociales privados or- tramos aquellos que entienden que
ganizados en intereses colectivos y amicus curiae son aquellos sujetos que
públicos” (Glosario de género y salud. acercan al tribunal al momento del
USAID). decidir determinadas consideracio-
nes, informaciones o argumentacio-
Amenaza de derechos nes, tendientes a ilustrarlos sobre la
cuestión a resolver direccionando la
“[L]a amenaza de violación de un misma en un sentido determinado,
derecho (…) debe ser cierta y de mientras que, desde el punto de vista
inminente realización; es decir, el objetivo se ha sostenido (a nuestro cri-
perjuicio debe ser real, efectivo, terio erróneamente) que: ‘Los amicus
tangible, concreto e ineludible, ex- curiae son presentaciones que pueden
cluyendo del amparo los perjuicios realizar terceros ajenos a una disputa
imaginarios o aquellos que escapan judicial, pero con un interés justifica-
a una captación objetiva. do en la resolución final del litigio, a
fin de expresar sus opiniones a través
En consecuencia, para que sea consi- de aportes intelectuales con relación
derada cierta, la amenaza debe estar a la materia que se debate y que pue-
fundada en hechos reales, y no ima- den ser de trascendencia en la sustan-
ginarios, y ser de inminente realiza- ciación del proceso judicial’” (GON-
ción, esto es, que el perjuicio ocurra ZÁLEZ CASTRO, Manuel. El amicus
en un futuro inmediato, y no en uno curiae. Su recepción en un sistema Repu-
remoto. A su vez, el perjuicio que se blicano de Gobierno). // “[L]os amicus
ocasione en el futuro debe ser real, curiae no tienen derecho a la acción y
pues tiene que estar basado en hechos ni siquiera actúan como parte proce-
verdaderos; efectivo, lo cual implica sal sino solo como portadores de una
que inequívocamente menoscabará opinión cualificada, política o técnica,
alguno de los derechos tutelados; tan- que el Tribunal desea conocer. Por
gible, esto es, que debe percibirse de tanto (…) los medios impugnatorios
manera precisa; e ineludible, enten- solo pueden ser interpuestos por las
diendo que implicará irremediable- partes del proceso y no por los amicus
mente una violación concreta” (STC curiae, ya que estos no tienen la ca-
Nº 0091-2004-AA, f. j. 8). lidad de partes ni mediatizan, des-
plazan o reemplazan a estas” (RTC
Amicus curiae Nº 03173-2008-PHC, f. j. 13).

“La definición del instituto denomina- Amnistía


do amicus curiae varía al menos en dos
criterios: aquellos que optan por una “La amnistía es un vocablo de origen
definición subjetiva, es decir, teniendo griego que significa olvido, olvido de
en cuenta el sujeto procesal mientras lo pasado. Esta institución se aplica
que la otra, si se quiere objetiva, refie- en casos excepcionales de comisión
re al acta presentada por un tercero al de determinados delitos, es entonces
que denominamos amigo del tribunal. que la amnistía extiende el velo del

41
AMPARO (PROCESO DE)

olvido sobre lo ocurrido o, al decir de a la amenaza o vulneración del dere-


otros comentaristas, borra la existen- cho constitucional, y su naturaleza
cia del delito y de sus consecuencias. es restitutiva y no declarativa de de-
Jurídicamente la amnistía entraña la rechos. El amparo no es un proceso
dimininación ex nunc de los efectos constitucional mediante el cual se
penales derivados de la comisión de pueda declarar un derecho ni hacer
un hecho punible, en el cual se dan extensivos los alcances de una norma
todas las características que confor- legal a quienes no están expresamen-
man al delito. te comprendidos en ella (…)” (STC
Exp. Nº 01875-2004-PA). // “Dentro
Por ello, también suele señalarse que de nuestro Código Procesal Consti-
la amnistía suprime una categoría de tucional, encontramos que el proceso
infracciones. Según el profesor León de amparo protege una amplia gama
Duguit: ‘La amnistía tiene por efecto de derechos constitucionales, es de-
el considerar retroactivamente como cir, todos aquellos que no tienen pro-
no punible un hecho previsto y casti- tección a través de los procesos de
gado por la ley penal’” (SALGADO hábeas corpus y el hábeas data. De
PESANTES, Hernán. “La amnistía allí que el Código, en su artículo 37,
y su doctrina”. En: Revista Jurídica, con buen criterio normativo expresa
Universidad Católica de Guayaquil, ‘los demás derechos que la Consti-
2002).
tución reconoce’. Cabe precisar que
la actividad jurisdiccional de admi-
Amparo (proceso de) nistración de justicia como la justi-
cia constitucional principalmente la
Un primer acercamiento conceptual jurisprudencia del Tribunal Consti-
podemos decir que el amparo es la tucional ha comenzado a reconocer
acción judicial de carácter constitu-
una gama de derechos constituciona-
cional que se dirige a proteger los
les que son necesariamente tutelados
derechos fundamentales y constitu-
vía este proceso constitucional.
cionales. El destacado constitucio-
nalista César Landa explica que “el El artículo 200, inciso 2 establece
proceso de amparo es un proceso que el amparo protege ‘los demás
autónomo que tiene como finalidad derechos reconocidos por la Cons-
esencial la protección de los derechos titución’. En rigor, protege una muy
fundamentales frente a violaciones variada gama de derechos constitu-
actuales o amenazas inminentes de cionales, con excepción de la libertad
su transgresión” (LANDA ARROYO, individual. El artículo 37, ha enume-
César. El amparo en el nuevo Código rado en forma específica, gran par-
Procesal Constitucional peruano. Ins- te de los derechos alojados en sede
tituto de Investigaciones Jurídicas, constitucional. Así, procede en de-
UNAM). // “[El proceso] de amparo fensa de los siguientes derechos:
es una garantía destinada a proteger
los derechos consagrados en la Cons- 1. De igualdad y de no ser discrimi-
titución Política del Estado; su objeto nado por razón de origen, sexo
es reponer las cosas al estado anterior raza, orientación sexual, religión,

42
AMPARO (PROCESO DE)

opinión, condición económica so- 18. De impartir educación dentro de


cial, idioma, o de cualquier otra los principios constitucio­nales.
índole.
19. A la seguridad social.
2. Del ejercicio público de cualquier
confesión religiosa. 20. De la remuneración y pensión.

3. De información, opinión y expre- 21. De la libertad de cátedra.


sión.
22. De acceso a los medios de comu-
4. A la libre contratación. nicación social en los térmi­ nos
del artículo 35 de la Constitución.
5. A la creación artística, intelectual
23. De gozar de un ambiente equili-
y científica.
brado y adecuado al desarrollo
6. De la inviolabilidad y secreto de de la vida.
los documentos privados de las
24. A la salud.
comunicaciones.
25. Los demás que la Constitución
7. De reunión. reconoce” (ETO CRUZ, Gerar-
do. “El proceso del amparo en el
8. Del honor, intimidad, voz, ima-
Perú” (en coautoría con Domingo
gen y rectificación de informacio-
García Belaunde), en el colectivo
nes inexactas o agraviantes.
El derecho de amparo en el mundo.
Héctor Fix-Zamudio y Eduardo
9. De asociación.
Ferrer Mac-Gregor, coordinadores,
10. Al trabajo. Porrúa, UNAM y Konrad –Aden-
auer– Stiftung, México, 2006).
11. De sindicación, negociación co-
lectiva y huelga. // “En lo que hace al modelo cons-
titucional del proceso de amparo, la
12. De propiedad y herencia. Ley Fundamental contiene ciertas
pautas específicas, como puede ser el
13. De petición ante la autoridad com- ámbito de derechos protegidos (art.
petente. 200.2); extensión y límites del control
de los actos restrictivos de derechos
14. De participación individual. durante los regímenes de excepción
(art. 200 in fine) o la regulación par-
15. A la nacionalidad. cialmente delimitada de las instan-
cias competentes para conocerla (art.
16. De tutela procesal efectiva. 202), etc.

17. A la educación, así como el dere- Por lo que aquí interesa, es decir,
cho de los padres de esco­ger el cen- con relación al ámbito de derechos
tro de educación y participar en el protegidos en el proceso de ampa-
proceso educa­tivo de sus hijos. ro, el inciso 2) del artículo 200 de la

43
AMPARO (PROCESO DE)

Constitución precisa cuál es su com- parte, en el artículo 25 del Código


petencia, ratione materiae, al estable- Procesal Constitucional).
cer que:
De modo, pues, que el diseño consti-
Son garantías constitucionales: tucional de los derechos protegidos
por el proceso de amparo, bien pue-
(…) de caracterizarse por tener un carác-
ter totalizador, esto es, comprender
2) La Acción de Amparo, que
residualmente la protección de todos
procede contra el hecho u omi-
los derechos constitucionales no pro-
sión, por parte de cualquier auto-
tegidos por los otros procesos de tu-
ridad, funcionario o persona, que
tela de los derechos fundamentales
vulnera o amenaza los demás de-
(hábeas corpus y hábeas data).
rechos reconocidos por la Consti-
tución, con excepción de los seña-
Así las cosas, cabe que nos cuestione-
lados en el inciso siguiente.
mos acerca de las razones jurídico-
En él, pues, se han de tutelar todos constitucionales que puedan existir
aquellos atributos subjetivos recono- para limitar el ámbito de derechos
cidos en la Constitución, con excep- protegidos por el amparo contra re-
ción de los que, a su vez, son prote- soluciones judiciales solo a la protec-
gidos por el proceso de hábeas data; ción de los derechos que integran la
es decir, el derecho de acceso a la tutela procesal.
información pública, reconocido en
el inciso 5) del artículo 2 de la Consti- Como ya se ha indicado, una primera
tución; y el derecho a la autodetermi- respuesta a esta cuestión se ha efec-
nación informativa, reconocido a su tuado interpretándose los alcances
vez en el inciso 6) del mismo artículo del segundo párrafo del inciso 2) del
2 de la Norma Fundamental. artículo 200 de la Constitución que,
como se sabe, establece que el ampa-
Sin embargo, la determinación de ro no procede contra normas lega-
la competencia ratione materiae del les ni contra resoluciones judiciales
proceso de amparo no solo puede emanadas de procedimiento regular.
realizarse a partir de la dicción lite-
ral de la disposición que lo crea y de Esta última parte del precepto cons-
la remisión que esta pueda hacer ha- titucional antes recordado, no se ha
cia otra disposición constitucional. entendido en el sentido de que por
Una interpretación sistemática con su virtud se prohíba la procedencia
el inciso 1) del artículo 200, por exi- del amparo contra resoluciones judi-
gencias del principio de unidad de la ciales, sino solo que él no prospere
Constitución, necesariamente tiene si lo que se busca es cuestionar me-
que terminar con excluir también a diante este proceso constitucional
los derechos protegidos por el pro- una resolución judicial emanada de
ceso de hábeas corpus; es decir, a la un proceso ‘regular’. Por el contrario,
libertad individual y a los derechos si la resolución judicial emanaba de
conexos a él (enunciados, por otra un proceso ‘irregular’, sí cabía que

44
AMPARO AMBIENTAL

se abriera las puertas de procedencia expida con violación de cualquier


del amparo. derecho fundamental, y no solo
en relación con los contemplados
De esta manera, la viabilidad del am- en el artículo 4 del Código Proce-
paro contra resoluciones judiciales sal Constitucional.
quedaba librada a lo que se pudiera
entender por el término ‘regular’. Lo En definitiva, a partir del diseño
que, a su vez, se resolvió en el senti- constitucional del ámbito de derechos
do de entender que un proceso judi- protegidos por el amparo, el Tribunal
cial era regular siempre que se haya considera que es constitucionalmente
expedido con respeto del derecho a inadmisible sostener que del referi-
la tutela procesal. En tanto que deve- do segundo párrafo del inciso 2) del
nía irregular si la resolución judicial artículo 200 de la Constitución se pueda
se había expedido en un proceso ju- inferir una limitación de la competen-
dicial donde se hubiera lesionado el cia ratione materiae del amparo contra
mismo derecho, o cualquiera de los resoluciones judiciales, más allá de los
derechos procesales que forman par- derechos garantizados por el hábeas
te de él. corpus y el hábeas data” (STC Exp
Nº 03179-2004-AA).
El Tribunal Constitucional considera
que una respuesta como la brindada
Amparo ambiental
no concilia con el diseño constitucio-
nal del ámbito de derechos protegi- “[E]l denominado ‘amparo ambien-
dos por el proceso de amparo. tal’ es el proceso constitucional me-
diante el cual se pretende tutelar tal
a) En primer lugar, pues, como se
derecho. Sin pretender crear una nue-
ha expuesto en el fundamento 12
va categoría procesal, es de advertir-
de esta sentencia, los únicos dere-
se que este Tribunal ha desarrollado
chos exceptuados del control me-
una línea jurisprudencial al respecto,
diante este proceso son los pro-
tomando en cuenta la singularidad de
tegidos, a su vez, por el hábeas
corpus y el hábeas data. lo discutido en este tipo de procesos.

b) En segundo lugar, es inadmisible Por ejemplo, usualmente las demandas


desde un punto de vista consti- de amparo ambiental son concebidas
tucional que se pueda sostener como pretensiones colectivas o difusas,
que una resolución judicial de- puesto que ‘la satisfacción del derecho
venga de un proceso ‘irregular’ de uno de los integrantes de tal comu-
solo cuando afecte el derecho a la nidad implica la satisfacción del resto
tutela procesal, y que tal ‘irregu- de sujetos de dicha colectividad’ (STC
laridad’ no acontezca cuando esta Exp. Nº 05270-2005-PA/TC, f. j. 7). Ello
afecta otros derechos fundamen- ha significado la necesidad de adap-
tales. A juicio del Tribunal, la irre- tar la perspectiva clásica del Derecho
gularidad de una resolución judi- Procesal –centrada en la resolución
cial, con relevancia constitucional, de intereses individuales– a contextos
se produce cada vez que esta se en donde la titularidad de un derecho

45
AMPARO ARBITRAL

corresponde a un conjunto indetermi- posible cuando allí se obre de modo


nado o colectivo de personas” (STC arbitrario, y por demás inconstitucio-
Exp. Nº 00316-2011-PA, ff. jj. 11 y 12). nal (…).
// “Cada una de las formas procesales
jurisdiccionales de protección del am- En el contexto descrito y en la lógica de
biente se presentan como diferentes en concretizar de un modo más aproxi-
cuanto a la inmediatez de la tutela. Ello mativo los supuestos en que se habili-
es así porque frente a una violación de taría el control constitucional sobre la
dificultosa probanza, será necesaria jurisdicción arbitral, este Tribunal es-
una ‘batería’ de actividades probato- tima oportuno enfatizar que, desde un
rias para lograr dilucidar la causalidad punto de vista casuístico, serían entre
necesaria para responsabilizar por la otras tres las situaciones o hipótesis
conducta lesiva al demandado. Allí la principales en las que podría configu-
única solución será un proceso ordi- rarse la citada variable fiscalizadora:
nario por daño ambiental en el que la a) cuando la jurisdicción arbitral vul-
tutela se dará pero de manera más me- nera o amenaza cualquiera de los
diata, menos expedita y urgente. Será componente formales o sustantivos
un proceso más complejo y más largo de la tutela procesal efectiva (debido
pero adecuado para ese tipo de preten- proceso, tutela jurisdiccional efecti-
sión. En cambio, cuando la violación es va, etc.). Esta causal solo puede ser
manifiesta, y además necesita de una invocada una vez que se haya ago-
urgente solución para restablecer la tado la vía previa; b) cuando la ju-
indemnidad del ambiente dañado, el risdicción arbitral resulta impuesta
proceso más adecuado será el de na- ilícitamente, de modo compulsivo
turaleza constitucional. Allí es donde o unilateral sobre una persona (esto
aparece el proceso de amparo como es, sin su autorización), como fór-
medio de protección inmediato y efi- mula de solución de sus conflictos o
caz del derecho de naturaleza consti- de las situaciones que le incumben;
tucional que aparece evidentemente c) cuando, a pesar de haberse acep-
violado. Luego habrá tiempo para in- tado voluntariamente la jurisdicción
coar la pretensión por recomposición arbitral, esta verse sobre materias
en la vía ordinaria posterior” (ESAIN, absolutamente indisponibles (dere-
José. “El amparo ambiental: su actua- chos fundamentales, temas penales,
lidad luego de la regulación de la Ley etc.)” (STC Exp. Nº 04972-2006-PA,
General del Ambiente y de la doctrina ff. jj. 16 y 17).
Corte Suprema de Justicia”, material
de estudios, Argentina, 2009). Amparo contra amparo
Amparo arbitral “[C]onforme se desprende del ar-
tículo 5.6 del Código Procesal Consti-
“[A]unque resulta perfectamente le- tucional, en el marco de la regulación
gítimo acudir al proceso constitucio- actual, ya no sería posible iniciar una
nal a efectos de cuestionar el carácter demanda de amparo para cuestionar
lesivo de los actos expedidos por la ‘(...) una resolución firme recaída en
jurisdicción arbitral (…) ello solo es otro proceso constitucional (…)’.

46
AMPARO COLECTIVO

No obstante, este Colegiado ha esta- encargado de resolver una demanda


blecido al respecto que ‘(…) la posi- de amparo lo ha hecho de acuerdo a
bilidad del ‘amparo contra amparo’ derecho y respetando todas las ga-
tiene fuente constitucional directa en rantías del proceso. A contrario sen-
el segundo párrafo del artículo 200.2 su, la regla adicional que se despren-
de la propia Constitución, donde se de es que en aquellos casos, en los
establece que el Amparo ‘(…) No pro- que el amparo NO haya sido resuelto
cede contra normas legales ni contra de acuerdo a procedimiento regular,
resoluciones judiciales emanadas de es admisible interponer una nueva
procedimiento regular’’. A partir de demanda de amparo que cuestione
esta consideración, el Tribunal ha los términos del primer proceso en-
precisado que ‘(…) cuando el Código tablado (siempre que en este se haya
Procesal Constitucional se refiere en producido una afectación a los dere-
su artículo 5, inciso 6), a la improce- chos fundamentales, que son objeto
dencia de un proceso constitucional de protección en un proceso de este
que cuestiona una resolución judicial tipo)” (TORRES ZÚÑIGA, Natalia.
firme recaída en otro proceso consti- Apunte sobre el amparo contra el amparo
tucional, esta disposición restrictiva y el agravio constitucional. Consorcio
debe entenderse referida a procesos Justicia Viva, junio de 2007).
donde se han respetado de modo es-
crupuloso el debido proceso y la tu- Amparo colectivo
tela procesal efectiva en sus distintas
manifestaciones, conforme al artículo “Se trata de una ampliación del ampa-
4 del mismo Código Procesal Cons- ro individual o clásico. Esta extensión
titucional (...)”’ (STC Nº 04853-2004- involucra a dos elementos de la rela-
AA, f. j. 5). // “De primera cuenta, ción susceptibles de suscitar el ejerci-
es sabido que la figura del ‘amparo cio del amparo; ellos son: los derechos
contra amparo’, de acuerdo al ar- afectados o restringidos y los sujetos
tículo 5.2 del Código Procesal Cons- legitimados para su interposición.
titucional (CPC), no es admisible.
Sin embargo, el TC ha señalado que En cuanto a lo primero, la nueva
dicho dispositivo no es interpretable norma constitucional avanza sobre
en el sentido literal de la norma, pues la regulación legal de la acción y en
ello sería inconstitucional. Para el consonancia con los derechos consa-
TC, el artículo 5.2 debe leerse a la luz grados en los nuevos artículos 41 y
de lo establecido en el artículo 200.2 42 CN, amplía el ámbito de esta ga-
de la Constitución de 1993, que seña- rantía para que sea utilizada en la
la ‘que no procede el amparo contra defensa de los derechos del medio
(…) resoluciones judiciales emana- ambiente y del consumidor. Asimis-
das de procedimiento regular’. mo, irrumpe en la consideración de
la problemática de la discriminación,
Así, de acuerdo a la jurisprudencia como causal pasible de ser invocada
del Tribunal, debe entenderse que la para el acceso a la jurisdicción” (SA-
prohibición del 5.2 es solo para casos BSAY A, Daniel. “El ‘amparo colec-
en los que el tribunal jurisdiccional tivo’ de la Constitución argentina

47
AMPARO CONTRA HÁBEAS CORPUS

y su interpretación jurisprudencial corregir eventuales vulneraciones a


expansiva”. En: Eto Cruz, Gerardo los derechos constitucionales de las
(coordinador). Treinta años de la juris- personas ocurridas en el trámite o en
dicción constitucional en el Perú. Tomo la decisión final de un proceso cons-
II. Centro de Estudios Constituciona- titucional de hábeas corpus, resulta
les del TC, Lima, 2014). necesario reconfigurar su contenido,
explicar su finalidad y desarrollar
Amparo contra hábeas cor- sus presupuestos procesales a la luz
pus de lo que significa la doctrina ya es-
tablecida del ‘amparo contra amparo’
“El proceso constitucional de ‘amparo (STC Nº 04853-2004-PA/TC y STC
contra hábeas corpus’ (…) tiene como Nº 03908-2007-PA/TC), el cual se
finalidad corregir eventuales vulnera- constituye en fuente directa de este
ciones a los derechos constitucionales proceso constitucional” (LÓPEZ
de las personas, con excepción del FLORES, Berly. “El proceso consti-
derecho a la libertad individual, ocu- tucional de amparo contra hábeas
rridas en el trámite o en la decisión corpus en el Perú”. En: Eto Cruz, Ge-
final de un proceso constitucional de rardo (coordinador). Treinta años de
hábeas corpus. Por este motivo, en la jurisdicción constitucional en el Perú.
aplicación al Principio de Corrección Tomo II. Centro de Estudios Consti-
Funcional, los derechos vedette prota- tucionales del TC, Lima, 2014).
gonistas en el ‘amparo contra hábeas
corpus’ solo serán los derechos cons-
Amparo contra medidas cau-
titucionales tutelables a través del
proceso de amparo, y por dicha razón telares
le son aplicables las reglas procesa-
La categoría de resolución firme
les (trámite, plazos, apercibimientos,
“debe ser comprendida al margen del
providencias, etc.) acordes a ese pro-
trámite integral del proceso, pues ello
ceso constitucional.
permite que incluso un auto, y no solo
De esta manera, si en una demanda de la sentencia que pone fin al proceso,
amparo se verifica o se alega que es el puedan merecer control por parte del
derecho a la libertad individual el que juez constitucional. La condición es,
ha sido vulnerado en un anterior pro- en todo caso, que su trámite autóno-
ceso de hábeas corpus, por estar priva- mo (y la medida cautelar tiene una
do o restringido en su libertad el de- tramitación autónoma) haya gene-
mandante, entonces el ‘amparo contra rado una decisión firme, esto es, una
hábeas corpus’ no prosperará, porque situación procesal en la que ya no es
él no tiene la finalidad de proteger la posible hacer prosperar ningún otro
libertad individual, siendo el mecanis- recurso o remedio procesal que logre
mo procesal pertinente en aquel caso el revertir la situación denunciada”.
‘hábeas corpus contra hábeas corpus’.
En consecuencia, “no es pues la na-
Advertida así la existencia del pro- turaleza provisional o transitoria del
ceso constitucional de ‘amparo con- acto o resolución judicial lo que deter-
tra hábeas corpus’ cuya finalidad es mina que prospere o no una garantía

48
AMPARO CONTRA NORMAS

constitucional como es el Amparo, el empleo del amparo contra normas


sino en todo caso, la constatación de legales –amparo directo, según la
que se ha afectado de modo manifiesto denominación otorgada por la doc-
alguno de los contenidos constitucio- trina–, pues existen normas legales
nales protegidos a través de los proce- de ejecución inmediata (conocidas
sos constitucionales, y que, el afectado como normas autoaplicativas), que
con tales actos o resoluciones, haya no requieren de ningún acto adicio-
agotado los medios procesales de de- nal para ser aplicadas a casos concre-
fensa o impugnación, de modo que la tos, ya que desde su vigencia lesio-
decisión que viene al juez constitucio- nan derechos constitucionales. Como
nal sea una que ha adquirido firmeza ejemplos de normas autoaplicativas
en su trámite procesal”. tenemos a las normas que declaran
nulidad de actos o las que expropian
Por ello, “en el caso de las medidas un determinado bien.
cautelares, dicha firmeza se alcanza
con la apelación y su confirmatoria Esta postura ha sido adoptada por el
por la Sala, con lo cual, una vez emiti- Tribunal Constitucional en (…) (Exp.
da la resolución de segunda instancia Nº 1152-97-AA/TC), precisando que
queda habilitada la vía del amparo si ‘(…) no cabe invocar la causal de im-
es que la violación o amenaza conti- procedencia prevista en el segundo
núa vigente. De lo contrario, se estaría párrafo del inciso 2) del artículo 200
creando zonas de intangibilidad, que de la Constitución Política del Es-
no pueden ser controladas has-ta que tado, habida cuenta de que la regla
concluya el proceso judicial princi- según la cual no procede el amparo
pal” (ESTELA HUAMÁN, José Alber- contra normas legales, si bien tiene
to. El proceso de amparo como mecanismo asidero cuando se trata de normas
de tutela de los derechos procesales. Tesis, heteroaplicativas (…)’” (STC Exp.
Universidad Mayor de San Marcos, Nº 03283-2003-AA, f. j. 6). // “Con-
2007). sideramos pertinente definir al pro-
ceso de amparo contra normas como
Amparo contra normas aquella acción de garantía o tutela
que tiene por fin inaplicar una de-
“Existe la posibilidad de interponer terminada norma legal –en un caso
una demanda de Amparo contra en concreto– que desde su entrada
una norma legal con la finalidad de en vigencia deviene en inconstitu-
proteger derechos fundamentales en cionalidad toda vez que vulnera
casos concretos, pues se ha interpre- derechos fundamentales. Es decir, a
tado que el texto constitucional no través del proceso de amparo contra
establece una prohibición en ese sen- normas el juez hará uso del control
tido” (LLANOS CISNEROS, Guiller- difuso. La principal característica a
mo. La procedencia de amparo contra resaltar es que la norma cuestiona-
normas. RAE, setiembre de 2008). // da debe un carácter autoaplicativo.
“[U]n amplio sector doctrinario con- En segundo lugar, es momento de
sidera que no es conveniente impedir estudiar el amparo frente a actos

49
AMPARO CONTRA NORMAS AUTOAPLICATIVAS

basados en normas legales. A efectos concretos sustentados en una ley,


de abordar este estudio, es menester como sucede en cualquier otra hipó-
analizarlo desde lo establecido en el tesis del amparo, es preciso que ellos
artículo 3 del Código Procesal Cons- efectivamente lesionen el contenido
titucional. constitucionalmente protegido de un
derecho fundamental’.
Samuel Abad considera que el Am-
paro contra actos de aplicación o En segundo lugar, debe saberse que
de ejecución de normas ‘se presen- muchas veces la acción de amparo
ta cuando el acto de una autoridad, contra actos de aplicación de normas
funcionario o persona lesiona de- no solo puede sustentarse cuando
rechos fundamentales como con- han acontecido actos de aplicación,
secuencia de la aplicación o ejecu- en estricto, de una norma legal, pues
ción de una ley inconstitucional’. debe recordarse que el proceso de
El artículo 3 del Código Procesal amparo procede contra la vulnera-
Constitucional hace referencia a que ción o amenazas de vulneración de
el acto de aplicación debe basarse en derechos constitucionales (excluimos
una norma autoaplicativa. Esto es
los que se encuentran dentro del ám-
una clara diferencia con la derogada
bito de protección del hábeas corpus
Ley Nº 23506 que, como ya se hizo
y del hábeas data)” (El proceso consti-
mención líneas arriba, establecía que
tucional de amparo contra normas lega-
la acción de amparo procedía si los
les. En: Blog Temas de Derecho Cons-
actos se basaban en normas incom-
titucional, Penal y DD.HH., 2010).
patibles con la Constitución. Es de-
cir, implícitamente no solo se refería
a normas autoaplicativas, sino tam- Amparo contra normas autoa-
bién a las denominadas heteroapli- plicativas
cativas.
“[L]a amenaza cierta e inminente, o
Al analizar el presente tema, debe- por la vulneración concreta a los de-
mos hacerlo en dos partes. rechos fundamentales que la entrada
en vigencia que una norma autoa-
En primer lugar, por lo que respecta plicativa representa, la demanda de
al proceso de amparo contra actos amparo interpuesta contra esta debe-
violatorios de derechos fundamen- rá ser estimada, previo ejercicio del
tales sustentados en la aplicación, en control difuso de constitucionalidad
sentido estricto, de una norma legal, contra ella, y determinándose su con-
estos actos han de transgredir el con- secuente inaplicación.
tenido constitucionalmente protegido
de los derechos fundamentales recla- En suma, tratándose de una dispo-
mados. En este sentido, el Tribunal sición que establece restricciones
Constitucional en reiterada doctrina al derecho fundamental de acceso
jurisprudencial ha reconocido que a la justicia, como manifestación
‘(…) si se trata de la alegación de vio- de la tutela jurisdiccional efectiva
lación a través de actos de aplicación (artículo 139. inc. 3 de la Constitución),

50
AMPARO CONTRA RESOLUCIONES JUDICIALES

el impedimento para plantear una jurisprudencia la improcedencia del


demanda de amparo contra nor- denominado ‘amparo contra normas’,
mas, previsto en el artículo 200. inc. se encuentra circunscrita a los supues-
2 de la Constitución, debe ser inter- tos en los que la norma cuya inconstitu-
pretado bajo un criterio pro actione, cionalidad se acusa sea heteroaplicati-
de manera tal que, en ningún caso, la va, es decir, aquella cuya aplicabilidad
persona afectada o amenazada en sus no es dependiente de su sola vigencia,
derechos fundamentales por una nor- sino de la verificación de un posterior
ma autoaplicativa, se encuentre iner- evento, sin cuya existencia, la norma
me e indefensa frente a ella” (STC Exp. carecerá, indefectiblemente, de efica-
Nº 4677-2004-AA, ff. jj. 4-6). // Sobre cia, esto es, de capacidad de subsumir,
las normas autoaplicativas, Roger por sí misma, algún supuesto fáctico
Rodríguez nos recuerda que existen en su supuesto normativo.
dos conceptos de estas, un concepto
restrictivo y otro concepto amplio. Es evidente que en tales casos no po-
Es así que: “Desde una perspectiva drá alegarse la existencia de una ame-
restrictiva (…) aquella norma cuya naza cierta e inminente de afectación a
entrada en vigencia constituye, por los derechos fundamentales, tal como
sí misma, un acto de aplicación, pues lo exige el artículo 2 del Código Proce-
la situación jurídica concreta de los sal Constitucional (CPConst.), ni me-
individuos es afectada (modificada) nos aún la existencia actual de un acto
–válida o inválidamente– desde el lesivo de tales derechos. De ahí que,
mismo instante en el que ingresa en en dichos supuestos, la demanda de
el ordenamiento jurídico. Mientras amparo resulte improcedente” (STC
que desde una perspectiva amplia, Exp. Nº 04677-2004-PA, f. j. 3).
la norma autoaplicativa debe enten-
derse como (…) aquella que solo de- Amparo contra resolucio-
pende de su vigencia para generar o
poder generar consecuencias jurídi-
nes judiciales
cas en el ámbito subjetivo de los par- “En la STC Exp. N° 05374-2005-AA,
ticulares, sea porque dicha vigencia el Tribunal Constitucional desarro-
en sí misma se asimila a un acto de lló el artículo 4 del Código Procesal
aplicación o porque ella basta para Constitucional y el artículo 200.2 de
que tales actos de aplicación puedan la Carta Política al explicar la proce-
materializarse” (RODRÍGUEZ SAN- dencia del amparo contra resolucio-
TANDER, Roger. “Deconstruyendo nes judiciales.
el amparo contra normas”. En: Pales-
tra del Tribunal Constitucional. Revista Por ello, señaló que el artículo 200.2
Mensual de Jurisprudencia. Lima). de la Constitución ‘prevé el supuesto
de que los derechos fundamentales
Amparo contra normas he- puedan ser vulnerados por cualquier
teroaplicativas persona, ya sea esta funcionario pú-
blico o un particular, no excluyen-
“[T]al como tiene establecido este do del concepto de ‘autoridad’ a los
Tribunal en uniforme y reiterada jueces. De este modo, es plenamente

51
AMPARO ELECTORAL

admisible que un proceso de amparo resoluciones judiciales requiere pues


pueda controlar las resoluciones ju- como presupuestos procesales in-
diciales, sin que ello implique desco- dispensables, la constatación de un
nocer que la disposición mencionada agravio manifiesto que comprometa
establece una limitación a la proce- seriamente el contenido protegido de
dencia del amparo, al establecer que algún derecho de naturaleza cons-
este no procede cuando se trate de titucional, presupuestos básicos sin
resoluciones judiciales emanadas de los cuales la demanda resultará im-
‘procedimiento regular’’. procedente. Es en aplicación de esta
línea jurisprudencial que las dos ins-
Sobre el proceso regular señaló que tancias anteriores optan por rechazar
este ‘se encuentra relacionada con la liminarmente la demanda” (STC Exp.
existencia de un proceso en el que Nº 03275-2012-PA, f. j. 4).
se hayan respetado garantías míni-
mas tales como los derechos al libre
Amparo electoral
acceso a la jurisdicción, de defensa,
a la prueba, motivación, a la obten- “Recurso que puede interponerse
ción de una resolución fundada en para la revisión por el Tribunal Cons-
Derecho, la pluralidad de instancias, titucional de los acuerdos de las juntas
al plazo razonable del proceso, a un electorales de proclamación de candi-
juez competente, independiente e daturas o de proclamación de electos
imparcialidad, entre otros derechos (Enciclopedia Jurídica. España). El de-
fundamentales, por lo que un proce- sarrollo del recurso de amparo elec-
so judicial que se haya tramitado sin toral como mecanismo de defensa de
observar tales garantías se convierte derechos fundamentales en lo que se
en un ‘proceso irregular’ que no solo refiere a materia electoral, surge como
puede, sino que debe ser corregido el mejor ejemplo de la supremacía
por el juez constitucional mediante constitucional del Tribunal Supremo
el proceso de amparo’. Esta nota es de Elecciones. Conforme se verá, su
importante puesto que la demanda razón de ser está –especial y constitu-
de amparo contra resoluciones judi- cionalmente– amparada en la función
ciales procede cuando el proceso es del Tribunal Electoral de interpretar
irregular” (ESTELA HUAMÁN, José exclusiva y obligatoriamente las dis-
Alberto. El proceso de amparo como me- posiciones constitucionales y lega-
canismo de tutela de los derechos procesa- les referentes a la materia electoral”
les. Tesis, Universidad Mayor de San (BRENES VILLALOBOS, Luis Die-
Marcos, 2007). // “[S]e ha establecido go. “Recurso de amparo electoral”.
que el amparo contra resoluciones ju- En: Revista de Derecho Electoral. Costa
diciales no puede constituirse en un Rica, 2006). // “El Tribunal Consti-
mecanismo de articulación procesal tucional ha establecido que resultan
de las partes, las que por este medio procedentes las demandas de ampa-
pretenden extender el debate de las ro interpuestas contra las resolucio-
cuestiones procesales ocurridas en nes del Jurado Nacional de Eleccio-
un proceso anterior, sea de la natu- nes cuando estas vulneren derechos
raleza que fuere. El amparo contra fundamentales. Así, se ha enfatizado

52
AMPARO LABORAL

que ningún poder público puede, me- Amparo judicial


diante acto u omisión, apartarse del
contenido normativo de los derechos “Con la denominación ‘amparo judi-
fundamentales ni se encuentra exento cial’ se puede reconocer, en la doctri-
del control constitucional ejercido por na y normativa comparada, hasta tres
el poder jurisdiccional del Estado, en situciones diversas: en primer lugar,
cuya cúspide –en lo que a la materia con esta expresión se identifica a aquel
constitucional se refiere– se ubica este medio de defensa procesal de dere-
Tribunal. Desde luego, el referido ór- chos fundamentales que se reconduce
gano electoral no se halla al margen a través de la juridicción constitucio-
de este imperativo constitucional. nal, sino que se desarrolla simplemen-
te a través de las vías judiciales ordi-
En efecto, debe recordarse lo expues- narias. Un ejemplo claro de ello es el
to en el fundamento 4 de la sentencia constituido por el artículo 53, párrafo
recaída en el Expediente Nº 02366- segundo de la Constitucón española
2003-AA/TC: que ha estructurado dos niveles de
protección de los derechos fundamen-
‘(…) aun cuando de los artículos tales: el primero constituido por un
142 y 181 de la Norma Fundamen- recurso preferente y sumario estable-
tal, se desprende que en materia cido en la vía judicial ordinaria para
electoral no cabe revisión judicial la protección de derechos fundamen-
de las resoluciones emitidas por tales, y el segundo representado por
el Jurado Nacional de Elecciones, el recurso de amparo ante el Tribunal
y que tal organismo representa Constitucional, en caso de que no se
la última instancia en tal asunto, haya brindado la protección debida
dicho criterio solo puede consi- en la vía judicial. Esta disposición con-
derarse como válido en tanto y tenida en el Texto Fundamental espa-
en cuanto se trate de funciones ñol ha llevado a la doctrina española a
ejercidas en forma debida o, lo hablar de un ‘amparo constitucional’ y
que es lo mismo, compatibles con un ‘amparo ordinario judicial’” (ETO
el cuadro de valores materiales CRUZ, Gerardo. Tratado de proceso del
reconocido por la misma Cons- amparo. Gaceta Jurídica, Lima, 2013).
titución. Como es evidente, si la
función electoral se ejerce de una Amparo laboral
forma que resulte intolerable para
la vigencia de los derechos fun- “Se insituye, como un mecanismo de
damentales o quebrante los prin- protección de principios y derechos
cipios esenciales que informan el iusfundamentales de naturaleza labo-
ordenamiento constitucional, no ral, sean estos de carácter individual
solo resulta legítimo sino plena- o colectivo. Asimismo, adquiere gran
mente necesario el control cons- importancia por cuanto constituye el
titucional, especialmente cuando mecanismo de protección de los tra-
este resulta viable en mecanis- bajadores cuando sus esferas jurídicas
mos como el amparo’” (STC Exp. se ven afectadas o perturbadas por un
Nº 05448-2011-PA, ff. jj. 1 y 12). tercero incluyendo a su empleador,

53
AMPARO RESIDUAL

quien excediéndose de sus funciones Anarquismo


o valiéndose de su poder de dirección
atenta contra sus derechos; los cuales Negación de todo dominio de un hom-
por su naturaleza y su relevancia, bre o de un grupo sobre otros hombres.
trascienden las relaciones individua-
les de las partes, implicando prerro- Partiendo de ese concepto, los anar-
gativas y garantías para la protección quistas propugnan la formación de
de estos de su dignidad, por lo que una sociedad sin gobierno y sin coac-
son inherentes al ser humano” (ETO ciones, en la cual la convivencia orde-
CRUZ, Gerardo. Tratado del proceso de nada de los individuos que la integran
amparo. Gaceta Jurídica, Lima, 2013). sería el resultado de acuerdos volunta-
rios y espontáneos de los diversos gru-
pos constituidos para llenar las múlti-
Amparo residual ples necesidades humanas.
“Esta modalidad supone que el am- Esos grupos sustituirán ventajosa-
paro es defensor residual o en última mente al Estado, según piensan sus
ratio de los derechos constitucionales, partidarios, sin necesidad de sumisión
ello lleva a afirmar que el amparo en- a la ley ni de obediencia a la autoridad.
trara a tutelar los derechos fundamen- // “El anarquismo está asociado al te-
tales cuando otros medios judiciales
rrorismo, por lo menos esta es la idea
no logren conseguirlo” (CASTILLO
general; y aunque en parte es cierta,
CÓRDOVA, Luis. Normas autoaplica-
no lo es completa­mente. Hay formas
tivas, alternatividad y amparo contra am-
de terrorismo que no son anarquistas.
paro en el Código Procesal Constitucional.
Por ejemplo, el terrorismo ultrarreac-
Trujillo, 2004). // “[E]l Código Proce-
cionario que es fascista.
sal Constitucional, respecto (…) al am-
paro residual, ha sido concebido para El sociólogo norteamericano Irving
atender requerimientos de urgencia Horowitz señala una serie de anar-
que tienen que ver con la afectación de quismos que, si bien en esencia tie-
derechos directamente comprendidos nen las mismas posiciones respecto
dentro de la calificación de fundamen- al capitalismo y al Estado, se diferen-
tales por la Constitución Política del cian en sus teorías y modalidades de
Estado. Por ello, si hay una vía efectiva acción. Así tenemos: el anarquismo
para el tratamiento de la temática pro- utilitario, el anarquismo campesino,
puesta por el demandante, esta no es el anarcosindicalismo, el anarquismo
la excepcional del amparo que, como colectivista, el anarquismo conspi-
se dijo, constituye un mecanismo ratorio, el anarquis­mo comunista, el
extraordinario (…)” (RTC Nº 03177- anarquismo individualista y el anar-
2010-PA, f. j. 7). quismo paci­fista.

Anarquía El vocablo anarquía viene del griego


anachia, que quiere de­cir sin poder o
Falta de todo gobierno en un Estado. sin gobierno. El anarquismo es anti-
// Desorden, confusión por ausencia capitalista, anti­estatista, colectivista
o flaqueza de la autoridad pública. y amante de la libertad espontánea

54
ANTEJUICIO POLÍTICO

en las ideas y en la organización so- ordinaria para iniciarse el proceso


cial. Según Enrico Malatesta, uno de respectivo contra el referido funcio-
los principales exponentes del anar- nario por la comisión de delitos en
quismo comunista, es un error consi- el ejercicio del cargo. Este organismo
derar el anarquismo como sinónimo político, luego de una previa investi-
de desorden y confu­sión. Por el con- gación, valora si existen indicios sufi-
trario sostiene Malatesta, el Estado cientes para levantarle el fuero a un
anárquico es una sociedad basada determinado funcionario o no; y per-
en la libertad, pero en una libertad mitir después que este sea procesado
creadora y sin los límites legales que por los tribunales de justicia.
existen en las sociedades capitalistas
fundadas en la propiedad privada, Es importante, asimismo, señalar que,
y en las sociedades estatistas y bu- bajo el esquema del antejuicio, la sus-
rocráticas que someten la libertad pensión del funcionario en el desem-
individual y colectiva al poder de peño de su cargo es natural conse-
un ente abstracto manejado por una cuencia de acordar la habilitación de
cúpula” (MIRÓ QUESADA RADA, la competencia penal para juzgarlo. Por
Francisco. Ciencia política; manual ello, la suspensión de ningún modo
y antología. Librería Studium, Lima, deberá entenderse aquí como un tipo
1986). de sanción.

Anomalías en el proceso El antejuicio surgió en la Francia pos-


revolucionaria como una forma de
“Las anomalías hacen referencia a tratamiento diferenciado de la crimina-
yerros e incoherencias procesales le- lidad de los ministros. Constituye una
ves y no significantes que, por tales, antesala parlamentaria a un proceso,
no ponen en cuestión el debido pro- donde será finalmente la judicatura la
ceso, entre las cuales se encuentran el llamada a determinar si el funciona-
retardo en la resolución de un proce- rio cuestionado tiene responsabilidad
so, o la notificación indebida, etc. Por penal o no.
ello es que en la propia vía se deben
ejercitar las acciones impugnativas Si bien la consolidación del principio
correspondientes que permitan sub- de separación de poderes (en la actua-
sanar los actos morosos por acción u lidad, de distribución de competencias)
omisión” (STC Exp. Nº 3283-2003-PA, era una preocupación que compartían
f. j. 6 párrafo 10). los constituyentes franceses con sus ho-
mólogos norteamericanos, el contexto
Antejuicio político histórico y la organización institucional
eran diferentes. El gobierno no estaba
“El modelo del antejuicio difiere del ejercido por un presidente elegido, sino
de juicio político. En el primero, el por un monarca que aún mantenía una
Parlamento no aplica ninguna san- cuota de poder que, aunque limitada,
ción al funcionario acusado, sino que no dejaba de ser importante. El debate
se limita a decidir si se habilita o no previo a la Constitución de 1791 giraba,
la competencia penal de la judicatura en este punto, a los problemas que en

55
ANTICONSTITUCIONAL

el escenario francés de aquella época jurisprudencial”. Cuaderno de trabajo


podría significar el que el rey nombre Nº 9, PUCP, Lima). // “[E]l antejuicio
y cese a su arbitrio a los ministros. es una prerrogativa funcional de la
que gozan determina­dos funcionarios,
La discusión continuó y la Asamblea con el propósito de que no puedan ser
Constituyente se mostró de acuerdo procesados ante la judicatura penal
con un tratamiento diferenciado o de por los delitos cometidos en el ejer-
régimen especial de los delitos que cicio de sus funciones, sin que medie
puedan cometer los ministros en el un pro­cedimiento con las debidas
ejercicio de sus funciones (a los que garantías procesales ante el Congre-
se les denominó ‘delitos ministeria- so de la República y la consecuente
les’). En este sentido, no obstante acusación del propio Legislativo (…)
que era inviable que el Parlamento [E]n el antejuicio solo caben formu-
cesara a los ministros, sí podía dis- larse acusaciones por las supues­tas
poner de la atribución de reaccionar responsabilidades jurídico-penales
frente a las conductas ministeriales (y no políticas) de los funcionarios
delictivas. estatales citados en el artículo 99 de
la Constitución, ante los supuestos
De este modo, finalmente, la Cons- delitos cometidos en el ejercicio de sus
titución francesa de 1791 (del 3 de funciones. Una vez que el Parlamento
setiembre) sancionó que ningún mi- ha sometido a investigación la denun-
nistro, en su cargo o fuera de él, podía cia (que puede provenir de su propio
ser perseguido en materia criminal seno) y ha determinado la existencia
por hechos de su administración, sin de suficientes elementos de juicio que,
un decreto del Cuerpo Legis-lativo desde su perspectiva, configuran la
(artículo 8 de la sección IV del capítulo comisión de un delito en el ejercicio
II del título III). Las conductas repri- de las funciones, actúa como entidad
mibles –listadas en el artículo 5 de la acusadora, dejando sin efecto la pre-
misma sección– eran las siguientes: rrogativa funcional del dignatario,
tentados contra la seguridad nacional suspendiéndolo en el ejercicio de sus
y la Constitución, atentados contra la funciones, y poniéndolo a disposición
propiedad y la libertad individuales, de la jurisdicción penal (…)” (STC Exp.
y todo derroche del dinero destinado Nº 0006-2003-PI, f. j. 3).
a los gastos de su departamento. En
otro apartado, la Constitución fran-
cesa estableció también como fun-
Anticonstitucional
ción exclusiva del cuerpo legislativo Contrario a la Constitución vigente y
el exigir ante la alta Corte nacional que, por tal motivo, produce la invali-
la responsabilidad de los ministros dez de la ley, reglamento, acto adminis-
y de los principales agentes del Go- trativo, etc., que adolezca de ese vicio.
bierno (artículo 1.10 de la Sección I del
Capítulo III del Título III)” (GARCÍA Antijuricidad
CHÁVARRI, Abraham. “Acusación
constitucional, juicio político y Ante- Todo lo contrario al Derecho. Rocco se-
juicio desarrollo teórico y tratamiento ñala que es la naturaleza intrínsica de

56
APELACIÓN POR SALTO

delito. Toda acción es antijurídica cuan- racionalidad del legislador, pues mu-
do se adecua a un tipo legal y no con- chas antinomias podrían evitarse,
curre ninguna causa de justificación, bien absteniéndose de dictar normas
desprendiéndose una culpabilidad. contradictorias con otras precedentes,
bien eliminando del sistema a estas
Antinomia normativa últimas” (PRIETO SANCHÍS, Luis.
Observaciones sobre las antinomias y el
“Suele decirse que existe una anti- criterio de ponderación. Universidad de
nomia o contradicción normativa Castilla-La Mancha, Cuadernos de
cuando dentro de un mismo sistema Derecho Público).
jurídico se imputan consecuencias
incompatibles a las mismas condicio- Anulación
nes fácticas, es decir, cuando en pre-
sencia de un cierto comportamiento Pérdida de su eficacia por defectos
o situación de hecho encontramos de fondo o de forma, de un acto ju-
diferentes orientaciones que no pue- rídico. // Dar por nulo y sin valor
den observarse simultáneamente. Por ni efecto un tratado, contrato, testa-
ejemplo, una norma prohibe lo que mento y, en general, cualquier acto o
otra manda, o permite no hacer lo que documento, siempre que se haga por
otra ordena, etc.; desde la perspectiva quien tiene competencia para ello.
del destinatario del Derecho, el caso
es que no puede cumplir al mismo Apelación
tiempo lo establecido en dos normas:
si cumple la obligación vulnera una Recurso planteado ante una juris-
prohibición, si ejerce un derecho o un dicción superior, para obtener la
permiso incurre en un ilícito. Las an- revocación total o parcial de una de-
tinomias son muy frecuentes en cual- cisión de la jurisdicción inferior. //
quier Derecho, y es comprensible que “Recurso ordinario conferido al liti-
así suceda, pues si bien solemos ope- gante que afirma haber sufrido algún
rar con la ficción de la coherencia del agravio por la sentencia o resolución
orden jurídico, como si este tuviera su de un juez inferior, para reclamar de
origen en un sujeto único y omnis- ella y obtener su revocación por el
ciente –ficción seguramente conecta- superior” (HARASIC YAKSIC, Da-
da a la de la personificación del Es- vor. Derecho Procesal I. Universidad
tado– lo cierto es que ese conjunto de de Chile, 2003).
normas que llamamos Derecho posi-
tivo es el fruto de actos de producción Apelación por salto
normativa sucesivos en el tiempo y
que responden además a intereses e En cuanto a esta clase de apelación, po-
ideologías heterogéneas. Por eso, aun- demos señalar que se realiza cuando la
que se presenten como una patología persona natural, jurídica o institución
para el jurista, las antinomias son una pública debe cumplir el mandato del
consecuencia natural del dinamismo Tribunal Constitucional, del cual está
de los sistemas jurídicos y también, incurriendo en desacato de una sen-
por qué no, de un cierto déficit de tencia de la máxima instancia de la

57
APERCIBIMIENTO

juridicción constitucional. // “La ab- en el tránsito de la regla general a


solución del recurso de apelación por la decisión particular, Ross lo llama
salto o del recurso de queja por dene- ‘método jurídico’ y, en el caso de
gatoria del recurso de apelación por aplicación del derecho formulado,
salto, se realizará sin trámite alguno, ‘interpretación’.
es decir, que no existe la obligación
de que se convoque a una audiencia La actividad que realiza el juez no es
para la vista de la causa, por la senci- mecánica, sino que se encuentra con
lla razón de que no se está debatien- toda una serie de problemas deriva-
do una controversia o litis constitucio- dos de la impresión y ambigüedad
nal, ya que esta se encuentra resuelta propias del lenguaje natural en que
en forma definitiva por la sentencia está formulado el derecho, otros pro-
del Tribunal Constitucional, sino que blemas se refieren a la determinación
se va a verificar el estricto cumpli- del derecho aplicable y, finalmente,
miento, o no, del mandato contenido problemas de hecho, como los de
en la sentencia” (STC Exp. Nº 00004- prueba y calificación. El juez debe to-
2009-PA, f. j. 15). mar una decisión en la cual no solo
cuenta el conocimeinto de la ley, sino
también la actitud valorativa de la
Apercibimiento
consciencia jurídica, una actividad
Corrección disciplinaria. // Adver- que Ross llama emotivo-volitiva”
tencia conminatoria hecha por auto- (ESPUNY, Cinta. “La aplicación del
ridad competente, respecto de una Derecho”. En: A Parte Rei: Revista de
sanción especial. filosofía, Nº 25. España, 2003).

Aplicación del derecho Aplicación supletoria


“La aplicación del derecho significa “La aplicación supletoria de una ley
su tránsito desde una regla general respecto de otra procede para inte-
a una decisión particular o, como grar una omisión en la ley o para in-
dice Kelsen, de una grada superior terpretar sus disposiciones en forma
a una grada inferiror, y el procerso que se integren con otras normas o
espiritual que acompaña a la aplica- principios generales contenidos en
ción es la interpretación, que se da no otras leyes. Así, para que opere la
aplica o interpreta la Constitución en supletoriedad es necesario que: a) el
el proceso legislativo, los Tratados ordenamiento legal a suplir establez-
Internacionales o normas de Derecho ca expresamente esa posibilidad, in-
Internacional cuando son aplicados dicando la ley o normas que pueden
internamente, en las normas indivi- aplicarse supletoriamente, o que un
duales, también los ciudadanos me- ordenamiento establezca que aplica,
diante su conducta y finalmente, la total o parcialmente, de manera su-
interpretación que realiza la ciencia pletoria a otros ordenamientos; b) la
jurídica (que es interpretación, aun- ley a suplir no contemple la institu-
que no aplicación). A las reglas o ción o las cuestiones jurídicas que
principios que guían a los tribunales pretenden aplicarse supletoriamente

58
APORÍA CONSTITUCIONAL

o, aun estableciéndolas, no las desa- modernas para lograr un buen go-


rrolle o las regule de manera defi- bierno: elecciones, partidocracia,
ciente; c) esa omisión o vacío legis- parlamentarismo, etc.
lativo haga necesaria la aplicación
supletoria de normas para solucionar Es también en las sociedades modernas
la controversia o el problema jurídico una masa neutra que tiene una gran
planteado, sin que sea válido atender importancia numérica y no puede ser
a cuestiones jurídicas que el legisla- calificada de apolítica; le corresponde
dor no tuvo intención de establecer la conceptuación de indefinida con
en la ley a suplir; y, d) las normas respecto a los partidos políticos. Es a
aplicables supletoriamente no con- ella a quien apelan los líderes políticos
traríen el ordenamiento legal a su- en las campañas electorales, porque es
plir, sino que sean congruentes con la que suele definir los resultados.
sus principios y con las bases que ri-
gen específicamente la institución de En contraposición a la actividad po-
que se trate” (GONZÁLEZ SALAS, lítica se ubica el anarquismo, que no
José Fernando. “Supletoriedad de las es apolítico sino antipolítico” (DE LA
leyes. Requisitos para que opere”. VEGA, Julio César. Diccionario Con-
En: Semanario Judicial de la Federación sultor Político. Librograf, Buenos Ai-
y su Gaceta, 2a XVIII, México, 2010). res, 2007).

Apoderado Apología
El que tiene poderes de otro para Este término, genéricamente, consiste
representarlo y proceder en su nombre, en expresar un discurso –que también
tanto para actuar extrajudicialmente puede ser en forma escrita– en el cual
como para hacerlo judicialmente. se manifiesta la defensa o exaltación
de alguien o algo, según el contexto
Apolítico del contenido que se expresa. // “Es
el discurso hecho en defensa o alaban-
“Se utiliza como oposición al térmi- za de personas o de cosas. Se llama
no ‘político’, referido al quehacer pú- apología delictiva cuando se defiende
blico y a la persona que lo ejerce. En o alaba a personas que han cometido
consecuencia, apolítico es quien no un delito o al propio delito cometido
participa de la política por indiferen- por esas personas” (DE LEÓN, Edgar.
cia o por no estar de acuerdo con esta Glosario de términos de teoría del de-
actividad en forma reflexiva. lito, República Dominicana).

El apoliticismo reflexivo indica un Aporía constitucional


desacuerdo con la actividad política,
originado por diversos motivos que “Usamos la palabra aporía en el sen-
no están reñidos con el interés por tido que le otorgó Aristóteles, para
la cosa pública. Fundamentalmente quien era tal un problema insoluble
se traduce en un escepticismo de los porque se presenta una y otra vez con
medios que tienen las democracias facetas o aspectos nuevos, llevándonos

59
APORÍA CONSTITUCIONAL

a pensar que es un asunto tan comple- paralelo fiel con los tres tiempos del
jo y cambiante que no podemos fijarlo verbo, ha de condensar lo valioso
definitivamente para así resolverlo. de la experiencia recogida por un
pueblo que es su pretérito  o acervo
En la Teoría Constitucional podemos histórico nacional; condensar igual-
llamar aporía a la dificultad ante la mente las aspiraciones, intereses,
cual la mayoría de los países se en- valores e inquietudes de las genera-
frenta para darse una Carta Funda- ciones presentes; y condensar, por
mental perdurable o que logre arrai- último, lo que se llama el Proyecto
garse indefinidamente en el tiempo. Máximo, o lo que es igual, el Ideal
¿Por qué, en realidad, son tan escasas de Derecho y Sociedad con el que se
las Constituciones longevas y tan nu- compromete un pueblo y sus gober-
merosas las de breve duración? ¿Por nantes para la consecución del bien
qué muchas cartas fundamentales común o, como se lo llama también
fracasan a la vuelta de una o dos dé- hoy, el desarrollo humano o la mejor
cadas y poquísimas logran sobrevi- calidad de convivencia.
vir un lapso equivalente a la vida de
una persona adulta? En la integración de aquellas tres di-
mensiones, a las cuales Ilya Priogo-
Es nuestra convicción que la respues- gine llama la paradoja del tiempo
ta a esas preguntas debe buscarse en vivido y que no se puede plegar so-
el tópico de la legitimidad de una bre sí ni invertir, dimensiones esas
Constitución, sustantiva omedular- que son expresivas de la acción hu-
mente entendida en primer lugar y mana e inevitablemente ligadas entre
con carácter principal, pero legitimi- sí, los autores de una Constitución
dad también concedida en punto al deben acertar para que esta tenga
proceso nomogenético o método se- mayores posibilidades de arraigarse
guido para elaborar y poner en prác- en el alma o cultura  de un pueblo.
tica la Constitución. Y decimos acertar o dar con la sínte-
sis más completa y fiel posible de la
¿Y cómo alcanzar el grado más hon- fórmula de integración de pretérito,
do y vasto posible de legitimidad en presente y futuro de la convivencia
los dos ámbitos recién aludidos? política, social y económica porque
es indispensable realizar tal labor
Pensamos que, siguiendo la tipo- con  sentido crítico o evaluativo en
logía de Manuel García Pelayo, ese esos tres ámbitos.
grado es posible lograrlo partiendo
de la base que una Constitución es Ser crítico del pasado en el sentido
y tiene que ser expresiva de la con- de no reputarlo siempre valioso por
vivencia humana, o sea, que ella el solo hecho de ser tal, pues hubo
debe reflejar el pensamiento y la ac- en él procesos negativos y defectos
ción de la persona, individualmente que debemos corregir o prevenir.
o asociada, en su triple dimensión Ser crítico, asimismo, del momento
histórica, actual y futura. La Carta presente en lo que este razonable-
Fundamental, en otras palabras, en mente nos exhibe como inadecuado,

60
ARGUMENTACIÓN CONSTITUCIONAL

disfuncional, injusto o inconvenien- ordinaria; brinda mayor facilidad


te. Y ser crítico, en fin, del Proyecto para que las partes cumplan con lo
Máximo en el sentido que una Cons- acordado al haber nacido de una
titución no es sinónimo de utopía, voluntad común; es discreto pues, a
porque esta equivale a lo irrealizable diferencia de las vías judiciales ordi-
y aquella a lo que somos, siempre narias, solo las partes tienen derecho
con esfuerzos, capaces de llevar a la a estar en el proceso; la especializax-
práctica. ción de los árbitros; costos más ba-
ratos en términos absolutos, pues si
En resumen, no aspiremos a resolver bien el arbitraje se debe pagar, la de-
por completo la aporía constitucio- mora en obtener una decisión judi-
nal, pero sí tratemos de avanzar tras cial puede resultar más onerosa que
ese objetivo conjugando armónica- una solución rápida pagando, etc.”
mente lo valioso de la Tradición, del (STC Exp. Nº 03574-2007-PA, f. j. 29).
momento en que convivimos y de
los proyectos de una sociedad mejor. Arbitrariedad
Que la Constitución así elaborada o
reformada sea como nosotros somos, Es una acción que contraviene las
es decir, que no sea solo un texto y es- normas, valores y principios del sis-
píritu vuelto al pasado, detenido en tema de administración justicia por
el momento presente o mirando nada parte de los órganos públicos. // “Se
más que al porvenir sino que, simultá- llama arbitrarios a los mandatos an-
neamente, esos tres tiempos, con sus tijurídicos (y con irresistible fuerza
inevitables y saludables tensiones que impositiva) e inapelables dictados
dinamizan al intelecto y movilizan por órganos del poder público” (RE-
a la buena voluntad para proseguir CASENS SICHES, Luis. Tratado gene-
en la interminable tarea de construir ral de Filosofía del Derecho. 2ª edición,
una comunidad mejor” (CEA EGA- Editorial Porrúa, México, 1961).
ÑA, José Luis. “Revisión de la teoría
constitucional”. En: Revista de Derecho.
Argumentación constitucional
Vol. III, N° 1-2, Universidad Austral
de Chile, diciembre de 1992). “Manuel Atienza señala que la ar-
gumentación constitucional, que en
Arbitraje esencia desarrollan los Tribunales
Constitucionales, ‘sería aquella diri-
“La doctrina reconoce que entre gida a justificar los procesos de inter-
las diversas fórmulas de solución pretación, aplicación y desarrollo de
de conflictos, el arbitraje es la más la Constitución’.
extendida y aceptada porque ofre-
ce diversas ventajas: es eficaz por- En lectura amplia de esta idea, la
que da una solución definitiva al Constitución ha de expresarse en sus
conflicto; el árbitro puede ir más facetas de interpretación, aplicación
allá de una simple decisión válida y desarrollo a través de los argumen-
para el momento; se puede resolver tos de los jueces respecto a la decisión
con mayor celeridad que en la vía de las controversias sobre derechos

61
ARGUMENTACIÓN INTERPRETATIVA

fundamentales. La construcción de abordado este tema” (GONZALES


la decisión jurídica es un ejercicio de FLORES, José. Sobre los argumentos
cómo el juez percibe la Constitución, interpretativos. UNAM, México, 2006).
de cómo aplica sus postulados y de
qué forma corresponde desarrollar Argumentación jurídica
ese plexo de principios que la Carta
Fundamental contiene. “Así como cuando se habla de la in-
terpretación jurídica conviene restrin-
Es importante acotar, a lo dicho por gir el campo de su aplicación, también
Atienza, que la argumentación cons- acontece lo propio con las llamadas
titucional es propiamente un están- teorías de la argumentación, pues ar-
dar de construcción jurisprudencial gumentar es, asimismo, una actividad
que los jueces constitucionales deben que se puede verificar en cualquier
habilitar progresivamente en sus de- ámbito en el cual sea necesario emi-
cisiones para: 1) la validación de las tir un razonamiento para demostrar
pretensiones que realmente acrediten o probar una proposición, o bien para
vulneraciones graves, ostensibles y convencer a otro(a) de aquello que se
manifiestas a un derecho fundamen- afirma o niega. En consecuencia, por
tal; y 2) para la exclusión de peticiones argumentación jurídica ha de enten-
respecto a ámbitos de tutela, es decir, derse aquel tipo de razonamiento que
aquellas que deben devenir infunda- se formula en alguno de los niveles en
das o improcedentes. que se utilizan normas del derecho y
en los cuales sea necesario convencer”
Estas atingencias implican referirnos (MEZA FONSECA, Emma. “Argu-
a argumentar desde la Constitución, mentación e interpretación jurídica”.
por la Constitución y para la Cons- En: Revista del Instituto de la Judicatura
titución, en la perspectiva de conso- Federal).
lidar estándares de razonamiento,
unos en esencia tuitivos y otros, ne- Armamentismo
cesariamente denegatorios” (FIGUE-
ROA GUTARRA, Edwin. Las bases de “I. La palabra armamentismo es un
la argumentación constitucional. En: derivado del latín arma, armas
<edwinfigueroag.wordpress.com>). (plural neutro). La palabra arma a
su vez deriva de la voz armamen-
Argumentación interpretativa to (del latín armamentum), que es
el aparato y prevención de todo
“La decisión que tome un juez al exa- lo necesario para la guerra; en la
minar una ley a la luz de un orden milicia, se designa armamento a
constitucional debe estar, motivada, es la dotación, conjunto y clase de
decir, debe contener los razonamien- armas de que va provisto un indi-
tos que sustenten el rechazo o acepta- viduo de tropa, un cuerpo, buque
ción de una determinada conclusión. de guerra o artefacto de tal clase,
Pero con base en los argumentos y cri- y también la que posee una pla-
terios de interpretación que han sido za o fortaleza. Armarnentismo es
aceptados por los autores que hayan la tendencia de ciertos países de

62
ASAMBLEA CONSTITUYENTE

acopiar el mayor número posible personas que comparten ciertos in-


de armamento y el más desarro- tereses o funciones y que son convo-
llado, tecnológicamente hablan- cadas para algún fin específico, o al
do, a fin de adquirir predominio. cuerpo colegiado que se integra con
individuos dotados con una cierta
II. Siempre ha sido un sueño de la calidad personal que les otorga la ley
humanidad abandonar las armas. y que tienen funciones deliberantes y
Durante el siglo XIX se presen- resolutorias.
taron algunas iniciativas a fin de
celebrar conferencias de desarme, En el Derecho Privado es la reunión
especialmente por parte del Zar de todas las personas interesadas en
de Rusia, las que desembocaron la solución de los problemas que les
en acuerdos restringidos sobre re- son comunes, y en el Derecho Público
ducción o limitación de armas. En indica al cuerpo representativo de ese
La Haya se celebraron en 1899 y colectivo. Se utiliza el término asam-
1907, las dos Conferencias de Paz blea para indicar el cuerpo legislati-
convocadas por iniciativa de Ru- vo, los consejos comunales, provincia-
sia, lo que representó el primer in- les y regionales, el Parlamento. En el
tento serio de solución al creciente Derecho internacional se utiliza para
problema del armamentismo, lo indicar el órgano en que están repre-
mismo que fracasó, ya que se limi- sentados los gobiernos de las diversas
tó a un modesto esfuerzo de regla- naciones, como la Asamblea General
mentación de la guerra” (SEARA de las Naciones Unidas.
VÁZQUEZ, Modesto. Derecho In-
ternacional Público. Porrúa, 2007). En el lenguaje político, el término
asamblea posee tres significados:
Asamblea asamblea constituyente (véase) co-
mo órgano al que se confiere la facul-
La asamblea es el órgano de la socie- tad de fundar el Estado; régimen de
dad que decide cuáles acuerdos de- asamblea, como característica de de-
ben ser cumplidos y ejecutados por mocracias populistas, en que todos
la administración. Mediante el voto los poderes están concentrados en
la asamblea dirige a la sociedad, de- una asamblea como expresión de la
biendo enmarcar su actividad en lo voluntad popular; y asamblea como
establecido en los estatutos y en la ley. institución basada en la democracia
directa (obreros y estudiantes), como
Asamblea constituyente la única sede del verdadero poder,
en contraposición a las burocracias o
Proviene del francés assemblée y este a a las representaciones elegidas. En el
su vez del latín assimülare, de simul, Derecho Público y en el ámbito par-
que significa a la vez. // “Se traduce lamentario, se denomina asamblea
al alemán versammlung; francés assem- al cuerpo representativo de todo ente
blée; inglés assembly; italiano assemblea colectivo. El término es equivalente
y portugués assambleia. Se denomina al de cuerpo legislativo, consejos co-
asamblea a la reunión numerosa de munales, provinciales y regionales,

63
ASAMBLEA CONSTITUYENTE

el Parlamento. Para referirse a la por la propia Constitución, por lo


unión de las dos cámaras que inte- que no es equiparable el poder otor-
gran su sistema parlamentario, Fran- gado a una asamblea constituyente
cia usó el término asamblea para in- que a la asamblea permanente. Para
dicar al órgano representativo de la aclarar esta cuestión es necesario
nación: Asamblea Nacional, 1789, distinguir el poder constituyente del
Asamblea Legislativa, 1791, Asam- poder constituido. El jurista Tena
blea Nacional, 1875. Actualmente se Ramírez apunta la diferencia: ‘El po-
le da el nombre de Asamblea Nacio- der constituyente no gobierna, sino
nal a las sesiones que tienen lugar solo expide la ley en virtud de la cual
cuando actúan conjuntamente las gobiernan los poderes constituidos;
dos cámaras, que también reciben el estos, a su vez, no hacen otra cosa
nombre de Congreso” (Diccionario que gobernar en los términos y lími-
Universal de Términos Parlamenta- tes señalados por la ley emanada del
rios. LVI, Legislativa, 2a edición, Mé- constituyente (…)’. Se interpreta que
xico, 1998). // Constituyente, que no debe confundirse entre el poder
constituye, deriva del verbo consti- que tiene una asamblea constitu-
tuir, proveniente del latín constituëre, yente, el llamado constituyente ori-
compuesto de cum, con y statuére, ginario y la asamblea permanente,
establecer. Constituyente se dice de denominada constituyente perma-
las Cortes convocadas para refor- nente. En este sentido, el poder cons-
mar la Constitución del Estado. El tituyente lo es la asamblea constitu-
término hace referencia a la reunión yente que crea la ley fundamental, y
numerosa de representantes popula- el poder constituido es la asamblea
res que han sido convocados con el permanente, que solo tiene la fa-
único propósito de crear o reformar cultad de la reforma, mas no la de
la Constitución Política de un Esta- crear otra Constitución o cambiar la
do, obedeciendo a las necesidades estructura del Estado. De tal forma
surgidas de los cambios sociales y que no debe llamarse constituyente
políticos. // “La Asamblea constitu- permanente a la asamblea que sola-
yente es un órgano colegiado, repre- mente adiciona o reforma una parte
sentativo, extraordinario y temporal, de la composición legal del Estado.
facultado para elaborar la Constitu- A la asamblea constituyente se le
ción del Estado, es decir, de esta- confiere un poder excepcional solo
blecer las reglas fundamentales del en el momento de la fundación del
ordenamiento jurídico estatal. Esta Estado. El poder constituyente, por
noción surge a finales del siglo XVIII lo tanto, es superior al poder consti-
con las revoluciones francesa y nor- tuido, dado que al instaurar la Cons-
teamericana, y tiene antecedentes en titución, establece, rige y limita a su
la historia inglesa. El constituciona- vez al gobierno y a los poderes que
lista Ignacio Burgoa, puntualiza que lo constituyen. El concepto de poder
la función de crear una Constitución constituyente aparece desde el pen-
es totalmente diferente que la de re- samiento de Juan Jacobo Rousseau y
formarla, dado que esta segunda se en el de Manuel José Sieyés, ‘como
asienta en los principios establecidos la capacidad dinámica inherente a

64
AUDIENCIA PÚBLICA

la voluntad general, de crear un or- latina. Tesis, Universidad Nueva San


denamiento constitucional’” (BUR- Salvador, El Salvador, 1989). // “Es
GOA, Ignacio. Derecho Constitucional la tutela que se otorga a una perso-
mexicano. Porrúa, México, 1979). na perseguida por razón de sus ideas
y/o actos de carácter político. Se eje-
Asesor cuta en las legaciones diplomáticas,
naves, aeronaves o campamentos
Abogado que ilustra con su dicta- castrenses del Estado asilante” (STC
men a las funciones o personas legas Nº 02875-2005-PHC, f. j. 17).
en Derecho, que deben tomar alguna
determinación referente a materias Asilo político
jurídicas.
El asilo político es una institución con-
formante del Derecho Internacional
Asilo debido a su naturaleza y característi-
“En su acepción más amplia asilo es cas. Consiste en la autorización y pro-
aquella garantía de los derechos hu- tección que un Estado otorga dentro
manos consistente en la protección de su territorio a un ciudadano extran-
que el Estado presta, dentro de su jero, el cual es perseguido por razones
ámbito de soberanía, a los extranjeros políticas o ideológicas por otro Estado;
que hayan penetrado en su territorio esta protección permite garantizar sus
para huir de la persecución política derechos fundamentales ante la posi-
o de las condiciones económicas o bilidad de que sean afectados.
medioambientales de su país de ori-
gen” (Serie Informativo. El Asilo Polí- Atributos de la personalidad
tico de Assange. Instituto de Estudios
Geoestratégicos y Asuntos Políticos Tienen por objeto la individualiza-
de la Universidad Militar Nueva Gra- ción del sujeto de Derecho. Son los
nada, 7 de setiembre del 2012). siguientes: nombre o denominación
social, domicilio, estado civil, nacio-
nalidad y patrimonio.
Asilo diplomático
“El asilo diplomático consiste en un Audiencia
privilegio de ciertos lugares tales
como las embajadas, los buques de Acto por intermedio del cual una au-
guerra, y el asilo territorial viene a toridad administrativa o judicial, en
ser el privilegio de un individuo de función de juzgar, oye a las partes o
refugiarse en un país extranjero para recibe las pruebas.
no ser extraído sino en ciertos casos.
Una y otra forma de asilo tienen por Audiencia pública
única finalidad, la protección de los
injustamente perseguidos por cau- Observación celebrada dentro de la eta-
sas políticas” (ROMERO RENDÓN, pa de juzgamiento del proceso penal,
Alejandro. El asilo diplomático como en fecha y hora asignada por el juez,
un derecho convencional para América con asistencia obligatoria del defensor,

65
AUTODETERMINACIÓN

del fiscal que actúa en nombre del Mi- entidades regionales, una vez alcan-
nisterio Público y el procesado. zada aquella, desarrollan una serie
de facultades que antes pertenecían
Autodeterminación al Estado unitario, pero siempre con
subordinación a la norma constitu-
“Autodeterminación, concepto que, cional que garantiza la ‘unidad’. Una
en ciencia política y Derecho Interna- vez dado el estatuto de autonomía,
cional Público, designa el derecho de cesan respecto al mismo las relacio-
los pueblos a decidir libremente y por nes de subordinación entre el gobier-
sí mismos la forma de gobierno por la no central y los ahora autónomos: la
que se regirán, así como el de determi- autonomía es ajena a toda dependen-
nar a qué entidad estatal pertenecerán cia jerárquica, aunque el control de la
y, en última instancia, a constituirse, unidad nacional se mantiene a través
si así lo desearan, como Estado inde- de los órganos centrales.
pendiente. Este último aspecto del
principio de autodeterminación, muy En todos los casos, los estatutos
relacionado con el concepto de nacio- de autonomía son leyes nacionales
nalismo y con el objetivo de formación expedidas por las Cortes de Reino y
del Estado nacional, es el más sujeto a no Constituciones locales. Dentro de
debate. Es frecuente que cada pueblo los términos de la Constitución los
posea su propia identidad nacional y, estatutos quedan como la norma bá-
a menudo, étnica, pero no siempre su- sica de cada comunidad autónoma, y
cede así. Una nación suele compartir el Estado los reconoce como parte de
una lengua, historia, cultura y religión su ordenamiento jurídico.
comunes. La formación de un Estado
nacional requiere el reconocimiento Hay diversos grados de autonomía,
de un territorio en el que resida el pue- una básicamente administrativa hasta
blo y la formación de un gobierno que una autonomía plena con competen-
administre ese territorio. cias legislativas” (GAMAS TORRU-
CO, José. Teoría de la Constitución.
Por definición, la autodeterminación, Origen y desarrollo de las Constituciones
en su sentido potenciador del naci- mexicanas. Porrúa, México, 2001).
miento de un nuevo Estado, impli-
ca la consiguiente fragmentación de Autonomía administrativa
otro ya existente, por lo que la recla- institucional
mación de la autodeterminación sue-
le resultar problemática o traumáti- “[L]a autonomía administrativa que
ca” (Fundación Educativa Héctor A. la Constitución confiere a los gobier-
García, Puerto Rico). nos locales constituye una garantía
institucional, esto es, un instituto
Autonomía constitucionalmente protegido, por
virtud del cual se dota a los gobiernos
“La autonomía como figura implica locales de la capacidad de autonor-
la redistribución de competencias marse y fijar su estructura operacio-
constitucionales en forma tal que las nal con miras a cumplir los objetivos

66
AUTONOMÍA ESTATAL

constitucionales y legales que a ellas Autonomía estatal


se haya previsto (…)” (STC Nº 01211-
1999-AA, f. j. 3). “Se denomina autonomía estatal a la
potencial capacidad del Estado de in-
Autonomía de la voluntad tervenir en los procesos sociales como
un actor por sí mismo, a través de sus
“La autonomía de la voluntad se propios recursos económicos e insti-
refiere a la capacidad residual que tucionales de manera independiente
permite a las personas regular sus a intereses constituidos en la socie-
intereses y relaciones coexistenciales dad. El Estado es un sujeto potencial-
de conformidad con su propia vo- mente dotado de un poder de agencia
luntad. Es la expresión de la volición, autónoma variable según contextos
tendente a la creación de una norma históricos específicos cuando se cum-
jurídica con interés particular” (STC plen determinadas condiciones en sus
Exp. Nº 0047-2004-AI, f. j. 44). relaciones con el poder de las clases
sociales. Sus actividades pueden in-
Autonomía del Tribunal fluir de manera determinante en los
resultados de importantes fenómenos
Constitucional
de transformación social. En una hi-
“[P]uede entenderse la autonomía del potética versión extrema, la acción del
Tribunal Constitucional como aque- Estado puede resultar decisiva para
lla garantía institucional mediante definir los objetivos y conformar la
la cual se protege el funcionamiento sociedad en su conjunto a largo plazo.
del Tribunal Constitucional con plena No obstante, el concepto de autono-
libertad en los ámbitos jurisdicciona- mía estatal responde a un tipo-ideal
les y administrativos, entre otros, de carente de expresión histórica concre-
modo que en los asuntos que le asigna ta. Su función para el análisis social es
la Constitución puede ejercer libre- servir de herramienta para el análisis
mente las potestades necesarias para comparado de las relaciones entre las
garantizar su autogobierno, así como clases sociales y los Estados en dife-
el cumplimiento de sus competencias. rentes casos singulares.
Ello implica además que los poderes
del Estado u órganos constitucionales El origen de la potencial autono-
no pueden desnaturalizar las funcio- mía estatal se explica a partir de dos
nes asignadas al Tribunal Constitu- principios distintos y habitualmente
cional en tanto órgano de control de la entremezclados en la literatura. Por
Constitución. Asimismo, debe desta- sus funciones, el Estado se configu-
carse que tal autonomía del Tribunal ra como un conjunto de instituciones
Constitucional si bien es atribuida por distintivas cuyas actividades respon-
la Constitución también es limitada den a normas, procedimientos y ob-
por esta, de modo que el ejercicio de jetivos parcialmente irreductibles a
sus respectivas competencias no pue- las organizaciones sociales y econó-
de desvincularse parcial o totalmente micas que lo soportan. En concreto,
del ordenamiento jurídico (…)” (STC el monopolio del ejercicio de la vio-
Exp. Nº 00013-2010-PI, f. j. 8). lencia y la pertenencia a un sistema

67
AUTONOMÍA JUDICIAL

internacional regido por su propio principios una visión fuertemente


código de funcionamiento propor- estatalista de la evolución histórica.
ciona al Estado esferas de acción ex- El Estado, interpretado en oposición
cluyentes y potencialmente indepen- a la sociedad y como algo distinto y
dientes. Por su posición en el orden superior a las clases, el sistema polí-
social, el personal que dirige y ocupa tico, la agregación social o la nación,
la maquinaria estatal se ve involu- se consideraba un poder en sí mismo,
crado en relaciones de competencia dotado de vida propia, gobernado
con los grupos organizados en la so- por principios y fines exclusivos. Al-
ciedad que permiten concebir situa- gunos de estos caracteres, junto con
ciones de indeterminación social en la temática de las relaciones interes-
la toma de decisiones políticas. Esta tatales predilecta del historicismo,
autonomía en un sentido no institu- han servido a la reciente formulación
cional sino despótico constituye el de la autonomía estatal a modo de
núcleo del contenido del término, intuiciones idealistas susceptibles de
permitiendo incorporar al Estado a una redefinición crítica. Pero en su
las explicaciones del cambio como conjunto la ‘concepción alemana de
variable independiente, como expla- la historia’ de Humboldt a Meinecke
nans en lugar de explanandum. pasando por von Ranke no desarro-
lló un concepto de autonomía esta-
La problemática de la autonomía del tal analíticamente relevante. Contra
Estado ha entrado solo muy recien- esta posibilidad conspiraba princi-
temente a formar parte de las agen- palmente el expreso recelo con que
das de investigación de las ciencias los grandes historiadores alemanes
sociales debido a que el patrón do- contemplaban el pensamiento con-
minante en sociología suele centrarse ceptual y la generalización sociológi-
en la acción de los grupos sociales al ca, pero también el profundo desdén
explicar el cambio estructural. Su de- con el que esta escuela abordaba las
sarrollo como problema teórico y el cuestiones económicas y sociales. La
de las implicaciones metodológicas y idea de Machstaat, el Estado como
hermenéuticas que representa están pura fuerza, es la negación de las re-
estrechamente vinculados a la de- laciones entre el Estado y la sociedad
nominada sociología histórica, una por la subordinación de la segunda a
vertiente de reflexión y análisis so- una concepción estrecha y politicista,
cial especialmente interesada por los prusiana, del primero (Iggers, 1967)”
grandes problemas del cambio histó- (REYES, Román. Diccionario crítico de
rico de larga duración. La sociología ciencias sociales. México, 2009).
histórica comparativa ha facilitado la
recuperación crítica de diversas tra- Autonomía judicial
diciones de reflexión que destacan el
protagonismo del Estado. El Poder Judicial en su ejercicio funcio-
nal es autónomo en lo político, admi-
La principal escuela histórica nacio- nistrativo, económico, disciplinario e
nal del siglo XIX europeo, el histori- independiente en lo jurisdiccional, con
cismo alemán, tenía como uno de sus sujeción a la Constitución y a la ley.

68
AUTONOMÍA PROCESAL CONSTITUCIONAL

Autonomía municipal de tales atribuciones, toda vez que,


conforme al principio de unidad de
“La autonomía municipal es una la Constitución, esta debe ser inter-
cualidad compuesta de un conjunto pretada como un todo, como una
de potestades y competencias ema- unidad donde todas sus disposicio-
nadas de la Constitución Política del nes deben ser entendidas armónica-
Estado y la Ley, los cuales son ejer- mente” (STC Exp Nº 00038-2004-PI,
cidas debidamente por el gobierno f. j. 10 y 11).
municipal, dentro los límites de sus
secciones territoriales legalmente
reconocidos” (ESCOBAR A., Cons- Autonomía política
tantino. Derecho Municipal. 3a ed., Te-
mis, Bolivia, 2010 ). // “[M]ediante Es la posibilidad de un ente público
la autonomía municipal se garantiza de autodirigirse o autogobernarse
el funcionamiento de los gobiernos políticamente, esto es, de fijarse sus
locales con plena libertad en los ám- propios lineamientos, objetivos, fines
bitos administrativos, económicos y o metas a través de una potestad de
políticos (entre ellos los legislativos). programación o de planificación, sin
Es decir, se garantiza que los gobier- que el ente público mayor –Estado–
nos locales, en los asuntos que cons- pueda imponerle, mediante el ejer-
titucionalmente les atañen, puedan cicio de la tutela administrativa o su
ejercer las potestades necesarias para potestad de dirección intersubjetiva
garantizar su autogobierno. Sin em- y las respectivas directrices, los fines
bargo, la autonomía no debe confun- u objetivos a alcanzar en materia de
dirse con autarquía o autosuficiencia, su competencia (JINESTA LOBO,
puesto que la autonomía es atribuida Ernesto. “Tutela y descentraliza-
y limitada por el propio ordenamien- ción administrativas”. En: Retos de
to jurídico. Justamente se precisaba la Organización Administrativa Con-
que: ‘No supone autarquía funcional temporánea, X Foro Iberoamericano
al extremo de que, de alguna de sus de Derecho Administrativo, Sección
competencias, pueda desprenderse Publicaciones Corte Suprema de Jus-
desvinculación parcial o total del sis- ticia, San Salvador, 2011).
tema político o del propio orden jurí-
dico en el que se encuentra inmerso
Autonomía procesal consti-
cada gobierno municipal’. (…)
tucional
Si bien la Constitución ha estableci-
do que los gobiernos locales gozan “Es un principio que establece una
de la garantía institucional de la au- potestad del juez constitucional para
tonomía municipal en materia polí- la interpretación e integración de las
tica, económica y administrativa, y, normas constitucionales. La autono-
además, que son competentes para mía procesal constitucional viene a
aprobar su organización interna y ser la potestad de creación judicial de
su presupuesto, ello no implica que Derecho Procesal Constitucional por
tales organismos gocen de una irres- el Tribunal Constitucional” (Revista
tricta discrecionalidad en el ejercicio Oficial del Poder Judicial 1/1 2007).

69
AUTONOMÍA UNIVERSITARIA

Autonomía universitaria // “[La] autonomía institucional es


el grado de autogobierno necesario
“El principio de autonomía univer- para que sean eficaces las decisiones
sitaria está ligado con la idea misma adoptadas por las instituciones de
de universidad. Este sostiene que la enseñanza superior con respecto a
universidad debe ser autónoma y su labor académica, normas, gestión
autogobernada, eligiendo su propio y actividades conexas. Este autogo-
gobierno sin injerencia del poder bierno no resulta ser incompatible
político, y dándose sus propios es- con los sistemas de fiscalización pú-
tatutos y programas de estudio. La blica, especialmente en lo que respec-
autonomía universitaria está fun- ta a la financiación estatal.
dada en la necesidad de evitar que
los vaivenes del poder político se El marco de autonomía universita-
traduzcan en cambios arbitrarios de ria, consagrado constitucionalmente
la vida y las autoridades universita- y desarrollado por el legislador, es la
rias. Lo delicado y complejo de los consecuencia de la toma de las dis-
diferentes principios misionales que posiciones institucionales de manera
la universidad, considerada en abs- razonable, justa y equitativa, a tra-
tracto tiene asignados determina que vés de procedimientos transparen-
solo mediante la autonomía las uni- tes y participativos (…)” (STC Exp.
versidades puedan cumplirlos a ca- Nº 0091-2005-PA, f. j. 8).
balidad. Esto vale lo mismo para las
universidades creadas y financiadas Autor
por el Estado, ‘oficiales’, que para las
creadas y financiadas por particula- Persona que realiza las conductas tí-
res, conocidas, también como ‘priva- picas, aquellas que efectúan la acción
das’. Una sana doctrina universitaria u omisión a que se refiere el verbo
debe partir de la idea de que entre las rector, ya sea en forma directa o in-
universidades ‘oficiales’ y las ‘priva- directa.
das’ no debe haber diferencia algu-
na, salvo la de su origen y la prove- Autoridad
niencia de sus recursos financieros.
Ambos tipos de universidad deben Es la persona que en ejercicio de una
ser autónomas, en el sentido de que función, sobre todo pública (órganos
por ningún concepto el cumplimien- e instituciones del Estado), ejerce un
to de sus funciones específicas debe cargo que le faculta a tener mandato
estar orientado y controlado por los sobre su competencia o jurisdicción.
gobernantes de turno, en el caso de
las ‘oficiales’, ni por las personas, ins- Avocación
tituciones o empresas que las crean
y mantienen en el de las ‘privadas’” Es el derecho atribuido a una jurisdic-
(Reforma de la educación superior ción superior para sacar un proceso
“Autonomía, democracia y partici- tramitado o a tramitarse en un tribu-
pación” estudios de investigación). nal inferior, de su competencia.

70
B
Bancada políticos, como veremos más adelante,
en especial en los sistemas de repre-
Conjunto de escaños de los represen- sentación proporcional” (NOHLEN,
tantes de un mismo partido en las Dieter. Sistemas electorales del mundo.
asambleas y parlamentos. Centro de Estudios Constitucionales,
Madrid, 1981).
Barrera electoral
Beneficiario
La barrera electoral es un instituto ju-
rídico del Derecho Electoral, el cual Beneficiario, del latín beneficiarĭus, es
establece la distribución y asignación el que goza de un territorio, predio o
de escaños que obtengan los partidos usufructo que recibió graciosamente
por parte de los votantes, aunque en de otro superior a quien reconoce.
estos últimos tiempos se ha tornado
en una institución controvertida por
las implicancias geopolíticas de sus
Beneficios penitenciarios
alcances. // “Se habla de una barrera “Los beneficios penitenciarios son
legal cuando se limita el derecho de mecanismos que promueven la re-
los partidos a la asignación de escaños, socialización del privado de liber-
no por medio de factores inherentes al tad a través de su participación en
sistema electoral, sino por medio de la actividades laborales, educativas, y
determinación de condiciones especia- los servicios psicológicos, legales y
les. Contrariamente a las barreras fácti- sociales que ofrece la administración
cas que existen en los diferentes tama- penitenciaria, así como a través de
ños de las circunscripciones, la barrera las actividades que los propios inter-
legal está determinada por la ley. nos implementan con tal finalidad.
En realidad, la barrera electoral es uno Los beneficios penitenciarios son
de los elementos configuradores de los también mecanismos jurídicos que
sistemas electorales contemporáneos, permiten reducir la permanencia en
que actúa de una manera decisiva prisión de un condenado a pena pri-
en el destino o futuro de los partidos vativa de libertad efectiva, así como

71
BENEFICIOS TRIBUTARIOS

a mejorar sus condiciones de deten- organización social, que no puede


ción” (Manual de beneficios penitencia- establecerse sin la deterinacion de lo
rios y de lineamientos del modelo proce- que a cada uno corresponde dar y re-
sal acusatorio, Ministerio de Justicia y cibir, y en este sentido el bien común
Derechos Humanos, 2012). es un principio jurídico.

El bien común determina para el in-


Beneficios tributarios
dividuo la existencia de un deber, el
“[L]os beneficios tributarios constitu- de participar con su actividad y sus
yen aquellos tratamientos normativos medios propios en la acción social.
mediante los cuales el Estado otorga Porque existe este deber los indi-
una disminución, ya sea total o par- viduos se hacen responsables de la
cialmente, del monto de la obligación consecusion del bien común, y tie-
tributaria, o la postergación de la exi- nen, como contrapartida, el derecho
gibilidad de dicha obligación” (STC a particpar en las ventajas de la em-
Exp. Nº 00042-2004-PI, f. j. 13). presa común , a la que se ve obligado
a cooperar, no por una exigencia de
la justicia positiva, sino de la justicia
Bicameralidad natural” (GONZÁLEZ Y GONZÁ-
La bicameralidad es la práctica de te- LEZ, Felipe. El bien común como prin-
ner dos cámaras legislativas. En ese cipio jurídico. UNAM, México).
sentido, un Parlamento bicameral es
un Parlamento o Congreso que con- Bien jurídico
siste de dos cámaras legislativas. La
bicameralidad es un elemento esen- “El concepto de bien jurídico pertenece
cial de la clásica noción de Gobierno. al conjunto de las categorías más
recurrentemente empleadas por la
Bicameralismo doctrina penal de la parte especial.
Con el concepto de bien jurídico se
(Del latín bis, dos veces, y camera, refiere la doctrina al objeto de pro-
cámara). Régimen político en el que tección, que no debe confundirse con
existen dos asambleas representati- el objeto material del delito. Así, en
vas. el hurto, el objeto viene dado por la
cosa sustraída, mientras que el bien
Bien común jurídico por el patrimonio. El bien
jurídico es aquella realidad valora-
“El bien común se relaciona con las da socialmente por su vinculación
personas por la ley de la superación con la persona y su desarrollo. Vida,
y por la ley de la distribución. De salud, integridad, libertad, indem-
ahí resulta, evidentemente, una or- nidad, patrimonio... son bienes jurí-
denación de las personas entre sí y dicos. Pero también lo son la Admi-
con todo, que hace posible la comu- nistración Pública, entendida como
nidad. Por constituirse en función conjunto de circunstancias de fun-
de él la unidad de orden, el bien cionamiento de la Administración
común resulta ser un principio de que posibilitan el desarrollo de las

72
BILATERAL

personas; también la Administra- individuo, lo atraviesan para situarse


ción de Justicia, el medio ambiente, en forma definitiva en la órbita colec-
la salud pública... Se trata de bienes tiva” (BASTERRA, Marcela. “Hábeas
supraindividuales, que también son corpus correctivo colectivo pluriindi-
objeto de protección por el Dere- vidual”. En: AA. VV. Tratado de Dere-
cho Penal. El Derecho Penal de la cho Procesal Constitucional. Tomo I. La
actualidad protege bienes jurídicos Ley, Buenos Aires, 2010).
personalísimos, pero también el
patrimonio y algunos bienes supra- Bienes de dominio público
individuales, entre los que se inclu-
yen los llamados ‘intereses difusos’, Es la propiedad que tiene el Estado
como el medio ambiente, la salud sobre bienes muebles e inmuebles,
pública..., realidades valoradas so- sujeta a un régimen de Derecho Pú-
cialmente que afectan a diversas blico. Son bienes inalienables, inem-
personas sin hallarse encarnadas en bargables e imprescriptibles, con las
objetos materialmente tangibles” (El excepciones y modalidades que mar-
sistema español: los delitos. Univer- ca la ley.
sidad de Navarra. En: <www.unav.
es/penal/criminal/topicos/bienju-
Bienes del Estado
ridico.html>.
“[L]os bienes del Estado se dividen
Bienes colectivos en bienes de dominio privado y bie-
nes de dominio público; sobre los
“Básicamente hay tres versiones con- primeros el Estado ejerce su propie-
ceptuales en relación a las argumenta- dad como cualquier persona de dere-
ciones de dichos bienes, ellas son: a) la cho privado; sobre los segundos ejer-
versión antropológica, utilizada para ce administración de carácter tuitivo
justificar la protección del bien colec- y público.
tivo; b) la versión axiológica, cuando
se pondera el valor del derecho a la El artículo 73 de la Constitución Políti-
integridad física de los detenidos; y, ca del Estado establece, que los bienes
c) la versión deontológica, cuando se de dominio público son inalienables
dice que el reaseguro y conservación e imprescriptibles, deduciéndose de
de la integridad física y el derecho a ello, que no gozan de aquellas inmu-
un trato humanitario por parte de los nidades los bienes que conforman el
detenidos está ordenada. patrimonio privado del Estado (…)”
(STC Nº 00006-1996-AI, f. j. 1).
En principio, los bienes colectivos
se caracterizan porque en ellos con-
Bilateral
fluyen dos elementos. Por un lado,
su forma de titularidad o participa- En Derecho, esta palabra se aplica a
ción y, por el otro; el objeto preciso los contratos y obligaciones donde
del interés en cuestión. Se reconoce concurran dos voluntades, como mí-
en ese tipo de bienes un interés tran- nimo, obligándose recíprocamente,
sindividual que sin desconocer al una respecto de la otra.

73
BILL OF RIGHTS

Bill of Rights antifederalistas, que databa de la Con-


vención de Filadelfia de 1787, conflic-
“La Declaración de Derechos (Bill to que amenazaba la ratificación de la
of Rights) fueron las primeras 10 en- Constitución. La Bill fue influenciada
miendas que se le hicieron a la Cons- por George Manson quien redactó
titución de los Estados Unidos de en 1776 la Declaración de Derechos
América. En este se documenta los de Virginia, la Bill of Rights inglesa
derechos fundamentales a los ciuda- de 1689, los trabajos de la época de la
danos y no ciudadanos que residen Ilustración referentes a los derechos
dentro del país. naturales, y los documentos políticos
ingleses tales como la Carta Magna
La Carta de Derechos (en inglés, Bill (1215). La Bill fue una larga respuesta
of Rights) es el término utilizado para a los influyentes comentarios en con-
describir a las diez primeras enmien- tra de la Constitución, incluyendo a
das de la Constitución de los Estados los Padres Fundadores, quienes argu-
Unidos de América. Estas enmiendas mentaron que fracasó en defender los
limitaron el poder del gobierno fede- principios de la libertad humana.
ral, protegieron los derechos de las
personas al prevenir que el Congre- La Bill of Rights juega un papel cen-
so limitara la libertad de expresión, tral en el Derecho estadounidense y
la libertad de asamblea, la libertad al en su gobierno, y permanece como
culto religioso, la libertad de petición, un símbolo fundamental de la liber-
y el derecho a tener y portar armas, tad y la cultura de la nación. Una de
prevenir la investigación e incauta- las catorce copias originales de la
ción irrazonable, los castigos crueles Bill of Rights está en exhibición pú-
e inusuales, y la autoincriminación, blica, en Washington, D.C. en Natio-
y garantizar el debido proceso de la nal Archives.
ley y la rapidez de un juicio oral con
un jurado imparcial. Además, la Bill El documento original en realidad
of Rights estableció que: ‘la enumera- contiene doce enmiendas, sin em-
ción en la Constitución, de ciertos de- bargo, las dos primeras no fueron
rechos, no debe constituir una limita- ratificadas inicialmente. Es impor-
ción a otros derechos inherentes a la tante destacar que la segunda fue
persona’ y reservó todos los poderes ratificada dos centurias más tarde
que no se dieron al Gobierno Federal como la Enmienda 27. Como las dos
para que los gozaran las personas o primeras enmiendas trataban sobre
los Estados. La vigencia de estas en- el Congreso en sí mismo más que
miendas tuvo lugar a partir del 15 de sobre los derechos de las personas,
diciembre de 1791, cuando fueron el término Bill of Rights tradicional-
ratificadas por tres cuartos de los mente quería significar las enmien-
Estados. das tercera a la duodécima del do-
cumento, las que fueron ratificadas
El primer manuscrito fue de James como las primeras diez enmiendas,
Madison en 1789, la Bill of Rights este uso tradicional ha continua-
fue redactada durante un conflic- do incluso con la ratificación de la
to ideológico entre federalistas y Enmienda 27.

74
BIPARTIDISMO

Derechos fundamentales: ilustrada del Proyecto Salón Hogar.


Repaso examen de ciudadanía
1. El derecho de libertad de discur- norteamericana <www.salonho-
so, prensa, religión, asamblea pa- gar.net>).
cifista y el derecho a pedir cam-
bio de gobierno.
Bipartidismo
2. El derecho de portar armas (el
“El bipartidismo tradicional nace tras
derecho de poseer armas o revól-
la Revolución Francesa. Con mayor
veres, aunque sujeto a ciertas re-
o menor éxito se fueron implantan-
gulaciones).
do de forma intermitente en Europa
3. El gobierno no puede desmembrar parlamentos bipartidistas en los que
casas o habitar a soldados en los se presentan siempre dos bandos en-
hogares durante tiempos de paz contrados, conservadores y liberales.
sin el permiso explícito de la gente. Los primeros tratando siempre de
conservar los privilegios de la nobleza
4. El gobierno no puede buscar o to- y los segundos tratando de equiparar
mar las propiedades personales en derechos a la burguesía. En España
sin una orden judicial. existen varios momentos en los que
se establecen parlamentos de ese tipo,
5. No se puede juzgar a una persona durante el trienio liberal o durante la
dos veces por el mismo crimen, y restauración borbónica, por ejemplo.
no se le puede forzar a que testifi- En todos esos sistemas el pueblo lla-
que contra él/ella misma. no, aún analfabeto en gran medida,
permanece incapaz de influir en el
6. Una persona acusada de un cri- poder. Con la llegada del marxismo
men todavía tiene algunos dere- el bipartidismo se rompe en la mayor
chos, tal como el derecho a una parte de las democracias ya que una
audencia judicial y el derecho de tercera fuerza social, la masa obrera,
tener un abogado. exige representación. El voto feme-
nino también contribuye a disgregar
7. El derecho de una audencia por el
más el mapa político europeo. La ten-
jurado en la mayoría de los casos.
dencia en casi todos los países es la de
8. Proteger a la gente contra multas modernizar sus sistemas para tener
irrazonables o castigos crueles y en cuenta la nueva realidad social y,
excesivos. sobre todo, para evitar que haya más
revoluciones obreras.
9. La gente también tiene otros de-
rechos no mencionados en la Un sistema bipartidista (o bipartidis-
Constitución. mo) es un sistema de partidos políti-
cos que favorece la aparición de dos
10. Cualquier poder no dado explíci- coaliciones políticas (por lo general
tamente al Gobierno federal por antagónicas en el espectro político)
la Constitución es un poder del para generar una exclusión o una
Estado o de la gente” (Enciclopedia discriminación positiva de minorías

75
BLOQUE DE CONSTITUCIONALIDAD

políticas, sucediendo en todas las tal y como lo determinó el Consejo


elecciones que uno de ellos alcan- Constitucional de ese país en varias
za el gobierno de la nación y el otro decisiones. Sin embargo, si alguien
ocupa el segundo lugar en las pre- leyera la totalidad de las Constitucio-
ferencias de voto, pasando a ser la nes de Estados Unidos o de Francia
oposición oficial al gobierno. Sus de- de 1958, en ninguna parte de esos
fensores argumentan que genera una textos encontraría una mención ex-
estabilidad política al excluir sectores presa a los derechos, que tienen ran-
extremistas que podrían alcanzar go constitucional.
una representación parlamentaria
o presidencial. Por el contrario, sus Esta situación normativa aparente-
detractores argumentan que el hecho mente paradójica se explica porque
de que excluye a estas minorías es las constituciones no son códigos
antidemocrático” (Bipartidismo: de- totalmente cerrados, ya que los tex-
finición y caratcterísticas. Biblioteca tos constitucionales suelen hacer re-
URBANRES, junio de 2009). misiones, expresas o tácitas, a otras
reglas y principios, que sin estar en
Bloque de constitucionalidad la Constitución, tienen relevancia
en la práctica constitucional en la
“La noción de bloque de constitucio- medida en que la propia Constitu-
nalidad puede ser formulada recu- ción establece que esas otras normas
rriendo a la siguiente imagen para- tienen una suerte de valor constitu-
dójica: este concepto hace referencia cional. Los casos más evidentes son
a la existencia de normas constitucio- aquellos ordenamientos en donde
nales que no aparecen directamente la Constitución expresamente seña-
en el texto Constitucional. ¿Qué sig- la que, por ejemplo, ciertos tratados
nifica eso? Algo que es muy simple de derechos humanos tienen rango
pero que al mismo tiempo tiene con- constitucional, tal y como lo hacen
secuencias jurídicas y políticas com- varias constituciones latinoameri-
plejas: que una constitución puede canas. En otros eventos, la referen-
ser normativamente algo más que el cia puede ser más compleja, como
propio texto constitucional, esto es, la llamada cláusula de los derechos
que las normas constitucionales, o al innominados o no enumerados de la
menos supralegales, pueden ser más novena enmienda de la Constitución
numerosas que aquellas que pueden de Estados Unidos, según la cual, el
encontrarse en el articulado de la reconocimiento de ciertos derechos
Constitución escrita. Por ejemplo, en en la constitución y en la carta de
Estados Unidos es claro que las mu- derechos no puede ser interpretado
jeres gozan del derecho constitucio- como una negación de aquellos que
nal a abortar, tal y como lo señaló la el pueblo se ha reservado” (UPRIM-
Corte Suprema de ese país en la sen- NY, Rodrigo. Bloque de constitucio-
tencia Roe V. Wade de 1973. Igual- nalidad, derechos humanos y nuevo
mente, en Francia, es indiscutible que procedimiento penal. Oficina Alto Co-
los derechos de sindicalización y de misionado de la ONU para los Dere-
huelga tienen rango constitucional, chos Humanos, Colombia 2001).

76
BUROCRATIZACIÓN

Burocracia alemanes, que versan sobre el nuevo


aparato administrativo prusiano, or-
“Por una primera acepción, la buro- ganizado monocrática y genéricamente
cracia se consideró para designar el que sustituye a los viejos cuerpos admi-
poder del cuerpo de funcionarios y nistrativos colegiados. El concepto de
empleados de la administración es- burocracia, acá designa una teoría y una
tatal constituido para las tareas espe- práctica de la Administración Pública
cializadas bajo la monarquía absolu- que se considera la más eficiente posi-
ta y dependiente del soberano. ble” (LOEZ-FARIANATTI. Burocracia.
Universidad de Buenos Aires, 2009).
En una segunda acepción, desarro-
llada por los marxistas, quienes se
vieron obligados a prestar atención a Burócrata
los problemas organizativos. Los que
Empleado o funcionario público. //
provenían de un modelo sindicalista,
Oficinista.
tuvieron una percepción de los peli-
gros internos de la existencia de un
aparato fuerte y concentrado. Burocrático
Los conceptos de burocracia, burocra- Relativo a la burocracia. // Trámite
tismo y burocratización se usan para administrativo. //Respectivamente:
indicar la progresiva rigidez del aparato trámite administrativo innecesario.
del partido y del Estado a expensas
de las exigencias de la democracia de Burocratización
la base. En el siglo XIX, aparece otra
concepción de la burocracia, se la ve La burocratización significa preva-
como un conjunto de estudios jurídi- lencia creciente de un tipo racional y
cos y de ciencia de la administración formal de organización.

77
C
Cadena perpetua opción” (BORJA SORIANO, Manuel.
Teoría general de las obligaciones.
“Gerardo Eto Cruz, miembro del Tri- Editorial Porrúa, México, 1989).
bunal Constitucional, conceptúa la ca-
dena perpetua desde una perspectiva Caducidad normativa
filosófica: ‘La cadena perpetua consti-
tuiría una paradoja praxeológica. La “[C]obra sentido que en doctrina se
paradoja praxeológica constituye una haya afirmado que (…) se produce la
suerte de círculo vicioso, para llegar a ‘caducidad’ de la norma, caracteriza-
la meta se utilizan métodos que impi- da por la ‘(...) pérdida de eficacia que
den llegar a la meta (…), las cadenas obtiene una ley sujeta a plazo final o a
perpetuas se ubican dentro de los pre- una condición resolutiva por el acae-
dios de las paradojas praxeológicas, cimiento de la fecha o por producirse
porque se supone que toda pena es la condición’” (STC Nº 00045-2004-AI,
para rehabilitar, la cadena perpetua f. j. 4).
no rehabilita nada (…)’” (AGUIRRE
ABARCA, Silvia Elena. La cadena per- Calidad educativa
peuta en el Perú. Tesis, Universidad Na-
cional Mayor de San Marcos, 2011). “[E]l concepto de calidad de la edu-
cación ha sido definido en referencia
Caducidad a dos principios: ‘el primero consi-
dera que el desarrollo cognitivo del
“La palabra caducidad implica la ac- educando es el objetivo explícito más
ción o el efecto de caducar, perder su importante de todo el sistema, y por
fuerza una ley o un derecho. Doctri- consiguiente su éxito en este ámbito
nalmente se entiende como una san- constituye un indicador de la cali-
ción por la falta del ejercicio oportuno dad de la educación que ha recibi-
de un derecho. El legislador subordi- do’; ‘el segundo hace hincapié en el
na la adquisición de un derecho a una papel que desempeña la educación
manifestación de voluntad en cierto en la promoción de actitudes y los
plazo o bien permite una opción. Si valores relacionados con una buena
esa manifestación no se produce en conducta cívica, así como las condi-
ese tiempo, se pierde el derecho o la ciones propicias para el desarrollo

79
CÁMARA DE LOS COMUNES

afectivo y creativo del educando’” (STC Comunes. En Canadá la Cámara


Nº 00017-2008-PI, f. j. 13). de los Comunes es también un
organismo cuyos integrantes son
Cámara de los comunes electos cada cinco años por el pue-
blo. Se compone de 295 diputados
“I. La voz comunes es el plural del cuyo poder tiene un gran peso
adjetivo común, derivado del latín en la vida política del país. Otros
communis, comunidad. El vocablo países que utilizan el nombre de
compuesto viene de la expresión Cámara de los Comunes son Aus-
‘el común de las gentes’, es decir, tralia y Nueva Zelanda.
la mayor parte de la gente, todo
el pueblo de cualquier provincia, III. En México, la Cámara de los Co-
ciudad, etc. Otras acepciones del munes no tiene antecedente pro-
término común son: bajo, vul- pio aunque doctrinalmente equi-
gar, de inferior clase; corriente y vale o puede identificarse con la
admitido de todos. De ahí que al Cámara de Diputados” (Diccio-
establecerse el sistema bicameral, nario Universal de Términos Par-
cámara baja o de los comunes, lamentarios. LVI Legislatura, 2a
se identificará como aquella com- edición, México, 1998).
puesta por los representantes de
la comunidad conforme a un cri- Cambio político
terio clasista, como los portavoces
“El fenómeno del cambio político es
de la clase baja, no instruida, por
un objeto de estudio importante de
contraposición a la cámara alta o
analizar por el reto que representa,
de los nobles.
para el sector académico, explicar su
II. La Cámara de los Comunes es el comportamiento dentro de las comu-
nidades.
órgano legislativo del sistema bi-
cameral inglés que es electo popu- La abstracción de elementos y pautas
larmente. Los miembros de dicha de comportamiento del fenómeno
Cámara son los representantes del han llevado a la comunidad acadé-
pueblo. Se compone de 650 repre- mica a intentar dar una explicación
sentantes, correspondiendo 523 del cambio político desde dos ópti-
curules a Inglaterra, 72 a Escocia, cas de estudio (Morlino, Badía, Bou-
38 a Gales y 17 a Irlanda del Nor- za Brey, North, O´donell y Schmitter,
te. La Cámara de los Comunes tie- Huntington y Almond y Powell).
ne facultad exclusiva de imponer
impuestos y asignar los recursos De acuerdo a Morlino, estas ópticas
a los diferentes ministerios y a los han sido:
servicios públicos. Sus miembros
son elegidos por un periodo máxi- a) Explicar el fenómeno desde un pun-
mo de seis años. Por una conven- to de vista mecánico o estático, y
ción establecida en el siglo XX el
primer ministro inglés es siempre b) Explicar el fenómeno desde un
un miembro de la Cámara de los punto de vista dinámico.

80
CAPACIDAD DE EJERCICIO

Los objetivos de algunos autores han Canon


ido hacia esa dirección, intentando
en algunos casos presentar modelos “En nuestro ordenamiento jurídico,
de comportamiento para analizar el canon ha sido previsto constitu-
dicho fenómeno; y en otros, inten- cionalmente en el artículo 77, como
tando teorías al respecto que permi- el reconocimiento del derecho que
tan conjugar elementos mecánicos le asiste a los gobiernos locales y re-
y dinámicos. Esta inquietud de los gionales para recibir una porción de
autores por establecer una teoría que lo recaudado en beneficio de su co-
permita abstraer de la realidad leyes munidad; debiendo calcularse, sobre
que ayuden a explicar las transfor- la base de la totalidad de ingresos y
maciones que sufren los sistemas po- rentas provenientes de la explotación
líticos ha llevado, hasta el momento, de recursos naturales de sus circuns-
a desarrollar generalizaciones que cripciones.
pretenden ser aportaciones que ayu-
den a explicar la estática y dinámi- Por consiguiente, no se trata de un
ca del cambio político” (DUARTE pago, sino de una compensación del
DÁVILA. La transición mexicana, el Estado a los gobiernos regionales y
cambio político en el estado de Nuevo locales respecto a la distribución de
León. Tesis de doctorado en Ciencia ingresos ya recaudados. En nuestro
Política). país coexisten 6 tipos de canon, a
saber: minero, petrolero, pesquero,
forestal, gasífero y de hidrocarbu-
Campaña política (o electoral) ros. En el caso del canon minero, la
Una campaña política es una acti- compensación será la distribución de
vidad organizada, dirigida a dar a los ingresos recaudados a las zonas
conocer propuestas, posiciones polí- donde se explotan los recursos mi-
ticas y demás aspectos relacionados nerales, garantizándose la participa-
con un futuro gobierno de la organi- ción directa de la población local en
zación política que lo realiza, de esta el beneficio del reparto. Medida que
forma tiene como objetivo influen- se justifica porque dicha población
ciar sobre la decisión del electorado será la que recibirá el mayor impac-
para obtener el mayor número de vo- to cuando estos recursos se agoten”
tación posible y permitirle a la orga- (STC Nº 00048-2007-PI, ff. jj. 51-52).
nización política tomar la dirección
política de gobierno. Capacidad de ejercicio
Canciller “[Es] la facultad o atributo personal
que permite producir por pro­pia vo-
En latín de la época baja cancellarius, luntad, efectos jurídicos válidos para
alguacil que se mantenía junto a la sí o para otros, responsabilizándo­se
reja (cancelli) que separaba al público expresamente de sus consecuencias
de la parte de la sala donde se senta- (...) Ahora bien, conforme lo establecen
ba el emperador y los jueces; luego los artículos 420, 430 y 44 del Código
secretario del tribunal. Civil, la regla general es que todas las

81
CAPACIDAD DE GOCE

personas que hayan cumplido 18 años propiedad privada, en contraste con


de edad tienen la plena capa­cidad de la propiedad social de los elementos
ejercicio de sus derechos civi­les, salvo de producción. En el capitalismo el
el caso de aquellos que por imperio mecanismo de precios se utiliza como
de la ley son considerados ab­soluta o supuesta señal que asigna recursos en-
relativamente incapaces” (STC Exp. tre usos distintos. Las distintas formas
Nº 00518-2004-AA, f. j. 6). del capitalismo dependen de, entre
otros, el grado al cual se utilice el me-
Capacidad de goce canismo de precios, el grado de com-
petitividad de los mercados y el nivel
“[Es] la facultad o atributo de la per- de participación gubernamental en la
sona para ser sujetos de derechos y economía.
obligaciones; es decir, para forjar
re­laciones jurídicas en torno a una Para definir el capitalismo es necesa-
deter­ minada actividad consentida rio definir sus principios básicos, ya
por el ordenamiento jurídico. Dicha que no existe un consenso sobre su
‘cualidad’ jurídica es inherente a la definición. Generalmente, el capita-
persona huma­ na y, por ello, es un lismo se considera un sistema econó-
atributo general” (STC Exp. Nº 00518- mico en el cual la propiedad privada
2004-AA, f. j. 6). desempeña un papel fundamental.
Este es el primero de los principios
básicos del capitalismo. Se incluyen
Capacidad jurídica también dentro de estos la libertad
La aptitud que tiene el hombre (y la de empresa y de elección, el interés
mujer) para ser sujeto o parte, por sí propio como motivación dominante,
o por representante legal, en las rela- la competencia, la importancia del
sistema de precios o de mercado y un
ciones del Derecho.
reducido papel del Gobierno.

Capitalismo Sobre la propiedad privada, el capi-


talismo establece que los recursos de-
“El capitalismo es un sistema político, ben estar en manos de las empresas y
social y económico en el que grandes personas particulares. De esta forma,
empresas y unas pocas personas acau- a los particulares se les facilita el uso,
daladas controlan la propiedad, inclu- empleo y control de los recursos que
yendo los activos capitales (terrenos, utilicen en sus labores productivas.
fábricas, dinero, acciones de la bolsa, Como consecuencia de lo anterior,
bonos). El capitalismo se diferencia del los particulares podrán utilizar los
sistema económico anterior, el feuda- recursos como mejor les parezca.
lismo, por la compra del trabajo a cam-
bio de un salario, y ya no por la mano La libertad de empresa propone que
de obra directa que se obtenía por con- las empresas sean libres de conseguir
cepto de costumbre, tarea u obligación recursos económicos y transformar-
(cercana a la esclavitud) en el feudalis- los en una nueva mercancía o servi-
mo. Se diferencia del  socialismo  ma- cio que será ofrecido en el mercado
yormente por la predominancia de la que estas dispongan. A su vez, son

82
CAPITALISMO

libres de escoger el negocio que de- El mercado, por medio de las leyes
seen desarrollar y el momento para de la oferta y la demanda, regula los
entrar o salir de este. La libertad de precios según los cuales se intercam-
elección se aplica a las empresas, bian los bienes y servicios, permite la
los empleados y los consumidores, asignación de recursos y garantiza la
pues la empresa puede manejar sus distribución de la renta entre los in-
recursos como crea conveniente, los dividuos.
trabajadores pueden realizar un tra-
bajo cualquiera que esté dentro de Cada uno de los actores del merca-
sus capacidades y los consumidores do actúa según su propio interés;
son libres de escoger lo que desean por ejemplo, el capitalista, quien po-
consumir, buscando que el producto see los recursos y el capital, busca la
elegido cumpla con sus necesidades maximización del beneficio propio
y se encuentre dentro de los límites por medio de la acumulación y re-
de su ingreso. producción de los recursos, del capi-
tal; los trabajadores, quienes laboran
Competencia se refiere a la existen- por la recompensa material que reci-
cia de un gran número de empresas ben (el salario) y, por último, los con-
o personas que ofrecen y venden un sumidores, quienes buscan obtener
producto (son oferentes) en un mer- la mayor satisfacción (‘utilidad’ es la
cado determinado. En dicho merca- palabra que utilizan los economistas)
do también existe un gran número adquiriendo lo que quieren y necesi-
de personas o empresas, denomina- tan al menor precio posible.
das consumidores (también llamados
demandantes), las cuales, según sus El Gobierno, en una economía capi-
preferencias y necesidades, compran talista pura, está reducido a su mí-
o demandan esos productos. A tra- nima expresión. Solo se encarga del
vés de la competencia se establece ordenamiento jurídico que garantice
una ‘rivalidad’ entre productores. ciertas libertades civiles, el control de
Los productores buscan acaparar la la seguridad interna por medio de las
mayor cantidad de consumidores Fuerzas Armadas en conjunto con la
para sí. Para conseguir esto, utilizan Policía, y la implantación de políti-
estrategias de reducción de precios, cas indispensables para el funciona-
mejoramiento de la calidad, etc., miento de los mercados y el respeto
siendo esta la forma en que la com- de la propiedad privada. Su presen-
petencia crea un cierto control que cia en la economía perturba, supues-
evita el abuso por parte de alguna de tamente, el funcionamiento de esta.
las partes.
Dependiendo del nivel de influencia
El capitalismo se basa en una econo- del Gobierno en la economía, ade-
mía en la cual el mercado predomina. más del capitalismo puro, existen el
En este se llevan a cabo las transaccio- capitalismo autoritario (en el cual
nes económicas entre personas, em- los recursos le pertenecen a los par-
presas y organizaciones que ofrecen ticulares pero el Gobierno dirige y
productos y las que los demandan. controla gran parte de la economía)

83
CARGA DE LA PRUEBA

y el capitalismo mixto (en el cual el fallar, para determinar, no qué parte


Gobierno y los particulares influyen ha de probar un hecho, sino cuál de
en la distribución y asignación de los ellas habría tenido que probar el he-
recursos). cho que no aparece probado” (Glosa-
rio de Derecho Procesal Civil).
El capitalismo surge cuando los de-
rechos de propiedad se establecen Caso
de forma definitiva de tal forma
que los propietarios puedan dis- Suceso, acontecimiento. // Especie o
poner de sus recursos, principal- asunto de que se trata o que se propo-
mente la tierra, de la mejor forma. ne para consultar a alguno y pedirle
Esta transformación se presenta en su dictamen. // Causa, proceso.
la parte suroriental de Inglaterra a
comienzos del siglo XV cuando los Casos de omisión
señores feudales pasan de un siste-
ma donde la tierra era explotada por “Un supuesto que en estricto no
sus siervos sin que ellos fuesen los configura hábeas corpus contra re-
dueños y con pocos incentivos para solución judicial con aquellos casos
incrementar su productividad a un en los que no se cuestiona en estric-
sistema de arriendo, donde la ren- to una resolución, sino una omisión
ta dependía de las condiciones del de la judicatura. Caso tales como la
mercado generadas por la compe- prescripción de la acción penal, el
tencia entre arrendatarios actuales plazo razonable del proceso, el ex-
y potenciales por obtener dichas tie- ceso de la detención. En estos casos
rras. Dado que ahora las ganancias la jurisprudencia constitucional se
eran la base sobre la cual se calcula- ha decantado por no exigir firmeza a
ba el pago de la renta al dueño de la menos que se haya solicitado un pe-
tierra, tanto los arrendadores como dido al interior del proceso y este en
los arrendatarios tenían un interés trámite” (SUAREZ LÓPEZ DE CAS-
en aplicar nuevas técnicas agrícolas TILLA, Camilo. “El hábeas corpus
que aumentaran la productividad, contra resoluciones judiciales en el
lo cual en muchos casos generó una Perú”. En: Gerardo Eto Cruz (coor-
expansión en el área cultivada y una dinador). Treinta Años de la Jurisdic-
reducción en la mano de obra” (DEL ción Constitucional en el Perú. Tomo II.
RÍO, Eduardo. La trukulenta historia Centro de Estudios Constitucionales
del kapitalismo. Editorial Grijalbo, del TC, Lima, 2014).
México, 1976).
Caudillismo
Carga de la prueba
“El término ‘caudillo’ –utilizado por
“Relativa a las consecuencias de los mismos actores contemporáneos–
falta de prueba de aquellos hechos tiene una rica historia semántica y
incorporados por las partes al pro- su significado varía de país en país.
ceso. Conjunto de normas que ha de En la Argentina –inmortalizados en
aplicar el juzgador en el momento de el  Facundo de Sarmiento–, caudillos

84
CENSURA

son los jefes políticos de provincias, esta información es recopilada para


mientras que en otros países el tér- establecer la real situación de la infor-
mino se deja para los grandes líderes mación demográfica, social y econó-
nacionales. Historiadores y cientí- mica concerniente a dicha población
ficos sociales han querido darle a la en un lapso de tiempo determinado.
palabra valores conceptuales, atados
a comportamientos políticos gene- Censura
ralizables. Según John Lynch, los
caudillos fueron típicamente líderes Es una acción que limita o controla
surgidos de las guerras de la indepen- determinadas formas de expresión
dencia, de origen regional, con vin- u otras formas de manifestaciones,
culaciones hacendiles o estancieras, en ámbitos como el social, político y
sin clara visión sobre sus respectivas jurídico. // “El término ‘censura’ se
nacionalidades, capaces de movilizar aplica a diversos fenómenos, que van
a sectores populares, y que gozaron desde lo psíquico hasta lo jurídico.
o perdieron el poder como resultado En cada una de estas aplicaciones se
de actos de fuerza. Les identifica ante transforma en su significación, en su
todo su condición guerrera y militar, operación y en el objeto sobre el que
la característica también de los caudi- se ejecuta. No es lo mismo la censura
que lleva a cabo el preconsciente so-
llos que surgieron de la Revolución
bre el deseo, que la que lleva a cabo
mexicana. El ‘populismo’ ha sido
el Estado en relación con las manifes-
–más que el caudillismo– un concep-
taciones públicas.
to manejado por científicos sociales
para referirse a fenómenos políticos No se puede tener un concepto de
del siglo XX –como el ya mencionado censura del tipo de una definición ce-
de Perón en la Argentina o Getulio rrada, por ello, en lo que sigue habla-
Vargas en Brasil–” (POSADA CARBÓ, remos de distintas impresiones sobre
Eduardo. “De caudillismos y popu- la censura. Algunas de las categorías
lismos, viejos y nuevos”. En: Revista clave para reflexionar sobre el tema
de Occidente. Nº 305, octubre, 2006). tienen que ver con la interioridad
y exterioridad de la manifestación,
Causa la visibilidad e hipervisibilidad del
Lo que se considera origen o funda- discurso, la responsabilidad, la pu-
mento de algo. // Motivo o razón blicidad, la mostración, el poder, su
para obrar. // Negocio en que se ejercicio y la legalidad.
toma interés o partido. // Conjun-
to de las actuaciones procesales que Es necesario comenzar haciendo un
hace el cuerpo mismo de los autos en desdoblamiento del término censura.
un juicio determinado. Michel Foucault, en su texto, El orden
del discurso, establece tres sistemas de
exclusión que afectan al discurso: la
Censo
palabra prohibida, la separación de
Estudio de la población sobre la canti- la locura y la voluntad de verdad.
dad de personas, condiciones de vida, ¿Qué significa excluir un discurso,
en una determinada zona, del cual en aras de qué se le excluye? ¿Es la

85
CENSURA

censura lo mismo que la exclusión? un discurso prohibido, sino su ani-


El análisis de Foucault no toca espe- quilación, ponerlo fuera del lugar
cíficamente el tema de la censura, sin de visibilidad y escucha. La censura
embargo, es un muy pertinente pre- trabaja sobre la desaparición y pro-
cedente para comenzar la reflexión: voca el desvanecimiento de aquello
censurado. No obstante, no hay que
‘¿Pero, qué hay de peligroso en perder de vista que el aniquilamiento
el hecho de que la gente hable las más de las veces no es completa-
y de que sus discursos prolife- mente exitoso y quedan restos que
ren indefinidamente? ¿En dónde tienen efectos concretos.
está por tanto el peligro? (…) En
cualquier circunstancia, que cual-
Es importante hacer notar que la
quiera, en fin, no puede hablar de censura siempre implica cierto gra-
cualquier cosa’. do de ‘retoricidad’, porque anticipa
Se prohíbe cuando se ve o se anticipa la recepción y al público receptor. El
el peligro. Se prohíbe, se excluye, en- discurso no es autónomo ni se basta a
tonces, lo que se juzga como peligro- sí mismo, está siempre dirigido a al-
guien, en ese sentido, la censura anti-
so; pero para quién, quién decide, por
cipa a ese alguien, y anticipa también
qué no se tiene derecho a decirlo todo,
su reacción. Así, por la censura el
cuáles son los límites de lo decible.
discurso aparece como algo que hace
La censura tiene que ver precisamen- algo a alguien, con un cierto grado de
te con el límite entre lo mostrable. performatividad.
Decible y lo no-mostrable. Pero hay
que interrogar qué tipo de límites Visto de ese modo, la censura lleva
se pueden establecer y en función dentro de sí el concepto de alteridad;
de qué; eso probablemente dé cuen- lleva en sí su otro. Por eso implica
ta también de los tipos de censura responsabilidad, hacia el otro que
que se establecen y qué o quién los está ya contenido en el sí mismo que
establece. ¿Qué no se puede decir o censura y que es censurable.
mostrar? No solamente aquello que
anticipa el peligro, habría más cate- A través de la censura es posible
gorías que pondrían en juego el tema prohibir los actos, las acciones de los
del límite, como la ofensa, el juicio de individuos en público y en privado,
gusto, la insoportabilidad, la correc- es posible hacer desaparecer las co-
ción política, la moral, etcétera. sas, la materialidad del discurso. La
censura se aplica a toda configura-
Es difícil pretender hacer un mapa ción, pero además, es susceptible de
de estas categorías, pero baste por lo ser vista en un espacio público y de
pronto con enunciarlas para ir vis- tener un efecto sobre quien especta.
lumbrando de qué se trata. Por ello, es imposible pensar siquie-
ra en la posibilidad de que el Estado
La censura actúa como una prohibi- como institución pública y política
ción que hace desaparecer aquello so- realice una censura directa sobre el
bre lo que se aplica. No es solamente deseo. El Estado puede prohibir en

86
CENTRALISMO

lo público, pero no en lo íntimo y/o un único organismo central: el auge


privado” (GONZALES VALERIO, de las autonomías ha ido acabando
María. “Censura”. En: Revista de la con el centralismo estatal. Sinónimos
Universidad Autónoma de México). Unitarismo, unionismo. Antónimos
Autonomía, regionalismo, cantona-
Censura política lismo, federalismo. [Política] Si nos
atenemos al significado etimológico
“La censura política es un concepto de la palabra, centralismo es llevar
típicamente republicano y una pieza hacia el centro todo aquello que esté
fundamental en la constitución del fuera de él. Es por eso por lo que la
moderno Estado de derecho. Se trata centralización es un fenómeno” (Bus-
de la única fórmula eficaz para lo- cador Enciclopédico. Enciclonet). //
grar que la ley o voluntad general del “Es indispensable conocer en detalle
pueblo sea soberana. Desde el punto el concepto de centralismo si se quie-
de vista de la maiestas republicana, re comprender lo que significa el sis-
lo importante no es quién decide en tema de descentralización.
última instancia (el problema de la
unidad de acción y decisión concier- Un Estado políticamente centrali-
ne a la teoría de la representación), zado es aquel donde se acumula el
sino que cualquier representante ejercicio de la función legislativa, la
sea siempre responsable y no solutus administración de la justicia y el man-
legibus. Esto supone, asimismo, la tenimiento del orden público bajo un
escisión entre la voluntad y la praxis órgano único central, es decir, el Po-
política, o en otras palabras, una vez der Ejecutivo Nacional. En otras pala-
expresada la voluntad suprema del bras, el poder central asume una serie
pueblo se ha de conceder a los ma- de tareas administrativas que se van
gistrados la potestad o autoridad su- a ejercer en todo el territorio nacional
ficiente para hacer realidad este pro- limitando la libre acción y la movili-
grama constitucional. Ahora bien, dad de las provincias. El lema ‘Crece
el representante siempre dependerá el centro y se debilita la provincia’ es
del soberano y habrá de responder uno de los elementos constitutivos
ante este por la acción realizada. De de la centralización ya que donde se
ahí la necesidad de un sistema apto realizan todas las decisiones, las opor-
para controlar la legalidad constitu- tunidades y el desarrollo de las obras
cional de los gobernantes. A esta fun- públicas entre otras cosas.
ción la denominamos ‘censura políti-
ca’” (RIVERA GARCÍA, Antonio. La Características Fundamentales del
censura política concentrada: Del eforato Centralismo:
calvanista al Tribunal Constitucional.
Universidad de Murcia, 1999). • El centralismo controla de forma
directa la administración de los
Centralismo recursos y la gestión de los servi-
cios públicos, tales como agua,
“Sistema político o administrativo que luz, teléfono y transporte, entre
concentra el poder y las funciones en otros.

87
CERTIORARI

• El centralismo asume la mayor poderes del Estado en una sola au-


carga de la Administración Públi- toridad (jefe de Estado). // “Michels
ca, además de las competencias y es quien desarrolla por primera vez
decisiones de última instancia. lo que sería la solución planteada en
el siglo XX al dilema que presenta-
• Todo centralismo encierra una ba la entonces incipiente sociedad
peligrosa imposición que limita de masas, forma a la que denominó
la acción participativa y demo- ‘cesarismo’ o ‘bonapartismo’. Como
crática de los pueblos libres. Hoy, señala claramente Burnham, ‘(l)as
gracias a las nuevas corrientes so- grandes naciones que, desde el Re-
cioeconómicas, se va imponiendo nacimiento, adoptaron fórmulas
la descentralización en beneficio políticas y prácticas representativas
de una más justa distribución de parlamentarias, han exhibido en este
los bienes públicos. siglo, sin excepción, una tendencia
poderosa hacia el bonapartismo,
El proceso de descentralización es tendencia que en Alemania, Rusia e
una de las estrategias claves impor- Italia ha alcanzado su madurez, pero
tantes para iniciar la reforma del Es- que también se nota con rasgos muy
tado y que trae como consecuencia acusados, por ejemplo, en Gran Bre-
profundizar el sistema político de- taña y en los Estados Unidos’.
mocrático, sistema por excelencia y
por principio, el más capaz para pro- Esto significa que la democracia
mover la mayor cantidad de bienes- de masas contiene en sí misma una
tar a la mayor cantidad de personas” fuerte tendencia a la conformación
(ESCALANTE, Jesús. Centralización y de liderazgos carismáticos, utilizan-
descentralización. Caracas, 2012). do la terminología weberiana. Pero
aunque el texto de Michels no lo ex-
Certiorari plicite en estos términos, si tenemos
en cuenta que en su obra Los partidos
La figura jurídica del certiorari con- políticos le dedica un espacio impor-
siste en otorgarle al tribunal de supe- tante a lo que sería el liderazgo de
rior jerarquía la posibilidad de crear tipo carismático y el bonapartismo,
su propia competencia o la revisión, podemos deducir que, también para
de forma discrecional, de la decisión este autor, estas serían las formas en
jurisdiccional de un tribunal de infe- que, preponderantemente, se organi-
rior jerarquía. zaría la vida política moderna, pre-
anunciando así la temática que poco
Esta posibilidad se admite, por la re- después desarrollaría Weber. En ese
levancia del caso, también por deci- sentido, el cesarismo se presenta en
siones polémicas o contradictorias. ambos autores como una forma fun-
cional al estadio de organización, ya
Cesarismo que la necesidad de tener que convo-
car al gran número, para lo que era
Es un término utilizado para definir necesario además la organización del
un sistema de gobierno que centra- partido, llevó a producir esta forma
liza las instituciones públicas y los de dominación para asegurarse el

88
CLASE DOMINANTE

poder dentro del Estado. En su mani- de ser el de un súbdito libre de un


festación más pura el bonapartismo soberano, situado bajo su obediencia
se asienta sobre el poder convocante y protección, y adquiere un nuevo
del líder, caracterizado por tener una sentido que en lo esencial es el actual.
legitimidad de origen fundada en la Podemos distinguir tres aspectos en
voluntad del pueblo” (YANNUZZI, esta nueva ciudadanía:
María de los Ángeles. La categoría de
cesarismo en los inicios de la sociedad de • Los ciudadanos son sujetos consi-
masas. Universidad Nacional de Ro- derados iguales legalmente, y ya
sario, Jornadas sobre Teoría Política no diferenciados por privilegios
en el siglo XX, Buenos Aires, 1998). derivados del lugar, corporación
o estamento en el que se ubican.
Ciencia constitucional • La ciudadanía tiene una dimensión
“Ciencia Constitucional es el cono- política: el ciudadano es un sujeto
cimiento sistemático del Derecho político que participa, siquiera sea
Constitucional de los Estados y de a través de sus representantes, en
los orígenes, surgimiento, desarrollo, la creación de normas y el gobierno
características, elementos de confor- de asuntos públicos.
mación; funciones y finalidades de • Es una condición nacional-esta-
sus Constituciones” (MACHICADO, tal. El ciudadano forma parte de
Jorge. Apuentes Jurídicos. 2009). una entidad colectiva, la Nación
o el Estado, que comprende al
Ciencias jurídicas conjunto de los ciudadanos y tie-
ne una identidad propia” (QUE-
Las que tienen como objeto de estu-
ZADA, Fernando. Actualidad ciu-
dio el Derecho en sus tres dimensio-
dadana. Filosofía política. 2012).
nes: hecho, valor y norma.

Ciudadanía Ciudadano
“El concepto de ciudadanía está en el “Natural de una ciudad. Vecino, habi-
centro de la filosofía política. La esta- tante de la misma. Quien disfruta de los
bilidad e integración de las socieda- derechos de ciudadanía. El residente
des democráticas depende no solo de en alguna ciudad o Estado libre, cuan-
sus instituciones, sino de las disposi- do sus leyes y constitución le dan cier-
ciones y actitudes de sus miembros tos derechos, o al menos lo respetan”
respecto a lo público y de la convi- (ALFARO JIMÉNEZ, Víctor. Glosario
vencia y cooperación entre ellos. de términos jurídicos. Editorial Parra,
México, 2009. Códigos Deontológicos,
Antes que nada hay que preguntar pp. 90-96).
qué es un ciudadano. Podemos fijar
la aparición del concepto moderno Clase dominante
de ciudadanía en el periodo de la Re-
volución Francesa. Es entonces cuan- Consiste en el control de la distribución
do el significado de ciudadano deja de la economía y sus excedentes, poder

89
CLASE POLÍTICA

económico  (nobleza feudal, grandes y cuya protección se persiga a través


terratenientes, burguesía industrial, de medios constitucionalmente razo-
burguesía financiera), además tienen nables y proporcionales (…)” (STC
el control del poder político. Exp. Nº 0032-2010-PI, f. j. 23).

Clase política Cláusulas constitucionales


“El concepto de ‘clase política’ lo in- “La teoría sobre cláusulas constitu-
trodujo al final del siglo XIX un poli- cionales programáticas pretende que
tólogo italiano, Gaetano Mosca. Con faltando ley especialmente reglamen-
ese término se propuso identificar a taria de la cláusula, esta no tiene vi-
la minoría organizada que está pre- gencia” (JUÁREZ FERRER, Martín.
sente en todas las sociedades, que se Cláusulas operativas y programáticas.
comporta como un grupo relativa- 2008).
mente homogéneo y con rasgos de
solidaridad, que controla los instru- Cláusulas de intangibilidad
mentos del poder político formales
“Las cláusulas de intangibilidad
e informales –gobierno, partidos,
permiten identificar el ‘contenido
ejército, sistema económico, medios
fundamental’ de la Constitución, así
de comunicación, etcétera– y que
como la interpretación fiel de este
por lo mismo puede imponerse y do-
ordenamiento. Su finalidad básica es
minar en su provecho al resto de la
fundar los ‘supuestos ideológicos y
sociedad –a la enorme mayoría–, ob-
valorativos’ en los cuales descansa el
viamente desorganizada y dividida
sistema constitucional. Esto es lo que
(MEYER, Lorenzo. “Diferentes cla-
nos permite identificar parte de esa
ses de la clase política”. En diario El
regla de reconocimiento, para deter-
Siglo de Torreón, 28 de abril del 2011,
minar si los cambios son una muta-
México).
ción o una reforma de la misma. Es-
tas cláusulas se presentan como una
Cláusula general de la libertad norma garantizadora de un principio
“[E]l reconocimiento constitucional frente a las violaciones posibles, por
de una cláusula general de libertad, lo que se precisa el reforzamiento de
por vía de la cual, la libertad natu- tal núcleo constitucional (…)” (STC
ral del ser humano –en torno a cuya Nº 0050-2004-AI, f. j. 34).
protección se instituye aquel ente
artificial denominado Estado– se ju- Cláusulas de interpretación
ridifica, impidiendo a los poderes o de extensión analógica
públicos limitar la autonomía moral
de acción y de elección de la persona “[Las] cláusulas de interpretación o
humana, incluso en los aspectos de la de extensión analógica (…) son aque-
vida cotidiana que la mayoría de la llas que dejan abierta la posibilidad
sociedad pudiera considerar banales, de que el juzgador complete el tipo
a menos que exista un valor constitu- aplicando un razonamiento analógi-
cional que fundamente dicho límite, co” (STC Nº 0010-2002-PI, f. j. 69).

90
CÓDIGO PROCESAL CONSTITUCIONAL

Coaliciones gubernamentales motivos centrales del comportamien-


to de los partidos tendremos distintas
“Los gobiernos de coalición han sido conceptualizaciones de cómo y cuán-
el principal objetivo de estudio de do se forma parte de la coalición gu-
las teorías de las coaliciones políticas bernamental. Para las teorías formales
desde el trabajo seminal de Riker, si esta condición se deriva única y exclu-
bien ello no ha impedido la persis- sivamente de la obtención de carteras
tencia de diversas interpretaciones ministeriales, por lo que los gobiernos
respecto al contenido de los gobier- de coalición deben atenerse, en pri-
nos de coalición, en especial dejando mera instancia, al criterio del tama-
de lado la propia definición del con- ño enunciado por Riker: ‘According
cepto y centrándose casi en exclusi- to the standard statements of formal
va en las diferentes variantes para la coalition theory, we assume that par-
formación del gobierno” (BAONZA, ties are self-interested, maximizers
Javier. “La formación del gobierno and risk-neutral, benefits for being
español después de las elecciones member of a winning coalition (WC)
generales del 6 de julio de 1993”. En: are measurable, and side-payments
Documento de Trabajo). // “En espe- are allowed in bargaining. As usual,
cial desde la óptica formal, que: ‘la it is also assumed that parties adopt a
política de la coalición puede enten- consistent criterion of WC formation,
derse como una serie de círculos con- such as that, for instance, which leads
céntricos que pueden comenzar en el
to form minimum winning coalitions
equilibrio interno entre las fracciones
(MWC), or winning coalitions with
partidistas, la coalición electoral en-
minimum number of parties, or some
tre dos o más partidos, los acuerdos
specific combination of these and
de investidura, presupuestarios y/o
other criteria’” (COLOMER, Josep y
puntuales en el Parlamento, los pac-
MARTÍNEZ, Florencio. The paradox of
tos más o menos estables de legis-
coalition trading. Barcelona).
latura y, finalmente, la coalición de
gobierno propiamente dicha y que
constituiría el núcleo central de esta Código Procesal Constitu-
dinámica política, con implicaciones cional
muy distintas sobre la gobernabili-
dad y el funcionamiento del sistema Es un cuerpo normativo propio para
político en su conjunto’” (LLERA, la resolución de conflictos consti-
Francisco. “La política de coaliciones tucionales. // “El nuevo Código Pro-
en el País Vasco”. En: Ponencia pre- cesal Constitucional, el primero en el
sentada al IV Congreso de la AECPA. Perú y en el mundo hispánico –si de-
Granada). // “La delimitación con- jamos a salvo el Código Procesal Con-
ceptual del gobierno de coalición se stitucional de la provincia argentina
encuentra de esta forma en la necesi- de Tucumán, de menor proyección y
dad de definir las características que de alcance geográfico limitado– tiene
permitan identificar a un miembro una vacatio legis explicable, y entrará
del gobierno bajo dicha forma coali- en vigencia el 1 de diciembre de 2004.
cional. En este sentido, según cuáles Y para su adecuado funcionamiento
sean los objetivos identificados como se requieren dos cosas. Lo primero,

91
COLEGIOS PROFESIONALES

es que los futuros operadores del colegios profesionales aumentaron


Código, sobre todo jueces y aboga- en número y profesiones, defendien-
dos, lo conozcan y entiendan sus al- do una posición cerrada y unitaria
cances. Lo segundo es que ambos, y en el desempeño de la profesión.
los demás interesados en el Código,
conozcan sus antecedentes. Y, sobre Un colegio profesional es una corpo-
todo, que tengan la firme voluntad de ración de Derecho Público de carácter
que sea un confiable instrumento de gremial integrada por quienes ejer-
defensa de los derechos humanos y cen las llamadas profesiones libera-
de la jerarquía normativa. les y que suelen estar amparados por
el Estado. Sus miembros asociados
El Código, como corresponde a su son conocidos como colegiados.
naturaleza, desarrolla básicamente el
iter procesal de cada instituto, y aquí En nuestro país, la Sala Constitucio-
me he detenido de manera especial nal, al analizar la naturaleza jurídica
en aquellos que están relacionados de los colegios profesionales, en el
con la persona humana, en forma sentido de si son simples asociaciones
directa y en sus aspectos sustancia- privadas o si, por el contrario, son cor-
les. En cuanto a los demás, vincula- poraciones con personalidad jurídica
dos con la defensa de la supremacía pública. La Sala opta por la tesis que
constitucional y sus competencias, califica a los colegios profesionales
conllevan una problemática compleja como Corporaciones de Derecho Pú-
cuyo desarrollo dejo para otra opor- blico. Bajo esta síntesis definitoria, el
tunidad” (GARCÍA BELAUNDE, Do- colegio profesional resulta ser una
mingo. Primer Coloquio Internacional agrupación forzosa de particulares,
sobre Derecho Procesal Constitucional. a la que la ley dota de personalidad
Universidad de Nuevo León, Monter- jurídica pública propia y cuyos fines,
rey, 23-25 de setiembre de 2004). junto con la defensa de los intereses
estrictamente privados, propios de los
miembros que lo integran, son los de
Colegios profesionales
ejercer determinadas funciones públi-
“Los colegios profesionales se re- cas” (VEGA MONTERO, Eleana. Dif-
montan a la Edad Media. Estos cole- erencia ente Colegios profesionales, aso-
gios nacen en Europa en el siglo XI, ciación y sindicato. APSE, Costa Rica,
como asociaciones de trabajadores 2012). // “Los colegios profesionales,
que mezclaban intereses profesio- en tanto instituciones con personali-
nales con particulares. En España dad de Derecho Público, cuentan con
se comenzaron a impulsar desde autonomía para efectos de establecer
los claustros de las universidades su regulación y organización. En ese
como órganos de agrupación de pro- sentido, este Tribunal estima que se
fesionales en pro de la defensa de trata de entidades creadas para tu-
sus derechos. Los primeros colegios telar intereses públicos, cuyos fines
que comenzaron a funcionar fueron guardan estrecha relación, o están
los colegios sanitarios y actividades directamente conectados, con los in-
jurídicas. Hasta el siglo XIX, los tereses profesionales propios de sus

92
COLONIALISMO

integrantes. Puede afirmarse entonc- impe­rialismo, siendo sus causas


es que su finalidad esencial, pero no de orden económico, y caracte-
la única, es el control del ejercicio rizándose por la autoridad de la
profesional de sus miembros” (STC ‘metrópoli sobre las colonias’.
Exp. Nº 3954-2006-PA, f. j. 8).
3. En el terreno económico el co­
lonialismo viene dado: a) por la
Colonialismo de­pendencia de la economía de
“1. Podemos conce­bir el colonialismo las colo­nias respecto a la metró-
como una situa­ción de hecho ca- poli (adoptan la moneda, sistema
racterizada por la presencia de un bancario, etc.); b) porque las rela-
grupo social domi­nante y de otro ciones con el exte­rior se realizan
dominado, ello en ciertos campos, indirectamente a tra­vés de la eco-
y especialmente en el político. nomía metropolitana.

Según la interpretación materia- La situación colonial se transforma


lis­ta de la historia de Carlos Marx, en el circuito materias primas adqui­
el colonialismo sería un estado de ridas por la metrópoli de sus colonias
he­cho, propio de la fase precapi- y absorción por estas de los produc­
talista, y condición esencial para tos manufacturados que le son en­
el desarro­llo capitalista del gru- viados por aquella. Este circuito es
po racial domi­nante o ‘metrópoli’ rígido y ello hace que las colonias
(aunque esta vez se aplica cuando no puedan industrializarse. Por ello
el dominio es eco­nómico, puede el colonialismo se ha considerado
aceptarse su uso para todas las re- sinó­nimo de explotación, introdu-
laciones grupo social do­minante- ciendo retardos y obstáculos para
el desarro­llo de las colonias. Esto es
dominado).
lógico por­que si no la metrópoli per-
En un sentido muy amplio se ha dería una buena fuente de materias
querido ver el colonialismo en ‘el primas y un seguro mercado para
hecho de que un pueblo invada el sus productos. Gunnar Myrdal dice
territorio de otro sin su consenti­ al respecto: ‘Objetivo principal de las
miento y lo explote en su prove- metrópolis fue la estabilidad social y
cho’ (Ferhat-Abbas). el orden; por consiguiente, como era
lógico, se transformaron en aliados
De lo expuesto parece que toda de las cla­ses privilegiadas del país
relación de dominio es colonialis- dependiente; en algunos casos, las
mo, pero ello no es generalmente clases pri­vilegiadas fueron creadas
acepta­do. Si bien toda situación con ese propósito’. Se trataba de ase-
colonial implica dominio, no to- gurar el circuito materia prima-pro-
das las relacio­nes dominantes- ductos ela­borados, signo de riqueza
dominados se admi­ten como si- y bienestar de la metrópoli.
nónimas de colonialismo.
La crisis actual del sistema colo­nial
2. Se puede concebir el colonia­ es consecuencia y, a la vez, un factor
lismo como la expansión del del debilitamiento de los imperios. Se

93
COMICIOS

habla de ello diciendo que ha llegado una cámara o de ambas, incluso,


la hora del despertar de los pueblos. con representantes del Poder Eje-
Las ideas marxistas-leninistas han cutivo y de la sociedad civil.
contribuido en gran ma­nera a la desin-
tegración del sistema colonial. El na- La compleja y especializada ac-
cionalismo de los pue­blos domina- tividad de las asambleas nacio-
dos y su ansia de libertad avanzan a nales modernas, hoy en día re-
medida que la educación progresa. quiere de una eficaz división del
Es difícil que se mantengan las colo- trabajo y de procedimientos de
nias cuando se pierden las ventajas control eficientes para preparar
del sistema y se transforma en un documentalmente la toma de las
lujo político un sistema cada vez más decisiones en las grandes plena-
muerto” (HELLER WOLFGANG, rias, labor que se desarrolla más
Walter. Economía Política. Editorial ágilmente en las comisiones. Las
Labor, Barcelona, 1987). palabras comisión o comité se
usan en forma indistinta y su re-
ferencia se encuentra a la forma
Comicios y al uso parlamentario que cada
país le ha dado a este cuerpo de
(Del latín comitĭum) Elecciones para
trabajo. Por comisión, se refiere a
designar cargos políticos.
la integración de un grupo redu-
cido de miembros pertenecien-
Comisión tes a las cámaras, quienes –por
especial encargo de la misma–,
“I. (Del latín commissionis) Conjunto
estudian con amplitud y detalle
de individuos encargados de al-
los asuntos para preparar los tra-
gún asunto por una corporación
bajos, informes o dictámenes que
o autoridad. Facultad que se da
servirán de base al pleno para re-
o se concede a una persona para
solver en definitiva” (Diccionario
ejercer, durante cierto tiempo una
Político de la República Constitu-
función. También se comprende
cional. México, 1998).
por comisión aquel conjunto de
personas, que por nombramiento
o delegación de terceros o asu- Comisión Interamericana de
miendo por sí carácter colectivo, Derechos Humanos (CIDH)
formula una petición, prepara
una resolución, realiza un estu- Órgano adjunto a la OEA cuya función
dio o asiste a actos honoríficos. es monitorear la situación de los dere-
chos humanos en el continente ameri-
II. Las asambleas actuales, con in- cano y emitir recomendaciones a los
dependencia de su estructura de gobiernos de los Estados miembros.
Parlamento o Congreso, dividen
y atribuyen el ejercicio de sus Comisiones parlamentarias
funciones en diversos órganos in-
ternos o externos, formados tanto Son las que se forman de las cáma-
por los propios legisladores de ras legislativas, que las conforman

94
COMITÉ INTERNACIONAL DE LA CRUZ ROJA

legisladores. A tal efecto suelen cons- del tiempo, ciertas facultades y man-
tituirse en grupos o secciones, en los datos que le permiten actuar en el
que están proporcionalmente repre- ámbito internacional de manera es-
sentados todos los partidos que inte- pecífica (BOUVIER Y SASSÒLI, 1999,
gran el cuerpo. pp. 279-287). El mandato del CICR
deviene, y se puede clasificar, de dos
Comité Internacional de la fuentes (BOUVIER Y SASSÒLI, 1999,
pp. 279-287):
Cruz Roja
1. Convencionales: Facultades o
“Institución independiente, imparcial responsabilidades establecidas
y neutral enfocada a la promoción de manera formal en un instru-
y guarda del Derecho Internacional mento internacional, entre las
Humanitario, que busca garantizar que destacan: (i) servir como
cierto grado de protección a las vícti- intermediador neutral entre las
mas de los conflictos armados –cual- partes en conflicto; (ii) visitar a los
quiera que sea el tipo de los mismos– prisioneros de guerra; (iii) pro-
y de los disturbios u otro tipo de veer alivio y protección a la po-
violencia interna, al tiempo que sirve blación civil de cualquier tipo de
como intermediario neutral entre las conflicto, y (iv) localizar personas
partes involucradas en dichos con- desaparecidas –sean civiles o mi-
flictos. El CICR fue fundado en 1863 litares– a fin de reunirlos con o
por cinco ciudadanos suizos: Louis proporcionar información a sus
Appia, Théodore Maunoir, Gustave familiares, entre otros.
Moynier, Guillaume-Henri Dufour y
Henry Dunant. El 24 de junio de 1859, 2. Extraconvencionales: Aquellas
más de 40 mil soldados murieron o establecidas en otros documen-
resultaron heridos en la Batalla de tos que no constituyen tratados
Solferino, entre los ejércitos francés internacionales, principalmente
y austriaco; este hecho, atestiguado el Estatuto del Movimiento Inter-
por Henry Dunant, se convirtió en el nacional de la Cruz Roja y Media
punto de partida de su lucha por el Luna Roja. Estos instrumentos
reconocimiento internacional de cier- otorgan un mandato general
tas normas que rigieran las acciones pero de gran relevancia: servir
en los conflictos armados, y para el como guardián de las normas de
establecimiento de una organización Derecho Internacional Humani-
encargada de promover, difundir y tario, además de reconocerle la
vigilar el cumplimiento de dichas posibilidad de tomar todas aque-
normas, la cual evolucionó hasta con- llas medidas humanitarias que
vertirse en el CICR. La naturaleza del deriven de su papel como insti-
CICR es, sin lugar a duda, sui géneris. tución independiente, imparcial
A pesar de que, según la legislación y neutral. En este sentido, las
suiza, continúa siendo una sociedad principales líneas de actividad
ordinaria formada por ciudadanos del CICR son: (i) brindar atención
suizos, la comunidad internacional médica para víctimas de los con-
le ha reconocido y otorgado, a través flictos armados; (ii) dar asistencia

95
COMPETENCIA

alimenticia en las zonas de con- el ejercicio de disposición, sino tam-


flicto; (iii) visitar los lugares de bién el límite de su uso como po-
detención de los prisioneros de testad. En ese contexto, el Estado, a
guerra y de la población civil través de uno de sus órganos u orga-
protegida; (iv) visitar y brindar nismos constitucionales puede ma-
ayuda material a las personas nifestar válidamente, fruto de una
detenidas por razones de segu- competencia imperativa o discre-
ridad; (v) asistir a las personas cional –según lo dispongan la Cons-
desplazadas, interna o interna- titución o las normas del bloque de
cionalmente, por los conflictos; constitucionalidad–, su voluntad
(vi) difundir y promover el cono- política” (RTC Exp. Nº 00013-2003-
cimiento de las normas del Dere- CC, párrafo quinto del f. j. 10.5). //
cho Internacional Humanitario, “La competencia de los titulares de
y (vii) capacitar miembros de las los órganos u organismos estatales,
Fuerzas Armadas nacionales en para realizar actos estatales válidos,
el Derecho Internacional Huma- se manifiesta en los ámbitos perso-
nitario, entre otras” (BOUVIER nal, material, temporal, territorial y
Y SASSÒLI, 1999, pp. 279-287) procesal. Al respecto, veamos lo si-
(ANAYA MUÑOZ, Alejandro; guiente:
ARJONA ESTÉVEZ, Juan Carlos;
MEDELLÍN URQUIAGA, Xime- a) La competencia personal y el
na y otros. Glosario de términos acto estatal constitucional
básicos sobre Derechos Humanos,
La Constitución y demás normas
Comisión de Derechos Humanos del
del bloque de constitucionali-
Distrito Federal. Universidad Ibe-
dad establecen qué operadores o
roamericana, México, 2006).
agentes del poder político se en-
cuentran facultados para realizar
Competencia un determinado acto a nombre y
en representación del Estado.
- Noción:
En puridad, el sistema constitu-
“En principio, dicho concepto alude cional hace referencia a ciertos
a la aptitud de obrar político-jurídica sujetos denominados autorida-
o área de facultades de un órgano des para que, operando algún ór-
u organismo constitucional, lo cual gano u organismo constitucional,
conlleva a calificar la actuación es- sean protagonistas de ciertas ac-
tatal como legítima o ilegítima en ciones hacia terceros (otras auto-
función de que el titular responsable ridades o gobernados).
de aquel hubiese obrado dentro de
dicho marco o fuera de él. b) La competencia material y el
acto estatal constitucional
La competencia deviene en la atri-
bución de autoridad otorgada para La Constitución y demás normas
generar una manifestación de poder. del bloque de constitucionalidad
Su otorgamiento no solo comprende establecen qué tipo de acto estatal

96
COMPETENCIAL (PROCESO)

puede ser realizado por un deter- alcance nacional, regional, depar-


minado agente u operador del po- tamental o local.
der político. En puridad, la asigna-
ción de competencias no se reduce e) La competencia procesal y el
a la mención de los sujetos, sino acto estatal constitucional
de la conducta que deben verificar
en concreto. Es usual que la razón La Constitución y demás normas
material de la actividad de las au- del bloque de constitucionalidad
toridades se expresa en alguna o establecen la forma o mecanis-
algunas de las funciones estatales mo como deberá realizarse el
(normar, administrar-ejecutar, di- acto estatal. Por consiguiente, la
rimir conflictos, controlar). asignación de competencias no se
reduce a la mención de los suje-
c) La competencia temporal y el tos, sino que, además, establece
acto estatal constitucional el íter político-jurídico adminis-
trativo que debe seguirse para
La Constitución y demás normas conservar la constitucionalidad
del bloque de constitucionalidad de un acto estatal” (RTC Exp.
establecen el periodo de validez Nº 00013-2003-CC, apartados a)
del acto estatal ejecutado. En es- al e) del f. j. 10.5).
tos casos, la asignación de com-
petencias no se reduce a la men- Competencia contenciosa de
ción de los sujetos, sino a la órbita
de validez de las atribuciones en la Corte
el tiempo. En principio, la compe- “[R]esulta claro del texto de la Con-
tencia no tiene limitaciones tem- vención que un Estado puede ser
porales, a menos que la Constitu- parte en ella y reconocer o no la com-
ción u otra norma determine que petencia obligatoria de la Corte. El
tales atribuciones son categórica- artículo 62 de la Convención utiliza
mente finitas o accidentales. el verbo ‘puede’ para significar que
el reconocimiento de la competencia
d) La competencia territorial y el
es facultativo (…)” (caso de las Her-
acto estatal constitucional
manas Serrano Cruz, Excepciones
Preliminares, párr. 60).
La Constitución y demás normas
del bloque de constitucionalidad Competencial (proceso)
establecen el marco espacial de
validez del acto estatal ejecutado. “Es un proceso constitucional orgá-
En virtud de ello, la asignación nico que tiende a resolver enfrenta-
de competencias no se reduce a mientos que se suscitan sobre las com-
la mención de los sujetos, sino petencias o atribuciones designadas
que precisa la órbita de validez directamente por la Constitución o
intraterritorial de las atribuciones las leyes orgánicas que delimitan ám-
conferidas. En consecuencia, di- bitos propios de los Poderes del Es-
cha competencia puede tener un tado, los órganos constitucionales, los

97
COMUNIDAD INTERNACIONAL

gobiernos regionales o municipales. la entonces denominada Acción de


Dichos enfrentamientos se producen Amparo o la Acción de Inconstitucio-
cuando alguno de los poderes del Es- nalidad, pero que, a la larga, resulta-
tado o de las entidades públicas toma ron ser procesos inidóneos e inefica-
decisiones que no le corresponden o ces para tal finalidad, puesto que se
rehuye actuaciones que son propias requería de un proceso especializado
de su competencia, interfiriendo en donde, exclusivamente, se diriman
las atribuciones de otros órganos que dichos conflictos competenciales de
las tienen asignadas por la Constitu- índole o relevancia constitucional.
ción o las Leyes Orgánicas” (VELÁS-
QUEZ RAMÍREZ, Ricardo. Manual de En el inciso 3) del artículo 202 de la
Derecho Procesal Constitucional. Edicio- Constitución de 1993, arriba mencio-
nes Jurídicas, 2008). // “Este proceso nado, se reconoce al Tribunal Cons-
se basa en el principio constitucional titucional la atribución para resolver
de la división y equilibrio de poderes. los conflictos competenciales surgi-
El Tribunal Constitucional en un pri- dos entre los órganos del Estado y
mer aproximamiento ha expresado los órganos constitucionales. De este
sobre este proceso constitucional de modo, establece taxativamente que:
característica orgánica que: ‘(....) el
conflicto de competencias o atribucio- Corresponde al Tribunal Constitucio-
nes se produce cuando algunos de los nal (…). Conocer los conflictos de com-
poderes o entidades estatales adopta petencia, o de atribuciones asignadas
decisiones o rehuye deliberadamente por la Constitución, conforme a ley.
actuaciones, afectando competencias
o atribuciones que la Constitución y Como es de verse, la sumaria redac-
las leyes orgánicas confieren a otro’” ción de esta competencia hizo nece-
(STC Exp. Nº 001-95-CC). // “El Pro- sario que los detalles y pormenores
ceso Competencial es incorporado que debía reunir este nuevo proce-
por vez primera en nuestro ordena- soconstitucional sean desarrollados
miento jurídico por la Constitución de por el Poder Legislativo” (PALOMI-
1993, y está contemplado en el inciso NO MANCHEGO, José F. “El Proce-
3) de su artículo 202. En la anterior so Competencial: ¿un nuevo recurso
Carta Magna de 1979 existía un vacío procesal para anular sentencias o de-
constitucional en relación con los li- jarlas sin efectos?”. En: Revista Oficial
neamientos que se debían seguir para del Poder Judicial. 1/2 2007).
resolver los conflictos que surgían en
cuanto a las competencias que otor- Comunidad internacional
gaba la Constitución a los diversos
órganos de relevancia constitucional “El sentido genérico que se concede
y a los demás órganos del Estado. a esta expresión para designar a la
Asimismo, se desconocía el órgano o organización mundial de Estados se
ente competente que debía dirimir ta- precisa con una connotación especí-
les controversias. Vacío que en algu- fica, la asociación real y orgánica de
na oportunidad intentó ser cubierto los miembros de un medio social,
por los justiciables haciendo uso de lo que constituiría típicamente una

98
CONCEBIDO

comunidad, definida por una partici- Concebido


pación altruista y solidaria, frente a
una asociación inorgánica y egoísta “El concebido es el ser humano antes
en donde sus miembros se hallan con- de nacer que pese a que depende de
trapuestos, constituyendo una socie- la madre para su subsistencia, está ge-
dad. La comunidad aparece así como néticamente individualizado frente al
una forma perfecta e ideal frente a la ordenamiento jurídico y, como tal, se
estructura e imperfecta de Estados y convierte en un centro de imputación
Organizaciones internacionales que de deberes y derechos que lo favore-
forman una sociedad” (ALFARO cen. Es por eso que se dice que es un
JIMÉNEZ, Víctor. Glosario de térmi- sujeto de ‘derecho privilegiado’.
nos jurídicos. Editorial Parra, Méxi-
co, 2009. Códigos Deontológicos, El ser humano es sujeto de Derecho
pp. 90-96). desde la concepción hasta su muer-
te, es decir, es sujeto de Derecho,
en este lapso, de dos formas: como
Comunidades campesinas concebido, entre la concepción y el
“Las comunidades campesinas son nacimiento, y como persona desde
aquellas organizaciones que han lo- el nacimiento hasta la muerte, pero
grado superar la etapa de desarrollo nosotros definiremos al concebido”
de la cacería y la pesca y que las ac- (RUBIO CORREA, Marcial. El ser
tividades más saltantes, pero no las humano como persona natural. Fondo
únicas constitutivas, radican en la Editorial PUCP). // “[El] certificado
agricultura y la ganadería. Mientras de nacimiento de la menor alimentis-
que aquellas comunidades que su ta ha sido otorgado por una entidad
desarrollo solo llega a una etapa de pública, documento que no ha sido
la cacería y la pesca, ubicada espe- objeto de tachas u oposiciones por
cialmente en la selva peruana, son las el demandado y que acredita que la
denominadas ‘comunidades nativas’. menor (…) nació viva y por ende es
su­jeto de derecho, no siendo correcto
Las principales actividades de las co- dis­criminarla por no tener partida de
munidades campesinas son la agrí- nacimiento (…), debe precisarse que
cola y la ganadera. Sin embargo, se el solo nacimiento de la persona le
han incorporado nuevas labores. Ta- otorga titularidad sobre los derechos
les como el comercio, la artesanía, la que le co­rresponden conforme lo esti-
orfebrería y la textileria, lo cual con- pula el ar­tículo 1 del Código Civil sin
lleva que, al plantear la problemática que sea requisito para gozar de ellos
de las comunidades campesinas, no la inscrip­ción del nacimiento; por lo
solo se haga referencia a aspectos tanto, la hija de la accionante pese a
agrarios, vale decir, aquellas relacio- no contar con una partida aunque sí
nadas a la tierra y a su tenencia” (DE de un certi­ficado de nacimiento no
TRAZEGNIES GRANDA, Fernando. puede ser pri­vada de su derecho a
Comunidades Campesinas y Nativas en accionar ante el órgano jurisdiccio-
el Nuevo Contexto Nacional. CAAAP- nal, a efectos de ha­cer valer tales de-
SER, Lima, 1993). rechos” (Cas. N° 450­-2003-Chincha).

99
CONCERTACIÓN POLÍTICA

// “De conformidad con el artículo 1 heterogéneos cuya función es la de


del Código Civil el concebido es su- producir leyes generales; es otra
jeto de derechos para todo cuanto le dimensión de discusión y análi-
favore­ce, estando condicionada la sis que debe someterse al imperio
atribución de derechos patrimonia- de la ley, o en su caso presentarse
les a que nazca vivo, por lo que el como un proyecto de ley que sirva
nacimiento del hijo póstumo excluye para la elaboración por parte de la
a la madre de sus cau­santes” (Exp. autoridad competente de una ini-
N° 1127-93-Pacasmayo). ciativa de ley” (Diccionario Políti-
co de la República Constitucional.
Concertación política México, 1998).

“I. En cuanto a la palabra política, Concesión


esta proviene del latín politĭcus,
relativo a cuestiones del gobier- “[L]a concesión es una técnica reco-
no o del Estado, arte de gobernar nocida en el Derecho Administrati-
y dar leyes y reglamentos para vo, mediante la cual se atribuyen a
mantener la tranquilidad y segu- privados derechos para el ejercicio
ridad públicas, conservar el or- de una actividad económica. Es, en sí
den y las buenas costumbres. misma, un título que hace nacer en
la esfera jurídica de su destinatario
Por extensión, arte o traza con privado derechos, facultades, po-
que se conduce un asunto o se deres nuevos hasta entonces inexis-
emplean los medios para alcan- tentes; es decir, se trata de un acto
zar un fin determinado. administrativo de carácter favorable
o ampliatorio para la esfera jurídica
II. La concertación política en los del destinatario, e implica la entrega,
países en vías de desarrollo, es la solo en ejercicio temporal, de deter-
negociación entre el Gobierno en minadas funciones del Estado, esta-
su dimensión de Poder Ejecutivo y bleciéndose una relación jurídica pú-
los partidos políticos y otro tipo de blica subordinada al interés público,
organizaciones y fuerzas político- y no de carácter sinalagmático. Por
sociales; se trata de una negocia- ello es el ius imperium de la volun-
ción entre el Gobierno y las fuerzas tad estatal el que establece la conce-
políticas reales en un momento de- sión para un particular (…)” (STC
terminado que buscan soluciones Nº 05503-2007-PA, f. j. 4).
ejecutivas viables a corto y media-
no plazo de problemas específicos, Conciencia constitucional
misma que no debe contravenir
las disposiciones legales ni llevar “La palabra conciencia, entendida en
al gobierno a actitudes arbitrarias. su sentido natural, obvio o corriente,
La concertación política es de ca- significa la cualidad del espíritu hu-
rácter distinto a las discusiones y mano de reconocerse en sus atributos
negociaciones de los cuerpos legis- esenciales y en todas las modificacio-
lativos (parlamentarios) plurales y nes que en sí mismo experimenta. En

100
CONCIENCIA CONSTITUCIONAL

tal concepto nos parece que la clave Surge y se renueva así un sentimien-
yace en la voz reconocerse,  pues el to mítico  de la comunidad en su
conocimiento interno de uno mismo Constitución y esta adquiere e incre-
y externo por los nexos con el próji- menta la fuerza de un símbolo que,
mo, efectuado reflexivamente, cons- como la bandera, el escudo y el him-
tituye la médula de nuestra concien- no nacionales, junta, concita respeto
cia en su más lato significado. y obediencia.

Ahora, cuando hablamos de la con- La conciencia constitucional hace


ciencia constitucional efectuamos una que la Carta Fundamental escri-
extrapoliación, pues lo hacemos para ta viva porque es vivida y que rija
indicar la cualidad cívica o atributo efectivamente la realidad política.
predominante en un pueblo políti- Dicha conciencia existe una vez que
camente maduro o civilizado, me- la Constitución se ha institucionali-
diante la cual él puede percatarse, zado en la sociedad y no solo en sus
darse cuenta o reconocer el grado de delgadas capas directivas. Ocurre así
consenso o nivel de disenso que sien- cuando a gobernantes y gobernados,
te con respecto a la legitimidad de la entre estos el ciudadano común o el
Carta Fundamental que lo rige. hombre de la calle, la Constitución
les significa mucho y se interesan
La conciencia constitucional, entonces, en ella no únicamente leyéndola y
es la magnitud de acuerdo o desacuer- entendiéndola, sino que ciñéndose,
do de una nación en la legitimidad de más o menos reflexivamente pero
su Constitución.  Cuando predomina siempre de buena fe, a los princi-
claramente el acuerdo, esa unión legí- pios y reglas de aquella.
timamente infunde vida a la Ley Su-
Sin duda, el fenómeno que describo
prema escrita, la mantiene vigorosa,
no es absoluto ni súbito; antes bien, lo
explica por qué es cumplida, venerada
singularizan  magnitudes  resultantes
y perdurable en cuanto constantemen-
de procesos largos y difíciles en la tra-
te renace. Aquella conciencia integra a
yectoria nacional. Más todavía, pien-
la comunidad y la Constitución encar-
so que el nivel alcanzado no es fijo
nándose recíprocamente, identificán- ni definitivo, prueba de lo cual es la
dose ambas entre sí, abstrayendo las desconstitucionalización sufrida por
normas de su condicionamiento histó- países que eran modelos y después ca-
rico, hasta darles una realidad intem- yeron en crisis, sin desenlace positivo.
poral. Tal lazo psicológico, enraizado
entre la realidad y la normatividad, Aunque relativa fluctuante, lo cierto
hace de la Carta Fundamental no una es que la conciencia constitucional
mera formulación escrita de preceptos debe predominar en la población
jurídicos de contenido político, social para que una Carta Fundamental se
y económico, sino un cauce abierto, arraigue y trascienda al racionalismo
‘a través del cual pasa la vida, vida jurídico, o sea, a fin de que su nor-
en forma y forma nacida de la vida’, mativa se convierta en normalidad y
como escribe Heller. ambas se refuercen recíprocamente”

101
CONCIENCIA POLÍTICA

(CEA EGAÑA, José Luis. “Revisión en personal, en instalaciones tan-


de la teoría constitucional”. Revista de gibles, en compra de información.
Derecho, Vol. III N°s 1-2, Universidad También tiene un costo en tiempo,
Austral de Chile, diciembre, 1992).// ya que el procesamiento y presenta-
ción de tal cúmulo de información
“La conciencia constitucional es una implica necesariamente una demora.
dimensión moral del hombre (con- Esa conciencia se construye para
ciencia ética) pero en el caso que nos evitar errores de decisión, pero esa
ocupa se refiere al hombre como ciu- construcción entraña riesgos especí-
dadano (conciencia cívica), concien- ficos: desarrollar una falsa conciencia
cia constitucional, que versa sobre (creer que existen cosas inexistentes
una Constitución, sobre los valores o viceversa), hacer estimaciones in-
que la legitiman, sobre el correcto correctas (darle a las cosas más o me-
funcionamiento de las instituciones nos importancia de la que realmente
y órganos fundamentales, ante todo tienen), hacer mal los resúmenes o
acerca del reconocimiento y garantía condensaciones. Los riesgos de error
de los derechos humanos. Es por ello de decisión deben sopesarse frente a
que a su juicio, la conciencia consti- estas limitaciones de la herramienta
tucional es ‘una facultad del hombre, destinada a evitarlos. Todo sistema
en cuanto ciudadano, que le permite político complejo debe encontrar un
identificarse con el orden constitucio- equilibrio entre dos riesgos: quedar
nal de su país en la medida que satis- cegado por una información superfi-
face sus convicciones político-socia- cial o ahogado por el exceso de deta-
les’” (HARO, Ricardo. “La función lles” (ARNOLETTO. Eduardo Jorge.
institucional del juez constitucional”. Glosario de conceptos políticos usuales).
En: AA. VV. Tratado de Derecho Pro-
cesal Constitucional. Tomo I. La Ley,
Buenos Aires, 2010).
Conciliación
La conciliación es un mecanismo
Conciencia política de solución de conflictos o contro-
versias a través del cual, dos o más
“Es el resultado del procesamiento de personas, naturales, como también
información de segundo orden (o sea, jurídicas, tratan de lograr por pro-
que resume y sintetiza información pia voluntad la solución de sus
de primer orden) para armar una vi- controversias con la intervención
sión de conjunto de la situación glo- de un tercero imparcial y calificado
bal, para su análisis y toma de deci- que se denomina conciliador. // “El
siones. Un sistema que carece de esa principal objetivo de la conciliación
conciencia política no tiene control es conceder al juez la opor­tunidad
completo de sus actos, su margen de de propiciar y obtener una au­
incertidumbre es alto y por consi- tocomposición dirigida de lo que es
guiente es elevada la posibilidad de materia de la controversia. Si el juez
cometer errores. Pero hay que tener ha omitido la obligación de proponer
en cuenta que la construcción de esa la fórmula conciliatoria, no cabe de-
conciencia tiene un costo monetario, clarar la nulidad de dicho acto, por

102
CONFLICTO NORMATIVO

haber sido convalidado por las par- José F. “El Proceso Competencial: ¿un
tes intervinien­tes a tenor del artículo nuevo recurso procesal para anular
172 del Código Procesal Civil” (Exp. sentencias o dejarlas sin efectos?”.
N° 697-1995, 5ª Sala, Ejecutoria). En: Revista Oficial del Poder Judicial.
Nº 2, 2007).
Conflicto constitucional
Conflicto constitucional nega-
“El conflicto constitucional se produ- tivo
ce cuando un órgano público o una
persona, con su acción u omisión, “[E]l conflicto constitucional  negati-
generan como resultado la infracción vo se da cuando dos o más poderes
valórica, formal o sustancial de pre- del Estado u órganos constituciona-
ceptos o principios contenidos en la les se niegan a asumir una competen-
Constitución Política” (COLOMBO cia o atribución constitucional (…)”
CAMPBELL, Juan. El debido proceso (STC Exp. Nº 0006-2006-CC, f. j. 17).
constitucional. UNAM, Anuario de
Derecho Constitucional Latinoameri- Conflicto constitucional posi-
cano, México, 2004). // “En el conflic-
to constitucional por menoscabo en tivo
sentido estricto, cada órgano consti- “[E]l conflicto constitucional posi-
tucional conoce perfectamente cuál es tivo se produce cuando dos o más
su competencia; sin embargo, uno de poderes del Estado u órganos cons-
ellos lleva a cabo un indebido o prohi- titucionales se disputan, entre sí, una
bido ejercicio de la competencia que le competencia o atribución constitu-
corresponde, lo que repercute sobre el cional (...)” (STC Exp. Nº 0006-2006-
ámbito del que es titular el otro órgano CC, f. j. 17).
constitucional. En el conflicto consti-
tucional por menoscabo de interferen-
cia, las competencias de los órganos
Conflicto normativo
constitucionales están enlazadas a tal “Se entiende por conflicto normati-
punto que uno de ellos no puede ejer- vo todo problema de satisfacción de
cer la suya si no tiene la cooperación o normas que derive de la posibilidad
la actuación de la competencia que le de aplicar a un mismo caso una o
pertenece al otro. En el conflicto cons- más normas cuyos significados no
titucional por menoscabo de omisión, sean compatibles. Una definición tal
uno de los órganos omite ejercer su permite hablar de distintas formas
competencia produciéndose, como de conflictos y de solución de estos,
consecuencia de ello, una atrofia o im- incluso a través de medios de control
posibilidad de ejercicio de la compe- de la constitucionalidad.
tencia del otro órgano constitucional,
solo que, en este caso, la omisión fun- Se habla de compatibilidad, en vir-
cional no es condición indispensable tud de que existen distintas maneras
para el ejercicio de la competencia o en que las normas se pueden enfren-
atribución del otro órgano constitu- tar, por lo que no en todo caso de
cional” (PALOMINO MANCHEGO, conflicto se tiene que verificar una

103
CONFLICTOS ARMADOS

contradicción en sentido estricto. violencia organizada y constante


En consecuencia, se puede decir entre dos Estados, reconocidos
que existen tipos diferentes de con- como tales de conformidad con
flictos, a grandes rasgos se pueden las normas del Derecho Interna-
agrupar en dos clases: conflictos de cional (veáse Derecho Internacio-
orden formal y conflictos de orden nal). Es importante resaltar que,
material. de conformidad con el Derecho
Internacional Humanitario, las
Los conflictos que derivan de un guerras de liberación nacional se-
problema formal son aquellos que rán consideradas como conflictos
tienen como resultado una norma armados internacionales (GUT-
‘imperfecta’ que puede ser deroga- MAN Y RIEFF, 1999; pp. 206-207).
da o declarada inválida, estos casos
pueden ser entendidos como una ‘in- 2. Conflictos armados no inter-
fracción’. La norma creada es resulta- nacionales o internos: Aquellas
do de una incompatibilidad de hecho situaciones de violencia entre las
con las normas que regulan el proce- Fuerzas Armadas regulares de
dimiento previsto que se verifica du- un Estado y un grupo armado
rante su creación. De tal forma que irregular, organizado o milicia,
la norma no es conforme a Derecho y/o entre dos grupos armados
y su validez puede ser cuestionada, irregulares, organizados y/o mi-
pero en realidad no hay una contra- licias, en el territorio de un mis-
dicción entre las normas que regulan mo país. El término ‘conflicto
la creación y la norma creada. Esta armado no internacional’ no in-
forma de incompatibilidad puede ser cluye situaciones de tensiones y
revisada a través de los medios de disturbios internos como moti-
control de la constitucionalidad ade- nes, actos esporádicos y aislados
cuados” (HUERTA OCHOA, Carla. de violencia, u otros actos simi-
“La acción de inconstitucionalidad lares (GUTMAN Y RIEFF, 1999,
como control abstracto de conflictos pp. 206-207).
normativos”. En: Boletín Mexicano de
Derecho Comparado. Nº 108). 3. Conflictos armados internacio-
nalizados: Aquellas situaciones
de violencia que se desarrollan en
Conflictos armados el territorio de un Estado y que,
“Los conflictos armados –término por lo tanto, en un primer momen-
legal que se utiliza para referirse a to serían calificados como conflic-
una situación de violencia colectiva tos armados no internacionales,
y organizada entre dos contrapartes– en los cuales se involucra otro Es-
pueden ser clasificados, dependien- tado. La forma a través de la cual
do de ciertas características específi- dicho Estado podrá involucrarse
cas, en: en un conflicto armado interno
puede ser, por ejemplo, (i) la ac-
1. Conflictos armados internacio- ción de sus tropas en el territorio
nales: Aquellas situaciones de donde se desarrolla el conflicto,

104
CONSENSO POLÍTICO

o (ii) si ese segundo Estado par- la cual si la que desenvuelve el rol


ticipa en el conflicto en nombre de fin es declarada inconstitucio-
de cualquiera de las partes (HU- nal, por lógica consecuencia, la que
MAN RIGHTS WATCH, 2004, desempeña el rol de medio deviene
p. 124). Estas distinciones toman también inconstitucional. La decla-
una importancia jurídica particu- ratoria de inconstitucionalidad de la
lar ya que, dependiendo del tipo ‘norma-fin’ trae como consecuencia
de conflicto, se determinarán las la inconstitucionalidad de la ‘nor-
normas de Derecho Internacional ma-medio’” (STC Nº 00045-2004-AI,
Humanitario aplicable” (Glosario f. j. 77).
de Derechos Humanos, Colom-
bia, 1998). Consenso político
“Es un acuerdo o afinidad entre los
Conflictos competenciales miembros de una sociedad, referido,
típicos en principio, a valores culturales y
normas; y en niveles más profundos
“[E]ntre los conflictos típicos cabe y detallados, a la desiderabilidad de
mencionar los conflictos competen- los objetivos sociales y de los medios
ciales positivos y negativos (…)” aptos para lograrlos. Hay al menos
(STC Exp. Nº 0003-2007-CC, f. j. 12). dos niveles de consenso: el consenso
sobre las reglas del juego político, que
Congresista es el más importante; y el consenso
sobre fines y medios instrumentales
El título de congresista es aplicado a específicos. La falta de consenso so-
todas aquellas personas que forman bre fines y medios produce conflictos
parte de un congreso. políticos. La falta de consenso sobre
las reglas del juego produce crisis del
Congreso régimen político: de allí deriva su ma-
yor importancia y la mayor gravedad
Reunión de varias personas, que re- de su carencia. El consenso es menos
presentan políticamente a un deter- notorio que el disenso; el consenso se
minado Estado o región, para dis- expresa en una conducta ‘normal’,
cutir problemas y temas de interés mientras que el disenso es ruidoso.
nacional o asuntos de gobierno. Hay factores que favorecen la ob-
tención de consenso, como la homo-
Consecuencia normativa geneidad sociocultural, la sucesión
regular de los gobiernos, la existencia
“[El] concepto [de] ‘consecuencia’ de buenos mecanismos de socializa-
supone una relación de causalidad, ción política, un estilo de conviven-
donde el contenido de una norma re- cia política flexible y pragmático. El
sulta instrumental en relación a otra. consenso significa un vínculo de so-
La relación de instrumentalidad que lidaridad social, una reducción de la
una norma tiene respecto a otra su- necesidad de recurrir a la violencia
pone una relación de medio-fin, en para resolver conflictos y crear orden

105
CONSOLIDACIÓN DEMOCRÁTICA

y, sobre todo, un incremento de la efi- y el apoyo al compromiso insti-


ciencia global del sistema, al no des- tucional, el reconocimiento de la
viar hacia conflictos internos ener- bondad de la fórmula de la ‘incer-
gías que pueden aplicarse a los fines tidumbre limitada’ o bien en una
propios del sistema” (ARNOLETTO, palabra, progresiva ampliación de
Eduardo Jorge. Glosario de conceptos la legitimidad del régimen.
políticos usuales).
c) Hay una definición minimalista
de la consolidación de la demo-
Consolidación democrática cracia esgrimida por Juan Linz,
(fortalecimiento del Estado que postula que un régimen de-
de Derecho) mocrático consolidado es aquel
‘en el cual ninguno de los princi-
“Normalmente este concepto forma pales actores políticos, partidos o
parte del discurso de los actores polí- intereses organizados, fuerzas o
ticos (parlamentarios, ministros, jefe instituciones consideran que hay
de Estado, prensa, etc.). Y aunque su alguna alternativa a los procesos
uso no está ciertamente distorsiona- democráticos para obtener el po-
do, dado que es un concepto amplio, der, y que ninguna institución o
su excesiva utilización puede hacer grupo político tiene derecho a ve-
perder su contenido sustantivo por tar la acción de los que gobiernan
devaluación y terminar siendo des- democráticamente elegidos’. Esto
naturalizado. no significa que no haya minorías
prestas a desafiar y cuestionar la
En efecto: legitimidad de los procesos de-
mocráticos para medios no de-
a) Por principio, es un concepto mocráticos. Significa que los acto-
laxo, genérico, ambiguo y, por lo res principales no recurren a ellos
tanto, equívoco y multívoco. y que esos permanecen aislados.
Para decirlo de una manera sim-
b) Leonardo Morlíno en 1986 lo de- ple, la democracia debe ser con-
fine como: ‘El proceso de refor- siderada como el único casino en
zamiento, afirmación, robusteci- el pueblo (theonlygame in town)
miento del sistema democrático, para utilizar una expresión del
encaminado a aumentar su esta- viejo oeste.
bilidad, su capacidad de persis-
tencia y a contrarrestar y preve- La consolidación parte, desde luego,
nir posibles crisis’. de un supuesto: que exista un régi-
men político constitucionalmente de-
También ha indicado que: ‘la con- mocrático; esto es, de una democracia
solidación de la democracia es la con manifiestos grados de debilidad
ampliación progresiva de la acep- que requieren fortalecerse o parte de
tación de aquellas estructuras y una transición política que requiere
normas para la resolución pacífica justamente de diversas fuerzas que
de los conflictos, un conocimiento coadyuven a una meta: afirmar un
cada vez mayor en la aceptación sistema político de alternancia en el

106
CONSTITUCIÓN

poder, de respeto a las libertades, de preeminencia de esa legalidad


pero no solo en su prédica liberal, con respecto al ordenamiento jurídi-
sino y fundamentalmente de una co total y la de una especial organi-
democracia sustantiva de inclusión zación del poder con reconocimiento
social, de vigencia de los derechos de una esfera de libertad individual,
básicos de la ciudadanía y no solo de en el servicio de la cual y como ins-
los grupos empresariales. trumentación técnica esa especial or-
ganización del poder estriba en la di-
Significa igualmente la convergencia visión tripartita que ya Montesquieu
de dos lógicas que se encuentra en formulará teóricamente, aleccionado
oposición: el Estado y la ciudadanía. por la práctica constitucional inglesa.
Una consolidación parte de diversos
principios en la esfera de quien de- Son varios los conceptos de Consti-
tente el poder: probidad, transparen- tución que se han formulado en la
cia y publicidad en la Administra- doctrina. Así Jean Blondel distingue
ción Pública. La transparencia en las tres definiciones: ideológica, formal
grandes decisiones y el fundamento y material.
bajo marcos democráticos constituye
parte de la columna vertebral de un Primero, ‘constitución puede referirse
Estado moderno que consolida efec- (…) a varios tipos de normas impues-
tivamente la res pública” (ETO CRUZ, tas; (…) un régimen constitucional
Gerardo. “Un enfoque por partida suele ser un régimen particularmente
doble en torno a la consolidación de ‘liberal’, que hace hincapié en los ‘fre-
la democracia: la ciencia política y el nos’ impuestos al gobierno y que con-
Derecho Constitucional. Precisiones cede la máxima libertad a los miem-
epistémicas”. En: AA. VV. Treinta bros de la sociedad política’.
años de la jurisdicción constitucional en
el Perú. Tomo I. Centro de Estudios Segundo, ‘constitución puede alu-
Constitucionales del TC, Lima, 2014). dir al documento redactado en un
momento de la historia que crea las
estructuras que incorporan o no in-
Constitución corporan las normas (…)’.
“(Del Latín constitutĭo, ‘institución,
Tercero, ‘constitución’ puede aludir
etc.’, derivado del verbo constituĕre
a la organización real de la sociedad,
‘establecer’). Conjunto de reglas
a sus estructuras ‘naturales’. En este
fundamentales que rigen la organi-
sentido, pasa a ser una mera descrip-
zación y las relaciones entre los po-
ción de las instituciones.
deres públicos, y fijan los grandes
principios del Derecho Público de un García Pelayo, a su vez, ha separado
Estado. La Constitución se presenta los conceptos racional-normativo,
como norma escrita fundamental. histórico y sociológico.
Como advierte Ollero, este sentido
formal de constitución es el propio Desde el primer punto de vista, se
del llamado Estado de Derecho. En- concibe la constitución como un
traña la idea de legalidad escrita, la complejo normativo establecido de

107
CONSTITUCIÓN

una sola vez y en el que de una ma- superiores del poder y fijan también,
nera total, exhaustiva y sistemática aunque no siempre, los principios
se establecen las funciones funda- fundamentales del ordenamiento ju-
mentales del Estado y se regulan los rídico. El concepto político hace re-
órganos, el ámbito de sus competen- ferencia a un determinado modo de
cias y las relaciones entre ellos. La organizar el poder y construir el or-
Constitución es, pues, un sistema de denamiento sobre la base de unos va-
normas. lores jurídicos concretos, de tal modo
que Constitución es solo el conjunto
Desde la perspectiva histórico-tradi- de normas que organiza el poder de
cional, la ley no crea la Constitución, esa determinada manera y consagra
es expresión de ella; pero no la única, precisamente esos valores.
ni siquiera la principal, pues junto
a ella actúa la costumbre (...) y una Fernández Segado precisa que: la
serie de convenciones o sobreenten- Constitución es, pues, la norma fun-
didos que adoptan la antigua estruc- damental del ordenamiento jurídico
tura o nuevas situaciones ideales o por cuanto que, de un lado, coge el
reales. Por último, característico del modo de manifestación de la vo-
concepto sociológico de Constitución luntad del Estado y, de otro modo,
es entender que la estructura políti- enuncia los valores materiales de
ca real de un pueblo no es creación ese ordenamiento. Pero también lo
de una normativa, sino expresión de
es en cuanto se nos presenta como la
una infraestructura social, que si tal
base misma, el punto de apoyo sobre
normativa quiere ser vigente ha de
el que descansa el resto del orde-
ser expresión y sistematización de
namiento jurídico. La Constitución
aquella realidad social subyacente.
determina el sistema de producción
El profesor Francisco Rubio Lloren- normativo del ordenamiento, pre-
te entiende que la palabra ‘Consti- cisando las condiciones de validez
tución’ expresa tres conceptos dife- del conjunto de normas que lo inte-
renciados: un concepto simplemente gran, asegurando al mismo tiempo
estructural, un concepto jurídico- su unidad a través de la enuncia-
formal y un concepto político funda- ción de sus principios estructurales”
mental. (FERNÁNDEZ SEGADO, Francisco.
Aproximación a la Ciencia del Derecho
En el primer caso, Constitución es Constitucional. Ediciones Jurídicas,
tanto como estructura básica de un Lima, 1995). // “La Constitución es
Estado, de una organización cual- la norma jurídica suprema y abierta
quiera. que organiza el poder político, es-
tableciendo mecanismos de control
En el segundo, se entiende por Cons- del mismo, y que regula los aspectos
titución un conjunto de normas (por esenciales de la vida en sociedad des-
lo común, de rango superior al de de unos postulados democráticos.
las leyes ordinarias, pero no necesa-
riamente así que establecen la com- Como puede verse, la definición ofre-
posición y funciones de los órganos cida, que responde a un concepto

108
CONSTITUCIÓN

racional normativo de la Constitu- estructura con la incorporación de


ción, presenta elementos de carácter elementos de control y la sociedad
formal y material. La adecuada com- se regula respondiendo a los princi-
prensión de dicho concepto exige la pios democráticos. La propia idea del
combinación de los elementos for- control del poder es el nudo gordia-
males y materiales. La Constitución, no de la democracia, por lo que los
si quiere ser realmente tal, tiene que elementos materiales del concepto
tener unas características propias, propuesto responden a un mismo pa-
como ya apreció la doctrina en épo- trón común, esto es, la democracia.
cas pasadas al acuñar el término de En todo caso, este contenido material
‘Constitución constitucional’ (konsti- debe ser compatible con la apertura
tutionnelle verfassung)” (GARCÍA PE- constitucional, que permitirá proyec-
LAYO, Manuel. Derecho Constitucional tos alternativos de ejercicio de poder
Comparado. Alianza Editorial, Madrid, dentro de los márgenes fijados por la
1993). Norma fundamental.

“La dimensión formal está repre- La organización del poder político


sentada por el carácter de norma implica el establecimiento del prin-
jurídica suprema, cuestión sobre la cipio de división de poderes, cuyo
que volveremos más abajo en el su- núcleo básico es la idea de equilibrio.
bapartado dedicado a las caracterís- Una idea ya vieja en el pensamiento
ticas de la Constitución Ahora solo político, que podemos encontrar en la
queremos subrayar la importancia de República romana, pero que el genio
este elemento formal, pues una exce- del pensamiento ilustrado reelaboró
siva descompensación entre las cues- para introducirla en el dogma de la
tiones formales y materiales, a favor división de poderes. Los embates
de estas últimas, originaría verdade- que ha sufrido dicha división han
ros peligros. Así también lo entien- dado lugar a que su entendimiento
de Gomes Canotilho, que indica que se haga desde unos parámetros dife-
‘la sustantivización excesiva de una rentes a los de hace dos siglos y me-
Constitución’ implica ciertos riesgos, dio, aunque tales embates no han me-
el principal de los cuales es ‘el vacia- noscabado la idoneidad de su propia
miento de su fuerza normativa ante la existencia. La Constitución no solo
dinámica social y politica’” (GOMES tiene que ocuparse del poder político
CAHOTILHO, José Joaquim. Teoría de sino que también debe fijar su aten-
la Constitución. Dykinson, Madrid). ción en la sociedad, lo que hace surgir
el segundo elemento reseñado. No
“Respecto a los elementos materiales, estamos oponiendo las categorías de
dos son los que nos encontramos: por Estado y sociedad civil sino que en-
un lado, la organización del poder tendemos que el sentido del término
político; por otro, la regulación básica ‘sociedad’ empleado por nosotros es
de la sociedad. Ambos objetivos se lle- más amplio que el de sociedad civil.
van a cabo desde una dimensión sus- De esta forma, también estarían in-
tantiva que va más allá de cuestiones cluidos los ciudadanos individual-
formales ya que el poder político se mente considerados y el denominado

109
CONSTITUCIÓN CONSUETUDINARIA

Tercer Sector. Hay que subrayar que Constituciones ‘no escritas’ aquellas


hablamos de regulación de los as- que no se han vertido en el papel, al
pectos esenciales de la vida en socie- documento y con caracteres gráficos.
dad, no de regulación sin más de la
sociedad, pues ello es tarea, como ya Precisamente la codificación es
se ha visto, del Derecho en general. la  agrupación orgánica, sistemáti-
La Constitución ocupa, a la vez, la ca y completa –generalmente en un
cúspide y el centro del ordenamien- cuerpo legal llamado código– de
to jurídico, por lo que a ella le com- todas las normas que se refieren a
pete recoger los aspectos básicos de una misma materia, no permitien-
la sociedad a la que está destinada. do contradicción ni ambigüedad y,
Esta regulación de la vida en socie- teniendo ellas una vida unitaria”
dad se hace desde los parámetros (MACHICADO, Jorge. Constitución
democráticos, lo que implica estable- Política escrita y no escrita o consuetudi-
cer los cauces oportunos para la par- naria. Apuntes Jurídicos, 2010).
ticipación ciudadana, entre los que
sobresaldrán, entre otros de la más Constitución cultural
variada índole, los oportunos me-
canismos electorales. Siendo así las “La expresión ‘Constitución cultural’
cosas, y reconduciendo las ideas ex- es utilizada con frecuencia por au-
puestas, la Constitución es la norma tores italianos; Pizzorusso define el
fundamental que regula las cuestiones concepto con gran amplitud: Al lado
esenciales de una comunidad políti- del conjunto de principios que la
ca. Es en esta línea donde se encuen- Constitución dedicada a las relacio-
tra la conocida idea de Carl Schmitt nes económicas deben situarse una
de Constitución en sentido positivo serie de disposiciones de no menos
como decisión sobre modo y forma trascendencia encaminadas a asegu-
de la unidad política” (SCHMITT, rar una protección básica a la vida
CARL. Teoría de la constitución. Alian- humana considerada como valor en
za Editorial, Madrid, 2001). sí, al margen del uso que se haga de
los recursos humanos en atención a
Constitución consuetudinaria fines políticos o económicos. Se da
así entrada a una nueva dimensión
“Constitución no escrita o consuetu- de las garantías constitucionales,
dinaria es aquella que no está orde- cuyo núcleo esencial se halla en la
nada en un solo texto. Diríamos que protección de la libertad personal y
no están ‘uni-codificadas’. Ejemplo de los demás derechos fundamenta-
de  Constitución no escrita o consuetu- les vinculados de diversa manera a la
dinaria es la Constitución Política de misma y que se manifiesta, ante todo,
Nueva Zelanda y del Reino Unido. en un conjunto de reglas generales
tendentes a crear una situación am-
En realidad esto de Constitu- biental que facilite lo más posible el
ción ‘no escrita’ es más convencio- ejercicio de las libertades individua-
nal, se dice así por decir ‘no uni- les. En tanto que esta reglas genera-
codificada’. Porque en su rigor, son les, así como principio de garantía de

110
CONSTITUCIÓN ECONÓMICA

la persona y sus diversas especifica- la naturaleza y que propugnan por


ciones, encuentra su fundamento en su conservación y protección” (Sen-
una serie de opciones en las que se tencia de la Corte Constitucional de
acepta un determinado modelo de Colombia 431 - 2000).
cultura y un consiguiente rechazo de
otros modelos contrapuestos, parece Constitución económica
oportuno integrar toda esta temática
bajo la noción de ‘Constitución cul- “Alberto Dalia Vía sostiene que: ‘El
tural’, destacando bajo esta rúbrica concepto de Constitución económica’,
una dimensión distinta de la defini- utilizado durante mucho tiempo en la
da como ‘Constitucion económica’, literatura comparada por los econo-
por más que los nexos e interferen- mistas como sinónimo de ‘orden eco-
cias entre una y otra problemática no nómico’, ‘sistema económico’ o ‘mo-
sean en modo alguno infrecuentes” delo económico’, sin connotaciones
(TEJADURA, Javier. “La Constitu- jurídicas, fue acuñado para el derecho
ción cultural”. En: Revista de Derecho como ‘decisión global sobre el orden
Político. Nº 43, 1998). de la vida económica de una comu-
nidad’, siendo utilizado después de
la aprobación de la Ley Fundamental
Constitución ecológica de Bonn para sostener que esta había
constitucionalizado un determinado
“Esta Constitución ecológica tiene
sistema económico, que coincidía con
dentro del ordenamiento colombiano la economía de mercado, aunque con
una triple dimensión: de un lado, la algunas correcciones sociales, es de-
protección al medio ambiente es un cir, también se acoge la posición que
principio que irradia todo el orden toda la corriente de la Constitución
jurídico, puesto que es obligación del económica tiene su origen en la Ale-
Estado proteger las riquezas natura- mania de la posguerra.
les de la Nación. De otro lado, aparece
como el derecho de todas las perso- La Constitución económica es una
nas a gozar de un ambiente sano, de- creación del siglo XX, y tenemos a
recho constitucional que es exigible la Constitución de Weimar como
por diversas vías judiciales. Y, final- pionera y base de este pensamiento
mente, de la Constitución ecológica que cobró amplios seguidores por su
derivan un conjunto de obligaciones carácter decisivo en el desarrollo del
impuestas a las autoridades y a los Estado. La Constitución de Weimar
particulares” (Sala de la Corte Cons- garantiza el derecho de propiedad,
titucional Sentencia T-760/07). // pero como la propiedad entraña obli-
“El medio ambiente se encuentra al gaciones es posible establecer límites
amparo en lo que se ha denominado o restricciones legales cuando lo re-
‘Constitución ecológica’, conformada quiera el bien general o la función
por el conjunto de disposiciones su- social” (CHANAMÉ ORBE, Raúl.
periores que fijan los presupuestos a “Exégesis de la Constitución econó-
partir de los cuales deben regularse mica”. En: Revista Oficial del Poder Ju-
las relaciones de la comunidad con dicial. Año 3, Nº 5, 2009).

111
CONSTITUCIÓN EUROPEA

Constitución europea Europa’, defendiendo por tanto valo-


res universales: derechos humanos,
“La Constitución europea define los libertad, democracia, igualdad y Es-
valores, los objetivos fundamentales tado de Derecho. La Unión Europea
y las competencias de la Unión Euro- quiere estar ‘unida en la diversidad’
pea y organiza la estructura institu- y abierta a todos los Estados que res-
cional de esta. peten sus valores.

Al determinar las competencias de la La Unión Europea promueve los de-


Unión, la Constitución establece au- rechos de las personas pertenecientes
tomáticamente sus límites de acción. a minorías, el pluralismo, la no dis-
La Unión actúa únicamente cuando criminación, la tolerancia, la justicia,
el objetivo buscado puede alcanzarse la solidaridad y la igualdad de opor-
más eficazmente a nivel comunitario tunidades entre hombres y mujeres.
que a nivel nacional, regional o local.
Este principio se conoce en la jerga Por último, al invocar ‘la voluntad
política como ‘principio de subsidia- de los ciudadanos y de los Estados
riedad’. de Europa de construir un futuro
común’, la Constitución afirma cla-
En suma: la Constitución fija las re- ramente que la Unión Europea es,
glas del juego, pero son los jugadores al mismo tiempo, una unión de ciu-
quienes han de jugar. dadanos y una unión de Estados”
(Boletín Nº 10 del Parlamento euro-
Diversos parlamentarios europeos y peo, 2005).
nacionales, así como representantes
de los gobiernos y de la Comisión
Europea se reunieron en el marco Constitución histórica
de una Convención para elaborar un
proyecto de Constitución Europea. “En la literatura constitucional nacio-
Los veinticinco Estados miembros nal, y en particular a la luz del pen-
aprobaron el proyecto en junio y lo samiento planista, con la expresión
firmaron en octubre de 2004. No obs- ‘Constitución histórica’ se concibe al
tante, antes de entrar en vigor en la espacio valorativo extranormativo,
fecha prevista (noviembre de 2006), formado por un conjunto de institu-
la Constitución deberá ser ratificada ciones y principios que integran una
en todos los Estados miembros, bien tradición democrática y republica-
por la vía parlamentaria, bien me- na, construida por varias generacio-
diante referendos. nes de peruanos, que es necesario
rescatar y revalorar como proyecto
La Unión Europea se basa primera- histórico de Constitución. Esto es,
mente en una serie de valores. Tanto trasciende lo meramente formal o la
el preámbulo como los artículos ini- norma positiva.
ciales de la Constitución marcan el
tono: la Unión se inspira ‘en la heren- El contenido de la Constitu-
cia cultural, religiosa y humanista de ción se nutre a través de las ideas

112
CONSTITUCIÓN VIVIENTE

constitucionales de dignidad huma- constitucionales emanan indirecta-


na (en clave kantiana), derechos hu- mente de la voluntad popular en el
manos, garantías constitucionales, Estado Democrático” (Asamblea Le-
Estado unitario, separación de pode- gislativa de El Salvador “Constitución
res o forma de gobierno, que incum- Política: Concepto, origen histórico y
ben a la historia constitucional y a contenido”).
una doctrina constitucional perua-
na” (DOMÍNGUEZ HARO, Helder. Constitución semántica
“La llamada Constitución histórica”.
En: El Peruano. Agosto de 2011). “Si bien existe una Constitución
escrita su realidad ontológica per-
Constitución nominal sigue formalizar las situaciones
existentes de poder político en be-
“Una Constitución podrá ser jurídica- neficio exclusivo de los detentado-
mente válida, pero si la dinámica del res del poder. Esto quiere decir que
proceso político no se adapta a sus nor- si no hubiese en absoluto ninguna
mas, la Constitución carece de realidad Constitución formal, el desarro-
existencial” (Manual de aprendizaje. De- llo fáctico del proceso del poder
recho Constitucional I, USMP). no sería notablemente diferente.
La Constitución en lugar de servir
Constitución normativa como limitación del poder es un
instrumento para estabilizar y eter-
La Constitución normativa es aquella nizar la intervención de los domina-
cuyas normas están por encima de dores fácticos de la localización del
toda ley y actaución política y tanto poder político. En ese sentido, afirma
los órganos públicos y la sociedad en Loewenstein que: ‘el traje no es en
general se someten y adaptan a este absoluto un traje, sino un disfraz’”
cuerpo normativo supremo. (LOEWENSTEIN, Karl. Teoría de la
Constitución. Editorial Ariel, Barcelo-
na, 1986).
Constitución Política
“El conjunto sistematizado de leyes Constitución viviente
fundamentales que determinan la
organización del Estado y el fun- “La Constitución viviente es la expe-
cionamiento de sus instituciones riencia cotidiana de las cortes. En la
se denomina Constitución Política. práctica, posiciones originalistas son
Sus principios norman la vida de en efecto sostenidas (por ejemplo, a
un pueblo jurídicamente organiza- través de la remisión a los ‘trabajos
do, estableciendo la forma de Esta- preparatorios’), pero esto es solamen-
do y de Gobierno, y un régimen de te una retórica argumentativa entre
obligaciones, derechos y garantías otras, para sostener esta o aquella in-
que permiten la instauración y el terpretación de la Constitución, con-
mantenimiento de un orden jurídi- forme a la expectativa no del mundo
co, apto para propiciar el bienestar que fue, sino del mundo de hoy, se-
individual y colectivo. Las normas gún la visión del intérprete. Aquí no

113
CONSTITUCIONAL

interesa la coloración político-judicial. y político francés, aunque debemos


Como regla general, la Constitución hacer notar aquí que ellas habían
viviente gusta más a quien trabaja para evolucionado institucionalmente a
la extensión de los derechos y menos través de los siglos, en forma natural
a quien opera en dirección opuesta, y y espontánea, como derivación pro-
lo contrario vale para la Constitución pia de las costumbres, tradiciones y
originaria. Pero son afirmaciones rela- forma de vida del pueblo británico.
tivas. Los tiempos pueden cambiar y Por ello, recalcamos que el importante
la reinterpretación puede ser invoca- quiebre derivado de la Revolución
da para limitar derechos, y viceversa Francesa, y la elaboración intelec-
el significado originario puede ser útil tual efectuada por sus principales
a quien resiste el intento de limitación pensadores (Siéyes, Rousseau, Mon-
(pensemos en la actitud de las cortes tesquieu, entre otros), no pueden en-
contra la legislación antiterrorismo). tenderse desarticulados del cuadro
En suma, la dirección no está de hecho ideológico de la época.
asegurada. No es esta, por tanto, una
cuestión de política judicial y, menos En ese marco conceptual, diremos
todavía, de derecha e izquierda. Es un que el constitucionalismo es un mo-
tema de teoría de la interpretación y vimiento generado en ese siglo, y
de la Constitución” (ZAGREBELSKY, desarrollado principalmente durante
Gustavo. “Jueces constitucionales”. los siglos XIX y XX, que vincula en
En: Boletín Comparado, de Derecho Com- modo sustancial a los conceptos de
parado. UNAM, México, 2011). Constitución y Democracia.

La denominación democracia consti-


Constitucional tucional designa a la vez una doctrina
política y cada uno de los regímenes
Propio de la Constitución de un Es-
implantados en base a ella durante
tado o perteneciente a ella. Todo
las dos últimas centurias, como una
aquello que se ajusta o es conforme
resultante de la democratización del
a las normas que la Constitución es-
constitucionalismo.
tablece.
Así, las democracias propias del
Constitucionalismo constitucionalismo, tienen por base
la vigencia de una constitución, aun-
“El siglo XVIII puede ser considera- que de especial contenido. En conse-
do, sin duda alguna, como un crisol cuencia, la doctrina de la democracia
en el que se produjo una intensa y constitucional o del constitucionalis-
profunda elaboración de ideas hu- mo, une indisolublemente a la demo-
manistas, democráticas y libertarias, cracia y a la constitución: no concibe
concretadas en algunos de los gran- a la una sin la otra.
des movimientos político-sociales de
ese tiempo. Inicialmente, las democracias con-
temporáneas, en coincidencia con
Tales ideas se acentuaron principal- el sentido etimológico del término
mente en el pensamiento filosófico (‘Gobierno del Pueblo, por el Pueblo

114
CONSTITUCIONALISMO CLÁSICO

y para el Pueblo’, según Abraham política; en su aptitud de racionali-


Lincoln) develaban una concepción zar el conflicto mediante reglas cla-
ingenua que atentaba contra la vir- ramente establecidas por los propios
tualidad y continuidad del sistema, actores. Ello ya que las soluciones
que radicaba justamente enidentifi- autocráticas intentan suprimir el
car el sujeto con el objeto del Poder. conflicto, para resolverlo, y en los he-
chos agravan la conflictividad hasta
De allí la importancia de los prin- límites inimaginables.
cipios, fines y técnicas del consti-
tucionalismo y su ensamble con la La democracia, en cambio, nutrida
democracia y el Estado de Derecho, por la propia virtualidad de la rea-
caracterizado este último por Mario lidad política, propone soluciones
Justo López, por poseer una finalidad a través de la competencia pacífica
personalista, con base en el reconoci- y orgánicamente regulada, con pre-
miento de la dignidad humana como cisos límites en la tutela de la dig-
prius, medios genéricos y principis- nidad humana: intenta canalizar el
tas (soberanía del pueblo, imperio de conflicto moldeando el consenso, sin
la ley) y técnicas jurídicas determina- generar el quiebre del sistema” (JI-
das (supremacía de la Constitución, MÉNEZ ASENCIO, Rafael. El Cons-
distinción entre Poder Constituyente titucionalismo y el Derecho Constitu-
y Poderes Constituidos, Legalidad cional. 2ª ed. Editorial Marcial Pons,
Administrativa). Argentina 2003).

Control de la actividad de los ór- Constitucionalismo clásico


ganos estatales, alternancia en el
gobierno. Tal simbiosis invita a en- “El constitucionalismo clásico divi-
fatizar que la democracia constitu- dió el contenido de toda constitu-
cional es, necesariamente, Estado de ción en dos partes fundamentales: la
Derecho, y en sentido material, ya parte orgánica y la parte dogmática.
que no es simplemente una forma de La primera se refiere a la regulación
gobierno. La historia, en su constan- del ejercicio del poder político y a
te devenir nos alerta de que toda ac- las competencias de los órganos del
ción interhumana exige conducción, Estado (Ejecutivo, Legislativo y Judi-
dirección, cohesión e integración. cial). La parte dogmática, en cambio,
Pero reconociendo la conflictividad enumera derechos individuales den-
habitual de esta relación de mando y tro de los que se encuentran las liber-
obediencia, es la democracia consti- tades económicas. La explicación del
tucional la que asume el conflicto e constitucionalismo clásico, en cuanto
intenta arribar al consenso en forma a la no consideración de los aspectos
participativa y no violenta. económicos, la tiene Domingo García
Belaunde cuando señala que la ma-
En ello radica la superioridad obje- teria económica estuvo ausente en
tiva del constitucionalismo frente a todas estas Constituciones, como lo
otros movimientos que intentaron fue durante todo el siglo XIX, salvo
hasta la fecha racionalizar la realidad las excepciones que nunca faltan, y

115
CONSTITUCIONALISMO CLÁSICO

que no hacen más que confirmar la arreglos constitucionales promueven


regla. Ello ocurrió no por descuido, ciertos valores y positivizan bienes
sino porque se consideró innecesario políticos, procurando que el diseño
hacerlo. En efecto, de acuerdo a las de las instituciones y el contenido de
tendencias fisiocráticas y liberales de las leyes sean coherentes con estos.
la época, se tenía la absoluta certeza
de que el mundo de la economía se En primer lugar, el constitucionalis-
movía con sus propias leyes natura- mo protege derechos. Ya se conciban
les, invisibles pero reales, y de cum- estos como fueros o como recursos
plimiento ineluctable. Es decir, no y capacidades de los individuos,
se desconoció ni por un momento, constituyen una suerte de coto ve-
la validez del sistema económico ni dado de estos frente a pretensiones
su influencia, sino que simplemente de los demás. En segundo lugar, el
se consideraba que existiendo leyes constitucionalismo garantiza el im-
naturales de la economía, establecer perio de la ley, es decir, la existen-
leyes artificiales para gobernar ese cia de normas aprobadas conforme
mundo era tarea no solo innecesaria a procedimientos preestablecidos y
sino superflua. Recién cuando fina- promulgadas públicamente, sin ca-
liza la llamada Belle Epoque, al con- rácter retroactivo, claras, estables,
cluir la Gran Guerra (1918) los incré- generales, conforme al principio de
dulos llegan a la conclusión de que es jerarquía normativa y aplicables a los
necesario que el Estado intervenga en casos particulares por jueces inde-
la economía, pues esta ni marcha sola pendientes. En tercer lugar, también
ni obedece a leyes absolutas, sino que un régimen constitucional asegura
es producto de la actividad humana. ciertos pactos básicos para la super-
Nace así el constitucionalismo social vivencia y la reproducción estable de
que está representado por las Cons- la comunidad política. Y por último,
tituciones mexicana (1917), soviética- los momentos constitucionales, y en
rusa (1918) y alemana (1919). general toda la actividad de natura-
leza constitucional, tienden por defi-
Hablamos de constitucionalismo nición a dotar a las decisiones colecti-
para referirnos a aquellas disposicio- vizadas de autoridad argumentativa,
nes institucionales que estructuran evitando así la tendencia a que se
en el sistema político un conjunto de impongan siempre las preferencias
límites y vínculos, constricciones y del más fuerte y forzando, de algún
garantías destinados a frenar los ex- modo, a que se conformen las posi-
cesos de un poder. Las disposiciones ciones de forma cooperativa y deli-
constitucionales representan ‘precom- berativa, con lo cual se atempera la
promisos’ que definen la sustancia, deriva populista y el enquistamiento
alcance y procedimientos de la activi- de formas extremas e irreconciliables
dad estatal, demarcando lo que puede de pluralismo en la vida en común.
ser disputado en la contienda política
ordinaria y lo que está constitucional- El constitucionalismo es de gran
mente blindado. Dado que están re- valor ya que gracias a el, se pueden
gidos por principios de justicia, los evitar muchos abusos o excesos de

116
CONSTITUCIONALISMO CONTEMPORÁNEO

poder y de esta manera, poder lle- Eduardo. Teoría del Estado: constitu-
var todo con más armonía, justicia e cionalismo. Editorial Harla-Oxford,
igualdad entre todas las personas de México, 2000).
un pueblo, una sociedad o Estado,
al exigir que se cumpla la Constitu- Constitucionalismo contem-
ción y que esta sea tomada como algo
contra lo que no se puede ir, se puede poráneo
tener más orden o tener un sistema “Para entender el constitucionalis-
mas ordenado dentro de un país por mo contemporáneo hay que iniciar
lo cual se puede dar un mejor gobier- un recorrido histórico desde el libe-
no que puede beneficiar a todos con ralismo individualista, identificando
mayor igualdad y sin tantas injusti- su concepto, sin soslayar las caracte-
cias o diferencias ya sean raciales, rísticas del Estado liberal: el imperio
culturales o económicas” (Actualidad de la ley, la libertad, la igualdad, el
jurídica, interesperu Blog, 2009). // principio de legalidad, el princi-
“El constitucionalismo clásico (cons- pio de legalidad en vinculación ne-
titucionalismo inicial).  Dicha etapa gativa y positiva, la separación de
se gestará laxamente a partir del si- poderes, separación entre iglesia y
glo XIII y se prolongará hasta parte Estado, aparición del activismo de
del siglo XIX. Esta expresa en sí mis- la sociedad civil. Y un aspecto que
ma los orígenes o inicios del constitu- es ineludible tratar es la transición
cionalismo. del Estado liberal individualista al
Estado Social de Derecho; y como
Forjado para derrotar al absolutismo parte de ese proceso de transición,
monárquico, Néstor Pedro Sagüés la separación o delimitación entre
señala que dicha modalidad se di- el Estado y la sociedad, la exclusión
rigía a racionalizar el poder político de toda reglamentación sobre el tra-
creando la imagen de la nomocracia bajo ‘libremente’ elegido, separación
o gobierno de las leyes, es decir que entre liberalismo y democracia, y
para considerar cualquier acto del finalmente, en ese proceso evolutivo
estado como válido y legítimo, este la aparición del Estado de bienestar.
debía derivarse de una competencia
previamente prevista en la constitu- No es posible estudiar el Estado So-
ción. Norberto Q. Martines Delfa re- cial sin recorrer el itinerario que cum-
fiere que el constitucionalismo clási- plió la doctrina del constitucionalis-
co reconoce su origen en el desarrollo mo de los derechos, en su evolución
de las primitivas libertades públicas histórica y su contribución al Estado
inglesas, no nace espontáneamente Social, y de esa manera entender el
ni observa una única fórmula. Por por qué el futuro del constituciona-
el contrario, se consolida gradual- lismo de los derechos está unido a la
mente a través de sucesivos avances evolución del Estado Social.
en los que los sectores cada vez más
amplios de la sociedad civil se bene- Finalmente, adentrarnos a la teo-
fician con el reconocimiento de sus ría constitucional del Estado So-
derechos” (ANDRADE SÁNCHEZ, cial de Derecho. Atendiendo a sus

117
CONSTITUCIONALISMO DE LOS DERECHOS

antecedentes doctrinales, su origen El constitucionalismo de fines del


legislativo y su diferencia con el wel- siglo XVIII se caracteriza por la apa-
fare state, o Estado de bienestar. Para rición de la idea de la separación de
terminar con la constitucionaliza- poderes y la protección de los dere-
ción del Estado social, identifican- chos individuales, la creencia en la
do sus características” (BARRIOS democracia representativa, la sepa-
GONZALES, Boris. Constituciona- ración entre la sociedad civil y el Es-
lismo contemporáneo o introducción al tado. En esta orientación, el modelo
Neoconstitucionalismo. Ensayo, julio seguido por la Revolución Francesa
de 2012). de 1789 fue el mismo que la Revolu-
ción Inglesa del siglo XVII.
Constitucionalismo de los El Constitucionalismo de los de-
derechos rechos, entonces, no es más que la
aplicación de la ideología raciona-
“Entendiendo que en la Edad Media lista al Derecho Público e implica la
no se produce la idea de un consti- constante lucha por elevar a rango
tucionalismo, sino que se habla de constitucional los derechos que sig-
derechos mediante la celebración nifican equilibrio en el ejercicio del
de acuerdos y declaraciones, y así se poder y en la ejecución de conductas,
produce la Carta de 1215; la petición como el mecanismo más idóneo para
de Derechos de 1628; Instrumento de sustentar la paz social” (BARRIOS
Gobierno de 1654 y el Bill of Rights de GONZALES, Boris. Constitucionalis-
1689. mo contemporáneo. Universidad In-
teramericana de Panamá, 2012).
En los Estados Unidos de Améri-
ca, existen los primeros indicios del
constitucionalismo de los Derechos
Constitucionalismo demo-
con los llamados contratos de colo- crático
nización (acuerdo firmado a bordo
del Mayflower en 1620 y las Órdenes “El constitucionalismo democrático
Fundamentales de Connecticut de se afirma como una concepción so-
1639). La Declaración de Derechos bre la capacidad que deben tener los
de Virginia de 1776, seguido por tribunales superiores para reflejar e
las constituciones de las excolonias incorporar en sus fallos las perspec-
británicas de América del Norte, la tivas constitucionales de diversos
Constitución de la Confederación de sectores y organismos democráti-
los Estados Americanos de 1781 y, cos, con el objetivo de configurar
finalmente, de la Constitución de la de manera conjunta el significado
Federación de 1787. del derecho, a través de un diálogo
constructivo. En definitiva, a esta
En Francia se cita la Declaración de los corriente no solo le interesa cuestio-
Derechos del Hombre y del Ciudada- nar que los tribunales se hayan atri-
no de 1789, le siguen el constituciona- buido ciertas facultades que origi-
lismo de Derechos de la Constitución nalmente no les fueron conferidas:
de 1790 y del 9 de marzo de 1791. le interesa también proponer una

118
CONSTITUCIONALISMO INGLÉS

nueva forma de activismo judicial, guerrean y de los que trabajan’) y ya


que sea sobre todo consciente de en el siglo XIV conocerá la separa-
que el significado de la constitución ción de las dos cámaras (por un lado,
se establece a partir de interacciones los ‘comunes’, estos son los que tra-
fluidas y constantes con las otras ra- bajan, y por otro, los ‘lores’, el clero y
mas del poder público, las asocia- la nobleza, es decir, de los que rezan
ciones civiles, los partidos políticos, y los que guerrean).
los movimientos sociales, la opinión
pública, los centros de investigación Por otro lado, cabe destacar que los
y el poder judicial en su conjunto. fundamentos doctrinales del consti-
Según este enfoque, la ley no puede tucionalismo inglés se encuentran en
emanar de un intercambio exclusivo los siguientes autores:
entre magistrados” (ROBERT POST,
Reva  Siegel. Constitucionalismo de- 1. Hobbes y su obra el Leviatán, don-
mocrático; por una reconciliación entre de elabora una teoría contrac-
constitución y pueblo. Siglo veintiuno tualista del Estado; esto es, de un
poder común, mediante el cual
editores, abril, 2013).
los ciudadanos conceden toda
su fuerza individual a ‘un hom-
Constitucionalismo inglés bre o una asamblea de hombres
que, mediante una pluralidad de
“En el siglo XII, la monarquía bri-
votos, puedan reducir las volun-
tánica (reinado de Enrique II) había
tades de los súbditos a una sola
logrado una alta concentración del
voluntad’. En Hobbes aparece la
poder. Los poderes del monarca se
idea del Parlamento como sujeto
verán limitados en un documento
de representación de los intere-
feudal que sirvió de precedente del
ses de un Estado o de una volun-
constitucionalismo moderno de- tad que era la estatal.
nominado Carta Magna de 1215.
En dicho documento se reconocían 2. La idea de separación de pode-
una serie de derechos a determina- res, poder constituyente vs. po-
do segmento de la población (y, por deres constituidos, y garantía
lo tanto, se limitaban los poderes de la libertad y derecho de pro-
del monarca). La limitación de las piedad está presente en el pen-
prerrogativas del Rey se produce samiento inglés durante el siglo
también con la aparición del Parla- XVII en autores como Sidney que
mento. Desde un principio aparece señaló que ‘un Estado es más li-
la idea de monarquía limitada o de bre cuanto más separados están
Constitución mixta cuando el poder los poderes’, Locke en su obra
del monarca queda subordinado al Segundo Tratado sobre el Gobierno
Parlamento. El nacimiento del parla- Civil. El concepto de monarquía
mento inglés se produce a través de mixta (Rey, lores y comunes) en
la Curia Regia y del Consilium que en la que los tres niveles institu-
el siglo XIII se transforman en una cionales colaboran en el Poder
reunión de los tres estamentos del Legislativo va dando paso a la
reino (‘de los que rezan, de los que confirmación de la soberanía del

119
CONSTITUCIONALISMO LIBERAL

Parlamento. Ahora bien, Locke es el Poder Judicial, aunque algu-


representa un precursor de la na referencia hace cuando habla
teoría de la división de poderes, de la función de juzgar y la im-
puesto que su construcción está parcialidad de los jueces como
basada en la interrelación de po- atributos necesarios en el estado
deres. Su construcción doctrinal de sociedad. En Locke también
parte de dos ideas básicas: la li- aparece implícitamente presente
mitación del poder por el Dere- la teoría del poder constituyen-
cho y el consentimiento de los te y su distinción con los pode-
gobernados, y por último, la su- res constituidos, o lo que es lo
premacía del Parlamento como mismo decir, en sus palabras, la
elemento principal. De esos pre- distinción entre normas consti-
supuestos Locke formula la divi- tucionales y normas legislativas.
sión de funciones entre lo que También aparece la garantía de
es la elaboración del Derecho y la libertad y de la propiedad de
su ejecución. El aporte de Locke los ciudadanos” (GARCÍA PA-
radica en señalar que el Legis- LACIOS, Omar.Curso de Derecho
lativo y el Ejecutivo no pueden Constitucional.UNAN-León, Ma-
estar en las mismas manos si lo nagua, 2010).
que se pretende es garantizar la
libertad y la propiedad de los Constitucionalismo liberal
ciudadanos. Locke pretendió no
solo una separación de las funcio- “Ordenamiento jurídico de una so-
nes, sino también de sus titula- ciedad política mediante una Cons-
res. Al final, Locke en relación titución escrita, cuya supremacía
a la teoría de la división de po- significa la subordinación a sus dis-
deres tiene como aporte estable- posiciones de todos los actos emana-
cer el fundamento del equilibrio dos de los poderes constituidos que
constitucional a través de una forman el gobierno ordinario, inte-
teoría parcial de la división de grándose estos actos en un sistema
poderes. El Rey no podía legislar que busca asegurar la vida, la liber-
pero intervenía en la legislación; tad y la propiedad del individuo.
el Parlamento no podía ejecu-
tar pero controlaba la ejecución. Separación del poder público. Se sepa-
Todo ello garantizaba el estable- ra en tres poderes: el poder judicial, el
cimiento de límites efectivos al poder legislativo y el poder ejecutivo.
poder real y en menor medida al
Parlamento. Esto generaba que Gobierno representativo. El pueblo
en la doctrina constitucional se –en Bolivia, los mayores de 18– elige
instaurara la teoría de la balanced a sus representantes para que confor-
constitution o del checks and balan- men el Congreso.
ces, esto es el equilibrio institu-
cional como eje de la limitación Protección del individuo. Se lo reali-
del poder. Lo que no aparece de za garantizando su vida, su libertad
forma clara en la teoría de Locke y su propiedad. Y, dividiendo sus

120
CONSTITUCIONALISMO NEOCONTRACTUALISTA

derechos subjetivo en derechos polí- acceso a puestos de decisión según


ticos y civiles que son: de los ciuda- las aptitudes del individuo y en la li-
danos y de las personas, respectiva- bre empresa. Nadie puede detener la
mente. iniciativa privada, ni siquiera el Esta-
do” (MACHICADO, Jorge. Apuntes
Separación de Estado y sociedad. La Jurídicos. 2010).
sociedad es el conjunto de individuos
con derechos naturales (a la vida, a Constitucionalismo moderno
la libertad, etc.). El Estado es la con-
centración de la fuerza colectiva para “El constitucionalismo moderno,
la aplicación y respeto de estos dere- para el profesor Horst Dippel, nace
chos. Aparece el  Estado gendarme, a finales del siglo XVIII, cuando con
por el cual el Estado no se inmiscuye las Revoluciones Norteamericana y
en la planificación de la economía; la Francesa toma cuerpo la idea de una
economía es regulada por el mercado Constitución escrita que expone los
de la oferta y demanda. derechos de los individuos y regula
el poder y sus limitaciones. Desde
La Soberanía (del latín superānus, una visión supranacional, superado-
señor supremo.  Supremo poder de ra de las habituales aproximaciones
mando lograda por la voluntad po- nacionalistas en esta materia, el autor
lítica del pueblo para determinarse y profundiza a lo largo de este libro en
manifestarse) reside en el pueblo, ya alguno de los diez elementos que ca-
nunca más está en el Rey. racterizan al constitucionalismo mo-
derno: desde los principios universa-
En lo social. El  contrato de trabajo  es les, derechos humanos y la soberanía
un contrato privado con base en la au- popular hasta el gobierno limitado y
tonomía de la voluntad. El obrero pue- su responsabilidad, la separación de
de vender en el precio que mejor le pa- poderes, la independencia del poder
rezca su fuerza de trabajo. El Estado no judicial o el poder del pueblo para
puede establecer un salario mínimo. enmendar la Constitución” (HORTS,
Dipel. Constitucionalismo moderno.
En lo económico. El Estado no inter- Marcial Pons, 2009).
viene en él, además hay un respeto
absoluto a la propiedad privada.
Constitucionalismo neocon-
En lo político. Aparece el  Estado tractualista
gendarme, esto es que el Estado no
se inmiscuye en los asuntos de los “El constitucionalismo neocontractua-
particulares, solo hace cumplir con lista, que busca reactualizar las viejas
los contratos de los individuos. teorías del contrato social y adaptarlas
a la realidad de nuestro tiempo. Esta
Relaciones entre desarrollo indus- corriente plantea un nuevo contrato
trial y democracia liberal. La relación social que deberá materializarse como
está en el acceso democrático al con- consecuencia del desprendimiento de
sumo (en que todos pueden comprar los ricos, quienes cederán algo de su
lo que produce la industria); en el fortuna a los pobres, para equilibrar

121
CONSTITUCIONALISMO SOCIAL

los niveles de la diferenciación social. Constitucionalista


Postula un gobierno asistencialista
“Domingo García Belaunde hizo una
y una democracia patriarcalista”
sugestiva clasificación de lo que entien-
(CORREA NORIEGA, Patrocinio.
de por ‘constitucionalista’ y le da cua-
Constitucionalismo moderno. Sesión de
tro significativos que son los siguientes:
lectura Nº 10, Lima, 2012).
1) constitucionalista en sentido pragmá-
tico; es aquel que actúa en defensa de la
Constitucionalismo social Constitución o persigue la defensa de
los valores constitucionales; 2) consti-
“El constitucionalismo social es un
tucionalista en sentido coloquial, que
movimiento universal consistente en
así puede ser considerado el que cono-
la incorporación a las constituciones
ce esta disciplina, el que está informa-
de los derechos sociales.
do sobre ella y generalmente se entera
El constitucionalismo social es la de sus avances a través de la literatura
ideología por el cual el Estado eje- especializada, se trata de personas que
cuta determinadas políticas sociales tiene una previa formación jurídica y
que garantizan y aseguran el ‘bienes- eventualmente publican libros y en-
tar’ de los ciudadanos en determina- sayos sobre aspectos constitucionales;
dos marcos como el de la sanidad, la constitucionalista en sentido profesio-
educación y, en general, todo el es- nal; el que conoce bien la constitución,
pectro posible de seguridad social” manea doctrina, actúa judicialmente en
(Constitucionalismo social. Aula Dere- asuntos constitucionales y muchas veces
enseña en un centro superior de estu-
cho, 2013).
dios. 4) constitucionalista es el que, con
independencia al ejercicio o a la docen-
Constitucionalismo trans- cia constitucional (que incluso puede no
formador darse) lee, investiga, medita y publica
ensayos, monografías, y libros en mate-
“Expresa la voluntad constituyente ria constitucional con una severa óptica
de las clases populares, se manifiesta académica. Agrega el reputado acadé-
a través de una intensa movilización mico: ‘Distinguiendo planos, podemos
social y política, protagonizada por decir que sobre estas cuatro variantes de
los excluidos y marginados. El objeti- personas que podemos considerar como
vo de esta nueva corriente es expan- ‘constitucionalistas’ (esto es, vinculadas
dir el campo de lo político más allá de una u otra manera al mundo consti-
del horizonte liberal, a través de una tucional), las signadas con los números
institucionalidad nueva (plurinacio- 1) y 2) pueden considerarse como consti-
nalidad), una territorialidad nueva tucionalista en sentido amplio; el signa-
(autonomías asimétricas), una lega- do con el número 3), como constitucio-
lidad nueva (pluralismo jurídico) y nalista en sentido estricto y finalmente,
un régimen político nuevo (democra- el número 4), como constitucionalista
cia intercultural)” (PAZ AGUILAR, en sentido estrictísimo” (GARCÍA BE-
Ernesto. “Refundación del Estado y LAUNDE, Domingo. Prólogo al libro de
constitucionalismo transformador”, Enrique Chirinos Soto: Cuestiones cons-
columna en el diario La Tribuna, 2012). titucionales 1933-1990, Fundación M.J.

122
CONTENIDO ESENCIAL CONSTITUCIONALMENTE PROTEGIDO

Bustamante De La Fuente, Lima, 1991. los límites proporcionados que el


Citado por ETO CRUZ, Gerardo. Cons- legislador establezca a fin de prote-
titución y Procesos Constitucionales. Edito- ger otros derechos o bienes constitu-
rial Adrus, 1ª ed., Lima, 2013). cionalmente garantizados, y, de otra
parte, el contenido esencial, absolu-
Consumidor tamente intangible para el legislador;
y, extramuros del contenido constitu-
“Con carácter general, pueden dis- cionalmente protegido, un contenido
tinguirse dos nociones diferentes de adicional formado por aquellas fa-
consumidor. Una noción concreta, cultades y derechos concretos que el
que considera consumidores a quie- legislador quiera crear impulsado por
nes adquieren bienes o servicios el mandato genérico de asegurar la
para uso privado, y una noción am- plena eficacia de los derechos funda-
plia o abstracta, según la cual son mentales” (STC Exp. Nº 01417-2005-
consumidores todos los ciudadanos AA, f. j. 20).
que, en cuanto personas, aspiran a
tener una adecuada calidad de vida. Contenido esencial consti-
Un ejemplo de esta noción amplia
se encuentra en la Resolución del tucionalmente protegido
Consejo de la CEE, de 14 de abril de
“[El] contenido esencial constitu-
1975, relativa a un programa pre-
cionalmente protegido de los dere-
liminar de la Comunidad Econó-
chos reconocidos por la Ley Fun-
mica Europea para una política de
damental, no solo ha de extraerse a
protección y de información de los
partir de la disposición constitucio-
consumidores, cuando establece en
nal que lo reconoce; es decir, de la in-
su número 3 que ‘en lo sucesivo el
terpretación de esta disposición con
consumidor no es considerado ya
otras disposiciones constitucionales
solamente como un comprador o un
con las cuales pueda estar relaciona-
usuario de bienes o servicios para
da (principio de unidad de la Consti-
un uso persona, familiar o colecti-
tución), sino también bajo los alcan-
vo, sino como una persona a la que
ces del Derecho Internacional de los
conciernen los diferentes aspectos
Derechos Humanos.
de la vida social que pueden afec-
tarle directa o indirectamente como Tras el criterio de interpretación de
consumidor’” (MARTÍNEZ ESPÍN. los derechos fundamentales acorde
Pascual. Aproximación al concepto de con el Derecho Internacional de los
consumidor. UCLM España). Derechos Humanos, este tribunal
tiene dicho que este último concep-
Contenido constitucional- to no se restringe solo a los tratados
mente protegido internacionales en materia de dere-
chos humanos en los que el Estado
“En cuanto integrantes del contenido peruano sea parte (IV Disposición
constitucionalmente protegido, cabría Final y Transitoria de la Constitu-
distinguir, de un lado, un contenido ción), sino que comprende también
no esencial, esto es, claudicante ante a la jurisprudencia que sobre esos

123
CONTRATO

instrumentos internacionales se pue- b) Plano positivo


da haber expedido por los órganos de
protección de los derechos humanos Señala el valor asignado al conte-
(Artículo V del Título Preliminar del nido de los derechos fundamen-
Código Procesal Constitucional)” tales, por ende, este deviene en
(STC Exp. Nº 00174-2006-PHC, f. j. 22). imprescindible e insustituible.
// “Todo derecho fundamental tiene
un contenido jurídicamente deter- En efecto, en todo derecho funda-
minado, el cual es inmodificable, en mental existen dos zonas:
caso sea necesario llevar a cabo una
regulación infraconstitucional para Una medular que constituye su con-
posibilitar su goce y ejercicio en la tenido esencial –y en cuyo ámbito
vida comunitaria toda intervención del legislador se
encuentra vedada– y una adjetiva o
Claudia Villaseñor Goyzueta señala no esencial en la cual es admisible la
que es aquel que comprende ‘sustan- actuación regulatoria del legislador.
cia’ del derecho; sin la cual este deja Cabe señalar que esto último opera a
de ser tal. condición que se lleve a cabo confor-
me a los principios de razonabilidad”
Esta nota sustancial de la norma hace (GARCÍA TOMA, Víctor. Derechos
esta tenga en relación a las restantes fundamentales. 2ª ed. Editorial Adrus,
una peculiaridad privativa y especifi- Arequipa, 2013).
ca. En ese orden de ideas, el contenido
esencial se convierte en la parte indis-
pensable e indisponible que permite Contrato
al titular del derecho a gozar de los
Del Latín contractus, derivado de
atributos, facultades o beneficios que contrahere, reunir, lograr, concertar.
esta declara. Su afectación –a través de // “Para Capitant el contrato es el
la actividad legislativa de desarrollo acuerdo de voluntades entre dos o
reglamentación– conlleva a la trans- más personas con el objeto de crear
formación del derecho contenido en vínculos de obligaciones. Siguiendo
un concepto en otra categoría jurídica el estudio de la definición del con-
distinta; amén de generar la imposibi- trato en la doctrina civil, el calmente,
lidad o dificultad extrema para hacer los contratos pueden definirse como
efectivo el goce de un derecho. acuerdos o convenios entre personas
Claudia Villaseñor Goyzueta plantea que se obligan en materia o cosa de-
que el establecimiento del contenido terminada y a cuyo cumplimiento
esencial de un derecho debe ser ob- pueden se compelidas. En la Enci-
servado en un doble plano, a saber: clopedia jurídica Omeba se define el
contrato como: ‘acto jurídico bilateral
a) Plano negativo formado o constituido por el acuerdo
de voluntades entre dos o más perso-
Señala un límite a la regulación nas sobre un objeto jurídico de inte-
legislativa de los derechos funda- rés común, con el fin de crear, modi-
mentales. ficar o extinguir derechos’.

124
CONTRATO-LEY

Bevilaqua entiende por contrato, el en la obligación de indemnizar los


acuerdo de voluntades de una perso- daños o perjuicios. Finalmente, al-
na física o jurídica con otra, que pro- gunos autores sostienen que el con-
duce consecuencias jurídicas consti- cepto de contrato debe modificarse,
tutivas, modificativas o extintivas. porque con el avance científico y tec-
nológico, se puede contratar incluso
En el Digesto, se usa esta acepción, por intermedio de una máquina y
cuando refiriéndose a convención en consecuencia el contrato no sería
establece: ‘Convienen los que de di- el acuerdo de dos o más partes, sino
versos puntos se reunen o van a un la concurrencia entre las partes para
mismo lugar; así también los que por crear, regular, modificar o extinguir
diversos movimientos de ánimo con- una relación jurídica patrimonial
cienten en una misma cosa, esto es, (Muñiz Sichez).
se encaminan a un lugar’.

El Código Civil define el contrato Contrato-ley


en el artículo 1351, expresando: ‘El
contrato es el acuerdo de dos o más “Por definición legal, contrato-ley
partes para crear, regular, modificar es el convenio celebrado entre uno
o extinguir una relación jurídica pa- o varios sindicatos de trabajadores y
trimonial’. Esta definición es similar a varios patrones, o uno o varios sindi-
la dada por el Dr. Manuel de la Puen- catos de patrones, con objeto de esta-
te y Lavalle, quien define el contrato blecer las condiciones según las cua-
como el acuerdo entre dos o más par- les debe prestarse el trabajo en una
tes sobre una declaración conjunta rama determinada de la industria, y
de una voluntad común destinada a declarado obligatorio en una o varias
crear, modificar o extinguir una rela- Entidades Federativas, en una o va-
ción jurídica patrimonial. La doctrina rias zonas económicas que abarquen
contemporánea parte de la premisa una o más de dichas entidades, o en
de que el contrato se extiende a todo todo el territorio nacional.
el derecho obligacional, y que, por
consiguiente, no solo crea obligacio- El llamado contrato-ley ni es contrato
nes, sino que también las regula o ni tampoco es ley. No es contrato, ya
extingue” (SCHREIBER PEZET, Max que incluso se puede dar el caso de que
Arias. Contratos modernos. Gaceta Jurí- exista en una empresa en donde nadie
dica, Lima, 1999). lo desee, por se ajeno a la voluntad de
las dos terceras partes de los traba-
Otro aspecto saltante de la definición jadores sindicalizados que hubieren
es el relativo al carácter estrictamen- solicitado la celebración del mismo.
te patrimonial de la relación. Este es Tampoco es ley, ya que su vigencia no
igualmente un aspecto muy discuti- es general ni tiene las características de
do en la doctrina contemporánea, y los actos emanados del Poder Legisla-
responde a la concepción de que el tivo” (UAL “Contrato - Ley”. Separata
contrato o tiene un contenido jurídi- del programa de la materia. Unidad
co patrimonial o se resuelve siempre 24, Derecho Laboral, México).

125
CONTRIBUCIÓN

Contribución Contribuyente
Acción o efecto de contribuir. // Par- La persona que abona o satisface las
ticipación con una cantidad u otra contribuciones o impuestos del Es-
cosa, especialmente dinero. // “En tado, la provincia o el municipio.//
Derecho Tributario se conceptúa a Quien contribuye, ayuda o coopera a
la contribución como una especie de cualquier finalidad.
tributo. Se trata del tributo cuya obli-
gación tiene como hecho generador
beneficios derivados de la realiza- Control constitucional de
ción de obras públicas o de activida- las leyes de reforma consti-
des estatales. tucional
Según Gianinni contribución es la “Aunque este Colegiado ya ha te-
prestación debida por quienes en- nido la oportunidad de precisar su
contrándose en una determinada posición respecto a la posibilidad
situación, experimentan una par- de cuestionar leyes de reforma cons-
ticular ventaja económica por efec- titucional mediante el proceso de
to del desarrollo de una actividad inconstitucionalidad de las leyes,
administrativa, frente a todos los conviene reiterar las consideraciones
demás, a quienes la actividad bene- efectuadas sobre el particular, pues
ficia de modo indistinto o bien por el recurrente alega que la ley de re-
quienes a consecuencia de las cosas forma materia del proceso podría ser
que poseen o del ejercicio de una in- cuestionada por cualquier razón o
dustria, de un comercio o de otras circunstancia.
actividades, provocan un gasto o au-
mento de gasto del ente público. Al En la Sentencia recaída en el Expe-
respecto Valdez Costa nos da la no- diente N° 050-2004-AI/TC y otros
ción de contribución cuando dice: la (Colegio de Abogados del Cusco y
contribución como especie tributaria demandas acumuladas), este Cole-
independiente del impuesto y de la giado dejó establecido que, aunque el
tasa resulta de las características del control de una ley de reforma cons-
presupuesto de hecho y del destino titucional podría ser visto como una
establecidos en la ley de creación. ‘cuestión política no justiciable’, dado
Aquel está constituido por la activi- que no se encuentra expresamente
dad del Estado realizada con fines previsto por el artículo 200 inciso 4)
generales, que simultáneamente pro- de la Constitución como una de las
porciona una ventaja particular al materias susceptibles de conocimien-
contribuyente; el destino es necesaria to por parte del Tribunal Constitu-
y exclusivamente el financiamiento cional, tal razonamiento cede bajo la
de esa actividad. Existe, pues, un to- consideración que este Colegiado vela
tal paralelismo con la caracterización porque la norma suprema no sea en sí
de la tasa” (PONCE DE LEÓN GAR- misma vulnerada a través de normas
CÍA, Moris Carlos. Curso de Derecho modificatorias que puedan atentar,
Tributario. México). tanto contra los principios jurídicos y

126
CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD

valores democráticos sobre los cuales de reforma vulnera la Constitución;


se sustenta, como contra los procedi- es indispensable, además, precisar si
mientos establecidos para una refor- dicha norma modificatoria transgre-
ma constitucional. de alguno de los límites a los que se
encuentra sometido todo proceso de
La justificación del control sobre las reforma, exigencia que, sin embargo,
reformas que, como se sabe, repre- no se ha desarrollado o satisfecho en
sentan incorporaciones o supresiones la demanda interpuesta” (STC Exp.
al texto mismo de la Constitución, Nº 00024-2005-PI, ff. jj. 2 a 5).
se asienta en la eventualidad de que
estas afecten el ‘contenido fundamen-
tal’ de la configuración normativa
Control de constitucionalidad
de aquella, en su calidad de Norma “Según ha sido conceptualizado
Suprema política y jurídica del Es- por la doctrina y la jurisprudencia,
tado. Para determinar dicho núcleo, el control de constitucionalidad es
es imprescindible remitirse a los pa- una atribución conferida a un órga-
rámetros que la propia Constitución no del Estado para discernir si los
asume como parte de la función va- actos de los restantes poderes pú-
lorativa, pacificadora y ordenadora blicos se ajustan al texto de la Carta
de la acción de inconstitucionalidad. Fundamental que es el eje normativo
Dentro de dicho contexto, es impres- en torno al cual debe desarrollarse
cindible precisar los diversos límites la actividad de los distintos depar-
a los que se encuentra sometido todo tamentos de gobierno y en su caso,
proceso de reforma que, como bien ordenar su adecuación. La tarea
se conoce, pueden ser tanto formales de control procura resgauardar la
como materiales. Mientras que los ‘soberanía constitucional’, sobre la
primeros están representados por los cual reposa el sistema republicano y
diversos requisitos y procedimientos democrático”(BOTTI, María Alejan-
exigidos para llevar a cabo la reforma, dra. El control de constitucionalidad en
los segundos tienen que ver con los la jurisprudencia de la Corte de Justicia
principios esenciales que confieren de la última década. Argentina, 2011).
identidad a la propia Constitución // “En sentido lato, el Control Cons-
y a su núcleo de valores esenciales” titucional estriba en aquellos medios
(Cfr. Exp. N° 014-2002-AI/TC, caso jurídicos que previenen, reparan,
Colegio de Abogados del Cusco). // nulifican o sancionan, la violación de
“Aunque, efectivamente, es posible las disposiciones constitucionales”
enjuiciar constitucionalmente las re- (SÁNCHEZ GIL. 2004, p. 303).
formas y las normas jurídicas me-
diante las cuales estas se aprueban, “Dentro de esta concepción podría-
ello no puede hacerse en todos los mos incluir los Procesos ordina-
casos o bajo cualquier circunstan- rios como instrumentos de Control
cia o incidencia, sino únicamente en Constitucional tal como los Procesos
aquellos supuestos que, conforme a la Constitucionales de la Libertad (pro-
Constitución, aquí se señalan. No bas- ceso de amparo, proceso de hábeas
ta con alegar, prima facie, que una ley corpus, etc.).

127
CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD

En sentido estricto, partiendo de las El profesor argentino Néstor Pedro


ideas de Burgoa Orihuela” (Apud. Sagüés (1992, 169-170), complemen-
SÁNCHEZ GIL, 2004, p. 203). “El tando la postura de Vanossi, ha se-
control constitucional es aquel me- ñalado que un sistema completo de
canismo compuesto por aquellos control constitucional debe cumplir
medios que únicamente tienen por con cinco condiciones, tales como:
objeto mantener el respeto a las dis-
posiciones constitucionales, a través a) Una constitución rígida, puesto
de la nulidad o inaplicabilidad de las que si es flexible puede ser refor-
disposiciones legales contrarias a la mada por cualquier ley ordinaria.
Constitución.
b) Un órgano de control indepen-
Ahora bien, ¿cuándo opera el control diente del órgano controlado.
constitucional?, su ejecución o apari-
ción depende del sistema de control c) Vigor y efectividad de las deci-
constitucional que siga un determi- siones del órgano de control.
nado Estado, así este puede ser a
posteriori como en nuestro país, es d) Derecho de los perjudicados a re-
decir, opera después de haber sido clamar e impulsar el control.
promulgada la norma, y a priori,
como en Francia y España, es decir, e) El sometimiento de todo el Esta-
opera antes de que la norma forma do al control.
parte del ordenamiento jurídico.
Clasificación de los Sistemas de
Condiciones que debe contener un Control Constitucional
Sistema de Control Constitucional
En la doctrina constitucional existen
Para Vanossi (Apud. Sagüés 1992, 31), diversas clasificaciones de los Siste-
un auténtico régimen de vigilancia mas de Control Constitucional; sin
de la Superioridad de la Constitución embargo, para el presente estudio
con relación a normas y actos estata- tomaremos la realizada por el profe-
les, debe reunir tres elementos esen- sor mexicano Rubén A. Sánchez Gil
ciales, que: (2004), al que incorporaremos deta-
lles de Néstor Pedro Sagüés (1999,
a) Exista una Constitución rígida. 169-171), quienes desarrollan una
propuesta interesante, asimismo,
b) Exista un órgano independiente agregaremos apreciaciones de índo-
de control de constitucionalidad le personal.
de las normas (esto es separado
y autónomo del poder legisfe- Según el órgano de control
rante).
Sagüés, establece esta clasificación
c) Los particulares cuenten con de- atendiendo a la dependencia insti-
rechos subjetivos para instar el tucional del órgano encargado del
proceso de control. control, así distingue dos sistemas:

128
CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD

a) Sistema judicial o fisonomía judi- Ley supuestamente violatoria de


cial; y, b) Sistema no judiciales. la Constitución, en un proceso ad
hoc (Proceso de Inconstituciona-
a) Los sistemas judiciales o con fi- lidad) ante un órgano jurisdiccio-
sonomía judicial, propuesto por nal competente para decretar su
el sistema norteamericano y el nulidad (instancia única).
sistema austriaco, y que consiste
en depositar en el juez u órgano Por su parte, el control constitu-
independiente, la facultad de cional por vía de excepción, indi-
evaluar la constitucionalidad de recto o incidental, se desenvuelve
una norma o ley ordinaria. Este a manera de defensa en un juicio
sistema puede ser especializado o procedimiento previamente
y no especializado, en otras pa- planteado, que no tiene por fina-
labras de naturaleza única o di- lidad directa cuestionar la cons-
ferida. titucionalidad de la ley, sino que
esta se presenta en el transcurso
De naturaleza única, creación del proceso, en el cual alguna de
del sistema austriaco, propo- las partes reclama la inconstitu-
ne la existencia de un ente que cionalidad de una norma y del
exclusivamente se encarga de acto que esta funda y le resulta
evaluar la constitucionalidad de perjudicial; el control difuso, es
una norma o ley ordinaria (siste- el ejemplo típico de esta forma de
ma especializado, v. gr. Tribunal control constitucional.
constitucional).
b) Los sistemas no judiciales son
De naturaleza diferida, propia- aquellos en donde la labor de
mente creación del sistema nor- control ha sido dejada al poder
teamericano propone un control legislativo, poder ejecutivo, órga-
constitucional por parte de todos nos electorales y administrativos
los jueces de la república, sea cual para poder evaluar la constitu-
sea la instancia (sistema no espe- cionalidad de las normas o leyes
cializado). ordinarias.

Ahora bien, Sánchez Gil señala Según el número de órganos que lo


que el sistema de control consti- ejercen
tucional por órgano judicial o con
fisonomía judicial, puede llevar- Siguiendo el criterio relativo al nú-
se a cabo a través de dos formas: mero de órganos que ejercen el Con-
a) Por vía de acción o directa, y b) trol Constitucional, un determinado
Por vía de excepción, indirecta o sistema de control constitucional
incidental. puede pertenecer a una de las si-
guientes especies: a) Concentrado; y,
El control constitucional por vía b) Difuso. Esta distinción, como bien
de acción o directa se realiza a refiere Sánchez Gil citando a Bragde,
través de la impugnación de la puede deberse a Carl Schmitt.

129
CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD

El sistema de control constitucional (atribución exclusiva del Tribunal


concentrado –obra de Hans Kelsen Constitucional) y el Control Difuso
(1982)– se propone que el rol de con- de Constitucionalidad (Atribución
trol constitucional se deposite en un de los jueces, magistrados que con-
solo órgano jurisdiccional y especia- forman los órganos jurisdiccionales,
lizado, quien es el competente para Tribunal Constitucional y Órganos
examinar una ley y determinar si su colegiados que administran justicia
emisión afecta o no lo estipulado en administrativa).
la ley fundamental (sea con lo formal
o el techo ideológico). Según la orientación de la interpre-
tación constitucional requerida
Este órgano de naturaleza especia-
Según la orientación de la inter-
lizada puede encontrarse ubicado
pretación constitucional, el control
dentro o no del Poder Judicial, quien
constitucional puede clasificarse en:
se encargará de manera exclusiva y
a) Abstracto y b) Concreto.
excluyente del control constitucional
de las leyes. Sánchez Gil (2004) citando a Bragde,
refiere que esta división tiene su ori-
Este órgano de instancia única en la gen en la doctrina jurídica alemana.
idea kelseniana es el ‘Tribunal Cons-
titucional’, ‘Corte Constitucional’. Sagüés (1999, 178-183) desarrolla esta
El Sistema de Control Difuso de clasificación según el modo de arti-
Constitucionalidad o Judicial Review, cular la impugnación de inconstitu-
obra del sistema norteamericano, a cionalidad.
diferencia del sistema concentrado,
este deposita dicha confianza en to- El control abstracto de la constitucio-
dos los órganos jurisdiccionales o nalidad, quien lo promueve puede
judiciales, quienes tienen la misión no estar, necesariamente, involu-
de velar por la eficacia de la Cons- crado en la relación jurídica donde
titución. se aplique la norma que él juzgue
inconstitucional (Sagüés 1999, 178-
Este último sistema, así se manifestó 179), este tipo de control se aplica
en sus orígenes, delegando exclusiva- a normas de carácter general y está
mente a los órganos jurisdiccionales reservado a ciertos sujetos, que por
la facultad de estudiar la constitucio- su condición pueden motivar la apli-
nalidad de una ley o acto; no obstan- cación de este control (La Acción de
te, con el transcurrir del tiempo tam- Inconstitucionalidad solo puede ser
bién se ha trasladado dicha facultad promovida por los sujetos a que hace
a los tribunales administrativos, en referencia el artículo 203 de la Cons-
relación con su propia actuación. titución).

Ahora bien, el Sistema de Control El control concreto, solo esta auto-


Constitucional peruano es dual. rizado para impulsarlo quien tenga
García Belaunde 2003), toda vez que determinado interés (Sagüés 1999,
conviven el Control Concentrado 179), toda vez que considera va a ser

130
CONTROL DE CONVENCIONALIDAD

afectado por la norma que considera de la Convención Americana sobre


inconstitucional”(BATBOZA RUBIO, Derechos Humanos, que obliga a los
Eduar. El control constitucional: siste- Estados suscriptores a garantizar los
ma difuso de constitucionalidad. Traba- derechos y las garantías reconocidos
jo de investigación 2013). en ella y a adoptar las medidas para
asegurar el respeto a esos derechos y
al principio pacta sunt servanda.
Control de constitucionali-
dad de los actos discresio- El control de convencionalidad de-
nales be llevarse a cabo confrontando el
Derecho interno con los diversos
“[E]l control de constitucionalidad tratados y aplicando el que otorgue
de los actos dictados al amparo de mayores beneficios a la persona; a
una facultad discrecional no debe partir del resultado que se obtenga,
ni puede limitarse a constatar que se debe realizar la confrontación de
el acto administrativo tenga una la legislación interna. Con esto, ‘los
motivación más o menos explíci- tratados de derechos humanos po-
ta, pues constituye, además, una drán ser utilizados como parámetros
exigencia constitucional evaluar del control de constitucionalidad de
si la decisión finalmente adoptada las leyes’. Es decir, primero hay que
observa los principios de razona- confrontar a la Constitución con los
bilidad y proporcionalidad con re- tratados y posteriormente ese re-
lación a la motivación de hechos, sultado deberá confrontarse con la
ya que una incoherencia sustancial legislación secundaria” (GOMARA,
entre lo considerado relevante para Juan; LAVALLE, Matías y VICENTE
que se adopte la medida y la deci- ZURITA, Raúl. Del control de consti-
sión tomada, convierte a esta última tucionalidad hacia el control de conven-
también en una manifestación de cionalidad. Versión electrónica). //
arbitrariedad” (STC Exp. Nº 00090- “‘El control de convencionalidad es
2004-PA, f. j. 36). el mecanismo que se ejerce para veri-
ficar que una ley, reglamento o acto
Control de convencionalidad de las autoridades del Estado, se
ajustan a las normas, los principios y
“El principio de interpretación con- obligaciones de la Convención Ame-
forme con la Constitución y los trata- ricana de Derechos Humanos princi-
dos internacionales implica un con- palmente, en la que funda la compe-
trol de convencionalidad que deben tencia contenciosa de la Corte IDH.
realizar los jueces nacionales. La doc- Es una herramienta para el respeto,
trina considera que este control sur- la garantía y la efectivización de los
ge del principio iura novit curia, que derechos descritos en la Convención
implica que el juzgador debe ‘aplicar Americana de Derechos Humanos,
las disposiciones pertinentes en una asimismo es de utilidad para la prác-
causa, aun cuando las partes no las tica e inmediata elaboración de un
invoquen expresamente’. Asimis- ius commune en la región’ (Sagüés
mo, se deriva de los artículos 1 y 2 118-119, 2010).

131
CONTROL DIFUSO

En otras palabras, es la revisión que Cuando la sentencia que dicta el


debe hacerse para constatar que la órgano de control invalida o de-
conducta de los órganos que son re- roga la norma inconstitucional, se
visados está de acuerdo con el trata- habla de control abstracto, que tie-
do internacional y demás disposicio- ne efectos generales o erga omnes.
nes aplicables en el caso en cuestión. Cuando la misma sentencia solo
Así, el ‘control de convencionalidad’ deja sin aplicación el precepto legal
(GARCÍA RAMÍREZ y MORALES en el caso de que se trata, se habla
SÁNCHEZ, 2011, p. 208): de control concreto de constitucio-
nalidad, que tiene efecto particular
‘(…) implica valorar los actos de o inter partes, quedando vigente la
la autoridad interna a la luz del ley inaplicada.
Derecho Internacional de los de-
rechos humanos, expresados en No está de más iniciar esta travesía
tratados o convenciones e inter- recordando cuáles fueron las bases
pretado, en su caso, por los ór- constitucionales y argumentales
ganos supranacionales que po- sobre las que el juez Marshall y la
seen esta atribución. Equivale, Suprema Corte de los Estados Uni-
en su propio ámbito, al control dos de Norteamérica construyeron
de constitucionalidad que ejercen el principio de la Supremacía de la
los tribunales de esta especiali- Constitución, a partir del célebre
dad (o bien, todos los tribunales fallo ‘Marbury vs. Madison’ (1803)”
en supuestos de control difuso) (LAUTARO RÍOS, A. El Control Difu-
cuando aprecian un acto desde la so de Constitucionalidad de la Ley en la
perspectiva de su conformidad o República de Chile. Facultad de Cien-
incompatibilidad con las normas cias Jurídicas y Sociales de la Univer-
constitucionales internas’” (BUS- sidad de Valparaíso, 2002).
TILLOS MARÍN, Roselin. El con-
trol de convencionalidad: La idea del Control difuso administrativo
bloque de constitucionalidad y su re-
lación con el control de constitucio- “Los órganos jurisdiccionales son los
nalidad en materia electoral. Tribu- tribunales encargados de impartir
nal Electoral del Poder Judicial, justicia. La Administración Públi-
México, 2004). ca administra justicia mediante sus
órganos colegiados y sus tribunales
administrativos, es por eso que está
Control difuso sujeta a la disposición de revisar si
“Se denomina sistema de control di- las normas están en concordancia
fuso aquel en que cualquier tribunal con la Constitución y hacer prevale-
puede declarar la inaplicabilidad de cer en todos los casos a las normas
un precepto legal o de inferior jerar- constitucionales sobre las normas
quía, que sea contrario a la Consti- legales y a estas últimas sobre cual-
tución, en el caso particular del cual quier otra norma de rango inferior.
conoce. ‘Todo tribunal u órgano colegiado

132
CONTROL POLÍTICO

de la Administración Pública tiene Control difuso de la conven-


la facultad y el deber de preferir la
cionalidad
Constitución e inaplicar una dis-
posición infraconstitucional que la “El control difuso de la convencio-
vulnera manifiestamente, bien por nalidad obliga a los jueces a que en
la forma, bien por el fondo, de con- su tarea no solo tomen en cuenta la
formidad con los artículos 38, 51 y Constitución y los tratados, sino ‘tam-
138 de la Constitución. Para ello, se bién la interpretación que de este ha
deben observar los siguientes pre- hecho la Corte Interamericana, intér-
supuestos: a) que dicho examen de prete última de la Convención Ame-
constitucionalidad sea relevante ricana’. Asimismo, debe ejercerse de
para resolver la controversia plan- oficio, es decir, ‘con independencia
teada dentro de un proceso admi- de que las partes lo invoquen’, lo que
nistrativo; b) que la ley cuestionada implica que en cualquier circunstan-
no sea posible de ser interpretada cia los jueces deben realizar dicho
de conformidad con la Constitución control, ya que ‘esta función no debe
(f. j. 50)’.  Según lo dispuesto por el quedar limitada exclusivamente por
Tribunal Constitucional corresponde las manifestaciones o actos de los
ejercer este control a cualquier juez o accionantes en cada caso concre-
tribunal y se puede realizar de oficio to’” (Voto razonado del juez  ad hoc 
o a petición de las partes. Eduardo Ferrer Mac-Gregor Poisot
en relación con la sentencia de la
El control difuso tiene la finalidad Corte Interamericana de Derechos
de que las resoluciones adminis- Humanos en el caso Cabrera García
trativas pongan en práctica los pre- y Montiel Flores vs. México).
ceptos constitucionales, pero está
limitado en su accionar, en cuanto a Control político
que el órgano jurisdiccional inaplica
la ley inconstitucional al caso con- “En los sistemas políticos de control
creto del que está conociendo, pero de constitucionalidad, la función de
la norma queda vigente, en conse- velar por la supremacía de la consti-
cuencia, a pesar de haber declarado tución es asignada a un órgano ordi-
la inconstitucionalidad de la norma nario o especial de carácter político.
en cuestión, esta puede volver a ser
invocada en otros procesos, en tan- Si bien el análisis de la concordan-
to no se la derogue. Los efectos de cia entre una norma inferior y otra
la aplicación del control difuso solo superior es una tarea técnica y esen-
afectan a las partes vinculadas en el cialmente jurídica, los efectos de una
proceso, es decir, rigen la solución declaración de constitucionalidad o
del caso concreto sin efecto erga om- inconstitucionalidad son de naturale-
nes” (VILLA, Alondra. Control difuso za política por las consecuencias que
administrativo. Derecho Administra- deparan para la conformación del or-
tivo, Universidad Nacional Mayor den jurídico. Tal circunstancia avalaría
de San Marcos, 2010). la razonabilidad del control político.

133
CONVENCIÓN

Históricamente, los sistemas políti- fuerza que las Declaraciones porque


cos de control de constitucionalidad vinculan legalmente a los gobiernos
precedieron a los sistemas judiciales. que las firman. Cuando la Asamblea
En el curso de los siglos XVII y XVIII, General de las Naciones Unidas adop-
el enfrentamiento político producido ta una convención, crea normas y cri-
en algunos países entre la corona y el terios internacionales. Cuando una
parlamento o asamblea, culminó con convención es adoptada por la Asam-
la consagración de la superioridad blea General de las Naciones Unidas,
de este último mediante la absorción los Estados Miembros pueden rati-
de ciertas potestades políticas tradu- ficar esta convención, prometiendo
cidas en funciones constituyentes, darle cumplimiento. Las Naciones
legislativas y de control. Pero la fun- Unidas pueden, entonces, censurar a
ción jurisdiccional, que en algunos los gobiernos que violan las normas
casos permaneció en la órbita del establecidas en una convención” (AL-
poder de prerrogativa de la corona, FARO JIMÉNEZ, Víctor).
fue circunscripta a la solución de las
controversias entre particulares sin Convención Americana de
ser extendida a las que se producían
entre estos y el Estado, y menos aún
Derechos Humanos
a las que se suscitaban entre los órga- La Convención Americana sobre De-
nos políticos del Gobierno. rechos Humanos es un instrumento
de protección de los derechos huma-
No se concebía que las funciones nos, suscrita el 22 de noviembre de
políticas del Gobierno, ejercidas por 1969 en la ciudad de San José de Cos-
los representantes de la voluntad ta Rica y entró en vigencia el 18 de
del pueblo, pudieran quedar sujetas julio de 1978.
al control de los órganos judiciales
dependientes de la corona. En esta Es un Tratado de ámbito regional,
concepción, sobre la cual gravitó de- debido a que solo es aplicable a los
cisivamente el pensamiento de Rous- Estados Americanos signatarios de la
seau, la asamblea o el parlamento, misma.
en su carácter de expresión de la
voluntad general, mal podía generar La Convención fue el primer instru-
normas contrarias al interés general mentos de protección de los derechos
y por ende inconstitucionales” (BA- humanos de carácter regional que,
DENI, Gregorio. Tratado de Derecho estableció los contenidos de los de-
Constitucional. Buenos Aires, 2006). rechos humanos, especificando tam-
bién sus obligaciones para con los
Convención Estados signatarios, los cuales fue-
ron desarrollados por la Comisión
“Acuerdo vinculante entre Estados; Interamericana de Derechos Huma-
se usa como sinónimo de Tratado y nos y por la Corte Interamericana de
Pacto. Las convenciones tienen mayor Derechos Humanos.

134
CONVENCIÓN SOBRE LA ELIMINACIÓN...

Convención contra la tortura Convención internacional


y otros tratos o penas crueles, sobre la protección de los
inhumanos o degradantes derechos de todos los traba-
“‘La tortura es una violación seria
jadores migratorios y de sus
de los derechos humanos, y estríc- familiares
tamente condenada por el derecho
La Convención Internacional sobre
internacional, particularmente por
la protección de los derechos de to-
la Declaración Universal de los De-
dos los trabajadores migratorios y de
rechos Humanos, artículo 5, el cual
sus familiares, es un tratado sobre
afirma que: ‘Nadie será sujeto a tor-
derechos humanos que contribuye a
tura o a cualquier otro tratamiento
precisar la delimitación del derecho
degradante, inhumano o castigo’. al trabajo, exigiendo a los Estados la
toma de ciertas medidas para ello,
Para asegurar la protección de todas
y no conlleva un reconocimiento ex
las personas ante estos abusos, las
novo del mentado derecho.
Naciones Unidas han desarrollado
por muchos años algunos estánda-
res universalmente aplicables. La Convención sobre la elimi-
Convención para la eliminación de nación de todas las formas
la Tortura (…) fue adopada por la de discriminación contra la
Asamblea General de las Naciones
Unidas el 10 de diciembre de 1984, mujer
junto con muchas otras Convencio- “La Cedaw, por sus siglas en inglés,
nes, Declaraciones y Resoluciones es la Convención para la Elimina-
adoptadas por la comunidad interna- ción de todas las Formas de Dis-
cional, dicha Convención claramente criminación contra la Mujer. Es un
señala que no hay excepción para la instrumento jurídico internacional,
prohibición contra la tortura (…). aprobado por los Estados y que los
compromete con una serie de obliga-
La Convención no solamente especí- ciones para con las mujeres.
fica que los Estados signatarios pro-
hibirán la tortura en sus legislaciones La Convención está compuesta de
nacionales, pero también denota ex- una serie de normas y obligaciones
plícitamente que no existe una orden aceptadas por todos y todas. Estas
superior o circunstancia excepcional normas básicas –denominadas tam-
para invocar la justificación de los bién derechos humanos– establecen
actos de tortura” (The People’s Mo- derechos y libertades mínimas que
vement for Human Rights Educación los gobiernos deben cumplir. Acom-
(PDHRE) Movimiento de los Pueblos pañana estos derechos la obligación
para la Educación en Derechos Hu- de los gobiernos y los individuos de
manos). no infringir los derechos paralelos

135
CONVENCIÓN SOBRE LA IMPRESCRIPTIBILIDAD...

de los demás. Estas normas son in- Recursos humanos: concepto y tipos de
terdependientes e indivisibles; no es convenio colectivo. España, 2007).
posible garantizar algunos derechos
a costa de otros” (Observaciones fi-
nales del Comité para la Eliminación
Conversión procesal
de la Discriminación contra la Mu- “[L]a conversión procesal [es] un ins-
jer a la República de Panamá 1998 y tituto jurídico de suma utilidad a [la]
2010). (…) concretización de los fines de los
procesos constitucionales, este Tri-
Convención sobre la impres- bunal considera conveniente estable-
criptibilidad de los crímenes cerle aquí un conjunto de principios
y límites que sirvan como parámetro
de guerra y de los crímenes a los jueces constitucionales, sea cual
de lesa humanidad fuere su instancia, a fin de evitar posi-
bles desbordes en su aplicación” (STC
La Convención sobre la Imprescrip- Exp. Nº 5761-2009-PHC, f. j. 26).
tibilidad de los Crímenes de Guerra
y de los Crímenes de Lesa Humani-
dad, es un tratado sobre derechos Corporativismo
humanos, pues coadyuva a la mejor “Se denomina así al sistema político
protección del derecho a la verdad, y que hace surgir su legitimidad de la
no establece un originario reconoci- representación emanada de la corpo-
miento de este derecho; etc. ración. En este sistema se abandona
la representación política territorial
Convenio colectivo del pueblo, es decir de la heteroge-
neidad dentro de una unidad espa-
“El convenio colectivo es un pacto cial, para elegir a los representantes
entre una empresa o varias asocia- desde las corporaciones, es decir,
ciones empresariales y una represen- desde una supuesta homogeneidad
tación colectiva de los trabajadores proveniente de la realización de ta-
(representantes del personal de las reas semejantes. Es así como se rela-
empresas o sindicales), con la fina- tiviza la soberanía popular, ya que
lidad de regular el contenido de los lo que importa no es la capacidad de
contratos de trabajo (las condiciones reflejar los valores y voluntades de la
de trabajo), pero también los derechos mayoría de la población capacitada
y obligaciones de los representantes para el voto, sino que el interés cor-
del personal o, más ampliamente, las porativo esté representado en el sis-
relaciones entre las partes firmantes tema político, más allá de la cantidad
del convenio y entre las organizacio- o número de sus miembros. La cor-
nes de trabajadores y empleados. Es poración aparece como una comuni-
una fuente específica del Derecho del dad de intereses que se articulan or-
Trabajo ya que complementa lo esta- gánicamente con el resto y necesitan
blecido por la Ley regulando las con- participar, como tales, en el sistema
diciones no contempladas por ella” global. Este sistema de participa-
(MARTÍNEZ DE SALINAS, Juan. ción política surge como alternativa

136
CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS (CORTE IDH)

ideológica al liberalismo y al socia- elevadas funciones judiciales de su


lismo, en los inicios del siglo XX” país, o bien, del país que los propo-
(DE SIERRA, Carmen. “Ciencias So- ne. Los jueces duran en su cargo seis
ciales y Políticas”. Revista Iber. Nº 7, años con la posibilidad de ser reelec-
Barcelona, 1996). tos por un periodo de igual duración
(Estatuto de la Corte IDH: artículos
Correción de sentencia 1-5). La Corte IDH tiene dos funcio-
nes (MARTÍN, 2004: pp. 217-270):
“La corrección como mecanismo de i) Contenciosa. Es la función por
modificación de la sentencia se en- medio de la cual resuelve sobre una
cuentra destinado al enmendar la controversia en la que se alegan pre-
sentencia en aquellos extremos que se suntas violaciones de los derechos
hubiese consignado errores de carác- humanos reconocidos en la CADH,
ter material, es decir, cuando se hayan así como de otros instrumentos inter-
consignado fechas, nombres, núme- nacionales que le otorguen estas atri-
ros denominaciones, etc., que pese a buciones, en contra de un Estado que
que no afectan la decisión de fondo, tiene jurisdicción sobre el territorio
sí constituyen aspectos de la sentencia donde se dieron las presuntas vio-
que no llegando a ser vicios, pueden laciones. La controversia puede ser
llegar a tergiversar las consecuencias presentada ante la Corte IDH por la
que la decisión del órgano juridiccio- CIDH o un Estado Miembro de la
nal quiso exponer en la resolución del OEA, siempre y cuando dicho Esta-
caso en concreto” (ETO CRUZ, Gerar- do haya reconocido previamente la
do. Tratado del Proceso de Amparo. Ga- competencia a la Corte IDH y los he-
ceta Jurídica, Lima, 2013). chos se hubieren cometido con pos-
terioridad a dicho reconocimiento.
Corte Interamericana de De- Para que la Corte IDH pueda conocer
de cualquier asunto, se requiere que
rechos Humanos (Corte IDH) el mismo haya pasado previamente
“Es un organismo judicial autóno- por el procedimiento de peticiones
mo, de carácter no permanente, con individuales ante la CIDH. La Corte
sede en San José, Costa Rica. La Corte IDH puede emitir sentencias sobre
IDH tiene como propósito la aplica- excepciones preliminares, de fondo,
ción e interpretación de las dispo- de reparaciones y de interpretación
siciones de la CADH, así como de de sentencias, así como resoluciones
otros instrumentos internacionales sobre el cumplimiento de las senten-
que le otorguen estas atribuciones. cias. ii) Consultiva. Es la función por
La Corte IDH está integrada por sie- medio de la cual la Corte IDH inter-
te jueces de nacionalidad de alguno preta –a petición de cualquier órga-
de los Estados Miembros de la OEA. no principal u Estado Miembro de la
Los jueces son elegidos a título per- OEA– la CADH u otros tratados con-
sonal y deben contar con la más alta cernientes a la protección de los de-
autoridad moral y conocimientos de rechos humanos en los Estados ame-
derechos humanos, así como cumplir ricanos. Asimismo, la Corte IDH, a
con los requisitos para ocupar las más petición de un Estado Miembro de la

137
CORTE PENAL INTERNACIONAL

OEA, puede emitir opiniones acerca competencia de la Corte Penal Inter-


de la compatibilidad de su legislación nacional se determinará por el lugar
interna con los tratados concernientes en el que hayan sucedido los hechos o
a la protección de los derechos hu- por la nacionalidad de los presuntos
manos de los que sea parte. La Cor- responsables. Es decir, la Corte Pe-
te IDH tiene también, dentro de sus nal Internacional únicamente podrá
facultades, la posibilidad de adoptar enjuiciar los crímenes que se hayan
medidas provisionales” (MARTÍN, cometido en el territorio de un Esta-
Claudia. “Derecho Internacional de los do Parte del Estatuto de Roma o que
Derechos Humanos”. Universidad Ibe- haya sido perpetrado por un nacional
roamericana, American University y de dichos Estados. Estos elementos
Fontamara, México). de competencia no son, sin embargo,
concurrentes; en otras palabras, basta
Corte Penal Internacional con que se cumpla uno de ellos para
que la Corte Penal Internacional tenga
“Institución internacional permanen- competencia para conocer de la situa-
te e independiente, competente para ción. La Corte Penal Internacional no
enjuiciar a personas presuntamente tiene competencia retroactiva, lo que
responsables de haber cometido ge- significa que no puede investigar o
nocidio, crímenes de lesa humani- enjuiciar hechos que hayan sucedido
dad, crímenes de guerra y de agre- con anterioridad de la entrada en vi-
sión. Su sede está en la ciudad de La gor del Estatuto de Roma, o aquellos
Haya, Holanda. La Corte Penal Inter- que hayan acontecido con anteriori-
nacional es una institución con per- dad a la fecha en la que el Estado –en
sonalidad internacional propia y no cuyo territorio se cometió el crimen
es parte de la ONU. La relación con o cuyo nacional sea el presunto res-
dicha organización está regulada por ponsable– haya ratificado o accedido
un acuerdo internacional aprobado y al Estatuto de Roma. A diferencia de
firmado por la Asamblea de Estados otras Cortes Internacionales –como la
Parte de la Corte Penal Internacional Corte Internacional de Justicia y las
–órgano ‘legislativo’ de la Corte– y Cortes Interamericana y Europea de
la propia ONU. Su tratado consti- Derechos Humanos ante las cuales
tutivo es el Estatuto de Roma de la comparecen los Estados– la Corte Pe-
Corte Penal Internacional, el cual fue nal Internacional está facultada para
aprobado el 1 de julio de 1998 por la enjuiciar a personas, individuos que
Conferencia de Plenipotenciarios de al momento de la comisión del cri-
la ONU por una Corte Penal Inter- men sean mayores de 18 años. Una
nacional que tuvo lugar en la ciudad situación en la que presuntamente se
de Roma, Italia. El Estatuto de Roma hayan cometido uno o varios de los
entró en vigor el 1 de julio de 2002 crímenes competencia de la Corte Pe-
y es el resultado de más de 50 años nal Internacional puede ser conocida
de negociaciones internacionales. por esta institución siempre y cuando
La Corte Penal Internacional tiene aquella sea remitida por i) un Esta-
una competencia complementaria a do Parte del Estatuto de Roma; ii) el
los órganos judiciales nacionales. La Consejo de Seguridad de la ONU, o

138
COSA JUZGADA

iii) cuando el fiscal de la Corte Penal se encuentra, no solo revestida de la


Internacional haya iniciado de oficio autoridad de cosa juzgada según los
una investigación (Glosario de Dere- principios del procedimiento, sino al
chos Humanos. Colombia, 1998). abrigo de toda clase de recurso, aun
extraordinario. Y si se quiere enten-
Cosa juzgada der por cosa juzgada la autoridad
provisional que lleva aneja un fallo,
“Arlas citando a Carneluttti nos dice el cual puede ser atacado, no hay ra-
sobre el concepto de cosa juzgada lo zón alguna para distinguir aquí entre
siguiente: ‘Cosa Juzgada. (…) la ex- las vías ordinarias y las vías extraor-
presión ‘cosa juzgada’ se emplea en dinarias, y es preciso decir, con los
un doble sentido. Cosa Juzgada es jurisconsultos romanos, que todo fa-
tanto la decisión dada sobre la con- llo desde el momento que se ha dicta-
tienda (o sobre el litigio) como el do, tiene autoridad de cosa juzgada.
efecto de esa misma decisión. Tam-
bién se suele hablar de ‘autoridad ‘Por cosa juzgada entendemos la
de cosa juzgada’ para referirse a los cuestión que ha constituido objeto
efectos de la decisión o, más precisa- de un juicio lógico por parte de los
mente a su eficacia’. órganos jurisdiccionales, esto es, una
cuestión acerca de la cual ha tenido
‘En el sentido usual del procedimien- lugar un juicio que la resuelve me-
to, una sentencia tiene autoridad de diante la aplicación de la norma ge-
cosa juzgada, es decir, es ejecutoria, neral al caso concreto y que precisa-
tanto respecto de las partes como de mente porque han constituido objeto
terceros (…) cuando se ha dado en úl- de un juicio lógico se llama juzgada.
tima instancia, o cuando se han deja- Este trabajo de subsunción del caso
do expirar los términos para atacarla concreto dentro de la norma general
por las vías ordinarias (la oposición se hace –según lo hemos dicho– por
y la anulación). Este es el sentido de medio de un juicio lógico y concre-
que Pothier (…) considera, aún desde tamente por medio de un silogismo
el punto de vista de la presunción le- en el cual la premisa mayor, la da
gal, que se refiera a ella la autoridad la norma, la manera de la relación
de la cosa juzgada. Pero esta manera concreta y la conclusión una norma
de ver no es muy exacta: una cosa es especial inferida de la norma gene-
el punto de vista del procedimiento ral: mediante la norma particular así
y otra cosa es el punto de vista del obtenida se determina que una rela-
Derecho Civil. Cuando se examina ción jurídica singular deber ser regu-
si hay cosa juzgada, preocupándose lada por el derecho. El silogismo con
de conformidad con el Derecho Civil, el cual se obtiene la norma especial
de la fe que se atribuye a la senten- se suele indicar con un término equi-
cia, no se pregunta si es ejecutoria, valente a fallo (sinónimo de juicio)
sino si contiene como dice el mismo palabra que un sentido estricto sirve
Pothier (…), una presunción jure et para indicar solamente la determi-
de jure. Pues bien: esta presunción nación de la tutela concedida por el
no existe sino en cuanto la sentencia derecho en el caso concreto, es decir

139
COSA JUZGADA

la decisión del juez que resuelve la sean ya en determinado momento


cuestión. (...) Así, si la cuestión que inalterables y obligatorios para todos.
ha constituido objeto de un juicio ‘El Estado atiende a esta necesidad,
contenido en una sentencia se le une de un lado, mediante la institución
una eficacia característica tiene la au- de la cosa juzgada, o sea, la calidad
toridad de la cosa juzgada por lo cual que adquiere una resolución cuando
se entiende, por tanto, la fuerza o la la ley la declara no impugnable o la
eficacia obligatoria inherente a la ma- parte interesada no la impugna, con
teria de la decisión judicial contenida la consiguiente vinculación de todo el
en la sentencia’. mundo a ella, autoridades y en espe-
cial organismos judiciales (…)’.
El concepto de cosa juzgada como
queda visto va a la par del concepto Brenes Córdoba (Tratado de las obliga-
de sentencia, siendo la cosa juzgada ciones, p. 92), nos da una definición
un efecto de aquella, cosa juzgada es bastante clara sobre el concepto de
pues lo que la sentencia juzga o falla, la cosa juzgada y no podía faltar una
es decir lo que ya se juzgó. Por ende cita de este ilustre jurista al abordar
no se puede apartar de este concepto este tema:
su contenido social del fallo dado en
un estado histórico determinado. ‘Se denomina cosa juzgada lo resuel-
to definitivamente en juicio contra-
‘La autoridad de la cosa juzgada nace dictorio. La cosa juzgada pone térmi-
de la necesidad social de que los plei- no al punto controvertido, pues la ley
tos tengan fin y de que las cosas no da a lo fallado carácter irrevocable
estén constantemente inciertas: si tras con el fin de no hacer interminables
de un pleito pudiera promoverse otro los litigios. Envuelve, en consecuen-
sobre el mismo asunto, los juicios se cia una presunción absoluta en cuya
eternizarían y los derechos estarían virtud debe tenerse lo resuelto como
en una continua incertidumbre con expresión de la verdad legal: Res in-
el consiguiente daño para la colectivi- dícata pro veritate habetur’.
dad’. ¿Crees tú, preguntaba Sócrates,
que podría subsistir y no aniquilarse Cosa juzgada será, entonces, el efecto
un estado en el que las sentencias re- jurídico que el ordenamiento jurídi-
caídas no tuvieran ninguna fuerza y co atribuye a una resolución judicial
pudieran ser invalidadas y frustradas firme dada dentro de un proceso ju-
por los particulares (…)?’. dicial dictada por juez competente.
El valor de la cosa juzgada se mani- Dependiendo del proceso judicial
fiesta en la sentencia cuando esta se en el cual se dictó dicha resolución,
manifiesta invariable, inmutable y los efectos de esta serán vinculantes
obligatoria. únicamente dentro de dicho proce-
so o tendrán la fuerza suficiente de
La eficacia y utilidad de la función ju- aceptar cualquier otro proceso que
risdiccional del estado y la seguridad se inicie posteriormente. A esto lle-
del comercio jurídico de los ciudada- gamos entonces con el tema de la
nos exigen que los pronunciamiento distinción entre cosa juzgada formal

140
COSTAS PROCESALES

y cosa juzgada material” (JIMÉNEZ sentencia inconstitucional pasada en


BOLAÑOS, Jorge. Crítica al concepto autoridad de cosa juzgada (cosa juz-
tradicional de cosa juzgada en relación gada inconstitucional)?, y ¿qué ór-
a la identidad de sujetos objeto y causa. gano sería competente para fiscalizar
Facultad de Derecho, Universidad de y controlar la constitucionalidad de
Costa Rica). dicha sentencia? Respondiendo a la
primera pregunta, Otero sostiene que
la cosa juzgada debería admitir, exep-
Cosa juzgada constitucional cionalmente, ciertas modificaciones
“Como ha puesto de manifiesto Car- como consecuencia de la interposi-
los Henrique Soares, el concepto de ción de un recurso de revisión (civil o
‘cosa juzgada constitucional’ fue penal), de un recurso de oposición de
planteado primigeniamente por el tercero, en las acciones de prestacio-
jurista portugués Paulo Otero, se- nes de alimentos, o en materia crimi-
cundado por Humberto Theodoro nal (cuando sobreviene una ley penal
Jr., y reforzado por Carlos Valder do que despenaliza un comportamiento
Nascimeinto, quien llegó a sostener que fue objeto de condena, o una de-
la posibilidad de modificar la cosa claración de inconstitucionalidad que
juzgada que vulneraba la Constitu- favoreceal reo).
ción, como una forma de satisfacer
la justicia de las decisiones judiciales. En ese sentido, ante la pregunta de
si las decisiones judiciales disconfor-
La tesis de Paulo Otero se formula mes con el derecho forman cosa juz-
y comprende dentro de los confines gada, Otero concluye: una decisión
del derecho lusitano, ordenamiento judicial contraria al Derecho sería
que, como se sabe, combina los siste- nula, nunca siendo posible que pase
mas difuso y concentrado de control en autoridad de cosa juzgada. Así
de constitucionalidad. Partiendo de pues, no obstante que en el Derecho
esta premisa, el autor sostiene que actual una decisión judicial contraria
el principio de constitucionalidad, al ordenamiento jurídico positivo se
como estadio en la evolución del transforma en firme, irrevisable e in-
Estado de Derecho, ha influenciado modificable, Otero sostiene que la se-
también la actividad del Poder Ju- guridad y certeza jurídica inherentes
dicial, haciendo surgir lo que deno- al Estado de Derecho con insuficien-
mina el principio de juricidad, el cual tes para fundamentos la validez de
prescribe que los actos emanados del una cosa juzgada inconstitucional”
poder jurisdiccional deben estar con- (ETO CRUZ, Gerardo. Tratado del
forme a la Constitución, bajo pena de Proceso de Amparo. Gaceta Jurídica,
nulidad. Lima, 2013).

Sin embargo, a decir de este autor,


Costas procesales
como consecuencia de este principio,
surgen inmediatamente dos proble- “Salvo los supuestos de reconoci-
mas, a saber: ¿qué mecanismos proce- miento del derecho a litigar gratuita-
sales son necesarios para corregir una mente, desde que se inicia el proceso,

141
COSTUMBRE

las partes están gravadas por la carga de uso para la costumbre praeter le-
de ir satisfaciendo las costas que se gem, y 40 para la costumbre contra
vayan causando a su instancia, an- legem; d) generalidad: que el hecho
ticipando las cantidades que exija la sea practicado por toda la comuni-
actuación procesal concreta que el dad o por la mayoría de ella; e) pu-
litigante pretende que se lleve a cabo. blicidad: que el hecho sea conocido
por todos. 2) Elemento subjetivo (o
Las costas procesales se pueden con- psicológico o espiritual).- Se da cuan-
siderar los gastos que se producen do existe la firme creencia por parte
por el transcurso de un procedimien- de la comunidad de que el hecho
to judicial, los conceptos que pueden practicado es una necesidad jurídi-
estar englobados dentro de esta” ca, y que, por tanto, es obligatorio”
(AMABLE MÉNDEZ, Héctor. Las (Guía de Estudio de Derecho Civil
costas procesales. Las Palmas de Gran “La costumbre” Editorial Estudio,
Canaria, España, 2013). Argentina).

Costumbre Costumbre constitucional


“Cuando la generalidad de las per-
“Son constitucionales aquellas cos-
sonas que integran la sociedad ac-
tumbres que se instauran por obra
túa de una manera determinada y
de los órganos constitucionales en
uniforme por un periodo largo de sus recíprocas relaciones; son rasgos
tiempo, podemos decir que existe característicos de tales costumbres,
una costumbre. Por lo tanto, pode- el hecho de tener a veces su estruc-
mos definir a la costumbre como ‘la tura discontinua y contenido facul-
forma de actuar uniforme y sin inte- tizante; la costumbre constitucional
rrupciones que, por un largo perio- desempeña un papel de integración
do de tiempo, adoptan los miembros para resolver los casos de lagunas”
de una comunidad, con la creencia (GUASTINI, Riccardo. Estudios de
de que dicha forma de actuar res- Teoría Constitucional. México, Distri-
ponde a una necesidad jurídica, y es buciones Fontamara, 2007). // “[A]
obligatoria. La existencia de la cos- lude al conjunto de prácticas políti-
tumbre depende de la presencia de cas jurídicas espontáneas que han
dos elementos: 1) Elemento objetivo alcanzado uso generalizado y con-
(o material).- Para que se de este ele- ciencia de obligatoriedad en el seno
mento, la costumbre debe reunir los de una comunidad política”.
siguientes caracteres: a) ser unifor-
me: que el hecho o comportamiento “Conviene enfatizar que la costum-
tenga siempre las mismas caracterís- bre constitucional tiene una significa-
ticas; b) ser constante: que se lleve a ción de mayor envergadura que las
cabo sin interrupciones; c) largo uso: prácticas juridizadas en el resto de las
que se practique por un periodo de disciplinas jurídicas. Ello se explica
tiempo más o menos prolongado. porque la organización y funciona-
Llambías cita el ejemplo del Derecho miento del Estado es tal complejidad
Canónico, en el cual se exigía 10 años que se hace imposible que pueda ser

142
CRÍMENES DE LESA HUMANIDAD

total y exclusivamente regulada por humanidad, debía existir una rela-


la legislación” (STC Exp. Nº 00047- ción entre dicho crimen y un conflic-
2004-AI, f. j. 40). to armado o los actos preparatorios
del mismo (GUTMAN y RIEFF, 1999:
Crímenes de lesa humanidad pp. 107-108). El vínculo entre los crí-
menes de lesa humanidad y los con-
“Crimen internacional cometido flictos armados se mantuvo durante
como parte de un ataque generali- varias décadas, siendo incluido en el
zado o sistemático contra una pobla- Estatuto del Tribunal Penal Interna-
ción civil, conociendo el perpetrador cional para la Antigua Yugoslavia.
dicho plan. Por ataque generalizado, Sin embargo, para 1994, la definición
siguiendo las definiciones estable- de ‘crímenes de lesa humanidad’ es-
cidas en el Estatuto de Roma (véase tablecida en el Estatuto del Tribunal
Corte Penal Internacional), se pue- Penal Internacional para Ruanda no
de entender una línea de conducta incluyó dicho vínculo. Es decir, se-
que implique la comisión múltiple gún esta última definición, los crí-
de actos considerados como cons- menes de lesa humanidad no tienen
titutivos del crimen, en tanto que que darse, necesariamente, en el
el término sistemático implica que contexto de conflictos armados. Con
dichas conductas han sido come- el Estatuto de Roma de la Corte Pe-
tidas de conformidad con un plan nal Internacional, la existencia de los
de un Estado o de una organiza- crímenes de lesa humanidad como
ción para cometer el ataque o para crimen internacional independiente
promover una política determina- quedó consolidada al ser establecida
da (Estatuto de Roma: artículo 7). en un tratado internacional multilate-
El concepto de crímenes de lesa hu- ral, resultado de un acuerdo entre los
manidad ha sido utilizado de ma- Estados. De conformidad con la defi-
nera reiterada en el ámbito interna- nición de dichos crímenes establecida
cional desde 1919, año en el que se en el artículo 7 del Estatuto de Roma
empleó por primera vez para descri- de la Corte Penal Internacional, estos
bir los hechos cometidos por oficia- deben ser cometidos en un contexto
les turcos en contra de la población definido para ser considerados como
armenia. Posteriormente, en el marco tales. Así, la conducta debe ser per-
de los juicios de Nüremberg y Tokio, petrada, i) de manera sistemática o
las potencias aliadas acordaron in- generalizada, en el sentido antes in-
cluir los crímenes de lesa humanidad dicado; ii) en contra de la población
como uno de los crímenes competen- civil, en exclusión del personal u
cia de dichos órganos. Es importante objetivos militares, y iii) el perpe-
señalar que, en los estatutos de cada trador debe tener conocimiento de
uno de los tribunales antes mencio- que la conducta se ha cometido en
nados, la definición de crimen de el marco de un ataque sistemático
lesa humanidad incluía un elemento o generalizado en contra de la po-
adicional, de manera que, para poder blación civil, aunque no conozca la
enjuiciar a un presunto responsable extensión del mismo, o que haya
por la comisión de un crimen de lesa tenido la intención de que el hecho

143
CRISIS CONSTITUCIONAL

fuera parte de un ataque con estas política, debido que coyunturalmen-


características (CASSESE, 2003: pp. te afecta a la vigencia de la Consti-
64-91). El mismo artículo 7 del Esta- tución y consecuentemente a efecti-
tuto de Roma, al que nos referimos vizar la protección de los derechos
por ser la definición más consolida- constitucionales. Podemos señalar
da del crimen de lesa humanidad, tambien que la crisis constitucional
señala las conductas que constituyen es la inestabildiad del orden jurídico.
crímenes de lesa humanidad cuan-
do son cometidas en el contexto ya Crisis ministerial
mencionado. Entre dichas conductas
se encuentran: i) asesinato; ii) exter- Situación o circuntancia en que se
minio; iii) esclavitud; iv) deporta- encuentra un gabinete ministerial
ción o traslado forzoso de personas; desde el momento en que uno varios
v) privación grave de la libertad; de sus individuos han presentado la
vi) tortura; vii) desaparición forza- dimisión de sus cargos, hasta aquel
da; viii) Apartheid; ix) persecución en que se nombran las personas que
de un grupo o colectividad por mo- han de sustituirlos.
tivos políticos, raciales, nacionales,
étnicos, culturales, religiosos y de
Cuestión de confianza
género, entre otros; x) violación, es-
clavitud sexual, prostitución forza- “El vocablo latino confidentia o confi-
da, embarazo forzado, esterilización dare que derivó el francés de confian-
forzada, o cualquier otra forma de ce, sugiere la intención de apoyo o
violencia sexual de gravedad simi- tener fe en uno, tener esperanza del
lar, y xi) otros actos inhumanos de buen desempeño (DEHE, 1989).
carácter similar (Estatuto de Roma:
artículo 7). Con respecto a estas con- En los sistemas parlamentarios de
ductas, es importante señalar que la gobierno, el primer ministro y su
inclusión de los actos de violencia gabinete, como integrantes del par-
sexual, los cuales incluyen la violen- lamento, representan una comisión
cia en contra tanto de mujeres como del propio órgano colegiado para
de hombres, fue uno de los logros desempeñar las funciones adminis-
más trascendentes en el proceso de trativas del Gobierno. Los ministros
las negociaciones del Estatuto de o secretarios son nombrados por sus
Roma y se debe, en gran medida, a pares en el parlamento y su autori-
los grupos feministas que apoyaron dad es conferida con base en la con-
el proceso alrededor del mundo” fianza depositada en ellos por los
(Glosario de Derechos Humanos. demás integrantes. En caso de que la
Colombia, 1998). mayoría parlamentaria no continúe
apoyando las políticas tomadas por
Crisis constitucional el gabinete, se emite un voto de cen-
sura que ocasiona la remoción de sus
La crisis constitucional se relacio- cargos como ministros” (D. T. Parla-
na muy estrechamente a la crisis mentarios. México).

144
CULTURA POPULAR

Culto de los medios masivos de comunica-


ción en detrimento del agente pro-
Tiene garantía constitucional. Es una ductor, quien asiste en forma pasiva
manifestación externa de religiosi- a la construcción de fenómenos deno-
dad. Como tal, comprende todos los minados como ‘populares’, llevados a
ritos, prácticas y omisiones, por me- cabo por ‘agentes’ considerados ‘ex-
dio de los cuales se manifiesta una fe traños’ al campo popular y donde lo
religiosa. central pasa por el rol que adquieren
las industrias culturales y el Sector
Cultura constitucional Privado, al masificar productos que
pueden haber sido originados desde
“El constitucionalismo, esto es, la los sectores sociales mencionados,
idea conforme a la cual las relaciones pero que en alguna de las etapas de
políticas de una sociedad deben estar producción, circulación y recepción,
regidas por una Constitución, nace a ven cambiados las significaciones y
finales del siglo XVIII y es la cristali- los sentidos iniciales. Desde esta óp-
zación en el ámbito de lo político de tica, lo popular se vincula con la can-
una serie de ideas dominantes en la tidad, más relacionada con una lógica
Cultura de la época, ideas que con- mercantilista donde lo popular es va-
formaran un ámbito específico de la ciado de contenido.
que puede llamarse la ‘Cultura cons-
titucional’” (RUIZ MIGUEL, Carlos. En este caso, lo popular es emparen-
Constitucionalismo clásico y moderno. tado con masividad o multitudes. Lo
CEC, Lima, 2013). masivo no como opuesto a la cultu-
ra popular, ni como ‘fagocitador’ de
esta, sino como el lugar desde donde
Cultura política se interpela a lo popular. La cultura
popular vehiculizada a través de los
Es el conjunto de creencias y valo-
medios de masas reproduciendo sus
res compartidos, referentes a la vida
formas de pensar, actuar y moverse,
en sociedad y al rol de las activida-
sus manifestaciones estéticas y sus
des políticas en la conservación y
preferencias por determinados bie-
la orientación de la cohesión social;
nes y no por otros. Es en última ins-
conjunto de actitudes fundamentales
tancia, la interpretación que sobre la
que permiten el ajuste mutuo de los
cultura popular operan las industrias
comportamientos o la aceptación de
y políticas culturales.
actos de autoridad que tienden a im-
poner ese ajuste (Lagroye). En América Latina, la expresión más
clara de esta tendencia se manifestó
Cultura popular en la aplicación de políticas cultura-
les de los gobiernos populistas du-
“La cultura popular fue entendida rante las décadas de 1940 y 1950. El
como aquellas acciones realizadas con cine, la radio y la televisión consti-
independencia del sujeto social inter- tuyeron medios fundamentales en la
viniente, priorizándose el rol difusor ejecución de estas políticas públicas.

145
CUMPLIMIENTO (PROCESO DE)

En otros estudios, se consideran ma- este proceso constitucional” (VELÁS-


nifestaciones populares solo a aque- QUEZ RAMÍREZ, Ricardo. Manual de
llas prácticas que partiendo de clases Derecho Procesal Constitucional. Edicio-
sociales subalternas, condensan un nes Jurídicas, Lima, 2007).
sentido capaz de ‘resistir y enfren-
tar’ a la cultura oficial o hegemónica, Es un proceso constitucional que
acentuando la capacidad de estas de tiene como finalidad el cumplimien-
poder deslegitimar el orden simbó- to y eficacia de las normas legales y
lico vigente. Aquí se niegan y des- los actos administrativos, es decir, la
estiman todos aquellos componen- ejecución ­por parte de la autoridad
tes culturales que si bien parten de o funcionario público de las normas
estos sectores sociales, reproducen jurídicas con ­jerarquía de ley y de los
formas culturales dominantes sin actos administrativos, a cuyo cumpli-
llegar siquiera a cuestionarlas” (RO- miento está obligado. Es decir, como
MÁN REYES. Dir. Diccionario Crítico sostiene Samuel Abad, es un proce-
de Ciencias Sociales. México, 2009). so mediante el cual los particulares
pueden reparar agravios a ciertos
derechos e intereses subjetivos deri-
Cumplimiento (proceso de) vados del incumplimiento, por parte
de las autoridades o funcionarios pú-
“El Proceso de Cumplimiento, si bien blicos, de mandatos establecidos en
hoy en día es un ‘proceso constitu- normas con rango de ley o en actos
cional’ en sus orígenes fue un proce- administrativos. // “El proceso de
so ordinario (rectius administrativo), cumplimiento previsto en el inciso
pues cuenta con una larga tradición 6), artículo 200, de la Constitución de
en el derecho inglés, cuyos orígenes 1993, y en el artículo 66, del Código
se remontan al siglo XVI, data en la Procesal Constitucional, tiene por ob-
que aproximadamente se forja el Writ jeto ordenar que el funcionario o au-
of Mandamus. De allí se expande a los toridad público renuente: 1) dé cum-
Estados Unidos y paulatinamente se plimiento a una norma legal o ejecute
irradia en líneas generales a ciertos un acto administrativo firme; o 2) se
países de esta parte del Continente, pronuncie expresamente cuando las
como es el caso de Colombia, a­ lgunas normas legales le ordenan emitir una
constituciones provinciales de Argen- resolución administrativa o dictar un
tina, sin dejar de mencionar al Perú, reglamento. Así, lo que se busca ob-
que es el único país que codificó su tener con este proceso es asegurar y
regulación y viene desarrollando a exigir la eficacia de las normas lega-
través de su Tribunal Constitucional les y los actos administrativos” (STC
diversa jurisprudencia con relación a Exp. Nº 03410-2006-PC).

146
D
Daño solo son estados del espíritu, conse-
cuencia del daño. Así, y a título de
Consiste en el menoscabo material ejemplo, el dolor que experimenta la
o moral que afecta a una determi- viuda por la muerte violenta de su
nada persona, tanto en bienes tan- esposo, la humillación de quien ha
gibles como intangibles y se puede sido públicamente injuriado o calum-
producir de diversas formas. // “El niado, el padecimiento de quien debe
daño constituye quizá el elemento soportar un daño estético visible, la
principal para que se configure la tensión o violencia que experimenta
responsabilidad civil. Ha sostenido quien ha sido víctima de un ataque a
un importante sector de la doctrina su vida privada, son estados del es-
que no puede haber responsabilidad píritu de algún modo contingentes y
sin la existencia de un daño” (DE variables en cada caso y que cada uno
AGUIAR DÍAS, José. Tratado de la siente y experimenta a su modo.
responsabilidad civil. Tomo II. Edito-
rial José M. Cajica JR, México-Lima- Estos estados del espíritu constituyen
Buenos Aires, 1957). el contenido del daño en tanto y en
cuanto previamente se haya determi-
Daño material nado en qué consistió el daño sufrido
por la víctima. El Derecho no resarce
El que incide sobre la integridad cualquier dolor, humillación, aflic-
física o el patrimonio de una persona. ción o padecimiento, sino aquellos
que sean consecuencia de la privación
Daño moral de un bien jurídico sobre el cual la
víctima tenía un interés jurídicamente
“Es frecuente considerar que el daño reconocido. Por lo tanto, lo que defi-
moral es el dolor, la angustia, la aflic- ne al daño moral no es el dolor o los
ción física o espiritual, la humillación, padecimientos, estos serán resarcibles
y, en general, los padecimientos que en la medida que sean consecuencias
se han infligido a la víctima. Pero ¿qué de la lesión a una facultad de actuar
son en verdad esos dolores, angustias, que impide o frustra la satisfacción o
humillaciones y padecimientos? Si se goce de intereses no patrimoniales,
analizan bien, podríamos decir, que reconocidos a la víctima del daño por

147
DE FACTO

el ordenamiento jurídico. Y estos inte- por la fuerza y no por los cauces del
reses pueden estar vinculados tanto a orden constitucional.
derechos patrimoniales como a dere-
chos extrapatrimoniales. De jure
En este sentido podemos decir que los
Expresión latina que significa “De-
llamados daños morales son los infli-
recho”. Generalmente se utiliza para
gidos a las creencias, los sentimientos,
caracterizar a los gobiernos que se
la dignidad, la estima social, a la salud
rigen por la Constitución. Se contra-
física o psíquica, es decir, a los que la
pone a los regímenes de facto.
doctrina mayoritaria ha denominado
derechos de personalidad o extrapa-
trimoniales. O bien, ‘el menoscabo Debate político
o lesión a un interés no patrimonial
provocado por el hecho dañoso, es “Cuando los representantes de los ciu-
decir por el acto antijurídico’. La no- dadanos se sirven de determinados
ción de daño moral se desarrolla en géneros discursivos para transmitir
base a dos presupuestos: la naturaleza sus ideas suelen hacerlo en contextos
del interés lesionado y la extrapatri- orales fuertemente planificados. Uno
monialidad del bien jurídico afectado. de esos géneros es el debate político
parlamentario o el debate electoral
Y es en base a estos dos presupues- transmitido por radio o por televi-
tos que el daño moral es daño no pa- sión. Es curioso que, paradójicamen-
trimonial, y este, a su vez, no puede te, estos actores deban mostrar ante
ser definido más que en contraposi- sus representados o ante sus posibles
ción al daño patrimonial. Daño no votantes que, por un lado, en efecto,
patrimonial en relación con el valor desarrollan un discurso planificado,
negativo de su misma expresión li- si bien, por otro lado, la improvisa-
teral, es “todo daño privado que no ción y la naturalidad también están
puede comprenderse en el daño pa- presentes, puesto que potencian su
trimonial, por tener por objeto un imagen social y favorecen, supuesta-
interés no patrimonial, o sea que mente, el cambio de actitudes de los
guarda relación a un bien no patri- oyentes. No todas las partes de un
monial” (VIELMA MENDOZA, Yo- discurso, con todo, pueden ser igual-
leida. “Una aproximación al estudio mente planificadas. Habitualmente,
del daño moral extracontractual”. en los debates realizados en contex-
Ponencia del II Congreso Nacional tos profesionales, los márgenes ini-
de Responsabilidad Civil y Seguro, ciales (presentación y primer turno)
Universidad de Girona, 2001). y los márgenes finales (último turno
y despedida) son los más fácilmente
De facto planificables” (BAÑON HERNÁN-
DEZ, Antonio. “El debate político.
Expresión latina que significa “de Una aproximación desde el análisis
hecho”, y que de forma usual se apli- del discurso oral”. En: revista Llengua,
ca para caracterizar a los gobiernos Societat i Comunicació Nº 3, Universi-
cuyo origen es la toma del poder dad de Almería, 2005).

148
DEBIDO PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO

Deber constitucional de deber constitucional y los deberes


en la Constitución de 1978”. En: Re-
“En un primer y amplio sentido de- vista Pensamiento Constitucional. Año
beres constitucionales serían todos XVI N° 16, Universidad de Castilla-
los que vienen establecidos en la La Mancha, España).
norma fundamental. Sin embargo,
la aplicación al texto constitucional- Debido procedimiento admi-
de la distinción entre deberes y obli-
gaciones que acabamos de apuntar nistrativo
podría dar lugar a un concepto más “El debido procedimiento es un
estricto. En esta línea, Rubio Llorente principio constitucionalizado que
ha utilizado para definir los deberes debe mover a la Administración Pú-
constitucionales los criterios del inte- blica a actuar sobre todo, respetando
rés o bien jurídico al que se pretende la obligación que tiene a escuchar
servir (los deberes lo son frente al al administrado, es decir permitir-
Estado, como elementos del estatus le presentar argumentos de defen-
general de sujeción al poder), y la au- sa, medios probatorios entre otros,
tonomía respecto a los concretos de- a emitir pronunciamientos con la
rechos o competencias establecidos
debida y suficiente motivación y a
en la propia Constitución.
resolver conforme lo establece el de-
El concepto amplio de deber cons- recho. Bajo esta definición diremos
titucional, que entendería a estos que los actos y diligencias, los hará
como todas las conductas o actua- el interesado, el pronunciamiento lo
ciones que la Constitución impone o hará la entidad, los efectos de este
dirige formalmente a los individuos pronunciamiento recaerán sobre la
o a los ciudadanos. Precisando un persona del administrado, en esta
poco más, puede afirmarse que estas relación habrá hechos que deben ne-
conductas serán meramente negati- cesariamente ocurrir, hechos como,
vas o de abstención en el caso del gé- por ejemplo, cumplimiento de pla-
nerico debe de acatarse; en cambio, zos, movimiento de documentos que
los deberes concretos enunciados en serán evaluados por el administra-
la Constitución conllevan normal- dor, situaciones que el administrado
mente una actuación positiva (tras deba conocer para aceptar o contra-
la necesaria intermediación legal, decir respecto a su solicitud, por lo
como veremos). Aunque desde una tanto se requerirá que se haga de su
perspectiva teórica no cabe negar la conocimiento mediante la notifica-
utilidad del concepto más estricto, ción, y cuando el administrado sepa
según el cual serían deberes cons- lo que se le informa pueda recurrir
titucionales aquellas conductas o la emisión del acto administrativo
actuaciones impuestas con carárter en su etapa final o intermedia, por lo
general, en beneficio de un interés que tendrá que tener la oportunidad
colectivo o estatal, y que no depende de exponer argumentos en su defen-
de otros derechos o competencias es- sa, de saber las razones por las cuales
tablecidos en la Constitución” (DÍAZ la Administración se pronunciará en
REVORIO, Javier. “Sobre el concepto un sentido u otro, y que la decisión

149
DEBIDO PROCESO

que finalmente recaiga esté arre- Debido proceso


glada a ley. Todo ello es el procedi-
miento y será debido cuando la Ad- “El proceso debido legal o general (o
ministración respete el derecho del simplemente, debido proceso), esta-
administrado a interponer medios tuído genéricamente como garantía,
de defensa, a explicar las razones de salió a la luz del mundo del derecho,
su decisión y que esta esté fundada en primer lugar: en el common law in-
en el derecho, de lo contrario se es- glés, en la Carta Magna de Inglaterra
tará faltando al debido procedimien- del 15/06/1215 (Concesión Real o cé-
to” (CHOQUE CATACORA, Vania. dula del rey Juan Sin Tierra inglés, por
“El debido procedimiento adminis- la cual se comprometió con los nobles
trativo”. Columna de opinión, en el ingleses, a respetar sus fueros e inmu-
diario Los Andes, 2012). // “El princi- nidades y a no disponer su muerte,
pio del debido procedimiento ‘cons- prisión y confiscación de sus bienes,
tituye una garantía general de los mientras dichos nobles no fuesen juz-
ciudadanos que ha sido introducida gados por sus iguales); y en segundo
al Derecho Administrativo primero lugar: aparece expresamente en la
por la jurisprudencia, derivándola Quinta Enmienda de la Constitución
del derecho natural y de los tratados Política de EE. UU. de 1787 –Carta de
internacionales de derechos huma- Derechos– (la que prohíbe los juicios
nos’. Al igual que el debido proceso, repetidos por el mismo delito y los
el debido procedimiento es un con- delitos sin el debido proceso legal,
junto de garantías, que se ofrecen al así como también, el que una persona
administrado frente a la Administra- acusada no esté obligada a atestiguar
ción a través del procedimiento ad- contra sí misma). Para Devis Echan-
ministrativo. Cabe averiguar cuales día, citado por Sagástegui Urteaga,
son esas garantías. En un estudio el concepto del debido proceso pue-
comparativo de diversas legislacio- de estar integrado por las siguientes
nes latinoamericanas, Brewer-Carias condiciones: i) dotar al juez para que
enumera como las principales ga- procure hacer efectiva la igualdad de
rantías del debido procedimiento: las partes en el proceso, protegiendo
1. El principio del contradictorio; 2. El al débil que siempre es el más pobre,
derecho a la defensa; 3. El principio ii) inmediación del juez sobre el ma-
de la gratuidad; 4. El principio de la terial probatorio y sobre los sujetos
motivación de los actos administra- del proceso, iii) aceleración del pro-
tivos; 5. El principio de la confianza ceso, en cuanto sea posible dentro
legítima; y 6. El tema de la garantía del sistema parcial de la escritura,
de la tutela judicial efectiva y su rela- iv) carácter dispositivo del proceso en
ción con el principio del agotamiento cuanto a su iniciación y a la libertad
de la vía administrativa” (JIMÉNEZ para concluirlo por transacción o de-
VIVAS, Javier. “¿Qué es el Debido sistimiento, si las partes son incapaces
Procedimiento Administrativo?”. mediante licencia previa, v) carácter
En: Revista Actualidad Jurídica. Gaceta inquisitivo en materia de pruebas,
Jurídica, T. 167, Lima, octubre, 2007). vi) valoración de las pruebas de

150
DEBIDO PROCESO

acuerdo con las reglas de la sana crí- 14 (garantías judiciales), 15 (principio


tica y mediante una adecuada mo- de retroactividad de la ley penal) y
tivación, vii) una combinación del 26 (principio de igualdad ante la ley),
impulso del juez de oficio y del se- y en la CADH, artículos 8 (garantías
cretario, una vez iniciado el proceso judiciales), 9 (principio de legalidad
con la perención por incumplimiento y retroactividad), 10 (derecho a la in-
de la carga de las partes de promo- demnización) y 25 (protección judi-
ver su tramite si aquello no cumplen cial). Las disposiciones relativas al de-
oficiosamente, viii) responsabilidad recho al debido proceso legal –tanto
civil de los jueces, partes y apodera- del PIDCP como de la CADH– crean
dos por sus acciones en el proceso, ix) una obligación positiva en los Esta-
amplias facultades al juez para preve- dos Parte de mantener la infraestruc-
nir y sancionar el fraude procesal con tura institucional necesaria para una
el proceso y en el proceso y todo acto adecuada administración de justicia,
de deslealtad o mala fe de las partes, así como promulgar e implementar
los apoderados y los terceros, x) sim- una legislación que garantice que los
plificación de los procesos especiales procedimientos sean, en sí mismos,
innecesarios, xi) el principio de las justos y equitativos (OACNUDH,
dos instancias como regla general, 2004: 233-234). El Comité de Derechos
y xii) gratuidad de la justicia civil” Humanos de la ONU (véase Sistema
(TORRES MANRIQUE, Jorge. “Bre- Universal de Protección de los Derechos
ves consideraciones acerca del debido Humanos, definición y estructura de) en
proceso civil. A propósito del exiguo su Observación General Núm. 13 re-
desarrollo y reconocimiento del de- lativa a la interpretación y alcance del
bido proceso, en sus diversas varian- derecho al debido proceso, particular-
tes de debidos procesos específicos”. mente en el PIDCP, señaló que: ‘(…) la
En: Revista de Derecho y Cambio Social. finalidad de todas estas disposiciones
Nº 21). // “Derecho humano, civil y es garantizar la adecuada administra-
político, que consiste en el conjunto ción de justicia y, a tal efecto, afirmar
de garantías procesales que protegen una serie de derechos individuales,
al individuo sometido a un procedi- como la igualdad ante los tribunales
miento judicial. Proviene del artículo y cortes de justicia y el derecho a ser
sétimo de la Declaración de los Dere- oído públicamente con las debidas
chos del Hombre y del Ciudadano de garantías por un Tribunal competen-
1789, así como de las enmiendas de la te, independiente e imparcial, estable-
cuarta a la sétima de la Constitución cido por ley (…)’” (Glosario de Dere-
estadounidense de 1776, adoptadas chos Humanos, Colombia, 1998). //
en 1791 (Valencia, 2003: 107). El de- “Fix-Zamudio, precisa que el estudio
recho al debido proceso se encuen- y definición del Debido Proceso Le-
tra reconocido principalmente en la gal es tarea compleja y aún ejercicio
DUDH, artículos 8 (derecho a un re- inacabado, pues abarca numerosos
curso efectivo), 10 (derecho a ser oído aspectos que han sido desarrollados
por un tribunal independiente e im- por la jurisprudencia de muy diversa
parcial) y 11 (principio de presunción manera en los distintos ordenamien-
de inocencia), en el PIDCP, artículos tos que la consagran, pues comprende

151
DEBIDO PROCESO INTER PRIVATOS

tanto aspectos sustantivos como nu- Señala también que, cuando la Con-
merosas facetas procesales para cuyo vención se refiere al derecho de toda
efecto cita la obra Vigoritti. Por ello, persona a ser oída por un ‘juez o tri-
afirma de modo preliminar, es cierto bunal competente’ para la ‘determi-
que el Debido Proceso o Tutela Judi- nación de sus derechos’, esta expre-
cial Efectiva comprenden en sus as- sión se refiere a cualquier autoridad
pectos procesales numerosas institu- pública, sea administrativa, legis-
ciones relacionadas tanto con las partes lativa o judicial, que a través de sus
cuanto con la jurisdicción, puesto que resoluciones determine derechos y
no puede existir una adecuada defensa obligaciones de las personas.
en el proceso que se siga, por ejemplo,
ante tribunales de excepción, o cuando Igualmente, desde sus primeras
carezcan de independencia o carezcan sentencias, este Tribunal ha decla-
de imparcialidad. Pero también abarca rado que el derecho al debido pro-
aspectos sustantivos, puesto que como ceso también se titulariza en el seno
lo han sostenido las Cortes Supremas de un procedimiento disciplinario
de Estados Unidos y Argentina, la so- realizado ante una persona jurídica
lución que se dice en el proceso debe de derecho privado (Cf. STC Exp.
ser razonable, es decir, deben agotar Nº 0067-1993-AA). En consecuencia,
el principio de razonabilidad, es decir si bien el derecho al debido proce-
debe de cumplir de modo adecuado so se encuentra en el título relativo
con la controversia planteada” (QUI- a la función jurisdiccional (artículo
ROGA LEÓN, Aníbal. El debido proce- 139, inciso 3, de la Constitución), su
so en el sistema jurídico peruano. PUCP, aplicación no se limita a los recursos
Lima, 2005). judiciales en sentido estricto, sino
al conjunto de requisitos que deben
observarse en las instancias proce-
Debido proceso inter privatos sales, a efectos de que las personas
puedan defenderse adecuadamente
“Mediante STC Exp. Nº 2050-2002-
ante cualquier tipo de acto que pue-
AA, este Tribunal ha señalado que el
da afectar sus derechos.
derecho al debido proceso es un dere-
cho cuyas potestades que se encuen- En suma, el derecho fundamental al
tran en su esfera de protección no solo debido proceso es un derecho que
se titularizan en el seno de un proce- ha de ser observado en todo tipo
so judicial, sino que se extienden, en de procesos y procedimientos, cual-
general, a cualquier órgano del Esta- quiera que fuese su naturaleza. Ello
do que ejerza funciones de carácter es así en la medida que el principio
materialmente jurisdiccional, los que de interdicción de la arbitrariedad
tienen la obligación de adoptar reso- es un principio inherente a los postu-
luciones apegadas a las garantías del lados esenciales de un Estado Social
debido proceso legal, en los términos y Democrático de Derecho y a los
del artículo 8 de la Convención Ame- principios y valores que la propia
ricana sobre Derechos Humanos. Constitución incorpora.

152
DECRETO

De ahí que el debido proceso se apli- Unidas en el que se determinan los


ca también a las relaciones inter pri- criterios y normas por los que se rigen
vatos, pues el que las asociaciones los derechos humanos. Todos los Es-
sean personas jurídicas de Derecho tados Miembros se han manifestado
privado no quiere decir que no es- de acuerdo en dar cumplimiento a la
tén sujetas a los principios, valores y DUDH. Aunque la intención era que
disposiciones constitucionales; por el esta declaración tuviese carácter No
contrario, como cualquier ciudadano Vinculante, con el paso del tiempo sus
o institución (pública o privada), tie- diversas provisiones han recabado
nen la obligación de respetarlas, más considerable respeto de los Estados,
aún cuando se ejerce la potestad dis- de tal forma que hoy en día se puede
ciplinaria sancionadora. decir que son parte del Derecho Inter-
nacional Consuetudinario.
En tal sentido, las asociaciones no
están dispensadas de observar el es- Decretar
tricto respeto del derecho fundamen-
tal al debido proceso, sea en sus ma- Resolver, decidir. // Resolución, man-
nifestaciones de derecho de defensa, dato o decisión del Poder Ejecutivo
doble instancia, motivación resoluto- con la firma del Jefe de Estado.
ria u otro atributo fundamental, de-
biéndolo incorporar a la naturaleza Decreto
especial del proceso particular que
establezcan; a efectos de garantizar “Disposición del Poder Ejecutivo que
un adecuado ejercicio de la facultad tiene fuerza de ley, es decir, que su-
sancionadora que poseen” (STC Exp. pera en importancia a otras normas
Nº 03574-2007-PA, ff.jj. 50-53). emanadas de él, tales como circulares
y resoluciones. Si bien el decreto se
diferencia del decreto-ley en que su
Declaración de inconstitucio- legitimación es legal y consensuada,
nalidad ya que lo dicta un jefe de Estado ele-
gido por el voto popular, su esencia
“[L]a declaración de inconstitucio-
es polémica puesto que confronta con
nalidad ‘aniquila’ todo efecto que la
la idea republicana de división de po-
norma pueda cumplir; incluso los
deres, por lo que el Poder Ejecutivo se
que pueda haber cumplido en el pa-
somete al legislativo en la elaboración
sado, en caso de que haya versado
de las leyes. Si bien en un incremen-
sobre materia penal o tributaria (…)”
to en la cantidad y peso decisorio de
(STC Exp. Nº 00024-2010-PI, f. j. 3).
los decretos, suelen lograr un mayor
consenso cuando se dictan frente a
Declaración Universal de los situaciones de necesidad y urgencia,
Derechos Humanos (DUDH) cuando su función es reglamentar le-
yes que lo requieren y en ocasión de
Adoptada por la Asamblea Gene- normar ciertos actos administrativos”
ral el 10 de diciembre de 1948. Es un (DE LA VEGA, Julio. Consultorio jurí-
documento esencial de las Naciones dico. Buenos Aires, 2007).

153
DECRETO DE URGENCIA

Decreto de urgencia Se trata de leyes en sentido material,


sancionadas por el Ejecutivo a raíz de
“A decir de Francisco Eguiguren, el un desplazamiento de la competen-
fundamento que justifica la conce- cia legislativa provocado por situa-
sión al Ejecutivo de la facultad de ex- ciones de excepción.
pedir decretos de urgencia está en ‘la
necesidad de recurrir a remedios o Como puede observarse, estas nor-
facultades especiales para enfrentar mas constitucionales le otorgan esta
o conjurar situaciones singularmente facultad legislativa al Presidente de
apremiantes y delicadas. Se autoriza la República bajo determinados pa-
a que el Ejecutivo asuma temporal- rámetros, como lo son la circunscrip-
mente ciertas atribuciones legislati- ción a la materia económica y finan-
vas distintas de las que dispone ha- ciera y el carácter extraordinario de
bitualmente, ante la imposibilidad o este tipo de medidas. No obstante, al
conveniencia de esperar a la dación ser tales parámetros en buena cuenta
de una ley emanada del Parlamen- conceptos jurídicos indeterminados,
to o, inclusive, a que este apruebe la se ha venido interpretando extensi-
correspondiente habilitación o dele- vamente esta facultad por parte del
gación de facultades legislativas al Presidente de la República y se le ha
Gobierno’. venido dando un uso muy discrecio-
nal, el cual en muchas ocasiones ha
Como puede observarse, los decretos devenido en arbitrariedades” (BLUME
de urgencia son instrumentos legis- ROCHA, Aldo. Balance constitucional
lativos que pueden ser utilizados de de los decretos de urgencia expedidos du-
manera excepcional y subsidiaria por rante el segundo gobierno del presidente
el Poder Ejecutivo, es decir, única- Alan García Pérez. Instituto de Defen-
mente cuando, dada la gravedad de sa Legal, Justicia Viva, 2011).
la situación, no es posible o resulta
altamente inconveniente esperar la
intervención del Congreso.
Decreto legislativo
Norma con rango y fuerza de ley que
Podemos decir que “reciben la deno- emana de la autorización expresa y
minación de reglamentos de necesi- facultad delegada por el Congreso,
dad y urgencia aquellos que dicta el se circunscribe a la materia específica
Poder Ejecutivo referidos a materias y debe dictarse dentro del plazo de-
que –según como se encuentran re- terminado por la ley autoritativa res-
partidas las funciones de poder del pectiva. // “[Es una] forma normati-
Estado– deben ser reguladas por la va de fuente con rango de ley [que]
ley formal, haciendo uso de una pre- está prevista en el artículo 104 de la
rrogativa derivada de poderes inhe- Constitución, que establece:
rentes a él, para enfrentar situaciones
cuya gravedad no permite remitir la - El Congreso puede delegar en
solución al procedimiento ordinario el Poder Ejecutivo la facultad
previsto por la Constitución. de legislar, mediante decretos

154
DEFENSA DE LA CONSTITUCIÓN

legislativos, sobre la materia espe- decretos leyes aluden a disposicio-


cífica y por el plazo determinado nes de naturaleza jurídica sui géneris
establecidos en la ley autoritativa. dictadas por un poder de facto que
ha reunido para sí –contra lo estable-
- No pueden delegarse las mate- cido en el ordenamiento constitucio-
rias que son indelegables a la Co- nal– las funciones parlamentarias y
misión Permanente. ejecutivas. Se trata de disposiciones
surgidas de la voluntad de operado-
- Los decretos legislativos están so- res del órgano ejecutivo que carecen
metidos, en cuanto a su promul- de título que los habilite para ejercer
gación, publicación, vigencia y la potestad legislativa, las mismas
efectos, a las mismas normas que que, con prescindencia de las forma-
rigen para la ley. lidades procesales establecidas en la
Constitución, regulan aspectos reser-
- El Presidente de la República da vados a la ley. Son, pues, expresiones
cuenta al Congreso o a la Co- normativas de origen y formalidad
misión Permanente de cada de- espurios, que, empero, se encuentran
creto legislativo (…)” (STC Exp. amparadas en la eficacia de una ac-
Nº 00047-2004-AI, f. j. 25). ción de fuerza” (STC Nº 00010-2002-
PI, f. j. 9).
Decreto Ley 
El Decreto-Ley es una disposición
Decreto supremo
legislativa provisional dictada por Es la norma de carácter general que
el Gobierno en caso de extraordina- reglamenta normas con rango de ley
ria y urgente necesidad. // “Es una o regula la actividad sectorial funcio-
norma con rango de ley cuya validez nal o multisectorial funcional a nivel
provisional está limitada a 30 días a nacional.
partir de la fecha de su publicación.
El Decreto-Ley se concibe como una
excepción al principio de la separa- Defensa de la Constitución
ción de poderes y a la asignación del Héctor Fix-Zamudio menciona que
ejercicio de la potestad legislativa a la defensa de la Constitución está
las Cortes Generales. Supone la con- compuesta por todos los instru-
cesión al Gobierno del uso de esta, mentos jurídicos y procesales que
aunque solo en los supuestos y con están dados para conservar toda la
las condiciones establecidas por la normativa constitucional, así como
Constitución. A través del Decreto- para evitar su violación y además
Ley, el Gobierno ejerce, pues, un po- lograr el desarrollo y la evolución
der propio que deriva directamente de todas las disposiciones consti-
de la Constitución, sin necesidad tucionales desde el punto de vista
de delegación alguna de las Cortes de la Constitución formal, lograr su
Generales” (GARCÍA RUIZ, Emilia. paulatina adaptación en los cam-
El sistema constitucional de fuentes bios de la sociedad política, social y
del Derecho. España, 2012). // “Los desde el ángulo de la Constitución

155
DEFENSA NACIONAL

material, es decir su transformación Como todo cometido esencial, es pres-


de acuerdo a las normas programá- tada uti universi, es decir, a todos los
ticas de la propia carta fundamental. habitantes del país globalmente con-
A su juicio; la defensa de la Consti- siderados, y realizada por el propio
tución se entiende como la conser- Estado” (Red de Seguridad y Defensa
vación de la constitución misma, la de América Latina. Bases para una Po-
cual tiene por objeto no solo el man- lítica de Defensa Nacional - Capítulo IV:
tenimiento de las normas fundamen- Concepto de Defensa Nacional, 2011).
tales, sino de su evolución y su com-
penetración con la realidad política
para evitar que el documento escri-
Defensoría del Pueblo
to se convierta en una simple forma “La institución del Defensor del Pue-
nominal. Los dos grandes sectores: blo nace el siglo XIX en Suecia (1809) y
protección constitucional y garantías se extiende a los países escandinavos
constitucionales. Fix-Zamudio consi- en el siglo XX. Su finalidad era conver-
dera que esta se puede dividir en dos tirse en un límite al poder monárquico
categorías: de las élites tradicionales del Antiguo
Régimen sueco, las cuales utilizaban
I. La protección de la Constitución. al Estado según sus intereses econó-
micos; este control o supervisión de
II. Las garantías constitucionales los actos de la Administración carac-
(FIX-ZAMUDIO, Héctor. Estudio terizaron el modelo del Ombudsman
de la defensa de la Constitución en durante todo el siglo XIX.
el ordenamiento mexicano. Porrúa-
UNAM, Instituto de Investiga- Como podemos apreciar, pese a que
ciones Jurídicas, México). el Defensor del Pueblo es una insti-
tución que se propone actualmente
Defensa nacional defender los derechos de los ciuda-
danos frente al posible abuso del
“La Defensa puede considerarse poder político, esta no fue una fina-
como actividad o como estructura. lidad representativa del liberalismo
Como actividad, la Defensa Nacio- político decimonónico. Más bien, la
nal busca mantener las condiciones concepción moderna e integral del
de seguridad externa necesarias para ‘Ombudsman’ o del ‘Comisionado
que el país pueda asegurar sus in- Parlamentario’, como un organismo
tereses primarios. Como estructura ‘estatal’ autónomo y defensor de los
es la organización y el conjunto de derechos ciudadanos, fundamenta-
recursos materiales y humanos des- les y posteriormente de cualquier ser
tinados al cumplimiento de la activi- humano, es producto del constitucio-
dad antes definida. nalismo social del siglo XX y del mo-
delo de Estado de Bienestar. Durante
La Defensa Nacional es un cometido este periodo, la institución defenso-
esencial del Estado en tanto solo este rial se extendió hacia los otros países
puede organizar y emplear la fuerza, de la Europa continental y recién con
en protección de sus intereses. el modelo del constitucionalismo

156
DEMAGOGIA

español es que se desarrolla esta ins- GONZAGA, Mauricio. Delitos políti-


titución a Latinoamérica en el año de cos. Universidad Javeriana, Bogotá,
1978, desarrollando su función de 2002.).
defensa de los derechos humanos”
(QUESADA, María Fernanda. El De- Delito de función
fensor del Pueblo en Latinoamérica: un
análisis comparativo. Estudios de Caso “El delito de función se define como
de las Defensorías en Costa Rica, Perú ‘aquella acción tipificada expresamen-
y Venezuela y su Rol en los Conflictos te en la Ley de la materia, y que es rea-
Ambientales. Agosto, 2005). lizada por un militar o policía en acto
de servicio o con ocasión de él, y res-
Deliberación política pecto de sus funciones profesionales’”
(STC Nº 0017-2003-PI, f. j. 132). //
Consiste en la acción que se realiza “[S]e trata de infracciones cometidas
antes del momento de la toma de una por miembros de las Fuerzas Arma-
decisión en este contexto, sostenido das y Policiales en servicio, en las que
en el tiempo. la conducta que se imputa debe haber
sido cometida con ocasión de actos
Delito político de servicio (…)” (STC Nº 00021-2010-
PHC, f. j. 5).
“Es una infracción que quebranta las
normas de convivencia que regulan Delitos políticos
en una comunidad la estructura de
poder establecida en la misma, así “Los delitos políticos son aquellos que
como su ejercicio y permanencia (…). atentan contra la estabilidad y normal
Desde esta perspectiva, el bien jurídi- funcionamiento de los poderes públi-
co defendido por los delitos políticos cos. En ese sentido, la intencionalidad
radica en la seguridad y estabilidad y objetivo del agente se deriva de la
que, conforme a la legalidad vigente relación gobernante-gobernados (…)”
en un determinado momento, hace (STC Nº 03966-2004-HC, f. j. 16).
referencia a la continuidad de las ins-
tituciones y las personas que dirigen Demagogia
una comunidad” (SAINZ GUERRA,
Juan. La evolución del Derecho Penal en El término demagogia ha tenido y
España). // “El delito político es una tiene diversos sentidos. En la an-
infracción, acto u omisión voluntaria tigua Grecia, llegó a tener incluso
de la ley penal cometida por causas o una connotación positiva, lo que
motivos políticos, sociales o de inte- generalmente no ocurre hoy. Así, el
rés público castigado con pena grave. demagogo era aquel que tenía gran-
Es un acto tipificamente antijurídico des habilidades para tratar muche-
que se imputa a seres humanos y so- dumbres, así como presencia física
metidos a una sanción. Delito político y elocuencia en la oratoria. En este
que se dirige a la conquista y ejercicio sentido, frecuentemente se presen-
del poder público, así como destruir ta a Pericles como el prototipo del
un orden político concreto” (CRUZ demagogo. También se decía de

157
DEMAGOGIA

aquellos políticos que tenían como e) La actitud de quienes, para con-


programa básico de acción el me- quistar el favor popular, hacen
joramiento del nivel de vida de las promesas que saben falsas o
masas. Su sinceridad no era puesta inalcanzables, y simulan estar de
en duda necesariamente. Sin embar- acuerdo con los valores y opinio-
go, en esa misma época apareció la nes en boga.
connotación peyoratoria del concep-
to, tal como lo conocemos ahora, de Las dos primeras acepciones han
tal forma que Tucídides llamaba al sido utilizadas frecuentemente para
régimen de Pericles “la democracia calificar a los regímenes dictatoria-
de la laringe”, y Demóstenes seña- les y totalitarios, incluyendo a los de
laba que “los oradores no hacen signo comunista, principalmente por
sino hablar como el público quiere parte de los defensores de las demo-
que hablen”.  Es bien conocido, asi- cracias occidentales.
mismo, el sentido que tiene para
El tercer significado es aplicable a
Aristóteles este término, es decir el
líderes y dirigentes de todo tipo de
gobierno apoyado en las multitudes
organizaciones sociales, partidos po-
pero ejercido en favor de intereses
líticos, sindicatos, confederaciones,
particulares, y Aristófanes, en su
etc., que pasan por alto la formabi-
obra  Los Caballeros, conceptúa a la
lidad democrática de estos cuerpos
demagogia como el engaño al pue-
para escapar en lo posible a su con-
blo por parte de sus gobernantes.
trol, y concentrar en sus manos ma-
En la actualidad, el término ha co- yor poder de decisión.
brado diversas acepciones. Entre
La cuarta acepción suele usarse para
las principales, y más comúnmente
caracterizar a líderes de corte nazi-
aceptadas, están:
fascista y otros similares.
a) La dominación tiránica sobre el
Es la última acepción la que proba-
pueblo.
blemente se identifique más en Méxi-
b) El uso, por parte de los gobier- co con la palabra demagogia, aunque
nos, de medios que contradicen a es obvio que el segundo sentido aquí
fines identificados con el interés señalado también se puede aplicar a
general. la realidad mexicana. En todo caso,
la actitud demagógica está asociada
c) El esfuerzo de los líderes por a la idea de falta de sinceridad, fin-
concentrar el poder en su manos gimiento, ocultamiento y cinismo en
dentro de organizaciones demo- lo que se refiere a la práctica política,
cráticas, apelando el apoyo de las y que se refleja en el discurso públi-
bases. co. Así, una declaración determinada
por parte de un líder podría o no ser
d) La excitación de las bajas pasiones demagógica, dependiendo funda-
de las masas populares, para alcan- mentalmente de la sinceridad e in-
zar un fin político determinado. tenciones reales de este.

158
DEMANDA DE AMPARO

Sin embargo, dada la complejidad la apreciación de tribunales, hay que


de la mente humana, es muy difícil juzgar por sus resultados” (ITAM.
encasillar a los políticos en dos ca- Estudios-Letras-Filosofía-Historia. Mé-
tegorías puras: el que busca su pro- xico, 1988).
pio interés a costa de todo, y el que
se entrega de manera total al servi- Demanda de amparo
cio público. Estas categorías, cuan-
do mucho, pueden considerarse “La finalidad a la cual apuntan to-
como los polos de una amplia gama dos los procesos constitucionales
de puntos intermedios en la cual se (artículo II del Título Preliminar del
podrían ubicar los políticos reales. Código Procesal Constitucional),
El prototipo del primer polo podría conjuntamente con los principios pu-
muy bien ser César Borgia, en quien blicísticos a que se contrae su artículo
Maquiavelo se inspiró para dibujar a III, recomienda entender a la deman-
su príncipe, y el segundo puede estar da de amparo en los siguientes tér-
perfectamente representado por un minos, a saber: como postulación
líder de la talla de Gandhi. Pero estos de que una determinada autoridad,
son personajes más o menos atípicos. funcionario o persona ha generado
Además, había que señalar la dificul- un acto lesivo de un derecho funda-
tad para detectar con claridad las in- mental.
tenciones y propósitos de gran parte
de los políticos, pues ellos mismos Mas, para sustentar tal afirmación el
elaboran complicadas argumentacio- recurrente, en el escrito de demanda,
nes para convencerse de que, aunque debe eponer los motivos de la contro-
persigan una meta personal, no son versia y acreditar ciertos requisitos
ajenos a los problemas de su comu- mínimos, presentes todos ellos en el
nidad. artículo 42 del Código Procesal Cons-
titucional, tales como la individuali-
Es posible entonces concebir a un zación del demandante (inciso 2), del
político que tiene claras intenciones demandado (inciso 3), el órgano judi-
de obtener poder, prestigio y riqueza cial encargado de resolver el conflic-
a través de su actividad, pero que al to (inciso 1), la fundamentación fácti-
mismo tiempo se tiene por un bene- ca (inciso 4), y jurídica (inciso 5), y la
factor social, o un comprometido re- pretensión requerida (inciso 6). Con
volucionario popular. base en ello, la demanda se postula
ante el juez de amparo, para que este
Así pues, no siempre es posible dilu- afirme la concretización y restitución
cidar con precisión la sinceridad de del derecho constitucional vulnerado
un gobernante. Evidentemente, el o amenazado, a través de una orden
criterio inevitable para juzgar la ac- concreta emitida a través de una or-
tuación política de este es el de sus re- den concreta emitida por medio de
sultados concretos. Tal como apunta una sentencia estimatoria (artículo 55
Maquiavelo: “De las intenciones de del citado Código)” (ETO CRUZ, Ge-
los hombres, y más aún de los prín- rardo. Tratado del Proceso de Amparo.
cipes, como no pueden someterse a Gaceta Jurídica, Lima, 2013).

159
DEMARCACIÓN TERRITORIAL

Demarcación territorial forma de gobierno, desde los Estados


superiores de sociedades divididas
“La demarcación territorial es la di- en clases; significando la dominación
visión política del territorio en re- de una clase. Eran tan incompatibles
giones, departamentos, provincias como una sociedad liberal” (CRAN-
y distritos, y tiene consecuencias en FORD BROAGH, Macpherson. La de-
la vida social y política del país; por mocracia. Editorial Alianza, Madrid).
ello, tanto la Constitución Política de // “Cabe precisar que el proceso de-
1979 como la de 1993 han estableci- mocrático es superior por lo menos en
do que sean normas con rango, de tres sentidos a otras formas factibles
ley aprobadas por el Congreso las de autogobernarse. En primer lugar,
que establezcan tal configuración del promueve la libertad como no pue-
territorio nacional (…)” (STC Exp. de hacerlo ninguna otra opción facti-
Nº 00001-2001-CC, f. j. 3). ble (...). En segundo lugar, el proceso
democrático promueve el desarrollo
Democracia humano. Por último, es la forma más
segura (aunque en modo alguno sea
“Es una forma de gobierno que re- perfecta) de que disponen los seres
conoce a los hombres una igualdad humanos para proteger y promover
esencial de oportunidades para el los intereses y bienes que comparten
ejercicio de sus derechos civiles y con otros seres humanos” (DAHL,
políticos y que cuenta con el pueblo Robert A. La democracia y sus críticos.
para la reestructuración del poder” Buenos Aires). // “Para entender
(BASAVE FERNÁNDEZ DEL VA- concretamente a la democracia, es
LLE, Agustín. Teoría de la Democracia, debido que también sea entendida
Fundamentos de Filosofía Democrática). como la idea de libertad en el sentido
// “No podemos omitir señalar otras de autonomía y autodeterminación
concepciones que expresan desde una política; su expresión más pura se en-
perspectiva histórica, que la democra- cuentra ahí donde el orden jurídico
cia ha sido un gigantesco avance en la estatal es creado por los mismos que
lucha por liberar al hombre de toda a él le están sometidos, ahí donde las
forma de opresión. Pero no garantiza, normas de conducta de un pueblo son
por sí sola, la vigencia de los derechos acordadas por el pueblo mismo, reu-
civiles, ni los políticos, ni los derechos nido en asamblea” (KELSEN, Hans.
humanos: solamente legitima al que Esencia y valor de la democracia, Edicio-
ejerce el gobierno por haber sido ele- nes Labor). // “Si intentamos valorar
gido por el pueblo. Es debido tener en la significación de la democracia en
cuenta este elemento de observancia, nuestro pensamiento jurídico y po-
para que la democracia no sea solo lítico, es necesario que previamente
un instrumento de legitimación, sino delimitemos la idea de igualdad pro-
también, una garantía para la vigen- pia de la democracia moderna de la
cia de los derechos. También es im- igualdad proporcional, en sentido de
portante decir que existe una serie Aristóteles. Este principio aristotélico
de conceptos teóricos sobre la demo- de igualdad, inmanente a todo orden
cracia y que esta se origina como una jurídico histórico, nada tiene que ver

160
DEMOCRACIA DE NEGOCIACIÓN

con la democracia y expresa tan solo // “Las democracias constitucionales


el suum cuique tribuere; lo igual tiene son la síntesis y el equilibrio del dere-
que ser tratado igualmente, lo desi- cho de la mayoría gobernar y el dere-
gual, desigualmente; por consiguien- cho de los individuos y las minorías
te la arbitrariedad quedaba descar- a ser gobernados conforme a las atri-
tada” (HELLER, H. Las ideas políticas buciones conferidas y los límites im-
contemporáneas. Granada). // “Para puestos al poder público por el orde-
Giovanni Sartori (Italia, 1924), la de- namiento constitucional, siendo cierto
mocracia es una abreviación que sig- también que esta síntesis no se resuel-
nifica libertad, la democracia tiene ve con su mera enunciación, y si bien
tres aspectos. La democracia como las normas, los procedimientos y los
principio de legitimidad, el poder del mecanismos para garantizar esa doble
pueblo. La democracia como sistema exigencia de las democracias constitu-
político, titularidad del poder y ejer- cionales pueden variar en cada caso”
cicio de poder. La democracia como (BEGNÉ GUERRA, Alberto. Democra-
ideal, esto hace nacer la democracia” cia y control de constitucionalidad. Tribu-
(SARTORI, Giovanni. Elemento de teo- nal Electoral del Poder Judicial de la
ría política. Alianza, Madrid). Federación, México, 2003).

Democracia constitucional Democracia de negociación


“La democracia constitucional consis- “Término politológico general para
te en un régimen de gobierno popular sistemas políticos democráticos en
que toma sus decisiones por sistema los que la toma de decisiones es de-
de mayorías, pero limitadas en todo terminada no primordialmente por la
caso por el respeto infranqueable a un competencia de partidos, la alternan-
coto vedado de derechos de las perso- cia en el gobierno y la toma de deci-
nas, que ninguna mayoría puede vio- siones jerárquico-mayoritaria, sino en
lar. Pues bien, de lo que se trata aquí es la regulación de conflictos domina el
de examinar la compatibilidad de las modo de negociación (al igual que
políticas estatales en materia lingüís- en los sistemas de la Democracia de
tica con los principios clave de la de- Concordancia, la Democracia Pro-
mocracia constitucional y, en concreto, porcional, la interdependencia de la
con el corazón de ‘libertades’ que po- política). Las D.N. dependen de una
see. Es decir, examinar hasta qué pun- Cultura Política orientada por el con-
to determinadas políticas en materia senso y una elevada disposición de
lingüística afectan de manera negati- cooperar y acceder a compromisos
va a la libertad de los ciudadanos o a por parte de las élites políticas, sobre
la igualdad de estatus jurídico entre todo porque muchas veces las deci-
ellos. Puesto que si así sucediera, esas siones están ligadas a altos niveles de
políticas no serían aceptables desde la consenso (unanimidad, mayorías ca-
perspectiva democrática” (RUIZ SO- lificadas, derechos de veto). Empero,
ROA, José María. 22 de abril de 2008, en la realidad democrática siempre
en las Aulas de la Experiencia de la se encuentran únicamente formas
Universidad del País Vasco, en Bilbao). mixtas, nunca tipos puros de D.N. o

161
DEMOCRACIA DEFECTUOSA

de Democracia de Competencia o de enseñar y cómo estudiar la Ciencia Políti-


mayoría. Como consecuencia, por un ca. Ensayo introductorio).
lado, de la creciente diferenciación
social y autonomía de los subsistemas Democracia deliberativa
y, por el otro, de la cada vez mayor
penetración mutua entre la política y “La noción de democracia delibera-
la sociedad, las soluciones negocia- tiva subraya la idea de que, más allá
das y los arreglos de red adquieren y más acá del momento electoral,
definitivamente mayor importancia los ciudadanos y sus representantes
para el proceso de conducción polí- pueden deliberar sobre problemas
tica (incluso en las democracias de y temas públicos bajo condiciones
mayoría). No obstante, la toma de que producirán una reflexión racio-
decisiones consensuales es tardada, nal y argumentativa, instituyendo
muchas veces no llega más allá del de- de este modo un proceso público de
nominador común mínimo, y debido decisión colectiva. Desde esta pers-
al peligro de situaciones de empate pectiva se diferencia, pues, entre
y bloqueo amenazan la detención esfera pública y esfera política, pro-
de reformas y la inmovilidad polí- piamente dicha, y se da por supuesto
tica. Democracia; Democracia Con- que, en determinados ámbitos de la
sociacional; Sistema de Negociación” misma, y a la hora de tomar deci-
(Czada, R./ Schmidt, M. G. (Ed.) siones, existirá la voluntad colectiva
1993: Verhandlungsdemokratie, In- de aceptar en principio los valores,
teressenvermittlung, Regierbarkeit. intereses y expectativas sociopolíti-
D.N, representación de intereses, gober- cas de todos los participantes pero
nabilidad, Opladen: Leske & Budrich. también la posibilidad de que, en el
Democracia de Concordancia). transcurso de la deliberación sobre
problemas y objetivos concretos, los
Democracia defectuosa intereses y expectativas particulares
puedan cambiar en aras de los in-
Concepto aplicado recientemente en tereses comunes y de las soluciones
Alemania para designar a Sistemas mutuamente aceptables. Bajo tal su-
Políticos de la tercera ola de la demo- puesto, el mecanismo central de la
cratización, que si bien son democra- democracia deliberativa, lo que la
cias, también muestran los llamados hará operativa, sería el discurso ar-
defectos, es decir, sistemas a los cuales gumentativo” (FERNÁNDEZ BUEY,
les faltan determinadas características Francisco. Democracia participativa.
propias de la democracia, o que han Estudio de Ética y Filosofía Política,
sido desarrollados de manera errónea. España, 2000).
Dentro del tipo se lleva a cabo otra di-
ferenciación entre diferentes subtipos, Democracia económica
los cuales engloban con un adjetivo
las democracias comunes hasta el mo- “Una ten­dencia fundamental del mo-
mento en la literatura internacional de vimiento socialista es el reconocimien-
la ciencia política (COLLIER/LEVITS- to de ciertos derechos a los producto-
KY, citado por Nohlen, Dieter. Cómo res en las empresas. Pero el concepto

162
DEMOCRACIA ECONÓMICA

democracia económica tiene una do­ble 2. Impulsar la transferencia de los


acepción. Por un lado, significa una medios de producción de manos
forma de organización de las empre- del Estado a los productores.
sas económicas que confiere a la clase
obrera ciertos derechos de participa- Demografía. Ciencia que tiene por
ción en el establecimiento de las rela- objeto el estudio de la población de
ciones de trabajo y en la gestión de la un país, región o ciudad, utilizando
empresa, así como en el reparto de los generalmente métodos estadísticos.
beneficios. En otro sentido, designa la Se discute si su objeto es solamente
inclusión de las fuerzas socioeconómi- cuan­titativo (fijación de cantidades)
cas en la estruc­tura del poder político. o si puede ampliarse para conocer
ele­
mentos cualitativos de la pobla-
Una forma más restringida de de­ ción, tales como su nivel cultural,
mocracia económica es la llamada moral o psíquico; ambas posturas
democracia industrial. Es el tipo de son de­fendidas por diversos autores.
democracia sustentado por las Trade
Unions británicas y una parte de los La demografía puede concebirse
fabianos. Uno de ellos, G. D. H. Colé, como una visión estática o dinámica.
la define como el derecho de todo Según el primer enfoque, tendría por
obrero a sentir que participa real- objeto cifrar la población en un mo­
mente en la determinación y el con- mento dado, mientras que el análi­sis
trol de las condiciones en las cua­les se dinámico investiga la evolución de la
desarrollan su vida y su tra­bajo. Para población en el tiempo.
el establecimiento de esta clase de de- Los movimientos de la población de-
mocracia, no es necesario el cambio penden especialmente de la nata­lidad
de la propiedad de los me­dios de pro- o mortalidad, así como de la emi-
ducción. En cambio, en la democracia gración o inmigración; pero exis­ten
económica es condición necesaria circunstancias excepcionales que
que los medios de produc­ción sean
rompen la evolución natural, por así
de propiedad colectiva. La democra-
decirlo, de la población, que son las
cia industrial no está conce­bida como
guerras y catástrofes (antigua­mente
una autogestión de los obreros, sino
las epidemias).
como un control y una limitación a
los intereses de los capi­talistas. Más importante que conocer el to­tal de
la población es saber su com­posición
En los países socialistas con la demo- (varones y hembras, estruc­ tura por
cracia económica o autogobier­no de edades), ya que a partir de ella, se pue-
los productores se intenta:
de predecir la evolución futura.
1. Diferenciar a la organización eco­ Es muy interesante el estudio de­
nómica de la política; impedir a mográfico que trata de conocer la in­
la burocracia estatal un control fluencia de los salarios y del estrato
dema­siado rígido de las activida- social sobre el número de hijos.
des de las empresas; abandonar
la planificación centralizada to- La trascendencia económica de la
talmente en el Estado. población es grande y a partir de la

163
DEMOCRACIA INTERNA (DEL PARTIDO)

ley de la población de Malthus (1798) Democracia interna (del par-


han sido varios los tratadistas que
han señalado el importante papel
tido)
de la población en el campo econó- “Término que se refiere a la forma
mico, pues del número de habitantes de organización interna y la toma
y su composición depende la fuer- de decisiones de los partidos políti-
za del trabajo y el nivel de consu- cos. Se usa a menudo como deman-
mo, ele­mentos fundamentales para da hacia una mayor democratiza-
determi­ nar la capacidad producti- ción de los procesos internos de un
va de una nación” (HELLER, Wol- partido. La D.I. está relacionada con:
fang. Economía Política. Barcelona). // 1) la selección de candidatos a car-
“Conceptualmente la transferencia gos públicos, 2) la elección de cargos
de un concepto valorativo y orga- del partido, 3) las decisiones de con-
nizativo del Sistema Político Demo- tenido y 4) la rendición de cuentas.
cracia al subsistema de la economía. En primer lugar, hay que distinguir
Para fundamentarla, se señala sobre entre el comportamiento democrá-
todo la interdependencia de los siste- tico de un partido en el Sistema de
mas, especialmente el peligro de que Partidos (democracia interpartida-
se mine el sistema político democrá- ria) y su organización democrática
tico por una concentración y conduc- interna (democracia intrapartidaria
ción equivocada en el sistema econó- o D.I.). Ambos aspectos no tienen
mico. En contra, se argumenta con el que ir juntos necesariamente; es
hecho de que los subsistemas siguen más: algunos autores incluso dudan
sus propias leyes y su eficiencia debe que la democracia interpartidaria
garantizarse mediante una organi- pueda ir junto con democracia inter-
zación específica, y se refieren dife- na. M. Ostrogorski (1964), uno de los
rentes modelos de democracia, por primeros que investigó el funciona-
ej. la Economía de Mercado como de- miento interno de los partidos, con-
mocracia de los consumidores con su sidera que los partidos no reflejan la
Plebiscito diario. La D.E. ha sido dis- voluntad de la población sino que
cutida, con acentuaciones diferentes, sirven para movilizar a los electo-
como concepto de transformación de res e imponer las políticas de sus
sistema, sobre todo en el marco del propios funcionarios. Esta noción
Socialismo Democrático (por R. Hil- la siguió desarrollando R. Michels
ferding, F. Naphtali, entre otros), enfa- (1911), que estableció la llamada
tizando los instrumentos de control Ley de la Oligarquía, según la cual
del poder económico, incluyendo la toda organización de cierto tamaño
socialización parcial, una amplia tiene, al cabo de un determinado
cogestión en todos los niveles de la periodo de existencia, estructuras
economía, así como la planificación oligárquicas y burocráticas. S.M.
marco macroeconómica, incluyen- Lipset (1987) en cambio nota que la
do la conducción directa e indirecta democracia se asegura a través del
de la inversión” (NOHLEN, Dieter. control de los demás partidos y de la
Cómo enseñar y cómo estudiar la Cien- competencia entre ellos; es decir, los
cia Política, ensayo introductorio). posibles efectos negativos inherentes

164
DEMOCRACIA INTERNA (DEL PARTIDO)

a la oligarquía se atenúan mediante influencia de la cúpula a coste de los


la competencia entre los partidos. funcionarios medianos del partido.
M. Weber (1998) describe el tipo de Según M. Duverger (1957) primarias
político profesional que produce crean rivalidades internas sin elimi-
un partido oligárquico. La inter- nar la influencia de la élite partidista:
pretación positiva o negativa de la en vez de elegir a los candidatos sim-
presunta oligarquía depende sobre plemente eligen a los precandidatos.
todo de cuál de las distintas funcio- Una fuerte apertura del proceso jun-
nes de los partidos políticos se con- to con una mayor centralización, por
sidera de mayor importancia. tanto, pueden crear una D.I. ficticia
que en realidad fortalece a la cúpula
La D.I. es importante si se destaca el del partido (Katz, 2001). La elección
rol de los partidos como transmisores de cargos del partido es muy pareci-
de la voluntad del pueblo; no lo es si, da a la selección de candidatos, per-
por el contrario, se considera que su judicial para la democracia porque
rol primordial es el de competir por con ella pierden eficacia y cohesión
votos (véase Wiesendahl (1980), para (SCHATTSCHNEIDER, 1964, SAR-
una descripción de las funciones). TORI, 1988). El grado de D.I. lo pode-
mos proyectar en un continuo de in-
Además depende del concepto de clusión (RAHAT/HAZAN, 2001). En
Democracia: las teorías de mercado un extremo el líder del partido toma
requieren menos D.I. que las partici- las decisiones solo. En el otro extremo,
pativas. Mill (1865) postula que la D.I. los que deciden son todos los miem-
es necesaria para la democracia. Para bros del partido (proceso cerrado) o
otros, la D.I. es superflua o incluso incluso los votantes (proceso abierto).
perjudica la selección de candidatos Democratización interna significa un
a cargos públicos por los miembros mayor grado de inclusión. Podemos
del partido o los electores es una elec- distinguir tres tipos de organización,
ción primaria. Por lo general, se con- según el lugar de toma de decisio-
sidera que la selección de candidatos nes: a) en la cúpula del partido, b) en
es uno de los aspectos clave para la comisiones y c) por los miembros o
democracia interna. Las Elecciones votantes. Sin embargo, estas eleccio-
Primarias fueron introducidas paula- nes prácticamente nunca suelen ser
tinamente en EE.UU. a principios del abiertas en el sentido de que perso-
siglo XX para combatir la influencia nas no miembro del partido puedan
de las ‘máquinas’ partidarias e impe- votar. Decisiones de contenido se
dir la toma de decisiones en los pro- refiere a la programática de un par-
verbiales cuartos llenos de humo. Las tido, ya sea a un programa completo
consecuencias de primarias son con- o a alguna cuestión fundamental.
trovertidas: sus defensores realzan Aquí el mayor grado de D.I. no se-
la mayor influencia de los miembros ría una elección primaria, sino un
del partido o los electores en general referendo. La rendición de cuentas
a coste de la cúpula del partido. Sus incluye a la selección de candidatos
oponentes en cambio temen menos y sobre todo a la elección de cargos
cohesión y al contrario una mayor del partido. Es la posibilidad de

165
DEMOCRACIA LIBERAL

obligar a la cúpula del partido a asu- tanto variar el grado de democracia


mir la responsabilidad de sus accio- interna” (ALCÁNTARA SÁEZ, M./
nes, fundamentalmente a través del FREIDENBERG, F. / DUVERGER, M.
derecho de revocación o reelección. GALLAGHER, M. Citados por NO-
En América Latina, D.I. es un fenó- HLEN, Dieter. Cómo enseñar y cómo
meno relativamente reciente en la estudiar la Ciencia Política. Ensayo in-
agenda política. Nace sobre todo de troductorio).
un Desencanto con los resultados de
la democracia. Por lo tanto, la críti- Democracia liberal
ca viene más del lado del output que
de reflexiones teóricas sobre el fun- “De un modo más preciso, suele en-
cionamiento de la democracia. Una tenderse por democracia liberal un
mayor D.I. es vista como un medio tipo genérico de Estado surgido de
para asegurar mejores resultados la Independencia de Estados Unidos
del sistema político. Se puede cons- (1776) y posteriormente más o me-
tatar que en general hay un aumento nos generalizado en las repúblicas
de D.I. en los partidos de América y monarquías constitucionales (que
Latina. Sin embargo, hay poca in- emergieron de los procesos de eman-
vestigación sobre ese tema. Entre las cipación o revolucionarios contra las
pocas excepciones, las publicaciones grandes monarquías absolutas) y que
de (LUCA/JONES/TULA 2002) y establecieron sistemas de gobierno en
(FREIDENBERG 2003). los que la población podía votar y ser
votada, al mismo tiempo que el dere-
En el 2004 diez países de América cho de propiedad era preservado.
Latina regulaban procesos internos
de partidos por ley. Además, muchos Así, mientras que, estrictamente con-
partidos en distintos países han expe- siderado, el término ‘democracia’ solo
rimentado voluntariamente con pro- se refiere a un sistema de gobierno en
cesos más democráticos, sobre todo el que el pueblo ostenta la soberanía,
en la selección de candidatos. Las ra- el concepto de ‘democracia liberal’
zones para una apertura son por un supone un sistema con las siguientes
lado una reacción a demandas públi- características:
cas: los partidos esperaban una venta-
• Una Constitución que limita los
ja electoral al darse una estructura in-
diversos poderes y controla el
terna más democrática. Por otro lado,
funcionamiento formal del go-
la ampliación de la D.I. puede ser una
bierno, y constituye de esta ma-
solución para un impasse interno, so-
nera un Estado de derecho.
bre todo cuando dos o más grupos se
bloquean mutuamente y hacen impo- • División de poderes.
sible una decisión a nivel de las élites
o comisiones. No obstante, no es una • El derecho a votar y ser votado
tendencia unidireccional: los partidos en las elecciones para una amplia
suelen cambiar la forma de tomar de- mayoría de la población (sufragio
cisiones con alguna frecuencia y por universal).

166
DEMOCRACIA MULTICULTURAL

• Protección del derecho de propie- propia cultura, por autoinculpación,


dad y existencia de importantes de hábitos y costumbres negativos
grupos privados de poder en la que no son predicables de la genera-
actividad económica. Se ha soste- lidad de los miembros de la misma
nido que esta es la característica o que, en algún caso, ni siquiera fue-
esencial de la democracia liberal. ron históricamente propios. Todo
genocidio, realizado o frustrado,
• Existencia de varios partidos po- va acompañado, antes o después,
líticos (no es de partido único). por cierto sentimiento colectivo de
culpa. Y la antropología cultural,
• Libertad de expresión. que ha nacido con el colonialismo,
• Libertad de prensa, así como ac- también tiene a veces esta deriva-
ceso a fuentes de información al- ción, contraria, en la actualidad (por
ternativa a las propias del gobier- eso los antropólogos pueden ser a
no que garanticen el derecho a la la vez, entre los científicos sociales,
información de los ciudadanos. los más comprensivos de los peores
hábitos de otras culturas y los más
• Libertad de asociación. dados a la idealización del otro, de
la alteridad).
• Vigencia de los derechos huma-
nos, que incluye un marco insti- Ayuda a afrontar este asunto la lu-
tucional de protección a las mi- cidez ético-política del exiliado con-
norías” (MACPHERSON, C. B. temporáneo con doble identidad, en
La democracia liberal y su época. la medida en que su propia expe-
Alianza, Madrid, 1981). riencia está operando no solo como
fundamento de la conciencia de es-
Democracia multicultural pecie, sino también en favor de la
superación de la conciencia históri-
En lo que respecta precisamente ca de culpa en la cultura occidental.
al necesario reconocimiento de la (FERNÁNDEZ BUEY, Francisco. De-
diversidad cultural hoy existente, mocracia participativa, estudio de Etica y
no solo entre Norte y Sur y entre Filosofía, España, 2000) // “[Implica]
Oriente y Occidente, sino también (…) el reconocimiento de la diversidad
en el interior de la mayoría de los identitaria de las personas y sus dere-
Estados, que son multiculturales, el chos, sean estos individuales o colec-
movimiento de movimientos se en- tivos, incluso (…) si no forman parte
frenta con un par de obstáculos más. de la sociedad nacional y [d]el Estado
El primero de estos obstáculos es la que gobierna a la población mayorita-
parcial idealización de la visión de ria. (…) adoptan el reconocimiento de
los vencidos, explícita, por reacción la pluralidad de intereses, opiniones y
polémica y por remordimiento, en valores como su razón de existir (…)
el discurso del “indio metropolita- Sin embargo (…) no ha podido elimi-
no” y en varias de las orientaciones nar las distintas formas de racismo,
actuales de los estudios culturales exclusión, discriminación e intoleran-
y poscoloniales: la atribución a la cia que subsisten al interior de estos

167
DEMOCRACIA PARLAMENTARIA

‘modelos democráticos’” (RIVERA VÉ- // Esta forma de democracia tam-


LEZ, Fredy. “Migrantes y racismo en bién es llamada democracia indirecta
América Latina: dimensiones ocultas y consiste en que el poder es ejercido
de realidades complejas”, elaborado en por representantes elegidos por todos
el marco del proyecto IIDH/BID sobre los individuos considerados ciuda-
actividades preparatorias de la Confe- danos en un estado, a través de un
rencia Mundial contra el Racismo, la proceso electoral reglado. // “A dife-
Discriminación Racial y la Xenofobia). rencia de los procesos de elección que
se dan para nombrar funcionarios de
Democracia parlamentaria gobierno dentro de un marco repre-
sentativo liberal, los cuales cuentan
Es una forma de democracia que con- con una plataforma legislativa y una
siste en basar el accionar del gobierno reglamentación más o menos preci-
en un sistema parlamentario. Además sa, que emanan del propio sistema
controla y ejerce casi absolutamente el jurídico-político vigente, cuyo obje-
poder político. tivo central es el de mantener esta-
bilidad y orden durante los periodos
Democracia participativa en los que: a) transcurre la elección,
b) se realiza la transición de un go-
“Se entiende por democracia repre- bierno a otro, y c) se ejerce el poder
sentativa (también llamada democra- por el grupo triunfante, el cual siem-
cia moderna o democracia indirecta) pre evita cuestionar las relaciones de
al tipo de régimen democrático surgi- producción capitalista imperantes y
do en la modernidad y cuya caracte- el carácter de clase que tiene el Es-
rística distintiva está dada por la elec- tado burgués, los Consejos Obreros,
ción de los representantes encargados ‘esa fórmula finalmente descubierta’,
de tomar las decisiones que afectan según lo afirmó Marx (1974: 304), teó-
al conjunto de una ciudadanía cada ricamente se conciben y son órganos
vez más amplia. Dichas decisiones, el de poder popular que se construyen
representante las toma en nombre de en un movimiento de autodetermi-
ella y siguiendo sus intereses. La dife- nación libre y colectivo, dentro y a
rencia entre la democracia represen- través de los cuales los productores
tativa y la llamada democracia direc- directos no solo discuten y deciden
ta (propia del mundo clásico) además su destino y el de su sociedad, sino
de encontrarse en la existencia o no que, además, ejecutan sus propias
de representantes, se halla en el mé- decisiones, cobijados bajo el principio
todo de selección de los mismos y en democrático-político de que todos los
las instituciones que existen en cada que forman parte de ellos son elegi-
una. De esa forma, mientras que son bles, pero, a la vez, también sujetos
características de la democracia repre- de revocabilidad si ese es el deseo o
sentativa las elecciones periódicas y la la decisión del colectivo, lo cual los
existencia de los partidos políticos, la hace distinguirse, de manera radical,
democracia directa se caracteriza por de las instancias de representación
el sorteo y la asamblea” (ABAL ME- formal que caracteriza a las democra-
DINA. Estudiar Ciencia Política. 2010). cias liberales” (QUIROZ PALACIOS,

168
DEMOCRACIA REPRESENTATIVA

Abraham. Democracia directa o Demo- en la menos destacada en el Modelo


cracia participativa. Universidad Autó- Westminster británico de democracia
noma de Puebla). representativa. Sin embargo, la ten-
dencia va decididamente en dirección
Democracia plebiscitaria a la ampliación de los elementos de la
democracia directa. En Alemania, los
“Sinónimo de Democracia Directa, instrumentos de la D.P. están siendo
en la cual el pueblo (en la forma de cada vez más utilizados a nivel de la
la asamblea de todos los ciudadanos política de los Estados miembro y los
activos) toma directamente las deci- municipios, y también al interior de
siones políticas, como por ejemplo los partidos, en las decisiones sobre
en las ciudades-Estado griegas de la asuntos objetivos y de personal; en la
antigüedad (Polis), las comunidades política federal, las iniciativas popu-
regionales suizas, y los town meetings lares y el plebiscito solamente siguen
de los Estados Unidos. Su condición siendo posibles en caso de decisio-
previa necesaria es (a diferencia de la nes sobre una nueva estructuración
Democracia Representativa) el terri- de los Estados (Estado Federal, Fe-
torio delimitado. 1. Según Max We- deralismo), dado que la Ley Funda-
ber (1976: 156) ‘el tipo más importan- mental fue diseñada de manera pu-
te de la democracia de líder, (…) de ramente representativa, debido a las
acuerdo con su sentido genuino, una experiencias con la Participación de
especie de dominación carismática, democracia directa durante la Repú-
que se oculta bajo la forma de una blica de Weimar, consideradas como
legitimidad derivada de la voluntad negativas por el Consejo Parlamen-
de los dominados y que solamente tario constituyente. Por lo regular,
permanece debido a ella. En reali- las demandas de ampliación de los
dad, el líder (demagogo) domina en elementos plebiscitarios se asocian
virtud de la fidelidad y la confianza con el objetivo de una mayor parti-
de sus seguidores políticos a su per- cipación y reformas que transformen
sona como tal’. El concepto de la D.P. a la sociedad. Sin embargo, como lo
aparece aquí para la instauración ple- muestran los resultados más bien
biscitario-democrática del líder como conservadores y retardatarios de los
la única fuente de legitimación de las referéndums suizos, sus efectos pue-
dictaduras abiertas o encubiertas, o den resultar claramente ambivalen-
el vuelco cesarista en la selección de tes” (NOHLEN, Dieter. Cómo enseñar
líderes en las democracias de masas. y cómo estudiar Ciencia Política. Ensa-
2. En sentido estricto, la D.P. signifi- yo introductorio).
ca ahora la utilización de elementos
de democracia directa en sistemas Democracia representativa
que por lo demás son representativo-
democráticos, sobre todo: plebiscito; En su famoso texto Poliarquía, el po-
referéndum; Iniciativa Popular; rea- litólogo norteamericano Robert Dahl
lizado actualmente en la forma más sostiene que la democracia con in-
destacada en el Sistema Político de termediación de los representantes
Suiza (democracia de referéndum), y solo es plena con estas condiciones:

169
DEMOCRADURA

1) libertad para constituir e integrarse su deber primordial de ‘promover el


en organizaciones; 2) libertad de ex- bienestar general que se fundamenta
presión; 3) el derecho a voto; 4) ele- en la justicia y en el desarrollo inte-
gibilidad para cargo público; 5) dere- gral y equilibrado de la nación’ (ar-
cho de los líderes políticos a competir tículo 44 de la Constitución), y con
con el voto; 6) fuentes alternativas ello, desencadenar el colapso del sis-
de información; 7) elecciones libres y tema representativo en su conjunto, y
limpias; 8) Que las instituciones para con él, el del propio Estado Social y
hacer política de gobierno dependan Democrático de Derecho” (STC Exp.
del voto y de otros signos de prefe- Nº 0030-2005-PI, f. j. 9).
rencia. // “La expresión democracia
representativa significa que el pueblo Democradura
se gobierna por medio de los elegidos
entre varias opciones. Supone, por “Neologismo de la investigación de la
tanto, la selección que los votantes transición o de la democracia; designa
realizan teniendo la posibilidad de sistemas políticos que formalmente
escoger entre varias listas, así como han constituido instituciones políticas
la renovación periódica de los gober- al estilo de una democracia, pero en el
nantes” (FERRERO R., Raúl. Manual fondo son autoritarias o han seguido
de Ciencia Política. Editorial Ausonia, siéndolo” (Dieter Nohlen).
Lima, 1984). // En esta forma de go-
bierno el pueblo delega la soberanía Democratización
en autoridades elegidas de forma
periódica mediante elecciones libres. “Es un proceso que conduce de una
Estas autoridades en teoría deben situación autoritaria a una democra-
actuar en representación de los in- cia plural, además que connota una
tereses de la ciudadanía, como bien ampliación completa y un reconoci-
indica el adjetivo representativo. // miento real de los derechos civiles
“La democracia representativa es la y políticos creando las condiciones
que, en definitiva, permite la conju- para el pluralismo y la participación,
gación armónica del principio políti- garantizados previo acuerdo de las
co de soberanía popular con un cauce distintas fuerzas políticas actuantes”
racional de deliberación que permita (CANSINO, César. Democratización y
atender las distintas necesidades de liberalización. Segunda edición, Insti-
la población. Empero, dicha delibera- tuto de Investigaciones Jurídicas de
ción racional y, en suma, la goberna- la UNAM, 2011). // “La democra-
bilidad del Estado, pueden situarse tización es la base y el requisito in-
en serio riesgo si a la representación dispensable del desarrollo, que las
no se le confiere las garantías para posibilidades de la democracia han
que pueda ‘formar voluntad’. La re- aumentado en la medida en que ha
presentación indebidamente com- aumentado el ingreso per cápita, la
prendida y articulada es la matriz urbanización, la alfabetización; que
potencial de un desequilibrio que, subsisten obstáculos serios y de pri-
si no es adecuadamente conjurado, mera importancia como la sociedad
puede impedir que el Estado atienda plural y que el objetivo número uno

170
DERECHO A ASOCIARSE

debe ser la integración nacional; que técnico del plan y la democratización


la condición prefascista de las regio- del partido son requisitos ineludi-
nes que han perdido estatus amerita bles, en un país en que el presidente
planes especiales de desarrollo para tiene una extraordinaria concentra-
esas regiones; que las regiones con ción del poder, en un momento en
cultura tradicionalista, con población que ya no se puede ni desconfiar de
marginal considerable, sin derechos los planes técnicos ni hacer demago-
políticos, sin libertad política, sin or- gia con ellos, y en una etapa en que
ganizaciones políticas funcionales, se necesita canalizar la presión popu-
son los veneros de la violencia, y exi- lar, unificando al país, para la conti-
gen, para que esta no surja, esfuerzos nuidad y aceleración de su desarrollo
especiales para la democratización y, dejar que hablen y se organicen las
y la representación –política– de los voces disidentes para el juego de-
marginales y los indígenas y tareas mocrático y la solución pacífica de
legislativas, políticas y económicas los conflictos” (DUARTE DÁVILA,
que aseguren el ingreso de esa pobla- Juan Manuel. La transición mexicana,
ción a la vida cívica, la admisión e in- el cambio político en el Estado de Nuevo
tegración de los estratos marginales León. Tesis de Doctorado en Ciencia
a una ‘ciudadanía económica y polí- Política, México, 2002).
tica plena’; que es necesario acentuar
la unidad de nuestra cultura política Deontología jurídica
secular y mantener el principio cons-
titucional de que los lineamientos “Proviene del griego y significa ‘lo
políticos no deben estar ligados a los obligatorio, lo justo, lo adecuado’. Es
religiosos; que es necesario redistri- la rama de la filosofía jurídica que tie-
buir el ingreso y mantener y orga- ne como finalidad específica la deter-
nizar, a la vez, las presiones popu- minación de cómo debe ser el derecho
lares y la disciplina nacional, que es y cómo debe ser aplicado. La impor-
necesario, también, democratizar y tancia práctica de la deontología jurí-
mantener el partido predominante, dica la pone de manifiesto Vanni, ha-
e intensificar el juego democrático de ciendo ver la relación que existe entre
los demás partidos, lo cual obliga a la las formaciones sociales y la actividad
democratización interna del partido psíquica de los hombres” (Glosario de
como meta prioritaria, y a respetar Derecho Procesal Civil).
y estimular a los partidos de oposi-
ción revisando, de inmediato, la ley Derecho a asociarse
electoral; que la democratización del
partido debe estar ligada a la demo- “El derecho de formar grupos, de
cratización sindical y a la reforma de reunirse y organizarse con el propó-
muchas de las leyes e instituciones sito de tocar cuestiones o temas de
laborales, entre otras tareas, que un interés común es un derecho huma-
desarrollo económico constante es el no. La habilidad de organizarse es un
seguro mínimo de la paz pública, y medio importante a través del cual
que para lograr estas metas la per- los ciudadanos pueden influenciar a
sonalidad del presidente, el carácter sus líderes y gobiernos.

171
DERECHO A GUARDAR SECRETO PROFESIONAL

El derecho de asociación está garan- y supeditarse al bien común. El de-


tizado en muchos tratados de dere- recho de asociación lleva implícito,
chos humanos. De todas formas este por parte de los demás hombres, el
derecho ha sido más definido y ela- deber, no tan solo de no ponerle tra-
borado en el Derecho Laboral Inter- bas, sino de cooperar a la asociación,
nacional, dado el enlace entre estos pues si tal conjunción de factores
derechos y la habilidad de los traba- no se produjera, el desarrollo social
jadores de asegurar su estado social y sería imposible. La cooperación de
económico. La libertad de asociación individuos que aúnan su esfuerzo si-
es una de las provisiones centrales multáneamente a la realización de un
fundamentales en las actividades de mismo fin crea, al menos de hecho,
la Organización Internacional del una asociaciones. Pero si considera-
Trabajo (OIT). Las normas de la OIT mos la finalidad de la acción común
defienden el derecho de los trabajado- veremos que las asociaciones, en ge-
res y empleadores de formar organi- neral, no solo aspiran a satisfacer las
zaciones y negociar colectivamente” necesidades de los individuos que
(Human Rigths Educations Asocia- las componen, sino que también son
tes). // “(Puede emplearse bajo dos el vehículo idóneo para coadyuvar
acepciones: sinónimo de sociedad y eficazmente al desarrollo social de la
derecho de asociarse, fundamento personalidad humana” (Enciclopedia
de aquella. El derecho de asociación, GER. categoría Derecho). // “El de-
en general, puede definirse como la recho a asociarse se expresa no solo
facultad consustancial al hombre de en la libertad de creación de asocia-
aunar sus fuerzas con las de sus se- ciones y de adscripción a las ya crea-
mejantes para la realización de fines das, sino también en la libertad de no
comunes, mediante una concorde asociarse y de dejar de pertenecer a
cooperación que los posibilite. Inme- las mismas, así como en la libertad
diatamente, tiene su fundamento en de organización y funcionamiento
la naturaleza sociable del hombre; y interno de las entidades ya creadas,
mediatamente, en la insuficiencia de sin injerencias públicas, consistiendo
las fuerzas individuales para alcan- el derecho de los socios, como miem-
zar los fines que la naturaleza social bros de la asociación, en que se cum-
de la humanidad exige. De ahí que plan los estatutos, siempre que estos
los caracteres de este derecho son los sean conformes a la Constitución y
de ser innato, porque es inherente a a las leyes”(STC Exp Nº 01461-2004-
la persona humana, e indefinido en PA, f. j. 2).
su tendencia, pues no reconoce otro
límite que el de la sociedad univer- Derecho a guardar secreto
sal del género humano. Su exigencia profesional
de expansión viene determinada por
su propia finalidad, ya que racional- “Para el adecuado ejercicio de esta
mente no puede darse el derecho de libertad, en su dimensión de comu-
asociación para fines contrarios a la nicar información por cualquier me-
naturaleza o fin último del hombre. dio de comunicación, los periodistas
Por tanto, los fines deben ser lícitos están protegidos por el artículo 2,

172
DERECHO A LA CONSULTA PREVIA

inciso 18, de la Constitución, que re- constitucionales. Nº 17, 2007). // “El


conoce el derecho de guardar el se- derecho a la autodeterminación in-
creto profesional. formativa consiste en la serie de fa-
cultades que tiene toda persona para
[E]ste derecho protege a los titulares ejercer control sobre la información
de la libertad de comunicar informa- personal que le concierne, contenida
ción, en especial a los periodistas de en registros ya sean públicos, priva-
cualquier medio de comunicación so- dos o informáticos, a fin de enfrentar
cial; por ello, no pueden ser obligados las posibles extralimitaciones de los
a revelar sus fuentes informativas” mismos. Se encuentra estrechamente
(STC Exp. Nº 0134-2003-HD, f. j. 2). ligado a un control sobre la informa-
ción, como una autodeterminación de
Derecho a la autodetermi- la vida íntima, de la esfera personal”
nación informativa (STC Exp. Nº 04739-2007-PHD, f. j. 2).
// “Mediante la autodeterminación
“Derecho fundamental que reconoce informativa se busca proteger a la
la au­tonomía del consentimiento de persona en sí misma, no únicamente
las perso­nas en el contexto del proce- en los derechos que conciernen a su
samiento automático de datos, al fijar esfera personalísima, sino a la persona
una serie de límites a las actividades en la totalidad de ámbitos; por tanto,
de recolección, manejo y acceso a no puede identificarse con el derecho
toda base de datos. Estos límites van a la intimidad, personal o familiar, ya
desde la forma de ob­tención de da- que mientras este protege el derecho
tos personales, la cual solo podrá ser a la vida privada, el derecho a la auto-
por consentimiento del titular o por determinación informativa busca ga-
mandato legal, hasta la prohibición rantizar la facultad de todo individuo
expresa de no manejo de datos refe- de poder preservarla ejerciendo un
ridos a la vida privada o la intimidad control en el registro, uso y revelación
de las personas. Además, se reconoce de los datos que le conciernen” (Exp.
la capaci­dad de los titulares del De- Nº 04739-2007-HD, f. j. 3).
recho para con­trolar la corrección y
constitucionalidad de la información Derecho a la consulta previa
que le concierne.
“Derecho que tienen las comunida-
Si bien no es unánime el reconocimien­ des indígenas a la consulta previa,
to de un dominio absoluto del titu- como mecanismo para efectivizar
lar sobre la totalidad de los datos el derecho de la comunidad en la
persona­les obtenidos e informatiza- adopción de decisiones que puedan
dos, es acep­tado que existe un con- afectarlos. En esta oportunidad la
trol para que la base de datos tenga Corporación, estableció los alcances
información actual y no sensible” de la consulta previa así:
(ADINOLFI, Giulio. “Autodetermi-
nación informativa, consideraciones i) La consulta debe efectuarse
acerca de un principio general y un conforme a relaciones susten-
derecho fundamental”. En: Cuestiones tadas en el respeto y la buena fe

173
DERECHO A LA CONSULTA PREVIA

de las partes, ii) las comunidades Estado y los pueblos indígenas u ori-
deben tener conocimiento pleno ginarios respecto a la medida legisla-
sobre los proyectos de explora- tiva o administrativa que les afecten
ción o explotación de recursos directamente, a través de un diálogo
naturales en sus territorios, iii) las intercultural que garantice su inclu-
comunidades deben tener partici- sión en los procesos de toma de de-
pación real y efectiva en la consul- cisión del Estado y la adopción de
ta a través de sus representantes, medidas respetuosas de sus derechos
iv) la decisión de la autoridad colectivos.
gubernamental debe estar des-
provista de autoritarismo y arbi- El proceso de consulta tiene varias
trariedad, v) se debe realizar una etapas que deben cumplir las entida-
consulta sobre el proceso mismo des estatales promotoras de la medi-
de la consulta previa” (Análisis da legislativa o administrativa:
jurídico OPIAC, Programa Pro-
a) Identificación de la medida legis-
indígena – Ecuador. Diciembre,
lativa o administrativa que debe
2008). //
ser objeto de consulta.
“El procedimiento del derecho a la
b) Identificación de los pueblos in-
consulta previa a los pueblos indíge-
dígenas u originarios a ser con-
nas u originarios respecto a las me-
sultados.
didas legislativas o administrativas
que les afecten directamente. Se in- c) Publicidad de la medida legislati-
terpreta de conformidad con las obli- va o administrativa.
gaciones establecidas en el Convenio
169 de la Organización Internacional d) Información sobre la medida
del Trabajo (OIT), ratificado por el legislativa o administrativa.
Estado peruano.
e) Evaluación interna en las institu-
Los pueblos indígenas u originarios ciones y organizaciones de los pue-
deben ser consultados de forma pre- blos indígenas u originarios sobre
via sobre las medidas legislativas o la medida legislativa o administra-
administrativas que afecten directa- tiva que les afecten directamente.
mente sus derechos colectivos, sobre
f) Proceso de diálogo entre repre-
su existencia física, identidad cultu-
sentantes del Estado y represen-
ral, calidad de vida o desarrollo. Tam-
tantes de los pueblos indígenas u
bién corresponde efectuar la consulta
originarios.
respecto a los planes, programas y
proyectos de desarrollo nacional y re- g) Decisión.
gional que afecten directamente estos
derechos. La consulta a la que hace re- El acuerdo entre el Estado y los pue-
ferencia esta Ley es implementada de blos indígenas u originarios, como
forma obligatoria solo por el Estado. resultado del proceso de consulta,
La finalidad de la consulta es alcanzar es de carácter obligatorio para am-
un acuerdo o consentimiento entre el bas partes. Pero en caso de que no se

174
DERECHO A LA COSA JUZGADA

alcance un acuerdo, corresponde a La sentencia implica un mandato,


las entidades estatales adoptar todas que cuando adquiere la autoridad
las medidas que resulten necesarias de cosa juzgada, se torna inmutable.
para garantizar los derechos colecti- El caso examinado y decidido, ya
vos de los pueblos indígenas u origi- no podrá replantearse con posterio-
narios y los derechos a la vida, inte- ridad (‘non bis in ídem’). Si se pre-
gridad y pleno desarrollo. tende realizar un nuevo juicio con el
mismo contenido, puede oponerse la
Para concluir, cabe indicar que la ley
excepción de cosa juzgada. Este prin-
de consulta previa no deroga o mo-
cipio es absoluto en el proceso penal,
difica las normas sobre el derecho a
mientras que en el proceso civil, pue-
la participación ciudadana” (Manual
de la ley posibilitar alguna revisión o
del Ministerio. “Derecho a la consul-
rescisión, además de aceptarse la po-
ta previa a los pueblos indígenas u
sibilidad de cosa juzgada formal. La
originarios”. Ministerio del Medio
cosa juzgada formal es la que posibi-
Ambiente, Lima, 2011). // “[E]ste
lita en el proceso civil (en ciertos ca-
derecho, que viene a ser una concre-
sos) poder realizar un procedimien-
tización también del artículo 2. 17 de
to posterior que modifique la cosa
la Constitución, se encuentra explíci-
juzgada, cuando aparecen nuevos
tamente recogido en los artículos 6 y
7 del Convenio N° 169. El artículo 6, elementos que no se consideraron en
literal a), indica que cada vez que se el primer proceso. Si bien no pueden
prevean medidas legislativas o admi- deducirse recursos en el mismo pro-
nistrativas susceptibles de afectar di- ceso, puede iniciarse uno nuevo, que
rectamente a los pueblos indígenas, modifique la sentencia anterior. Esto
el Gobierno tendrá que consultar ocurre por ejemplo, en el juicio ejecu-
previamente y mediante los proce- tivo, donde el título faculta al cobro
dimientos apropiados e institucio- del importe por él documentado, sin
nes representativas. Tales consultas probar las causas que lo originaron.
deberán efectuarse de buena fe y de Estas causas pueden ser discutidas
forma apropiada a las circunstancias en un juicio ordinario posterior, que
del caso, con la finalidad de llegar a puede modificar lo resuelto en el
un acuerdo y lograr el consentimien- juicio ejecutivo” (Guía 2000, Derecho
to de las medidas propuestas” (STC Procesal). // “[M]ediante el derecho
Exp. Nº 03343-2007-PA, f. j. 33). a que se respete una resolución que
ha adquirido la autoridad de cosa
Derecho a la cosa juzgada juzgada se garantiza el derecho de
todo justiciable, en primer lugar, a
“Es la calidad que adquieren las sen- que las resoluciones que hayan pues-
tencias y las resoluciones definitivas to fin al proceso judicial no puedan
de los jueces, cuando se han agotado ser recurridas mediante medios im-
todos los recursos destinados a im- pugnatorios, ya sea porque estos han
pugnarlas, y se tornan irrevocables. sido agotados o porque ha transcu-
Ya la usaban los romanos como ex- rrido el plazo para impugnarla; y, en
cepción, colocándola en la fórmula, segundo lugar, a que el contenido de
entre sus partes extraordinarias. las resoluciones que hayan adquirido

175
DERECHO A LA EDUCACIÓN

tal condición, no pueda ser dejado sin la educación en sus distintas formas
efecto ni modificado, sea por actos de y modalidades, cómo el ser humano,
otros poderes públicos, de terceros o, biológico o específico, deviene en ser
incluso, de los mismos órganos juris- social, en persona, en hombre o mujer,
diccionales que resolvieron el caso en y es a través de ella que adquiere las
el que se dictó. condiciones y capacidades necesarias
para vivir en sociedad. En este senti-
La determinación de si una resolu- do, la educación en todas sus manifes-
ción que no constituye una sentencia taciones es la vía por excelencia de la
definitiva (pero que ha puesto fin al socialización humana, es decir, la vía
proceso penal) se encuentra también de su conversión en un ser social.
garantizada por este derecho, a la luz
de dichas disposiciones de derechos A diferencia de lo que ocurre en otras
fundamentales, debe absolverse por especies, el animal humano al nacer,
este Tribunal en sentido afirmativo. más que un humano propiamente di-
No solamente porque en la dicción cho, social, cultural y espiritualmen-
de dichas disposiciones se ha evitado te hablando, es un proyecto, pleno
circunscribir el ámbito de protección de potencialidades por realizar, de
solo al caso de las sentencias, y se ha hombre o mujer. Es un animal alta-
comprendido también a los autos que mente indefenso y dependiente, con
ponen fin al proceso (al referirse, por un cuerpo y, sobre todo, con un ce-
ejemplo, a las resoluciones que im- rebro por construir (esta noción no
porten el sobreseimiento definitivo de excluye la dimensión sensible del
una causa), sino también porque ese ser humano ni la espiritual) sobre la
es el sentido interpretativo que se ha base de una carga hereditaria especí-
brindado a una disposición aparente- fica que lo identifica como miembro
mente más limitativa de su ámbito de de la especie de los humanos, dotán-
protección, como puede ser el artículo dole de una estructura física y de un
8.4 de la Convención Americana de ‘modus operandi’ o modo de fun-
Derechos Humanos, por los órganos cionamiento propio de la misma (la
de protección de los derechos huma- herencia funcional), además de un
nos en nuestra Región” (STC Exp. Nº conjunto de caracteres derivados de
04587-2004-PA, ff.jj. 38 y 39). su carga genética individual. Sobre
esta base y merced a las múltiples y
Derecho a la educación diversas interacciones que tenga con
su entorno, irá construyendo su de-
“El derecho a la educación es, sin sarrollo como ser individual y social”
duda, uno de los más importantes (TURBAY RESTREPO, Catalina. De-
derechos de la niñez y quizás el más recho a la Educación desde el marco de
importante de los sociales. Aunque la protección integral de los derechos de
no se puede, en sentido estricto, plan- la niñez y de la política educativa. Co-
tear que existan derechos importan- lombia, junio, 2000). // “El derecho
tes y otros secundarios, la afirmación a la educación ha sido reconocido
anterior se funda en el hecho según el universalmente desde la Declaración
cual es a través, en buena medida de Universal de Derechos Humanos en

176
DERECHO A LA EDUCACIÓN

1948 (aunque la OIT ya se refiriera a del Estado. La educación ayuda a las


él en los años 1920), y desde enton- personas a desarrollar destrezas de co-
ces ha quedado consagrado en varias municación para exigir esos derechos,
convenciones internacionales, consti- la confianza para hablar en una varie-
tuciones nacionales y planes de desa- dad de foros y la capacidad de negociar
rrollo. Sin embargo, aunque la gran con distintas autoridades y detentores
mayoría de los países han firmado y de poder” (Right to Education Project).
ratificado convenciones internacio- // “La educación es un derecho hu-
nales (tales como, la Convención so- mano y un deber social fundamental;
bre los Derechos del Niño), son mu- es, asimismo, democrática, y obligato-
chos menos los que han integrado ria. El Estado la asume como función
estos derechos en constituciones na- indeclinable y está obligado a invertir
cionales o elaborado marcos legislati- en todos sus niveles y modalidades.
vos y administrativos que garanticen La educación es un servicio públi-
su plena efectividad en la práctica. co y se sustenta en el respeto a todas
En algunos casos, el derecho exis- las corrientes del pensamiento, con la
te junto con la presunción de que el finalidad de desarrollar el potencial
usuario es quien debe pagar por él, creativo de cada ser humano y el ple-
desvirtuando así el concepto mismo no ejercicio de su personalidad en una
de un derecho. En otros, el derecho sociedad democrática basada en la va-
existe en teoría, pero no hay ninguna loración ética del trabajo y en la partici-
capacidad de aplicarlo en la práctica. pación activa, consciente y solidaria en
Inevitablemente, la falta de apoyo los procesos de transformación social
del gobierno al derecho a la educa- consustanciados con los valores de la
ción afecta sobre todo a los más po- identidad nacional, enmarcada en una
bres. Hoy en día, todavía se niega el visión latinoamericana y universal.
derecho a la educación a millones de
personas alrededor del mundo. La educación es un derecho inherente
a la persona. Consiste en la facultad
Además de ser un derecho de por sí, de adquirir o transmitir información,
el derecho a la educación conduce a la conocimientos y valores a efectos de
realización de otros derechos. La edu- habilitar a las personas para sus ac-
cación ‘crea la ‘voz’ mediante la cual ciones y relaciones existenciales y co-
es posible reclamar y proteger los de- existenciales; amén de ser una guía,
rechos’, y sin educación las personas dirección u orientación para el de-
carecen de habilidad real ‘para lograr sarrollo integral de la persona (…)”.
funcionamientos valiosos como par- // “El ejercicio cabal de este derecho
te de la vida’. Teniendo acceso a la permite, en buena medida, el cum-
educación, las personas pueden desa- plimiento de lo establecido en el in-
rrollar las destrezas, la capacidad y la ciso 1) del artículo 2 de la Constitu-
seguridad que necesitan para obtener ción, relativo al libre desarrollo de la
otros derechos. La educación brinda persona humana. Ello presupone un
a las personas la capacidad de infor- proceso de transmisión del saber y la
marse acerca de toda la gama de de- afirmación de valores que ayuden a
rechos que detentan y las obligaciones la persona en su desarrollo integral

177
DERECHO A LA EDUCACIÓN UNIVERSITARIA

y en la realización de sus proyectos manifestación del derecho a la tutela


de vida en comunidad” (STC Exp. jurisdiccional reconocido en nuestra
Nº 04232-2004-PA, ff. jj. 2, 3 y 6). Constitución (artículo 139, inciso 3).

Si bien nuestra Carta Fundamental


Derecho a la educación uni-
no se refiere en términos de significa-
versitaria do a la ‘efectividad’ de la tutela juris-
diccional, resulta claro que la tutela
“[E]l derecho fundamental a la edu-
jurisdiccional que no es efectiva no
cación universitaria no solo garanti-
es tutela. En este sentido, el derecho
za, entre otros, el derecho de acceso
al cumplimiento efectivo y, en sus
a la universidad en condiciones de
propios términos, de aquello que ha
igualdad (previo cumplimiento de
sido decidido en el proceso, forma
los requisitos que razonablemente se
parte inescindible del derecho a la
impongan al respecto), sino también
tutela jurisdiccional a que se refiere
el derecho a permanecer en ella libre
el artículo 139.3 de la Constitución.
de limitaciones arbitrarias mientras
Esta obligación constitucional se
se desarrolle el estudio y la actividad
desprende además de los convenios
de investigación, e incluso el derecho
internacionales de los que el Perú es
a la obtención del respectivo título
parte. En efecto, este Tribunal recuer-
universitario una vez cumplidos los
da que el numeral 1) del artículo 25
requisitos académicos y administra-
tivos correspondientes. En el caso de de la Convención Americana sobre
los graduados, su permanencia en la Derechos Humanos dispone que:
comunidad universitaria se encuentra ‘Toda persona tiene derecho a un
relacionada, principalmente, con el recurso sencillo, rápido o cualquier
ejercicio de su derecho constitucional a otro recurso efectivo ante los jue-
la libertad científica ‘en’ la comunidad ces o tribunales competentes, que
universitaria, la que se va a manifestar la ampare contra actos que violen
en el acceso a los locales universitarios sus derechos fundamentales re-
o facultades, uso de las aulas, ambien- conocidos por la Constitución, la
tes o servicios con el objeto de parti- ley o la presente Convención, aun
cipar, desarrollar o fomentar talleres, cuando tal violación sea cometida
seminarios, conferencias, u otras for- por personas que actúen en ejerci-
mas de debate académico; asistir como cio de sus funciones oficiales’.
alumno libre a los cursos de su interés,
el acceso a bibliotecas u otros centros En este sentido, este Colegiado ha es-
de información, entre otros” (STC Exp. tablecido, en la sentencia recaída en
Nº 04232-2004-PA, f. j. 21). el Exp. N° 015-2001-AI/TC (acumu-
lados), que:
Derecho a la ejecución de reso-
‘El derecho a la ejecución de las
luciones judiciales
resoluciones judiciales no es sino
“Tal como lo ha manifestado este una concreción específica de
Tribunal, el derecho a la ejecución la exigencia de efectividad que
de resoluciones judiciales es una garantiza el derecho a la tutela

178
DERECHO A LA ESTABILIDAD LABORAL

jurisdiccional, y que no se agota arbitrarios. A través del régimen de


allí, ya que, por su propio carác- estabilidad, se pretende limitar la li-
ter, tiene una vis expansiva que se bertad incondicional del empleador
refleja en otros derechos constitu- evitando despidos arbitrarios que
cionales de orden procesal (v. gr. provoquen inseguridades y proble-
derecho a un proceso que dure un mas al trabajador, cuya única fuente
plazo razonable, etc.)” (STC Exp. de ingreso es su trabajo.
Nº 04119-2005-PA, ff. jj. 64 y 65).
La carta de la Organización de Esta-
Derecho a la estabilidad dos Americanos, en su artículo 28,
laboral proclama que las personas, mediante
su trabajo, tienen el derecho de al-
“La estabilidad laboral consiste en canzar su bienestar material y su de-
el derecho que un trabajador tiene sarrollo espiritual en condiciones de
a conservar su puesto de trabajo, libertad, dignidad, igualdad de opor-
de no incurrir en faltas previamen- tunidades y seguridad económica.
te determinadas o de no acaecer en
circunstancias extrañas. Respecto a las condiciones de emplea-
bilidad, esta se refiere al ambiente que
Ciertamente, la estabilidad laboral entrega una empresa u organización
garantiza los ingresos del trabajador para que los trabajadores desarrollen
en forma directa, lo que permite sa- adecuadamente su trabajo.
tisfacer las necesidades del núcleo
familiar y garantizar los ingresos Una organización debe asegurar a
de la empresa, ya que trabajadores sus trabajadores un ambiente laboral
adiestrados y expertos, integrados adecuado para que puedan realizar
con la empresa, brindarán índices sus funciones; es decir, la adminis-
satisfactorios de producción y pro- tración de una empresa debe preo-
ductividad, redundando no solo en cuparse desde las condiciones físicas
beneficio del trabajador y del em- hasta las condiciones sicológicas del
pleador, sino también del desarrollo trabajador, para que así las personas
orgánico-económico-social, con lo- puedan realizar lo que les correspon-
gros a la obtención de la armonía y la de, adecuadamente.
paz social y laboral.
Dentro de las condiciones de em-
La estabilidad laboral tiende a otor-
pleabilidad, se encuentra otorgar
gar un carácter permanente a la rela-
capacitaciones, incentivos, un am-
ción de trabajo, donde la disolución
biente laboral adecuado, condiciones
del vínculo laboral depende única-
estructurales acomodadas, entre otros
mente de la voluntad del trabajador
y solo por excepción de la del em- puntos, temas que efectivamente son
pleador o de las causas que hagan importantes a la hora de evaluar un
imposible su continuación.  trabajo o de evaluar la producción que
están llevando a cabo los individuos
El sentido de la estabilidad es pro- dentro de una organización” (Fun-
teger al trabajador de los despidos dación Pro Humana. “Estabilidad

179
DERECHO A LA GRATUIDAD DE LA ENSEÑANZA

laboral y responsabilidad social de las de la enseñanza en las universidades


empresas” artículo de especialidad). públicas” (STC Exp. Nº 00606-2004-
// “La doctrina laboralista ha seña- PA, f. j. 14).
lado que el derecho a la estabilidad
laboral comprende dos aspectos: por Derecho a la huelga
un lado, la estabilidad laboral de en-
trada, referido a la preferencia por la “Abstención colectiva y concertada
contratación de duración indefinida por los trabajadores, sea por un grupo
sobre la temporal, reflejada en la au- de ellos, por una asociación gremial,
torización de celebrar contratos tem- por la mayoría de quienes trabajan en
porales únicamente cuando la labor a una o varias empresas, con abandono
cumplir sea de tal naturaleza; y, por de lugares de trabajo, con el objeto de
otro, la estabilidad laboral de salida, hacer presión sobre el patrono o em-
referida a la prohibición de despido presario, a fin de obtener el reconoci-
arbitrario o injustificado” (STC Exp. miento de una pretensión de carácter
Nº 00010-2010-PI, f. j. 17). profesional o con el propósito de pre-
servar, modificar o crear nuevas con-
Derecho a la gratuidad de la diciones laborales” (LÓPEZ PÉREZ,
Gerardo Valente. Huelga en los albores
enseñanza del siglo XXI. Instituto de Investigacio-
“Cuando la Constitución prescribe nes Jurídicas, UNAM, México 2006).
como requisito mantener un rendi- // “Este derecho, como todo otro, no
miento satisfactorio, este debe ser es absoluto, y es suceptible de razona-
verificado en un breve periodo en el ble reglamentación que no altere su
que la Universidad pueda concluir espíritu. Sin embargo, esta premisa
que, efectivamente, hay un rendi- aparece sistemáticamente vulnerada
miento académico de ese tipo. Lo ra- en la materia.
zonable será un semestre o año aca-
démico, según como esté organizado Si bien nuestra legislación no se ha
el plan curricular de cada Universi- ocupado de precisar una definición
dad en particular. de huelga, a la luz de interpretacio-
nes legales, jurisprudenciales y doc-
Añadido inseparablemente a este re- trinarias, podemos decir que huelga
quisito está el de la precariedad de es la suspensión o abstención co-
los recursos económicos, pues ambas lectiva y temporal de la prestación
condiciones son consustanciales para de trabajo, concertada por la asocia-
la gratuidad de la enseñanza univer- ción dotada de personería gremial
sitaria. Por tanto, debe entenderse a fin de presionar y convencer a los
que el alumno, aunque sea por se- empleadores sobre la conservación,
gunda carrera, tiene derecho a optar obtención, o modificación de condi-
por becas o semibecas que alivien su ciones laborales en procura de be-
carga económica y no se frustre sus neficios profesionales.
deseos de superación profesional,
pues es a través de estos mecanismos El ejercicio del derecho de huelga
que el Estado garantiza la gratuidad debe ser pacífico. No puede implicar

180
DERECHO A LA IDENTIDAD

la realización de actos de violencia empleador a abonar a los huelguistas


sobre el obrero, o sobre los bienes del el salario correspondiente a perio-
patrono, ni la ocupación de estableci- dos en que estos se han abstenido de
mientos de trabajo. trabajar. Distinta solución merece el
caso del trabajador que sin acatar la
En cuanto al sujeto activo de la huel- huelga, se vió impedido de realizar
ga, debemos decir que la misma no la prestación laboral debido a que
constituye un derecho individual de la actividad huelguista imposibilitó
los trabajadores, sino un derecho ga- su cumplimiento” (Vease: <www.
rantizado a los gremios. La doctrina todoiure.com.ar>. Queda garantiza-
nacional entiende que el texto hace do a los gremios: ‘(…) el derecho de
referencia al gremio organizado jurí- huelga’). // “Este derecho consiste
dicamente, es decir, al sindicato con en la suspensión colectiva de la acti-
personería gremial. Esta postura, sin vidad laboral, la misma que debe ser
embargo, no goza de total adhesión previamente acordada por la mayo-
dado que varios autores interpretan ría de los trabajadores. La ley del ré-
que el titular del derecho de huelga gimen privado, aplicable en lo perti-
es simplemente el gremio, aunque no nente al Sector Público exige que esta
ostente personería gremial. acción de cesación transitoria de la
actividad laboral se efectúe en forma
En cuanto a los fines de la huelga, voluntaria y pacífica –sin violencia
debemos decir que el resultado pre- sobre las personas o bienes– y con
tendido, es el de influir en la volun- abandono del centro de trabajo.
tad de los dadores de trabajo, para
que hagan lugar a los reclamos gre- Por ende, huelguista será aquel tra-
miales, otorgando beneficios de tipo bajador que ha decidido libremente
profesional. participar en un movimiento rein-
vindicatorio.
La huelga es suceptible de califi-
cación, por parte de la autoridad Por huelga debe entenderse, entonces,
administrativa, pudiendo esta ser al abandono temporal con suspensión
declarada legal o ilegal, según si se colectiva de las actividades laborales,
han cumplido o no los procedimien- la cual, dentro de determinadas con-
tos previstos tanto por el estatuto del diciones, se encuentra amparada por
sindicato que la declaró como por las la ley” (STC Exp. Nº 00008-2005-PI, f. j.
leyes y decretos que regulan la espe- 40, párrafos 1 al 3).
cie, y teniendo en cuenta la finalidad
profesional perseguida por los huel- Derecho a la identidad
guistas.
“El derecho a la identidad perso-
La huelga calificada como legal, sus- nal es un derecho fundamental de
pende la obligación de prestación caracterís­ticas complejas. En la medi-
laboral, sin extinguir el contrato de da en que es una garantía constitucio-
trabajo. Esta conservación de la rela- nal, despliega su eficacia en diversos
ción laboral suspendida no obliga al ámbitos que inciden en la protección

181
DERECHO A LA IDENTIDAD ÉTNICA Y CULTURAL

de una amplia gama de derechos que eventualmente pueden ceder


constitucionales; asimismo, reper- paso a estos últimos o simplemente
cute en una serie de aspectos legales transformarse como producto de de-
regulados tradicio­nalmente en el Có- terminadas variaciones en el signifi-
digo Civil –inscripción del nombre, cado de los conceptos. Queda claro
documento de iden­tidad, partidas o que cuando una persona invoca su
registros– dándoles una nueva confi- identidad, en principio lo hace para
guración” (La Constitución Comentada que se la distinga frente a otras. Aun
artículo por artículo. Walter Gutiérrez cuando a menudo tal distinción pue-
(Editor), Gaceta Jurídica - Congre- da percibirse con suma facilidad a
so de la República, Lima, 2005). // partir de datos tan elementales como
“(…) entre los atributos esenciales de el nombre o las características físicas
la persona, ocupa un lugar primor- (por citar dos ejemplos), existen de-
dial el derecho a la identidad consa- terminados supuestos en que tal dis-
grado en el inciso 1 del artículo 2 de tinción ha de requerir de referentes
la Carta Magna, entendido como el mucho más complejos, como puede
derecho que tiene todo individuo a ser el caso de las costumbres, o las
ser reconocido estrictamente por lo creencias (por citar otros dos casos).
que es y por el modo cómo es. Vale El entendimiento de tal derecho, por
decir, el derecho a ser individualiza- consiguiente, no puede concebirse de
do conforme a determinados rasgos una forma inmediatista, sino necesa-
distintivos, esencialmente de carác- riamente de manera integral, tanto
ter objetivo (nombres, seudónimos, más cuando de por medio se encuen-
registros, herencia genética, carac- tran planteadas discusiones de fondo
terísticas corporales, etc.) y aquellos en torno a la manera de identificar del
otros que se derivan del propio de- modo más adecuado a determinadas
sarrollo y comportamiento personal, personas” (STC Exp. Nº 02273-2005-
más bien de carácter subjetivo (ideo- PHC. ff. jj. 21 a 23).
logía, identidad cultural, valores,
reputación, etc.). La identidad des- Derecho a la identidad étni-
de la perspectiva descrita no ofrece, ca y cultural
pues, como a menudo se piensa, una
percepción unidimensional sustenta- “El derecho a la identidad cultural se
da en los elementos estrictamente ob- presenta como necesidad, toda vez
jetivos o formales que permiten indi- que la humanidad se compone de
vidualizar a la persona. Se encuentra, una diversidad de grupos que com-
además, involucrada con una multi- parten cada uno su sentido y expe-
plicidad de supuestos, que pueden riencia de rasgos totales que configu-
responder a elementos de carácter ne- ran su forma y estilo de vida. Según
tamente subjetivos, en muchos casos, la Unesco (1997, 11), nuestro mundo
tanto o más relevantes que los prime- se compone de la vivencia de 10000
ros. Incluso algunos de los referen- sociedades diferentes o grupos cul-
tes ordinariamente objetivos no solo turales distribuidos en aproximada-
pueden ser vistos simultáneamente, mente 200 Estados. Esto significa que
desde una perspectiva subjetiva, sino no solo constatamos la existencia de

182
DERECHO A LA IGUALDAD

Estados diferentes o diversos –que, Derecho a la igualdad


por ejemplo, pueden agruparse por
regiones como las que correspon- “Este derecho fue reconocido entre
den a la cultura ‘occidental’ (Europa, los principales derechos humanos
Norteamérica)–, sino que en forma naturales, ya que todas las personas
más compleja la mayoría de estos Es- nacen iguales en derechos por la De-
tados –por no decir todos– tienen a claración de los Derechos del Hom-
su interior una pluralidad de grupos bre y del Ciudadano, dictada en Fran-
humanos o sociales” (PEÑA JUMPA, cia en 1789. Esto fue reiterado por la
Antonio Alfonso. Poder judicial comu- Declaración Universal de los Dere-
nal aymara en el Sur Andino. Colección chos Humanos de 1948 en su primer
En Clave de Sur. 1ª ed. ILSA, Bogotá artículo.
D.C. Colombia, marzo de 2004). //
“(…) el hecho que la Constitución de La igualdad significa que para la ley
1993 reconozca el derecho fundamen- todas las personas son idénticas, y
tal de las personas a su identidad ét- ninguna puede tener trato preferen-
nica y cultural, así como la pluralidad cial basado en su condición socioeco-
de las mismas, supone que el Estado nómica, política, religión, raza, credo,
social y democrático de derecho está etcétera. Sin embargo, en ciertas si-
en la obligación de respetar, reafir- tuaciones, la ley puede proteger a la
mar y promover aquellas costumbres parte más débil de la sociedad, para
y manifestaciones culturales que for- que equilibre su condición con otros,
man parte de esa diversidad y plura- como cuando por ejemplo, entrega a
lismo cultural, pero siempre que ellas alumnos sin recursos económicos, be-
se realicen dentro del marco de respe- cas para que continúen sus estudios, o
to a los derechos fundamentales, los cuando protege al más desfavorecido
principios constitucionales y los va- en una situación jurídica como ocurre
lores superiores que la Constitución con el trabajador o el consumidor.
incorpora, tales como la dignidad de
la persona humana (artículo 1 de la El Pacto Internacional de Derechos
Constitución), la forma democrática Civiles y Políticos de 1976 estable-
de Gobierno (artículo 43) y la econo- ce en su artículo 14 que son iguales
mía social de mercado (artículo 58). todas las personas ante los tribuna-
les y cortes de justicia. El artículo 26
Este reconocimiento del elemento cul- del mismo documento proclama la
tural que está en su contenido, permi- igualdad para todos ante la ley, y sin
te señalar que la Constitución ‘no se discriminación, tienen derecho a exi-
limita solo a ser un conjunto de textos gir su protección.
jurídicos o un mero compendio de re-
glas normativas, sino la expresión de A nivel nacional, la igualdad ante
un cierto grado de desarrollo cultu- la ley está consagrada en el artículo
ral, un medio de autorrepresentación 16 de la Constitución de la Nación
propia de todo un pueblo, espejo de Argentina, que no admite en esta
su legado cultural y fundamento de nación prerrogativas de sangre, ni
sus esperanzas y deseos’” (STC Exp. títulos nobiliarios, ni privilegio al-
Nº 00042-2004-PI. f. j. 2). guno por nacimiento. La igualdad

183
DERECHO A LA IMAGEN

ante la ley rige para todos, y lo úni- reiteradas ejecutorias (cf. SSTC Exps.
co que ha de tenerse en cuenta para Nºs 0261-2003-AA/TC, 010-2002-AI/
los empleos es la idoneidad. Para TC, 0001/0003-2003-AI/TC) ha defi-
la determinación de los impuestos nido la orientación jurisprudencial en
y cargas públicas, también rige la el tratamiento del derecho a la igual-
igualdad, que no significa que to- dad. Al respecto, se ha expuesto que
dos paguen lo mismo, sino que pa- la igualdad es un principio derecho
guen más los que más tienen. que instala a las personas, situadas
en idéntica condición, en un plano
En Colombia, la igualdad ante la ley de equivalencia. Ello involucra una
está consagrada en el artículo 13 de su conformidad o identidad por coinci-
Constitución Nacional, que establece dencia de naturaleza, circunstancia,
la igualdad de todas las personas, con calidad, cantidad o forma, de modo
la misma protección del estado que se tal que no se establezcan excepciones
asegurará que sea real y efectiva. o privilegios que excluyan a una per-
sona de los derechos que se conceden
El artículo 1 de la Constitución de
a otra, en paridad sincrónica o por
México prohíbe toda forma de dis-
concurrencia de razones” (STC Exp.
criminación. El artículo 2 consagra
Nº 01875-2004-PA, f. j. 4).
la igualdad de oportunidades para
los aborígenes. El artículo 4 declara
la igualdad entre hombres y mujeres. Derecho a la imagen
El artículo 32 establece una preferen-
cia hacia los ciudadanos por sobre “El ser humano posee su imagen fí-
los extranjeros, en iguales circunstan- sica dentro de la sociedad como ca-
cias, al acceder a un empleo” (Guía racterística material innata. Con los
2000, Derecho de igualdad). // “(…) La años la imagen inmaterial de cada in-
igualdad como derecho fundamental dividuo se construye como carta de
está consagrada por el artículo 2 de la presentación en miras a las diversas
Constitución de 1993, de acuerdo al relaciones familiares, sociales, profe-
cual: ‘(…) toda persona tiene derecho sionales. La imagen de un individuo
(…) a la igualdad ante la ley. Nadie comprende tanto su apariencia per-
debe ser discriminado por motivo de sonal, percibida por los rasgos y ca-
origen, raza, sexo, idioma, religión, racterísticas físicas de su cuerpo, así
opinión, condición económica o de como por la imagen que proyecta de
cualquiera otra índole’. Contraria- sí mismo en sociedad, sea por medio
mente a lo que pudiera desprenderse de su personalidad, comportamien-
de una interpretación literal, estamos to, o manejo de las relaciones socia-
frente a un derecho fundamental que les. Al ser la imagen una emanación
no consiste en la facultad de las perso- de la apariencia física, de la perso-
nas para exigir un trato igual a los de- nalidad humana, y de relaciones de
más, sino a ser tratado de igual modo reconocimiento entre los miembros
a quienes se encuentran en una idén- de la comunidad, se le reconoce en
tica situación” (STC Exp. Nº 00009- la legislación actual la adecuada pro-
2007-PI, f. j. 20). // “Este Tribunal, en tección jurídica.

184
DERECHO A LA INTEGRIDAD FÍSICA

Todas las personas tienen derecho a la respuesta global al proceso informa-


protección de su imagen, la que con- tivo, plantea el acceso y participación
forma conjuntamente con el derecho de los individuos y los grupos socia-
a la intimidad y el derecho al honor, les en una corriente bilateral.
un grupo de derechos que relacionan
al sujeto con la sociedad. Y, si bien, El derecho a la información compren-
cada uno de los derechos menciona- de un conjunto de tres facultades
dos, supone distintos ámbitos de par- interrelacionadas –difundir, investi-
ticipación y de ejercicio en el sistema gar y recibir información– (LÓPEZ
social, dado que sus contenidos no AYLLÓN, Sergio. El derecho a la infor-
siempre son coincidentes, todos ellos mación. UNAM, México, 1984).
constituyen facultades fundamenta- “(…) Como todo derecho fundamen-
les determinantes de la integridad y tal, la información posee un elemen-
de la dignidad del individuo. to constitutivo que le da sentido a su
tutela constitucional, componente
En tal sentido, el derecho personalí-
conocido como su contenido esen-
simo a la imagen plantea una doble
vertiente; la positiva, en cuanto toda cial, concepto cuyo desarrollo se
persona posee un derecho a captar, re- puede encontrar en la sentencia del
producir, publicar o difundir su pro- Expediente N° 0050-2004-AI/TC y
pia imagen de acuerdo a su voluntad; otros, donde se d[es]arrolla una idea
por otra parte, la vertiente negativa se institucional del mismo.
manifiesta como la facultad de la que En el caso de la información, y tal
goza toda persona de impedir la cap- como se ha desarrollado en la sen-
tación, reproducción, publicación o tencia del Expediente N° 0905-2004-
difusión de su imagen sin su expreso AA/TC, su contenido esencial se en-
consentimiento” (IZQUIERDO, An- cuentra en la veracidad de lo que se
drés. “El derecho a la imagen en Co- manifiesta, lo cual no se refiere explí-
lombia”. Artículo de especialidad). // citamente a una verdad inobjetable
“[E]l derecho a la imagen, que prote- e incontestable, sino más bien a una
ge, básicamente, la imagen del ser hu- actitud adecuada de quien informa
mano, ínsita en la dignidad de la que
en la búsqueda de la verdad, respe-
se encuentra investido, garantizando
tando lo que se conoce como el de-
el ámbito de libertad de una persona
ber de diligencia, y a contextualizarla
respecto de sus atributos más carac-
de manera conveniente; es decir, se
terísticos, propios e inmediatos, como
busca amparar la verosimilitud de la
son la imagen física, la voz o el nom-
información (…)” (STC Exp. Nº 6712-
bre; cualidades definitorias, inheren-
2005-PHC, f. j. 35).
tes e irreductibles de toda persona”
(STC Exp. Nº 0446-2002-PA, f. j. 3).
Derecho a la integridad
Derecho a la información física
El derecho a la información compren- “Al mencionarse la integridad física
de así todas las libertades, pero apor- debe entenderse que ella se refiere
ta algo más. Puyes, en un intento de al cuerpo, es decir a la inescindible

185
DERECHO A LA INTEGRIDAD MORAL

unidad psicosomática. El objeto o órganos del cuerpo humano y, en ge-


bien merecedor de tutela jurídica no neral, la salud del cuerpo.
está dado tan solo por lo que común-
mente suele designarse como cuerpo, La afectación de la integridad física se
sino que debe otorgarse a este voca- produce cuando se generan incapaci-
blo su más lata acepción, o sea, como dades, deformaciones, mutilaciones,
aquella indisoluble unidad de lo de- perturbaciones o alteraciones funcio-
nominado físico con el aspecto psí- nales, enfermedades corpóreas, etc.
quico” (FERNÁNDEZ SESSAREGO,
Carlos. Derecho de las personas. 8a edi- En ese orden de ideas, el apartado
ción, Grijley, 2001). // “El derecho h) del inciso 24) del artículo 2 de la
a la integridad física comprende el Constitución prohíbe toda forma de
derecho a la salud, el que no debe in- violencia física.
terpretarse en un sentido restrictivo La indemnidad corporal está sujeta,
de índole somático sino en su más como regla general, al principio de
amplia acepción, es decir, entendido irrenunciabilidad; vale decir, que la
no solamente como el dato fáctico Constitución no avala ni permite las
de no estar enfermo, sino como una limitaciones físicas voluntarias, salvo
situación de bienestar, constituyen- casos excepcionales. En ese sentido,
do ambos, dos aspectos, el primero la persona tiene la responsabilidad
estático y el segundo dinámico, de de mantener incólume su integridad
la misma realidad, cual es la inescin- y, por consiguiente, de no atentar
dible unidad biopsicosocial en la que contra su propia estructura corpó-
consiste el ser humano” (ESPINOZA rea” (RTC 2333-2004-HC, f. j. 2.1).
ESPINOZA, Juan. Derecho de las
personas. Editorial Grijley, Lima,
2001). // “El derecho a la integridad
Derecho a la integridad moral
física supone tanto el deber a cargo “La integridad moral es también un
de terceros de evitar una agresión concepto jurídico y todas las constitu-
que atente contra tal unidad psico- ciones democráticas modernas lo con-
somática, ya sea lesionando el con- sagran como un derecho fundamental.
torno que delimita el cuerpo que Desde el punto de vista ético, sería la
presenta exteriormente al hombre, manera de manejarse coherentemente
como impedir cualquier acción, que con los valores personales y comparti-
sin producir huella, herida o rastro dos con la comunidad a la que se per-
aparente, conlleve una perturbación tenece” (TÉLLEZ CHÁVEZ, Robert.
psíquica, un sufrimiento, un do- “La integridad”. En: Revista Opinión.
lor, una intranquilidad o angustia” Cochabamba, Bolivia, 2011). // “El
(VÁSQUEZ RÍOS, Alberto. Derecho derecho a la integridad moral defien-
de las personas. Editorial San Mar- de los fundamentos del obrar de una
cos, 1997). // “La integridad física persona en el plano de la existencia y
presupone el derecho a conservar la coexistencia social.
estructura orgánica del ser humano;
y, por ende, a preservar la forma, Dichos fundamentos manifiestan el
disposición y funcionamiento de los conjunto de obligaciones elementales

186
DERECHO A LA INTEGRIDAD PERSONAL

y primarias que el ser humano se fija En efecto, la dignidad importa el reco-


por mandato de su propia concien- nocimiento del derecho irrefragable a
cia, y los condicionamientos que un determinado modo de existir.
ella recibe a través de la educación
y cultura de su entorno” (RTC Exp. En ese contexto, el ser humano es,
Nº 2333-2004-HC, f. j. 2.2). per se, portador de estima, custodia
y apoyo heterónomo para su realiza-
ción acorde con su condición huma-
Derecho a la integridad na, de allí que la defensa de su inte-
personal gridad forme parte de la dimensión
vital de la persona y, que, por ende,
“En puridad se trata de un atributo la Constitución le reserve deferente
indesligablemente vinculado con la tutela y vocación tuitiva.
dignidad de la persona, y con los de-
rechos a la vida, a la salud, a la segu- ÁLVAREZ CONDE, Enrique [Curso
ridad personal y al libre desarrollo y de Derecho Constitucional. Vol. I., Tec-
bienestar. nos, Madrid, 1999, p. 334] enfatiza
que el derecho a la vida se prolonga
El reconocimiento de su importancia en el derecho a la integridad física y
es tal, que obligó al legislador consti- moral. En efecto, el reconocimiento
tuyente no solo a establecer su pro- y defensa que el texto constitucio-
tección a través de lo dispuesto en el nal consagra a la vida humana no
referido precepto, sino también, adi- supone llana y elementalmente la
cionalmente, a ratificarlo tuitivamen- constitucionalización del derecho a
te a través de lo dispuesto en el apar- la mera existencia, sino que abarca
tado h) del numeral 23 del artículo 2 la responsabilidad de asegurar que
de la Constitución; el cual, textual- esta se despliegue con dignidad. Por
mente, señala que toda persona tiene ende, necesita y exige condiciones
derecho: ‘A la libertad y seguridad mínimas, entre las cuales ocupa lu-
personales. En consecuencia: gar preferente el resguardo de la in-
tegridad humana en sentido lato.
h) Nadie debe ser víctima de vio-
lencia moral, psíquica o física, Asimismo, el derecho a la integri-
ni sometido a tortura o a tratos dad personal tiene implicación con
inhumanos o humillantes. Cual- el derecho a la salud, en la medida
quiera puede pedir de inmediato en que esta última tiene como objeto
el examen médico de la persona el normal desenvolvimiento de las
agraviada o de aquella imposi- funciones biológicas y psicológicas
bilitada de recurrir por sí misma del ser humano; deviniendo, así, en
a la autoridad. Carecen de valor una condición indispensable para el
las declaraciones obtenidas por la desarrollo existencial y en un medio
violencia. Quien la emplea incu- fundamental para alcanzar el bienes-
rre en responsabilidad’. tar individual y colectivo.

187
DERECHO A LA INTEGRIDAD PSÍQUICA

Igualmente, el derecho a la integri- ser, su personalidad, su carácter, así


dad personal se entronca con el dere- como su temperamento y lucidez
cho a la seguridad personal, puesto para conocer y enjuiciar el mundo in-
que supone la convicción y certeza terior y exterior del ser humano.
del respeto de uno mismo por parte
de los demás, en tanto se ejercita un En ese sentido, se considera como
derecho y se cumple con los debe- un atentado contra este derecho la
res jurídicos. En efecto, la seguridad utilización de procedimientos mé-
personal representa la garantía que dicos como el llamado ‘suero de la
el poder público ofrece frente a las verdad’, que supone la aplicación
posibles amenazas por parte de ter- de soluciones líquidas para explorar,
ceros de lesionar la indemnidad de sin expresión de voluntad, el campo
la persona o desvanecer la sensación del subconsciente. Asimismo, se en-
de tranquilidad y sosiego psíquico y cuentran proscritos los denominados
moral que debe acompañar la vida ‘lavados de cerebro’ o las hipnosis
coexistencial. realizadas por vía compulsiva o no
avaladas por el libre albeldrío.
El derecho a la integridad personal
reconoce el atributo a no ser sometido En la jurisprudencia son recurrentes
o a no autoinflingirse medidas o tra- los actos de afectación psíquica en el
tamientos susceptibles de anular, mo- ámbito educativo como consecuencia
dificar o lacerar la voluntad, las ideas, de ciertas medidas correctivas a los
pensamientos, sentimientos o el uso educandos (ofensa verbal, prohibi-
pleno de las facultades corpóreas. ciones de ingreso y salida del recinto
escolar, etc.); así como aquellos que
El reconocimiento de la indemnidad aparecen en el ámbito familiar (mani-
humana, in totum, se expresa, como pulaciones para el goce del régimen
regla general, en la no privación de de visitas, retardo no justificado de las
ninguna parte de su ser, por ende, prestaciones alimentarias, etc.)” (STC
proscribe toda conducta que inflija Exp. Nº 2333-2004-HC, f. j. 2.2).
un trato que menoscabe el cuerpo o
el espíritu del hombre” (RTC Exp.
Nº 02333-2004-HC, f. j. 2). Derecho a la intimidad
“Derecho fundamental que protege
Derecho a la integridad la si­tuación de reserva de aspectos
psíquica de la vida excluida del escrutinio
público, tales como los pensamien-
“El derecho a la integridad psíquica tos, los sentimien­tos, las emociones y
se expresa en la preservación de las conductas que no generan externali-
habilidades motrices, emocionales e dades sociales, inde­pendientemente
intelectuales. Por consiguiente, ase- de que se realicen o no. Se configura
gura el respeto de los componentes centralmente como un derecho a no
psicológicos y discursivos de una afectación de tal situación, así como
persona, tales como su forma de la protección jurídica de la libertad

188
DERECHO A LA INVIOLABILIDAD Y SECRETO...

de co­municarlos o mantenerlos en supone el resguar­do del ámbito bási-


reserva” (PÉREZ LUÑO, Antonio co en donde se ex­presa la personali-
Enrique. Dere­ chos humanos, Estado dad. Las razones de su protección se
de Derecho y Consti­tución. 9a edición, extraen, además de la dignidad, de
Tecnos, Madrid, 2005). // “El dere- otros bienes constitucio­nales como la
cho a la intimidad es una situación integridad, la seguridad personal, la
jurídica en la que se tutela el espa- autonomía y la vida pri­vada y de la
cio individual y familiar de privaci- libertad” (DÍEZ-PICAZO, Luis. Siste-
dad de la persona, conformados por ma de derechos fundamentales. Civitas,
experiencias pasadas, situaciones Madrid, 2005). // “El derecho a la
actuales, características físicas y psí- inviolabilidad del domicilio en una
quicas no ostensibles y, en general, acepción específica encarna el espa-
todos aquellos datos que el indivi- cio físico y limitado que la propia
duo desea que no sean conocidos persona elige para domiciliar, que-
por los demás, porque de serlo, sin dando facultado para poder excluir
su conocimiento, le ocasionarían in- a otros de dicho ámbito impidiendo
comodidad y fastidio” (ESPINOZA o prohibiendo la entrada en él; en un
ESPINOZA, Juan. Derecho de las concepto de alcance más amplio, ‘la
personas. 4a edición, Gaceta Jurídica, inviolabilidad de domicilio encuen-
Lima 2004). // “[E]l derecho a la in- tra su asentamiento preferente, no
timidad no importa, per se, un de- exclusivo, en la vida privada de las
recho a mantener en el fuero íntimo personas, (…) no se refiere, pues, a
toda información que atañe a la vida la protección de la propiedad, pose-
privada, pues sabido es que existen sión u otros derechos reales, sino a
determinados aspectos referidos a la necesidad de preservar el carác-
la intimidad personal que pueden ter privado e intimo’ de lo que en él
mantenerse en archivos de datos, por hay de emanación de la persona. Sin
razones de orden público (...). De allí embargo, es claro que la intromisión
la necesidad de que la propia Carta al espacio físico e íntimo (domicilio)
Fundamental establezca que el acce- con el consentimiento del titular de
so a dichas bases de datos constitu- este derecho, lo legitima” (STC Exp.
yan una excepción al derecho fun- Nº 7455-2005-PHC, f. j. 4).
damental a la información, previsto
en el primer párrafo del inciso 5 del
artículo 2 de la Constitución” (STC Derecho a la inviolabilidad
Exp. Nº 00004-2004-PI, f. j. 36). y secreto de documentos
privados y de las comunica-
Derecho a la inviolabilidad ciones
del domicilio
“[Este] derecho se encuentra recono-
“Derecho fundamental que otorga cido en el inciso 10) del artículo 2 de la
una protección concreta del espa- Constitución, e impide que las comu-
cio físico en donde la actuación del nicaciones y documentos privados
titular no está condicionada a las sean interceptados o acceda a su co-
convenciones sociales. Por lo que nocimiento quien no esté autorizado

189
DERECHO A LA LIBERTAD DE CÁTEDRA

para ello. Asimismo, el derecho a la la materia. Ninguna de estas actitudes


inviolabilidad de las comunicaciones corresponde al sentido genuino del
y documentos privados tiene eficacia concepto tradicional que abordamos.
erga omnes, es decir, garantiza su no El concepto ‘libertad de cátedra’ tiene
penetración y conocimiento por ter- varias acepciones según la disciplina
ceros, sean estos órganos públicos o que la estudia. Tiene una dimensión
particulares, ajenos al proceso de co- legal, una educativa y una filosófica.
municación. Abordaremos aquí solamente las dos
(libertad y su aplicación en la Cátedra)
El concepto de ‘secreto’ e ‘inviolabi- últimas, ya que la primera se encierra
lidad’ de las comunicaciones y docu- en la más amplia garantía individual
mentos privados, desde esa perspec- plasmada en la Constitución que a la
tiva, comprende a la comunicación letra dice: ‘La manifestación de las
misma, sea cual fuere su contenido y ideas no ser objeto de ninguna inqui-
pertenezca o no el objeto de la comu- sición judicial o administrativa, sino
nicación al ámbito de lo personal, lo en el caso de que ataque a la moral, los
íntimo o lo reservado. De manera que derechos de tercero, provoque algún
se conculca el derecho tanto cuando delito, o perturbe el orden público; el
se produce una interceptación de las derecho a la información ser garan-
comunicaciones, es decir, cuando se tizado por el Estado’ (artículo 6). La
aprehende la comunicación dirigida libertad de cátedra está comprendida
a terceros, como cuando se accede al dentro de un concepto mayor que es
conocimiento de lo comunicado, sin la libertad académica. Contiene la li-
encontrarse autorizado para ello” bertad de enseñar y la libertad de in-
(STC Exp. Nº 2863-2002-PA, f. j. 3). vestigar. En esta ocasión hablaremos
más específicamente de la libertad de
Derecho a la libertad de cátedra, sin descuidar las referencias
cátedra a la libertad académica porque, para
la mayoría de los universitarios, la
“Acercarse al concepto y a la práctica responsabilidad que lleva consigo
de la libertad de cátedra, característica la libertad de cátedra es más impor-
fundamental de la vida universitaria, tante” (PARENT JACQUEMIN, Juan
es un proceso que implica una revi- María. La Libertad y su aplicación en la
sión de las ideas y de sus aplicaciones cátedra. UNAM, Centro de Estudios,
en la vida real. Por esta razón, dedicar México, 1994). // “[L]a libertad de
las primeras páginas de este trabajo a cátedra puede ser entendida como
un desmenuzamiento de los términos aquella facultad de expresar, en el
y de su contenido. En efecto, intui- ejercicio de la docencia universita-
mos, por algunas afirmaciones oídas ria, las ideas o creencias vinculadas
entre los docentes y por ciertas críti- con el desarrollo de una asignatura
cas formuladas por los estudiantes, o materia, sin ningún tipo de someti-
de que la libertad de cátedra se aplica miento o sumisión ante ninguna au-
como un deambular anárquico a tra- toridad estatal o privada (sea interna
vés del plan de estudio, del programa o externa) (…)” (STC Exp. Nº 04232-
de la licenciatura y del contenido de 2004-PA, f. j. 24 in fine).

190
DERECHO A LA LIBERTAD DE CREACIÓN

Derecho a la libertad de con- de ningún orden, ni siquiera de


aquellos postulados éticos o morales
ciencia que cuenten con el más contunden-
“Desde un punto de visto semántico, te y mayoritario apoyo social, pues
la conciencia está referida a la capaci- justamente, una condición intrínseca
dad de entendimiento integral de las al ideal democrático lo constituye
cosas. El desarrollo de este entendi- el garantizar el respeto de los valo-
miento tie­ne dimensiones filosóficas, res e ideas de la minoría” (STC Exp.
sicológicas teológicas y morales, por Nº 00895-2001-PA, f. j. 3).
lo que supone un concepto denso. Se
considera que la referida conciencia Derecho a la libertad de
trabaja con un cúmulo de ideas, que
le permiten al sujeto percibirse asi-
contratación
mismo y al mundo y ade­más poder “El derecho a la libre contratación es-
percibir lo que es correcto. Desde tablecido en el inciso 14 del artículo
un enfoque jurídico, podemos rese- 2 de la Constitución ha sido enun-
ñar que estas ideas integradas (con­ ciado por este Tribunal como: ‘(...) el
ciencia), les permiten a las personas acuerdo o convención de voluntades
ela­borar su propio esquema teórico entre dos o más personas natura-
de las cosas, y tener así una mane- les y/o jurídicas para crear, regular,
ra de asumir el mundo y una acti- modificar o extinguir una relación
tud para abordarlo, reflejándose en jurídica de carácter patrimonial. Di-
convicciones intelectua­ les, morales cho vínculo –fruto de la concertación
y religiosas para conducirse en la de voluntades– debe versar sobre
sociedad” (RUBIO CORREA, Mar- bienes o intereses que poseen apre-
cial y otros. Los derechos fundamen-
ciación económica, tener fines lícitos
tales en la jurisprudencia del Tribunal
y no contravenir las leyes de orden
Constitucional. Fondo Editorial de la
público’” (STC Exp. Nº 00004-2004-
Pontificia Universidad Católica del
PI, f. j. 8).
Perú, Lima, 2010). // “El derecho a
la libertad de conciencia supone el
derecho de toda persona de formar- Derecho a la libertad de
se libremente la propia conciencia, creación
de manera tal que aquella formación
se vea exenta de intromisiones de “La libertad de creación consiste en
cualquier tipo. El libre desarrollo de el derecho que tiene cada persona a
la personalidad del individuo impli- desarrollar sus ideas sin limitacio-
ca que en el transcurrir de la vida la nes ni prohibiciones. Este derecho
persona vaya formándose en valores incluye la posibilidad de transmitir
o principios que den lugar a la gene- estas ideas mediante cualquier me-
ración de un propio cúmulo de crite- dio, incluidos los de comunicación
rios e ideas. El Estado Constitucional social. Por ello, y en este último as-
de Derecho resguarda que el forja- pecto, la libertad que comentamos es
miento de la propia conciencia no complementaria a las contenidas en
conlleve perturbación o imposición el inciso 4 del artículo 2, referentes

191
DERECHO A LA LIBERTAD DE EMPRESA

a la información, opinión, expresión ha alcanzado bordes inimagina-


y difusión del pensamiento por cual- bles hace poco tiempo, está basa-
quier medio de comunicación social. da en el desarrollo de la creación
técnica y, hoy por hoy, parece no
En un sentido más amplio, la liber- tener límites a la creatividad.
tad de creación debe concordarse
con otros derechos constitucionales, d) La creación científica, que es la
como la libertad de conciencia, la li- producción de conocimiento em-
bertad de expresión, el derecho a la pírico puro sobre los diversos as-
cultura y el libre desenvolvimiento pectos de la realidad y que se di-
de la personalidad. ferencia del conocimiento técnico
en que no es necesariamente apli-
El presente inciso tiene una estruc- cable en términos prácticos. Sin
tura semejante al inc. 6 de la Consti- embargo, es obvio que el conoci-
tución de 1979, pero intenta un hori- miento científico fundamenta al
zonte más amplio, al incluir por un conocimiento técnico porque, en
lado a la libertad de creación técnica realidad, este no es sino la aplica-
y de otro lado a la propiedad sobre ción de los principios de aquel.
las creaciones y a su producto.
El inciso establece no solo estas li-
Las cuatro libertades son las siguien- bertades de creación sino también
tes: la propiedad sobe dichas creacio-
nes y sobre su producto. Esto tie-
a) Creación intelectual, que es cual- ne relación con los denominados
quier aporte que la persona desee derechos de propiedad intelectual
hacer al acervo de los frutos de y de propiedad industrial que te-
la inteligencia humana. En cierta niendo aplicaciones en campos
medida, es el género que abarca a distintos de la realidad, sin embar-
todas las demás formas que tam- go tienen una naturaleza común”
bién señala el inciso (artística, téc- (BERNALES BALLESTEROS, En-
nica y científica), así como a otras rique. La Constitución de 1993. 5ª
no llamadas por su nombre espe- edición, Lima, 1999).
cífico, por ejemplo, el desarrollo
de las ideas filosóficas.
Derecho a la libertad de
b) Creación artística, que se refiere a empresa
los aportes que se produzcan en
todas las artes reconocidas: litera- “Sobre este particular, algunos doc-
tura, música, teatro, y en general trinantes opinan que la libertad de
las artes plásticas. empresa es la moderna expresión de
la libertad económica. En el derecho
c) La creación técnica, que consiste comparado existen posiciones disími-
en el desarrollo de las aplicaciones les. En España, se contempla expre-
prácticas del conocimiento hu- samente la libertad de empresa y no
mano. La producción industrial e se regula en ningún lado la libertad
informática contemporánea, que económica, lo que no quiere decir que

192
DERECHO A LA LIBERTAD DE EXPRESIÓN

esta última no tenga aplicabilidad en inciso 8), concordante con el inciso 4)


el ordenamiento constitucional espa- del citado artículo, para ‘(d)esarrollar
ñol, pues se ha interpretado por vía y regular actividades y/o servicios
doctrinaria que la libertad económica en materia de educación, salud, vi-
es un principio constitucional deriva- vienda, saneamiento, medio ambien-
do de la unión entre el principio ge- te, sustentabilidad de los recursos
neral de la ‘libertad’ y la institución naturales, transporte colectivo, circu-
del ‘mercado’, en el que la libertad lación y tránsito, turismo, conserva-
de empresa es una concreción de ese ción de monumentos arqueológicos
principio de la libertad de económi- e históricos, cultura, recreación y
ca. En Alemania, parten de una in- deporte, conforme a ley’; es decir,
terpretación del derecho al libre de- en el ámbito municipal, la libertad
sarrollo de la personalidad en la Ley de empresa deberá ejercerse sobre
Fundamental de Bonn, para deducir dicha base constitucional, de lo que
el derecho fundamental de la libertad se concluye que el desenvolvimiento
económica, entendida como libertad del derecho a la libertad de empresa
empresarial de disposición, por tan- estará condicionado a que el estable-
to, libertad económica y libertad de cimiento tenga una previa permisión
empresa tienen un tratamiento simi- municipal” (STC Exp. Nº 02802-2005-
lar. En Francia, la relación entre liber- PA, f. j. 4).
tad económica y libertad de empresa
es la existente entre género y especie,
en donde la libertad económica es el Derecho a la libertad de ex-
género y la libertad de empresa es presión
una de sus especies junto con la libre
competencia” (SABOGAL BERNAL, “Derecho fundamental que com-
Luis Fernando. “Nociones generales prende, entre el haz de posiciones
de la libertad de empresa en Colom- iusfunda­mentales, el derecho al no
bia”. En: Mercatoria. Volumen 4, Nº 1, impedimento de acciones referidas
Colombia, 2005). // “La libre volun- a emitir o cono­cer las valoraciones
tad de crear una empresa es un com- subjetivas (con relación a la liber-
ponente esencial del derecho a la li- tad de expresión) y los datos cons-
bertad de empresa, así como el acceso tatables (en lo referido a la libertad
al mercado empresarial. Este derecho de información); así también, este
se entiende, en buena cuenta, como la derecho integra la libertad de ha-
capacidad de toda persona de poder cer u omitir dichas acciones. Su
formar una empresa y que esta fun- reconoci­m iento constitucional se
cione sin ningún tipo de traba admi- encuentra en el artículo 2, inciso 4”
nistrativa, sin que ello suponga que (EGUIGUREN PRAELI, Francisco.
no se pueda exigir al titular requisitos “La libertad de información y su
razonablemente necesarios, según la relación con los derechos a la inti-
naturaleza de su actividad. En ese as- midad y al honor: el caso peruano”.
pecto, por ejemplo, las municipalida- En: Ius et praxis. 2000). // “La liber-
des son competentes, según lo señala tad de expresión forma parte del con-
la Constitución en su artículo 195, junto de derechos fundamentales

193
DERECHO A LA LIBERTAD DE TRABAJO

reconocidos en las primeras decla- Derecho a la libertad de expresión. Uni-


raciones de derechos revoluciona- versidad de Alcalá de Henares).
rias del siglo XVIII, es decir, consti-
tuye una de las primeras conquistas Derecho a la libertad de
del constitucionalismo liberal. El
objeto del reconocimiento de este trabajo
derecho, como el de la mayor parte “La libertad del trabajo consiste en el
de los derechos que se reconocen derecho que tiene el hombre de apli-
en aquel momento, es la garantía car su actividad a la producción de
de un espacio de libertad del ciuda- la riqueza.
dano frente a las injerencias de los
poderes públicos. Así pues, estamos Supone este derecho la facultad de
ante uno de los clásicos derechos de poder escoger la profesión, arte u ofi-
libertad frente al Estado, aunque, cio a que quiera dedicarse; la de elegir
hoy en día, su estructura y conteni- el objeto, la clase y el método de pro-
do no son exactamente los mismos ducción que considere oportuno; la
que los que definieron a la libertad de emplear la forma, el tiempo y el si-
de expresión en el Estado liberal, tio de trabajo que estime conveniente;
sino que la transformación de ese la de reunirse, asociarse o asalariarse
Estado en Estado social ha dotado a con quien tenga a bien; y la de ser
esta libertad de una estructura y un dueño de las obras, productos o resul-
contenido diferentes. tados que emanen de sus esfuerzos.

Antes de analizar el derecho a la li- El trabajador debe, por lo tanto, ser


bertad de expresión debemos seña- libre, sin más limitaciones que las de-
lar que, con carácter general, esta terminadas por, la naturaleza, la mo-
libertad tiene su fundamento y es ral, el derecho y la prudencia.
manifestación externa de otro dere-
El hombre es libre en su conciencia
cho fundamental: la libertad ideo-
y debe serlo también en su trabajo,
lógica. Así lo ha reconocido nuestro
puesto que esas libertades se basan
Tribunal Constitucional, que consi-
en el libre albedrío, que se funda a su
dera que la libertad ideológica no se
vez en la naturaleza humana.
agota en una dimensión interna del
derecho a adoptar una determinada Además de la libertad de trabajar,
posición intelectual ante la vida y o sea la de poner en ejercicio útil
cuanto le concierne y a representar o nuestras facultades, es un derecho
enjuiciar la realidad según persona- que pertenece naturalmente a todos
les convicciones, sino que compren- los seres humanos, puesto que com-
de además una dimensión externa prende la propiedad de nuestras
de agerelicere con arreglo a las pro- aptitudes individuales, que son por
pias ideas, y que entre las manifes- naturaleza, propias, exclusivas e in-
taciones externas de dicha libertad transmisibles, y no hay, por lo tan-
figura muy principalmente la de ex- to, poder capaz de despojarnos de
presar libremente lo que se piensa” lo que nos dio la naturaleza y forma
(SALVADOR MARTÍNEZ, María. El parte de nuestro ser.

194
DERECHO A LA LIBERTAD DE TRÁNSITO

El trabajo debe ser libre, estimulado de este Tribunal. Ahora bien, dado
tan solo por la concurrencia, pues es que la libertad de trabajo constituye
evidente que el que produzca mu- también un derecho de protección,
cho, bueno y barato, en el mercado se configura un deber de protección
encontrará la recompensa; mientras de tal derecho, conforme al cual, el
que el que produzca poco, malo y Estado y las municipalidades deben
caro, también en el mercado halla- desarrollar o adoptar normas, proce-
rá el castigo” (DE LA HELGUERA dimientos e instituciones, orientadas
Y GARCÍA, Álvaro. Manual práctico a la posibilidad de su real, efectivo y
de la producción de la riqueza. Univer- pleno ejercicio” (STC Exp. Nº 08726-
sidad de Málaga). // “[E]l derecho 2005-PA, f. j. 7).
a la libertad de trabajo comprende
de manera enunciativa: el derecho Derecho a la libertad de
de todo trabajador a seguir su voca-
ción y a dedicarse a la actividad que tránsito
mejor responda a sus expectativas, “La libertad de tránsito consiste en la
la libre elección del trabajo, la liber- facultad de desplazarse o circular li-
tad para aceptar o no un trabajo y bremente por todo el territorio de un
la libertad para cambiar de empleo” Estado, así como de entrar o salir del
(STC Exp. Nº 00661-2004-PA, f. j. 5). mismo y de elegir libremente en él su
// “La libertad de trabajo, en cuanto lugar de residencia.
derecho fundamental, detenta una
doble faz. Por un lado, constituye de- La libertad de tránsito no es un de-
recho de defensa y, por otro, derecho recho absoluto porque puede ser li-
de protección. En cuanto derecho de mitada por diversas razones, entre
defensa, proyecta su vinculatoriedad otras, por sanidad, mandato judicial
típica, clásica, oponible al Estado y o aplicación de la ley de extranjería
a particulares, como esfera de ac- de cada país. Asimismo, pueden exi-
tuación libre. En cuanto derecho de girse determinados requisitos legales
protección, la libertad de trabajo re- o administrativos para su ejercicio,
conoce a la persona el derecho a una los cuales deben ser razonables a
acción positiva, que vincula al Es- fin de no desnaturalizarlo. Así, por
tado a la protección activa del bien ejemplo, es razonable que las autori-
jusfundamental protegido –libre tra- dades exijan la presentación del pa-
bajo– a través del establecimiento de saporte respectivo a las personas que
normas, procedimientos e institucio- van a salir de un país, pero no lo sería
nes orientadas a hacer posible el ejer- que la autoridad correspondiente co-
cicio de tal derecho fundamental. En bre una cifra exorbitante para la ob-
virtud de ello, se constituye para el tención del mismo.
Estado y el poder público en general,
lo que el Tribunal Constitucional ale- La protección de la libertad de trán-
mán ha denominado en su jurispru- sito presenta distintos alcances, de-
dencia como ‘deber de protección’. pendiendo de si quien ejerce el de-
Tal deber de protección ha sido aco- recho tiene la condición de nacional
gido por la doctrina jurisprudencial o extranjero respecto del territorio

195
DERECHO A LA LIBERTAD PERSONAL

al cual quiere ingresar, en el que de- Jesús María. Derecho a la libertad per-
sea permanecer o residir, o del que sonal y diligencias policiales de identifi-
pretende salir. Por esta razón, se cación. Centro de Estudios Políticos y
abordan ambos supuestos de ma- Constitucionales, Madrid, 1998). //
nera separada” (Comisión Andina “El inciso 24 del artículo 2 de la Cons-
de Juristas “Libertad de Tránsito” titución reconoce el derecho funda-
Red de información jurídica). // “La mental a la libertad personal, el cual
Constitución en su artículo 2, inciso tiene un doble carácter. En tanto que
11 (también el artículo 25, inciso 6 del atributo subjetivo, ninguna persona
Código Procesal Constitucional), reco- puede sufrir una limitación o restric-
noce el derecho de todas las personas ción a su libertad física o ambulato-
‘(...) a transitar por el territorio nacio- ria, ya sea mediante detenciones, in-
nal y a salir de él y entrar en él, salvo ternamientos o condenas arbitrarias.
limitaciones por razones de sanidad Como atributo objetivo cumple una
o por mandato judicial o por apli- función institucional en la medida en
cación de la ley de extranjería’. Esta que es un elemento vital para el fun-
disposición constitucional procura cionamiento del Estado Social y De-
reconocer que todo nacional o extran- mocrático de Derecho, pues no solo
jero con residencia establecida pueda es una manifestación concreta del va-
circular libremente o sin restricciones lor libertad implícitamente reconoci-
por el ámbito de nuestro territorio do en la Constitución, sino que es un
patrio, habida cuenta de que, en tan- presupuesto necesario para el ejerci-
to sujetos con capacidad de autode- cio de otros derechos fundamentales
terminación, tienen la libre opción de (Cfr. Exp. Nº 1091-2002-HC/TC), en
disponer cómo o por dónde deciden virtud de lo cual se derivan los lí-
desplazarse, sea que dicho desplaza- mites a su ejercicio, lo que no puede
miento suponga facultad de ingreso atentar contra otros bienes o valo-
hacia el territorio de nuestro Estado, res constitucionales (…)” (STC Exp.
circulación o tránsito dentro del mis- Nº 07624-2005-PHC, f. j. 2). // “[Es] la
mo, sea que simplemente suponga capacidad de hacer y no hacer todo
salida o egreso del país” (STC Exp. lo que esté lícitamente permitido. En
Nº 10101-2005-PHC, f. j. 2). otras palabras, constituye el derecho
de toda persona de organizar, con
Derecho a la libertad personal arreglo a la ley, su vida individual y
social conforme a sus propias opcio-
“El derecho a la libertad personal alu- nes y convicciones. (…) La libertad,
de, básicamente, a la libertad indivi- definida así, es un derecho humano
dual, fí­sica o corporal. Garantiza que básico, propio de los atributos de la
toda persona pueda movilizarse sin persona, que se proyecta en toda la
coacciones, restricciones o amenazas Convención Americana. En efecto,
ilegales. De esta manera, su contenido del preámbulo se desprende el pro-
protegido se encuentra estrechamen- pósito de los Estados Americanos de
te vinculado a otros derechos como consolidar ‘un régimen de libertad
son la integridad física y la libertad personal y de justicia social, fun-
de tránsito” (CASAL HERNÁNDEZ, dado en el respeto de los derechos

196
DERECHO A LA LIBERTAD SINDICAL

esenciales del hombre’, y el reconoci- la libertad religiosa es la solución


miento de que ‘solo puede realizarse que, con distintos matices, se ha ido
el ideal del ser humano libre, exento abriendo paso en el constituciona-
de temor y de la miseria, si se crean lismo europeo para hacer frente al
condiciones que permitan a cada per- problema del pluralismo religiosos
sona gozar de sus derechos económi- y, con ello, a la convivencia pacífica
cos, sociales y culturales, tanto como en una comunidad política en la que
de sus derechos civiles y políticos’. concurren distintas sensibilidades
De esta forma, cada uno de los de- religiosas. De esta forma, el Estado
rechos humanos protege un aspecto protege la libertad religiosa de to-
de la libertad del individuo” (Corte dos los ciudadanos y evita también
IDH, caso Chaparro Álvarez y Lapo identificarse con cualquiera de esas
Íñiguez vs. Ecuador, párr. 52). creencias” (CARAZO LIÉBANA,
María José. “El derecho a la libertad
Derecho a la libertad religiosa religiosa como derecho fundamen-
tal”. En: Universitas. Revista de Filo-
“El derecho a la libertad religiosa sofía, Derecho y Política. Nº 14, julio,
cuenta con una doble vertiente, obje- 2011). // “La libertad religiosa, como
tiva y subjetiva. En su vertiente objeti- toda libertad constitucional, consta
va, demanda de los poderes públicos de dos aspectos. Uno negativo, que
una neutralidad ideológica y religio- implica la prohibición de injerencias
sa que no podrá oponerse a una re- por parte del Estado o de particula-
lación de cooperación de los poderes res en la formación y práctica de las
públicos con las iglesias, confesiones creencias o en las actividades que las
y comunidades religiosas. En cuanto manifiesten. Y otro positivo, que im-
a la subjetiva, se concreta en una au- plica, a su vez, que el Estado genere
todeterminación religiosa que habrá las condiciones mínimas para que el
de conllevar una consecuente opción individuo pueda ejercer las potesta-
de exteriorización de esas creencias des que comporta su derecho a la li-
religiosas con el único límite consti- bertad religiosa” (STC Exp. Nº 00256-
tucional derivado de la observancia 2003-PHC, f. j. 15).
del orden público.
Derecho a la libertad sindical
La libertad religiosa es ante todo un
derecho individual frente a los po- “La libertad sindical como un dere-
deres públicos y frente a la sociedad; cho laboral fundamental recuerda
pertenece a la esfera de la intimidad que esta puede ser entendida como
personal y se protege frente a toda ‘derecho de los trabajadores a fun-
discriminación de carácter religioso. dar sindicatos y afiliarse a los de su
De lo que se infiere que este derecho elección, así como el derecho de los
implica la ausencia de consecuencia sindicatos ya constituidos al ejercicio
legal alguna frente al hecho de creer libre de las funciones constitucional-
y practicar una determinada reli- mente atribuidas en defensa de los
gión. La separación entre la Iglesia intereses de los trabajadores’. Su im-
y el Estado y el reconocimiento de portancia ha llevado que todas las

197
DERECHO A LA LIBRE INICIATIVA PRIVADA

Declaraciones y Tratados Internacio- concretizaciones o formas de proyec-


nales de carácter general que sobre ción del citado derecho constitucional
Derechos Humanos se han elabora- que, en principio, no pueden, como
do en el mundo, desde la segunda tampoco deben, ser enunciadas de
posguerra, la hayan consagrado ex- manera apriorística. Los derechos
presamente. El derecho de libertad constitucionales albergan contenidos
sindical es un concepto complejo por axiológicos que, por su propia natu-
los elementos que lo componen y evo- raleza, pueden y deben desarrollarse,
lutivo en cuanto varía en el tiempo. proyectando su vis expansiva a través
Esta evolución se relaciona con los de remozadas y, otrora, inusitadas
cambios en las relaciones laborales y manifestaciones” (STC Exp. Nº 01124-
con los enfoques que los Estados y las 2001-PA, f. j. 8).
organizaciones internacionales van
incorporando producto de las nue- Derecho a la libre iniciativa
vas tendencias y situaciones que pro- privada
ducen las transformaciones sociales
y políticas en el mundo“ (“La liber- “[D]erecho fundamental de toda per-
tad sindical: derecho y contenido”. sona a participar, ya sea en forma
En: Relaciones Laborales y Negocia- individual o asociada, en la vida eco-
ción Colectiva). // “La Constitución nómica de la Nación. De ello se colige
reconoce la libertad sindical en su que toda persona natural o jurídica
artículo 28, inciso 1): Este derecho tiene derecho a emprender y desarro-
constitucional tiene como conteni- llar, con autonomía plena, la actividad
do esencial un aspecto orgánico, así económica de su preferencia, afectan-
como un aspecto funcional. El pri- do o destinando bienes de cualquier
mero consiste en la facultad de toda tipo a la producción y al intercambio
persona de constituir organizaciones económico con la finalidad de obte-
con el propósito de defender sus in- ner un beneficio o ganancia material”
tereses gremiales. El segundo consis- (STC Exp. Nº 0008-2003-PI. f. j. 17).
te en la facultad de afiliarse o no afi-
liarse a este tipo de organizaciones. Derecho a la motivación de
A su vez, implica la protección del resoluciones judiciales
trabajador afiliado o sindicado a no
ser objeto de actos que perjudiquen “El derecho a la motivación de las
sus derechos y tuvieran como moti- resoluciones judiciales es un derecho
vación real su condición de afiliado o expresamente recogido en el artículo
no afiliado de un sindicato u organi- 139, inciso 3 de la Carta Magna, su
zación análoga. contenido esencial está delimitado
en tres aspectos; cuando se citan las
Desde luego, debe entenderse que normas sin efectuar juicio alguno de
lo anterior no conlleva que el con- subsunción o análisis; cuando el juez
tenido esencial del citado derecho no se pronuncia respecto de las pre-
constitucional se agote en los aspec- tensiones de las partes, y cuando no
tos antes relevados. Por el contrario, explica de manera clara por qué ha
es posible el desarrollo de ulteriores resuelto en determinado sentido.

198
DERECHO A LA NEGOCIACIÓN COLECTIVA

La motivación de las resoluciones través de su nacionalidad su vincu-


judiciales tiene una doble finalidad, lación con un Estado determinado;
permite garantizar el derecho de de- y el de protegerlo contra la priva-
fensa de los sujetos procesales, pues a ción de su nacionalidad en forma
través de la motivación se conocerán arbitraria, porque de ese modo se le
los fundamentos de la denegatoria o estaría privando de la totalidad de
no de las pretensiones de las partes, sus derechos políticos y de aquellos
y la ciudadanía puede ejercer control derechos civiles que se sustentan en
a la actividad jurisdiccional. la nacionalidad del individuo” (Opi-
nión Consultiva 4/84; 19 de enero
La afectación al derecho a la motiva- de 1984). // “El derecho de nacio-
ción de las resoluciones judiciales, trae nalidad es el derecho que posee
como sanción procesal la declaratoria toda persona por el hecho de haber
de la nulidad de la resolución judicial, nacido dentro del territorio de la Re-
por afectación a derechos fundamen- pública del Perú, denominándose
tales” (VARGAS ESPINOZA, Walter peruanos de nacimiento. También
William. Motivación de resoluciones son peruanos de nacimiento los na-
judiciales. En: Revista de Derecho Lex cidos en el exterior de padre o ma-
Novae). // “El derecho a la motiva- dre peruanos, inscritos en el registro
ción de las resoluciones judiciales correspondiente durante su minoría
forma parte del derecho a un proceso de edad. Son también peruanos los
debido. Un juez puede violar el de- que adquieren la nacionalidad por
ber de motivación tanto cuando omi- naturalización o por opción, siempre
te exponer las razones que justifican que tengan residencia en el Perú.
la decisión, como cuando, exponién-
dolas, la motivación pueda ser cali- Este derecho está reconocido por
ficada de aparente o defectuosa, sea el artículo 2, inciso 21), de la Cons-
por una deficiente aplicación de las titución Política, según el cual toda
normas que disciplinan el caso, sea persona tiene derecho a la nacionali-
por una errónea valoración de los dad y nadie puede ser despojado de
hechos que inciden directamente en ella. El párrafo segundo del artículo
la decisión pronunciada” (STC Exp. 53 de la propia Constitución señala
Nº 10340-2006-PA, f. j. 17). que la nacionalidad peruana no se
pierde, salvo por renuncia expresa
ante autoridad peruana” (STC Exp.
Derecho a la nacionalidad Nº 00010-2002-AI, f. j. 2.2.4).
“El derecho a la nacionalidad del ser
humano está reconocido como tal Derecho a la negociación
por el Derecho Internacional. Así lo colectiva
recoge la Convención en su artículo
20, en un doble aspecto: el derecho “El artículo 28 de la Constitución dis-
a tener una nacionalidad significa pone que el Estado reconoce el derecho
dotar al individuo de un mínimo a la negociación colectiva, cautela su
de amparo jurídico en las relacio- ejercicio democrático, fomenta la nego-
nes internacionales, al establecer a ciación colectiva, y que la convención

199
DERECHO A LA OBJECIÓN DE CONCIENCIA

colectiva tiene fuerza vinculante en el los mandatos jurídicos. En atención


ámbito de lo concertado. a lo dicho, la procedencia de la exi-
mencia solicitada por el objetor debe
Al respecto, este Colegiado anterior- ser declarada expresamente en cada
mente ha señalado que ‘(...) el dere- caso y no podrá considerarse que
cho constitucional a la negociación la objeción de conciencia garantiza
colectiva se expresa principalmente ipso facto al objetor el derecho de
en el deber del Estado de fomentar abstenerse del cumplimiento del de-
y estimular la negociación colecti- ber. Y por ello, también, la compro-
va entre los empleadores y trabaja- bación de la alegada causa de exen-
dores, conforme a las condiciones ción debe ser fehaciente” (STC Exp.
nacionales, de modo que la conven- Nº 00895-2001-PA, f. j. 7).
ción colectiva que se deriva de la
negociación colectiva tiene fuerza Derecho a la paz y tranqui-
vinculante en el ámbito de lo con-
certado’” (Caso COSAPI S.A., Exp.
lidad
N° 0785-2004-AA/TC, fundamen- “El derecho a la vida comporta la di-
to 5)” (STC Exp. Nº 00008-2005-PI, mensión integral del hombre como
f. j. 51 párrafos 3 y 4). ser digno; en consecuencia la vida
digna exige un mínimo de bienes
Derecho a la objeción de internos, y dicho en otros términos,
conciencia toda persona tiene derecho a vivir
en condiciones de paz y tranquili-
“El derecho constitucional a la ob- dad. La paz como derecho supone la
jeción de conciencia, (…), permite al relación social, se manifiesta como la
individuo objetar el cumplimiento convivencia ordenada entre los ciu-
de un determinado deber jurídico, dadanos. La tranquilidad individual
por considerar que tal cumplimien- es un derecho personalísimo deriva-
to vulneraría aquellas convicciones do de la vida digna, es una tendencia
personales generadas a partir del inherente al ser personal y un bien
criterio de conciencia y que pueden jurídicamente protegible que com-
provenir, desde luego, de profesar prende el derecho al sosiego, que se
determinada confesión religiosa. funda en un deber constitucional,
Así, la objeción de conciencia tiene con lo cual se mira el interés general.
una naturaleza estrictamente excep- De ahí que jurídicamente sea diferen-
cional, ya que en un Estado Social te el derecho constitucional a la paz,
y Democrático de Derecho, que se que es un derecho social, con el dere-
constituye sobre el consenso expre- cho a la tranquilidad de una persona
sado libremente, la permisión de una que es una prerrogativa subjetiva;
conducta que se separa del mandato luego, cuando este se perturba exis-
general e igual para todos, no pue- ten otras vías judiciales distintas a la
de considerarse la regla, sino, antes acción de tutela, salvo el caso que se
bien, la excepción, pues, de lo con- ocasione un perjuicio irremediable.
trario, se estaría ante el inminente Es evidente que el ser humano tiene
e inaceptable riesgo de relativizar derecho a la tranquilidad y como tal

200
DERECHO A LA PLURALIDAD DE INSTANCIA

este derecho constituye un bien jurí- Constitucional, mediante el cual se


dico protegible por el Estado y la so- protege que las personas, naturales o
ciedad” (Sentencia de la Corte Cons- jurídicas, que participen en un pro-
titucional de Colombia Nº T-226/95). ceso, tengan la oportunidad de que
lo resuelto por un órgano jurisdic-
Derecho a la pensión cional sea revisado por un órgano
funcionalmente superior, siempre
“El derecho a la pensión se cons- que se haya hecho uso de los medios
tituye en una manifestación de la impugnatorios pertinentes y que es-
garantía institucional de la seguri- tos sean formulados dentro del plazo
dad social, pero como todo derecho legal” (STC Exp. Nº 07566-2005-PA,
fundamental prestacional no puede f. j. 3). // “Con relación al conteni-
ser considerado como simples ema- do del derecho a la pluralidad de la
naciones de normas programáticas, instancia, este Colegiado tiene esta-
si con ello pretende describírseles blecido que se trata de un derecho
como atributos diferidos carentes de fundamental que “tiene por objeto
toda exigibilidad en el plano jurisdic- garantizar que las personas, natura-
cional, pues justamente su mínima les o jurídicas, que participen en un
satisfacción representa una garantía proceso judicial tengan la oportuni-
indispensable para la real vigencia dad de que lo resuelto por un órga-
de otros derechos fundamentales, y, no jurisdiccional sea revisado por un
en última instancia, para la defensa órgano superior de la misma natura-
misma de la persona humana y el leza, siempre que se haya hecho uso
respeto de su dignidad” (Cas. Prev. de los medios impugnatorios perti-
Nº 2795-2006-Lambayeque). nentes, formulados dentro del plazo
legal (Cfr. RRTC Nºs 3261-2005-PA,
“El derecho fundamental a la pen- f. j. 3; 5108-2008-PA, f. j. 5; 5415-2008-
sión requiere de la implementación PA, f. j. 6; y STC Exp. Nº 0607-2009-
de medidas a fin de asegurar pres- PA, f. j. 51). En esa medida, el dere-
taciones a los individuos, cuando cho a la pluralidad de la instancia
estos no son capaces de satisfacerlas guarda también conexión estrecha
por ellos mismos. En este sentido, con el derecho fundamental a la de-
se otorga libertad a los Estados para fensa, reconocido en el artículo 139,
instituir políticas destinadas a dicho inciso 14, de la Constitución.
fin sujetando su actuación a ciertos
parámetros mínimos (…)” (STC Exp. Desde luego, cual sea la denomina-
Nº 01776-2004-PA. f. j. 15). ción del medio jurídicamente previsto
para el acceso al órgano de segunda
Derecho a la pluralidad de instancia revisora, es un asunto consti-
instancia tucionalmente irrelevante. Sea que se
lo denomine recurso de apelación, re-
“[E]l derecho fundamental a la ‘plu- curso de nulidad, recurso de revisión,
ralidad de la instancia’ (…) forma o llanamente medio impugnatorio,
parte del debido proceso y constitu- lo importante constitucionalmente es
ye una garantía que ofrece el Estado que permita un control eficaz de la

201
DERECHO A LA PRESUNCIÓN DE INOCENCIA

resolución judicial primigenia” (STC tierra-territorio, sino también de al-


Exp. Nº 4235-2010-HC, f. j. 9). gunos de los recursos naturales que
se encuentran en ella. Los recursos
Derecho a la presunción de que están protegidos en los términos
del artículo 21 de la Convención son
inocencia aquellos que los pueblos indígenas
“El derecho a la presunción de ino- han usado tradicionalmente y que
cencia prohíbe toda consecuencia gra- son necesarios para la propia super-
vosa en la esfera de los derechos de la vivencia, desarrollo y continuidad de
persona derivada de la imputación de su estilo de vida.
la comisión de un delito, en tanto no
El Tribunal observa que el derecho
se haya determinado definitivamente,
a usar y gozar de la tierra-territorio
por resolución judicial, su responsabi-
carece de sentido, en el contexto de
lidad penal en el ilícito. En tal sentido,
los pueblos indígenas, si este dere-
excluye toda presunción de culpabi-
cho no está conectado con los recur-
lidad como consecuencia de ilícitos
sos naturales. Ello en virtud de que
imputados a una persona” (STC Exp.
su subsistencia cultural, social y eco-
Nº 08280-2006-PA, f. j. 10 in fine).
nómica depende del acceso y uso de
dichos recursos. Así, se previene su
Derecho a la propiedad co- extinción como pueblos; se garanti-
munal za que puedan continuar viviendo
su modo de vida tradicional; y que
“El contenido del derecho a la pro- su identidad cultural, estructura so-
piedad comunal comprende las fa- cial, sistema económico, costumbres,
cultades –uso, goce– que se encuen- creencias y tradiciones distintivas
tran especificadas en el artículo 21 de sean respetadas, garantizadas y pro-
la Convención Americana y que son tegidas por los Estados” (IRIARTE
atribuibles a la propiedad privada de PAMO, Nadia. “Pueblos indígenas:
los particulares, pero también abarca tierra, el territorio y los recursos na-
otros elementos, que constituyen ca- turales. El derecho a la propiedad co-
racterísticas de la propiedad comu- munal”. En: AA. VV. Treinta años de
nal. Resulta así que la Corte IDH se la jurisdicción constitucional en el Perú.
ha decantado por una tesis amplia Tomo II. Centro de Estudios Consti-
sobre el contenido de este derecho, tucionales del TC, Lima, 2014).
pues no restringe su ámbito de pro-
tección a las potestades que se pre-
dican de la propiedad privada, sino
Derecho a la protección del
que al reconocer que la propiedad interés de los consumidores
comunal presenta rasgos diferentes, y usuarios
incluye otros atributos.
“Para este Tribunal Constitucional,
Conforme a la jurisprudencia de la el contenido del Derecho Constitucio-
Corte Interamericana, tal derecho nal a la protección del interés de los
implica la protección no solo de la consumidores y usuarios comprende

202
DERECHO A LA RECTIFICACIÓN

el derecho a la información sobre los “Existe un derecho constitucional a


bienes y servicios que se encuentran probar, aunque no autónomo, que se
a su disposición en el mercado; el de- encuentra orientado por los fines pro-
recho a su salud y seguridad relacio- pios de la observancia o tutela del de-
nados con las situaciones derivadas recho al debido proceso. Constituye
de su condición; y la defensa de su un derecho básico de los justiciables
interés que, entre varias posibilida- de producir la prueba relacionada con
des, según el caso concreto, puede los hechos que configuran su preten-
comprender, en el caso de los servi- sión o su defensa. Según este derecho,
cios públicos, el acceso a un servicio las partes o un tercero legitimado en
de menor costo y mayor calidad” un proceso o procedimiento, tienen
(STC Exp. Nº 00518-2004-PA, f. j. 18). el derecho a producir la prueba nece-
saria con la finalidad de acreditar los
Derecho a la prueba hechos que configuran su pretensión
o defensa. (…) Se trata de un derecho
“El derecho a la prueba es fundamen- complejo que está compuesto por el
tal en la medida en que es inherente derecho a ofrecer medios probatorios
a la persona y tiene además diver- que se consideren necesarios, a que
sos mecanismos de refuerzo propios estos sean admitidos, adecuadamente
de los derechos fundamentales. El actuados, que se asegure la produc-
contenido esencial del derecho a la ción o conservación de la prueba a
prueba es la posibilidad que tiene la partir de la actuación anticipada de
persona de utilizar todos los medios los medios probatorios y que estos
posibles en aras de convencer al juez sean valorados de manera adecuada
sobre la verdad del interés material y con la motivación debida, con el
perseguido. fin de darle el mérito probatorio que
tenga en la sentencia. La valoración
Se caracteriza, además, por ser un de la prueba debe estar debidamente
instrumento de la persona, por lo que motivada por escrito, con la finalidad
de manera alguna puede expandirse de que el justiciable pueda compro-
hasta el límite de arrasar con los de- bar si dicho mérito ha sido efectiva y
más derechos fundamentales. Se tra- adecuadamente realizado” (STC Exp.
ta de un derecho subjetivo exigible al Nº 06712-2005-PHC, f. j. 15).
juez, cuyo objeto es una acción u omi-
sión en la actividad probatoria. Derecho a la rectificación
Incluso, en su conexión con el derecho “Las amplias posibilidades de comu-
al acceso a la justicia, puede tratarse nicación actuales plantean mayores
de una prestación económica para ha- retos en referencia a la protección de
cer seriamente efectivo este derecho, los derechos fundamentales de las
operando en todo tipo de proceso ju- personas, máxime si se ha reforzado
dicial o extrajudicial” (BERNARDO el ejercicio de los derechos comuni-
RUIZ JARAMILLO, Luis. El derecho a cativos. Ante ello, el mayor intercam-
la prueba como un derecho fundamental. bio de ideas hace necesario que se
Universidad de Antioquia 2007). // ponga una atención especial sobre

203
DERECHO A LA SALUD

aspectos o datos sensibles de la per- que el Estado debe proteger tratando


sonalidad humana. de que todas las personas, cada día,
tengan una mejor calidad de vida,
La importancia que se le ha asignado para lo cual debe invertir en la mo-
al derecho a la rectificación, en cuan- dernización y fortalecimiento de to-
to brinda un modo para equilibrar das las instituciones encargadas de
la posición entre quienes informan la prestación del servicio de salud,
(medios e informadores) y quienes debiendo adoptar políticas, planes y
son referidos y/o aludidos en tales programas en ese sentido” (STC Exp.
noticias (personas naturales o jurí- Nº 02945-2003-PA, f. j. 28).
dicas), es tal que se le ha asignado
un rango constitucional” (STC Exp. Derecho a la salud mental
Nº 03362-2004-AA, f. j. 2).
“[E]l derecho a la salud mental es
un derecho fundamental cuyo sus-
Derecho a la salud tento se encuentra contenido en el
principio-derecho de dignidad hu-
“La salud es un derecho que requie-
mana y en los derechos a la salud y
re especial atención. Su trasgresión
a la integridad psíquica. Ello debido
atenta directamente contra el dere-
a que la preservación de la vida hu-
cho a la vida, no solo en lo relacio-
mana no se limita solamente a prote-
nado con la existencia de la perso- ger la supervivencia biológica de la
na sino en la calidad de vida que la persona humana, sino que también
misma debe tener. La atención en se extiende a la posibilidad concre-
salud de las personas en situación ta de recuperación y mejoramiento
de desplazamiento forzado debe ser de las condiciones de salud. Consi-
oportuna, eficiente y eficaz. La impo- derar al ser humano integralmente,
sibilidad inmediata de transformar como una unidad física y psíquica,
las condiciones de vida de esta po- es imperativo, en vista de cautelar
blación vulnerable, hace que los per- su desenvolvimiento vital dentro de
juicios a la salud sean mayores y en unas condiciones mínimas de digni-
muchos casos, crónicos” (“La salud: dad” (STC Exp. Nº 02480-2008-PA,
derecho fundamental mesa de traba- f. j. 14). // “El derecho a la salud
jo de Bogotá sobre desplazamiento mental se encuentra reconocido en
interno”). Boletín Nº 13, setiembre de las fuentes normativas del Derecho
2005). // “(…) El derecho a la salud Internacional de los Derechos Hu-
comprende la facultad que tiene todo manos. Así, según el artículo 12. del
ser humano de mantener la norma- Pacto Internacional de Derechos Eco-
lidad orgánica funcional, tanto físi- nómicos, Sociales y Culturales, toda
ca como mental, y de restablecerse persona tiene derecho al ‘disfrute del
cuando se presente una perturbación más alto nivel posible de salud física
en la estabilidad orgánica y funcio- y mental’. Por su parte, el Protocolo
nal de su ser, lo que implica, por lo de San Salvador prevé, en su artículo
tanto, una acción de conservación y 10, que toda ‘persona tiene derecho a
otra de restablecimiento; acciones la salud, entendida como el disfrute

204
DERECHO A LA SEGURIDAD MORAL Y MATERIAL DEL NIÑO

del más alto nivel de bienestar físico, que otras personas, en condiciones
mental y social’. normales, ejercen con autodetermi-
nación.
Teniendo presente el contenido de
los artículos referidos, puede con- Por consiguiente, la obligación que
cluirse que en el ámbito del Derecho asume el Estado como garante del
Internacional de los Derechos Huma- derecho a la salud mental consiste en
nos: a) el derecho a la salud mental adoptar las medidas positivas ade-
es parte integrante del derecho a la cuadas para reducir las desventajas
salud; b) el derecho a la salud tiene estructurales y dar el trato preferente
como único titular a la persona hu- y apropiado a las personas con disca-
mana; c) el derecho a la salud mental pacidad mental, a fin de conseguir los
tiene como contenido el derecho a objetivos de su plena participación y
disfrutar del mayor nivel posible de readaptación e igualdad dentro de la
salud mental que le permita a la per- sociedad para todas ellas” (STC Exp.
sona humana vivir dignamente; y, Nº 02480-2008-PA, ff. jj. 10-13).
d) la salud protegida no es única-
mente la física, sino que comprende,
también, todos aquellos componen- Derecho a la seguridad
tes propios del bienestar psicológico moral y material del niño
y mental de la persona humana.
“[S]obre la base del derecho a crecer
Por ello, en armonía con los tratados en un ambiente de afecto y de seguri-
sobre derechos humanos antes refe- dad moral y material, reconocido en
ridos, en el artículo 7 de la Constitu- el Principio 6 de la Declaración de los
ción se estableció que la ‘persona in- Derechos del Niño, que establece que
capacitada para velar por sí misma a el ‘niño, para el pleno y armonioso
causa de una deficiencia (…) mental desarrollo de su personalidad nece-
tiene derecho al respeto de su digni- sita de amor y comprensión. Siem-
dad y a un régimen legal de protec- pre que sea posible deberá crecer al
ción, atención, readaptación y segu- amparo y bajo la responsabilidad
ridad’. Concordantemente, el inciso de sus padres y, en todo caso, en un
1) del artículo 2 de la Constitución ambiente de afecto y seguridad mo-
reconoce que toda persona tiene de- ral y material’, ha entendido que el
recho a su integridad psíquica. Estado, la sociedad y la comunidad
asumen la obligación de cuidar, asis-
De acuerdo con los artículos consti- tir y proteger al niño para procurar
tucionales referidos, es evidente que que tenga un nivel de vida adecua-
la Constitución reconoce a las perso- do y digno para su desarrollo físico,
nas con discapacidad mental como psíquico, afectivo, intelectual, ético,
sujetos de especial protección debido espiritual y social.
a las condiciones de vulnerabilidad
manifiesta por su condición psíqui- Así, la eficacia de este derecho pone
ca y emocional, razón por la cual les de relieve la importancia de las re-
concede una protección reforzada laciones parentales, toda vez que
para que puedan ejercer los derechos los padres son los primeros en dar

205
DERECHO A LA SEGURIDAD SOCIAL

protección y amor a sus hijos, así quienes pueden exigir la constitu-


como en satisfacer sus derechos. Sin ción de mecanismos procesales que
embargo, ello no puede impedirle sean eficaces para preservar la efec-
ni restringirle su derecho a man- tividad de lo que vaya a ser resuelto
tener de modo regular relaciones por el Poder Judicial o por el propio
personales y contacto directo con el Tribunal Constitucional, llegado el
padre separado. En este sentido, el caso” (STC Exp. Nº 01209-2006-PA,
artículo 9.3 de la Convención sobre f. j. 59, ver RTC Nº 1209-2006-PA,
los Derechos del Niño establece que Aclaración de fecha 27 de octubre de
los Estados Partes tienen el deber de 2006).
respetar ‘el derecho del niño que esté
separado de uno o de ambos padres Derecho a la tutela jurisdic-
a mantener relaciones personales y
contacto directo con ambos padres cional efectiva
de modo regular, salvo si ello es con- “El derecho a la tutela jurisdiccional
trario al interés superior del niño’. es un atributo subjetivo que com-
Al respecto es necesario precisar prende una serie de derechos, entre
que el deber de respeto referido no los que destacan el acceso a la justi-
solo debe ser cumplido por el Esta- cia, es decir, el derecho de cualquier
do, sino también por la familia, la persona de promover la actividad
sociedad y la comunidad” (STC Exp. jurisdiccional del Estado, sin que se
Nº 02892-2010-PHC, ff. jj. 7 y 8). le obstruya, impida o disuada irrazo-
nablemente; y el derecho a la efecti-
Derecho a la seguridad social vidad de las resoluciones judiciales.
El derecho a la ejecución de las re-
“El derecho fundamental a la seguri- soluciones judiciales que han pasa-
dad social, reconocido en el artículo do en autoridad de cosa juzgada es
10 de la Constitución, tiene una do- una manifestación del derecho a la
ble finalidad: por un lado, proteger tutela jurisdiccional, reconocido en el
a la persona frente a determinadas inciso 3) del artículo 139 de la Cons-
contingencias, y por el otro, elevar titución. Si bien la citada norma no
su calidad de vida. En ese sentido, hace referencia expresa a la ‘efecti-
se implementan distintos regíme- vidad’ de las resoluciones judiciales,
nes pensionarios, siendo la pensión dicha cualidad se desprende de su
el medio fundamental por el que se interpretación, de conformidad con
alcanzan dichos fines” (STC Nº 1396- los tratados internacionales sobre
2004-AA/TC, f. j. 3) derechos humanos (Cuarta Disposi-
ción Final y Transitoria de la Cons-
Derecho a la tutela cautelar titución).

“[E]l derecho a la tutela cautelar Precisamente, el artículo 8 de la Decla-


(…) se trata de una garantía para la ración Universal de Derechos Huma-
efectividad de la justicia y que tiene nos dispone que ‘Toda persona tiene
como sus titulares a quienes pueden derecho a un recurso efectivo, ante los
constituirse en parte en un proceso, tribunales nacionales competentes,

206
DERECHO A LA VIDA

que la ampare contra actos que violen configura, entonces, como una con-
sus derechos fundamentales recono- cretización transversal del resguar-
cidos por la Constitución o por la ley’; do de todo derecho fundamental
y el artículo 25.1 de la Convención sometido a un ámbito contencioso
Americana de Derechos Humanos (…)” (STC Exp. Nº 6712-2005-PHC,
dispone que: ‘Toda persona tiene de- f. j. 13).
recho a un recurso sencillo, rápido o
a cualquier otro recurso efectivo ante Derecho a la verdad
los jueces o tribunales competentes,
que la ampare contra actos que violen “[E]l derecho a la verdad, aunque no
sus derechos fundamentales recono- tiene un reconocimiento expreso en
cidos por la Constitución, la ley o la nuestro texto constitucional, es un
presente Convención (…)’. derecho plenamente protegido, deri-
vado (…) de la obligación estatal de
De este modo, el derecho a la tutela proteger los derechos fundamenta-
jurisdiccional no solo implica el de- les y de la tutela jurisdiccional (…)”
recho de acceso a la justicia y el dere- (STC Exp. Nº 1417-2005-PA, f. j. 5).
cho al debido proceso, sino también
el derecho a la ‘efectividad’ de las
resoluciones judiciales; busca garan- Derecho a la vida
tizar que lo decidido por la autori- “La vida tiene un reconocimiento ne-
dad jurisdiccional tenga un alcance gativo en la prohibición de matar. Es
práctico y se cumpla, de manera que una forma de protección mínima. Pero
no se convierta en una simple de- lo central en sentido afirmativo es que
claración de intenciones” (STC Exp. tiene una protección activa que se ex-
Nº 00015-2005-PI, ff. jj. 16 y 17). presa en las diferentes formas de desa-
rrollo que se da a la persona. En sentido
Derecho a la tutela procesal técnico, ‘el pleno respeto del derecho a
efectiva la vida implica la prohibición a cual-
quier agente, funcionario o autoridad
“[L]a tutela procesal efectiva está estatal, o particular que actúe bajo las
consagrada en la Constitución y en órdenes o con la aquiescencia direc-
el Código Procesal Constitucional, y ta, indirecta o circunstancial de los
su salvaguardia está relacionada con agentes o autoridades del Estado, de
la necesidad de que, en cualquier atentar contra ella, por cualquier me-
proceso que se lleve a cabo, los actos dio y en cualquier circunstancia, con
que lo conforman se lleven a cabo en excepción de la pena de muerte apli-
los cauces de la formalidad y de la cada en estricta concordancia con las
consistencia, propias de la adminis- normas del derecho internacional. de
tración de justicia. Es decir, se debe los derechos humanos’” (BERNALES
buscar que los justiciables no sean BALLESTEROS, Enrique. La Consti-
sometidos a instancias vinculadas tución de 1993. 5a edición, Lima 1999).
con la arbitrariedad o los caprichos // “El derecho a la vida es el derecho
de quien debe resolver el caso. El de- fundamental que tiene todo ser hu­
recho a la tutela procesal efectiva se mano a que se respete su existencia,

207
DERECHO A LA VIDA PRIVADA

que solo debería de perderse por y, en general, la salud del cuerpo. La


causas naturales o accidentales. Por afectación de la integridad física se
ello, puede considerarse al derecho a produce cuando se generan incapaci-
la vida como el fundamento y matriz dades, deformaciones, mutilaciones,
de los derechos fundamentales. En perturbaciones o alteraciones funcio-
efecto, sin vida no hay posibilidad de nales, enfermedades corpóreas, etc.
ser humano, ni posibilidad de sujeto
de derechos, ni titular de derechos” También tiene dicho este Tribunal
(DWORKIN, Ronald. El dominio de la Constitucional (Exp. Nº 2945-2003-
vida. Una discusión acerca del aborto, la AA) que la salud es derecho funda-
eu­tanasia y la libertad individual. Ariel, mental por su relación inseparable con
Bar­celona, 1998). // “El derecho a la el derecho a la vida, y la vinculación
vida es el primero de los derechos entre ambos derechos es irresoluble,
fundamentales, ya que sin este no ya que la presencia de una enferme-
es posible la existencia de los demás dad o patología puede conducirnos a
derechos. No solo es un derecho fun- la muerte o, en todo caso, desmejorar
damental reconocido, sino un valor la calidad de la vida. Entonces, es evi-
superior del ordenamiento jurídico. dente la necesidad de proceder a las
Y el derecho a la integridad personal se acciones encaminadas a instrumen-
encuentra vinculado con la dignidad talizar las medidas dirigidas a cuidar
de la persona, con el derecho a la vida, la vida, lo que supone el tratamiento
a la salud y a la seguridad personal. orientado a atacar las manifestaciones
Tiene implicación con el derecho a la de cualquier enfermedad para impe-
salud en la medida en que esta última dir su desarrollo o morigerar sus efec-
tiene como objeto el normal desenvol- tos, tratando, en lo posible, de facilitar
vimiento de las funciones biológicas los medios que al enfermo le permitan
y psicológicas del ser humano; devi- desenvolver su propia personalidad
niendo así, en una condición indis- dentro de su medio social” (STC Exp.
pensable para el desarrollo existen- Nº 06057-2007-PHC, ff. jj. 5-8)
cial y en un medio fundamental para
alcanzar el bienestar individual y Derecho a la vida privada
colectivo.
“Derecho de la personalidad que otor-
De acuerdo al inciso 1, del artículo ga una protección amplia de los espa-
2 de la Constitución la integridad cios de intangibilidad del escrutinio
personal se divide en tres planos: público, alcanzando en general la vida
físico, psíquico y moral. Con res- cotidiana y no solamente la desenvuel-
pecto al plano físico, ha precisado ta en un cír­culo íntimo. En la configu-
este Tribunal Constitucional (Exp. ración de ese espacio de protección, se
Nº 2333-2004-HC) que la integridad considera el factor de la formación de
física presupone el derecho a con- las relaciones sociales, independien-
servar la estructura orgánica del ser temente de que estas lleguen a ser
humano; y, por ende, a preservar la íntimas” (PÉREZ LUÑO, Antonio En-
forma, disposición y funcionamiento rique. Derechos Humanos, Estado de De-
de los órganos del cuerpo humano recho y Constitución. 9a edición, Tecnos,

208
DERECHO A LOS MEDIOS IMPUGNATORIOS

Madrid, 2005). // “El amplio derecho en la misma casa; y casi siempre, en


fundamental a la vida privada permite el primer escrito, se pide la exclusión
garantizar que la comunicación entre del otro cónyuge del hogar” (Con-
particulares, sea mediante llamada te- sultor jurídico de Honduras. Edición
lefónica, correo –clásico o electrónico– 2005, p. 484).
o nota entre particulares, no pueda ser
objeto de conocimiento de terceros o Derecho a los medios impug-
de la interrupción de su curso.
natorios
Sin embargo, cualquier derecho fun- “El derecho a los recursos o medios
damental posee límites, los mismos impugnatorios es un contenido im-
que pueden ser explícitos o implícitos. plícito de un derecho expreso. En
efecto, si bien este no se encuentra
En el caso del mencionado supuesto expresamente reconocido en la Cons-
de la vida privada, la Constitución ha titución Política del Perú, su recono-
creído conveniente circunscribir su re- cimiento a título de derecho funda-
conocimiento en el mismo artículo 2, mental puede inferirse de la cláusula
inciso 10), estableciendo con claridad constitucional mediante la cual se re-
cuáles son las excepciones en las que conoce el derecho al debido proceso.
se suspende esta garantía, precisando Como se expresa en el ordinal h) del
que: (…) ‘las comunicaciones, teleco- artículo 8.2 de la Convención Ame-
municaciones o sus instrumentos solo ricana de Derechos Humanos, (…)
pueden ser abiertos, incautados, inter- Durante el proceso, toda persona tie-
ceptados o intervenidos por manda- ne derecho, en plena igualdad, a las
miento motivado del juez, con las ga- siguientes garantías mínimas: (…)
rantías previstas en la ley. Se guarda h). Derecho a recurrir del fallo ante
secreto de los asuntos ajenos al hecho juez o tribunal superior. En relación
que motiva su examen’” (STC Exp. con su contenido, este Tribunal tiene
Nº 00774-2005-PHC, f. j. 24 in fine y 25). afirmado que el derecho a los me-
dios impugnatorios es un derecho
Derecho a la vivienda de configuración legal, mediante el
cual se posibilita que lo resuelto por
“Antiguamente, cuando uno de los un órgano jurisdiccional pueda ser
cónyuges iniciaba o se disponía a ini- revisado por un órgano jurisdiccio-
ciar la acción de divorcio, la primera nal superior. En la STC Exp. Nº 1231-
medida que adoptaba era salir del 2002-HC/TC, el Tribunal recordó
hogar conyugal. Por lo común, era la que este constituye (…) un elemento
mujer la que lo hacía y para justificar necesario e impostergable del conte-
su actitud pedía su depósito en casa nido del debido proceso, en la medi-
honesta, según expresión arcaica. da en que promueve la revisión, por
Pero hoy las cosas suceden de otro un superior jerárquico, de los errores
modo. El problema de la vivienda de quienes se encuentran autoriza-
en las grandes ciudades es tan grave, dos, en nombre del pueblo sobera-
que la mayor parte de los juicios se no, a administrar justicia” (STC Exp.
inicia manteniéndose la convivencia Nº 05194-2005-PA. ff. jj. 3 y 4).

209
DERECHO A MANTENER EN RESERVA LAS CONVICCIONES

Derecho a mantener en re- Derecho a no ser incomunicado


serva las convicciones “[E]l derecho a no ser incomunicado
“Nadie puede ser obligado a reve- no es un derecho absoluto, sino sus-
lar, sea con anterioridad o posterio- ceptible de ser limitado, pues como
ridad al acto de sufragio, el sentido el mismo literal ‘g’, inciso 24), del ar-
del voto. Este componente del dere- tículo 2 de la Constitución se encarga
cho al voto deriva, a su vez, del de- de precisar, tal incomunicación pue-
recho fundamental de toda persona de realizarse en los casos indispen-
a mantener reserva sobre sus con- sables para el esclarecimiento de un
vicciones políticas (artículo 2, inciso delito, y en la forma y por el tiempo
18), y constituye una garantía frente previstos por la ley. En tal supuesto,
a eventuales intromisiones tenden- ‘la autoridad está obligada bajo res-
tes a impedir que se forje una elec- ponsabilidad a señalar, sin dilación y
ción libre y espontánea” (STC Exp. por escrito, el lugar donde se halla la
Nº 0030-2005-AI, f. j. 64). persona detenida’.

En consecuencia, no hay un dere-


Derecho a no ser desviado cho absoluto a no ser incomunicado.
de la jurisdicción predeter- Este pue­de efectuarse, excepcional-
mente, en los casos indispensables,
minada y siempre que con ello se persiga el
“[M]ediante el derecho a la juris- esclarecimiento de un delito, consi-
dicción predeterminada por la ley derado como muy gra­ve. Además,
se garantiza que el juzgamiento de el Tribunal Constitucional considera
una persona o la resolución de una que cuando la Constitución alude a
controversia determinada, cualquie- la existencia de un ‘caso indispen-
ra sea la materia, no sea realizada sable’, con ello exige la presencia de
por ‘órganos jurisdiccionales de ex- una razón objetiva y razonable que
cepción’ o por ‘comisiones especia- la justifique. Pero, a su vez, sea cual
les creadas al efecto, cualquiera sea fuere esa base objetiva y razonable,
su denominación’, sino por ‘un juez tal incomunicación no puede prac-
o un órgano que ejerza potestad ju- ticarse para otros fines que no sean
risdiccional’, cuya competencia haya el esclarecimiento de un delito, en la
sido previamente determinada por forma y plazo que la ley establezca”
la ley; es decir, que el caso judicial (STC Exp. Nº 0010-2002-AI, f. j. 172).
sea resuelto por un juez cuya compe-
tencia necesariamente deba haberse Derecho a no ser objeto de
establecido en virtud de una ley con tratos inhumanos
anterioridad al inicio del proceso, ga-
rantizándose de ese modo que nadie “Todo el mundo tiene derecho a no
sea juzgado por un juez ex post facto o ser objeto de torturas y tratos o casti-
por un juez ad hoc” (Cf. SSTC Exps. gos inhumanos o degradantes. Según
Nºs 1076-2003-HC/TC, 0290-2002- los mecanismos sobre derechos hu-
HC/TC; 1013-2003-HC/TC). manos internacionales, este derecho

210
DERECHO A PARTICIPAR EN LA VIDA POLÍTICA DEL PAÍS

puede ser violado de diversas mane- aspecto, se puede subrayar una clara
ras, que incluyen: conexión con el derecho de libre aso-
ciación, analizado anteriormente.
- la imposición deliberada de fuer-
tes dolores físicos o psicológicos La participación en la vida política
por parte de agentes del esta- consiste en ejercitar los derechos que
do con la intención de provocar tienen relación directa con los asun-
sufrimiento; tos públicos de la sociedad. Tradicio-
nalmente se ha tomado como partici-
- la expulsión o repatriación de una pación política el elegir y ser elegido.
persona a un país en el que se en- Sin embargo, si bien este es uno de
frente a un peligro real de ser tor- los aspectos más importantes, no es
turado o sometido a tratos o casti- el único. También la libertad de ex-
gos inhumanos o degradantes; presión y opinión son participación
política como, a su turno, lo son el
- mantener a personas en condi-
plantear aportes a la solución de los
ciones de detención muy pobres,
problemas sociales del más diver-
aunque no exista la intención de
so tipo. En general, la participación
provocar sufrimiento;
política confiere a la persona la más
- castigos corporales (físicos) de amplia intervención en los asuntos
niños en las escuelas” (<http:// públicos de la sociedad. Por su lado,
www.frontlinedefenders.org>). la participación individual se produ-
ce como persona o como ciudadano.
// “[Los tratos inhumanos en su] La participación asociada se hace
(…) acción lesiva, (…) mancilla la en frentes, movimientos o partidos
dignidad de una persona; es decir, políticos” (BERNALES BALLES-
menoscaba la condición humana de TEROS, Enrique. La Constitución
la víctima, creando en ella sentimien- de 1993. 5a edición, Lima, 1999). //
tos de temor, angustia e inferiori- “[E]l principio democrático se ma-
dad, ello con el fin de envilecerla y terializa a través de la participación
quebrantar su capacidad de natural directa, individual o colectiva, de la
resistencia física, psíquica o moral” persona como titular de una suma de
(RTC Nº 2333-2004-PHC, f. j. 2.6). derechos de dimensión tanto subje-
tiva como institucional (derecho de
Derecho a participar en la voto, referéndum, iniciativa legisla-
tiva, remoción, o revocación de au-
vida política del país toridades, demanda de rendición de
Es una atribución reconocida a cada cuentas, expresión, reunión, etc.), así
persona para actuar por sí misma, sin como en su participación asociada, a
necesariamente concordar con otras través de organizaciones orientadas
personas. La participación asociada a canalizar el pluralismo político. Ta-
significa, en cambio, que las personas les organizaciones son los partidos y
pueden reunirse entre sí para fomen- movimientos políticos, reconocidos
tar una participación comunitaria y, en el artículo 35 de la Constitución
generalmente, potenciada. En este (…)” (STC Nº 00030-2005-PI, f. j. 23).

211
DERECHO A SER ELEGIDO REPRESENTANTE

Derecho a ser elegido repre- Derecho a tener una familia


sentante y a no ser separado de ella
“El derecho fundamental a ser ele- “[E]l derecho del niño a tener una
gido representante es un derecho familia como un derecho constitucio-
de configuración legal. Ello es así no nal implícito que encuentra sustento
solo porque el artículo 31 de la Cons- en el principio-derecho de dignidad
titución establece que los ciudadanos de la persona humana y en los dere-
tienen derecho a ser elegidos repre- chos a la vida, a la identidad, a la in-
sentantes, ‘de acuerdo con las condi- tegridad personal, al libre desarrollo
ciones y procedimientos determina- de la personalidad y al bienestar con-
dos por ley orgánica’, sino también sagrados en los artículos 1 y 2, inciso
porque el principio de representa- 1) de la Constitución. Se trata de un
ción proporcional –entendido en este derecho reconocido implícitamente
caso como el mecanismo, regla o fór- en el preámbulo de la Convención
mula que permite traducir los votos sobre los Derechos del Niño, según
en escaños– recogido por el artículo el cual ‘el niño para el pleno y armo-
187 de la Constitución, queda deter- nioso desarrollo de su personalidad,
minado ‘conforme al sistema que es- debe crecer en el seno de la familia,
tablece la ley’, según señala este mis- en un ambiente de felicidad, amor
y comprensión’, así como en su ar-
mo artículo. En otras palabras, por
tículo 9.1, que establece que: ‘los Es-
voluntad del propio constituyente,
tados Partes velarán por que el niño
la ley (orgánica) no solo puede, sino
no sea separado de sus padres contra
que debe culminar la delimitación
la voluntad de estos’, derecho reco-
del contenido constitucionalmente
nocido también expresa en el artículo
protegido del derecho a acceder al
8 del Código de los Niños y Adoles-
cargo de congresista.
centes, que señala que ‘el niño y el
adolescente tienen derecho a vivir,
Desde luego, que el referido derecho
crecer y desarrollarse en el seno de
fundamental sea de configuración le-
su familia’.
gal, no implica que la ley llamada a
precisar determinadas delimitaciones Asimismo, este Colegiado ha recono-
a su contenido protegido se encuentre cido que el disfrute mutuo de la con-
exenta de un control de constituciona- vivencia entre padres e hijos constitu-
lidad. Significa, tan solo, que el consti- ye una manifestación del derecho del
tuyente ha querido dotar al legislador niño a tener una familia y no ser se-
de un margen amplio de apreciación parado de ella, y que aun cuando los
en la determinación del ámbito nor- padres estén separados de sus hijos
mativo del referido derecho, lo que impone que la convivencia familiar
debe ser tenido en cuenta por la juris- deba estar garantizada, salvo que no
dicción constitucional al momento de exista un ambiente familiar de esta-
valorar la validez o invalidez consti- bilidad y bienestar y que la autoridad
tucional de su actuación” (STC Exp. que se le reconoce a la familia no im-
Nº 00030-2005-PI, f. j. 27 b). plica que esta pueda ejercer un control

212
DERECHO ADMINISTRATIVO

arbitrario sobre el niño, que pudiera Derecho a usar el propio


generar un daño para su bienestar, idioma
desarrollo, estabilidad, integridad y
salud. En este sentido, el niño nece- “[L]a Constitución Política del Perú,
sita para su crecimiento y bienestar en el artículo 2, inciso 19), reconoce
del afecto de sus familiares, especial- el derecho a la identidad étnica y cul-
mente de sus padres, por lo que im- tural, e incluso en el segundo párrafo
pedírselo o negárselo sin que existan establece que: ‘Todo peruano tiene
razones determinantes en función del derecho a usar su propio idioma ante
interés superior de aquel, entorpece cualquier autoridad mediante un in-
su crecimiento y puede suprimirle térprete. Los extranjeros tienen este
los lazos afectivos necesarios para su mismo derecho cuando son citados
tranquilidad y desarrollo integral, así por cualquier autoridad’. Y precisa-
como generar la violación de su de- mente lo establece para asegurar el
recho a tener una familia” (STC Exp. respeto de los derechos culturales y las
Nº 02892-2010-PHC, ff. jj. 5 y 6). garantías mínimas de los procesados
a fin de que puedan ejercer sus dere-
Derecho a un abogado chos fundamentales, como es el caso
del derecho de defensa” (STC Exp.
“La defensa de una persona com- Nº 04719-2007-PHC, f. j. 14).
prendida en un procedimiento san-
cionatorio no es la misma cuando se Derecho Administrativo
halla provista de asesoría jurídica
que cuando carece de ella, máxime “La doctrina administrativista ha
si aquella no es abogada; ya que en coincidido siempre en considerar que
el primer caso la defensa podrá efec- el Derecho Administrativo es el con-
tuarse de manera más adecuada. En junto de normas jurídicas reguladoras
consecuencia, al margen de la apli- de la Administración pública. La doc-
cación de este derecho al ámbito del trina, por tanto, de modo casi unáni-
proceso penal y de sus consecuen- me, ha sostenido siempre que el ob-
cias en este orden, en el ámbito de jeto del conjunto normativo aludido
su aplicación a los procedimientos con la expresión ‘Derecho administra-
sancionatorios privados se proyecta tivo’ es la Administración Pública; así,
esencialmente en cuanto derecho de lo que deba entenderse por Derecho
defensa, es decir, como una garantía Administrativo dependerá de lo que
que permite a la persona procesada se entienda por Administración Pú-
disponer de un abogado en el cur- blica. Ello explica que la búsqueda del
so de un proceso. Correlativamente, concepto de Derecho Administrativo
como consecuencia de este derecho, haya consistido, en buena medida, en
ninguna norma privada regulatoria la búsqueda del concepto de Admi-
de un proceso sancionatorio y nin- nistración Pública.
gún acto en el curso del mismo pue-
den prohibir o restringir el ejercicio El Derecho Administrativo –en la
de este derecho” (STC Exp. Nº 08280- acepción de la expresión que ahora
2006-PA, f. j. 7). nos interesa– es concebido, en primer

213
DERECHO AL AGUA POTABLE

lugar, como un auténtico ordena- Derecho al agua potable


miento jurídico, esto es, como un sis-
tema de normas de Derecho positivo “Aunque el derecho al agua no está
y principios generales del Derecho reconocido expresamente como un
cerrado y capaz de resolver por sí derecho humano independiente
solo las inevitables lagunas, vague- en los tratados internacionales, las
dades y contradicciones que puedan normas internacionales de derechos
producirse. No es, por tanto, una humanos comprenden obligaciones
mera colección ocasional de normas específicas en relación con el acceso
jurídicas, y menos aún de normas so- al agua potable. Esas obligaciones
ciales o morales. exigen a los Estados que garanticen
a todas las personas el acceso a una
El Derecho Administrativo, en se- cantidad suficiente de agua potable
gundo lugar, es considerado como para el uso personal y doméstico,
el Derecho (el ordenamiento jurídi- que comprende el consumo, el sa-
co) propio y específico de un deter- neamiento, el lavado de ropa, la pre-
minado sujeto: la Administración- paración de alimentos y la higiene
aparato. El examen detenido de la personal y doméstica. También les
evolución histórica del concepto de exigen que aseguren progresivamen-
Derecho Administrativo demuestra te el acceso a servicios de saneamien-
que incluso los partidarios de crite- to adecuados, como elemento funda-
rios objetivos vinculan expresa o im- mental de la dignidad humana y la
plícitamente dicha noción a la Admi- vida privada, pero también que pro-
nistración-aparato. tejan la calidad de los suministros y
los recursos de agua potable” (ONU.
En este sentido, no he encontrado a Derecho al agua. Folleto informativo
ningún autor –y, si lo hay, defiende N° 35). // “El derecho al agua,
una posición sin duda minoritaria– como otros derechos, puede ser de-
que maneje un concepto objetivo- finido por la necesidad propia que
funcional de Derecho Administra- pretende tutelar y que no depende
tivo con todas sus consecuencias y de uno u otro ordenamiento, si no
que, por ejemplo, prescinda total- que es, aplicable a todos ellos. Por
mente del estudio de la organización esta razón, es necesario establecer
de la Administración-aparato o de- un ‘núcleo central’ de contenido
dique la misma extensión al estudio del derecho al agua” (MOSTAJO
de sujetos distintos de la Adminis- BARRIOS, Jorge Omar. “El derecho
tración que han desarrollado siem- humano al agua. Su reconocimiento
pre funciones análogas a la misma y contenido” En: Revista Jurídica de
(particulares y otros órganos públi- la Universidad de Aquino de Bolivia).
cos)” (MIR PUIGPELAT, Oriol. “El // “En el caso específico del dere-
concepto de Derecho Administrativo cho al agua potable, este colegiado
desde una perspectiva lingüística y considera que aunque dicho atri-
constitucional”. En: Revista de Admi- buto no se encuentra considerado a
nistración Pública Nº 162. Septiembre- nivel positivo, existen no obstante
diciembre 2003, España). una serie de razones que justifican

214
DERECHO AL DEBIDO PROCESO

su consideración o reconocimiento tiene directamente como sujeto obli-


en calidad de derecho fundamental. gado al Estado, en forma indirecta, el
Asumir dicha premisa supone perfi- mismo derecho constitucional tiene
lar su individualización dentro del también por sujeto pasivo u obligado
contexto que ofrecen algunas de las a las ‘empresas que reciben ahorros
perspectivas anteriormente enun- del público’” (STC Exp. Nº 00410-
ciadas. A tales efectos, atendiendo 2002-PA, f. j. 2 párrafo tercero).
a que no existe norma expresa que
contenga dicho reconocimiento a ni-
Derecho al debido proceso
vel interno y a que a nivel interna-
cional aún se encuentran pendientes “El debido proceso son las garantías
de desarrollo muchos de los ámbitos mínimas que requiere una persona
que comprendería dicho atributo, para ser investigado o procesado
puede acudirse primeramente a la (derecho de defensa, pluralidad de
opción valorativa o principialista y instancia, presunción de inocencia,
a la cláusula de los derechos implí- etc.), en tanto la tutela jurisdiccional
citos que le permite servir de refe- efectiva es el derecho de la persona
rente. Así las cosas, la utilización de a que el Estado le proporcione una
la fórmula de individualización per- justicia idónea, imparcial y oportuna
mitiría legitimar la existencia de un a sus demandas o pretensiones. Den-
derecho al agua potable en calidad tro de estos postulados el juez natu-
de atributo fundamental no enume- ral es una condición de lo predecible
rado. Su reconocimiento se encon- de una justicia imparcial.
traría ligado directamente a valores
tan importantes como la dignidad El debido proceso conocido también
del ser humano y el Estado Social y como ’juicio justo’ o ‘proceso regu-
Democrático de Derecho” (STC Exp. lar’ es una garantía y derecho funda-
Nº 06534-2006-PA, f. j. 17). mental de todos los justiciables, que
les permite una vez ejercitado el de-
Derecho al ahorro recho de acción, el poder acceder a
un proceso que reúna los requisitos
“[El ahorro] [e]n cuanto derecho sub- mínimos que lleven a la autoridad
jetivo constitucional tiene, prima encargada de resolverlo, a pronun-
facie, una estructura semejante a lo ciarse de manera justa, equilibrada
que sucede con cualquier derecho de e imparcial” (DE BERNARDIS, Luis
carácter reaccional: garantiza que el Marcelo. La garantía procesal del de-
Estado no se apropie arbitrariamente bido proceso. Lima, 1995). // “Se le
del ahorro de los privados. Sin em- puede definir como el conjunto mí-
bargo, también participa de una faz nimo de elementos (instancia plu-
positiva, por cuanto garantiza que ral, derecho de defensa, publicidad,
el Estado realice todas aquellas me- igualdad de las partes, presunción
didas necesarias y acordes con los de inocencia, tribunal competente,
deberes de fomento y garantía del ausencia de dilaciones indebidas,
ahorro. Si en su vertiente de dere- uso del propio idioma, etc.) que
cho reaccional, el derecho de ahorro deben estar presentes en cualquier

215
DERECHO AL HONOR Y A LA BUENA REPUTACIÓN

clase de proceso para hacer posible Derecho al honor y a la


la aplicación de la concepción de jus-
ticia en el caso concreto” (COLAUT-
buena reputación
TI, Carlos E. Derechos Humanos. Edi- “El honor es el sentimiento de auto-
torial Universidad, Buenos Aires, estima, es decir, la apreciación positi-
1995). // “El derecho fundamental va que la persona hace de sí misma y
al debido proceso, tal como ha sido de su actuación. El honor es violenta-
señalado por este Tribunal en reite- do cuando esa autoestima es agravia-
rada jurisprudencia, es un derecho da por terceros. Tales son los casos
–por así decirlo– continente puesto de una ofensa –en público o en pri-
que comprende, a su vez, diversos vado–, o de una agresión física, psi-
derechos fundamentales de orden cológica o espiritual. En este sentido,
procesal. A este respecto, se ha afir- el honor es un sentimiento eminen-
mado que (…) su contenido consti- temente subjetivo que, sin embargo,
tucionalmente protegido comprende es susceptible de ser objetivamente
una serie de garantías, formales y defendido por el Derecho.
materiales, de muy distinta natura-
leza, que en conjunto garantizan que La reputación es la idea que los de-
el procedimiento o proceso en el cual más tienen o presuponen de una
se encuentre inmerso una persona, persona. Es la imagen que los demás
se realice y concluya con el necesario tienen de cada uno nosotros como se-
respeto y protección de todos los de- res humanos. La reputación es agra-
rechos que en él puedan encontrarse viada cuando nuestra imagen en los
comprendidos” (STC Exp. Nº 07289- demás es dañada. Importante es de-
2005-AA/TC, f. j. 5). cir que el daño a la reputación es pro-
ducido tanto cuando se dicen menti-
“Al respecto, es importante precisar ras, como cuando se dicen verdades
que, sin perjuicio de esta dimensión dañosas. No es menos atentatorio
procesal, el Tribunal Constitucional contra el derecho a la reputación el
ha reconocido en este derecho una imputar públicamente algún defecto
dimensión sustancial, de modo tal o alguna condición negativa que ten-
que el juez constitucional está legiti- ga determinada persona.
mado para evaluar la razonabilidad
y proporcionalidad de las decisiones Honor y reputación son derechos
judiciales. De ahí que este Colegiado complementarios de la persona,
haya señalado, en anteriores pronun- pues se refieren a su estimación des-
ciamientos, que el derecho al debido de dos perspectivas confluyentes:
proceso en su faz sustantiva ‘se re- la de ella misma y la de los terceros
laciona con todos los estándares de para con ella” (BERNALES BALLES-
justicia como son la razonabilidad y TEROS, Enrique. La Constitución
proporcionalidad que toda decisión de 1993. 5a edición, Lima, 1999). //
judicial debe suponer’” (STC Exp. “Derecho fundamental por el que el
Nº 09727-2005-HC/TC, f. j. 7) (STC titu­lar del derecho tiene, frente al su-
Exp. Nº 07022-2006-PA, f. j. 5). jeto pa­sivo, el derecho a que este no

216
DERECHO AL LIBRE EJERCICIO DE LA PROFESIÓN

le afecte su situación de goce del ho- dotada de autonomía y dignidad, y


nor. El alcance normativo del honor en su condición de miembro de una
se basa en la dig­nidad y la persona- comunidad de seres libres.
lidad, remitiéndose a la valoración
de la persona a propósito de sus in- Evidentemente no se trata de ampa-
teracciones sociales. Por ello, el dere- rar constitucionalmente a cualquier
cho al honor se proyecta hacia todos clase de facultades o potestades que
los espacios en donde la persona se el ordenamiento pudiera haber reco-
ex­presa de diversas maneras” (DE nocido o establecido a favor del ser
DOMINGO, Tomás. ¿Conflictos entre humano. Por el contrario, estas se
derechos fundamentales? Un análisis reducen a todas aquellas que sean
desde las relaciones entre los derechos consustanciales a la estructuración y
a la libre ex­presión, e información y los realización de la vida privada y so-
derechos al hono­r y la intimidad. Cen- cial de una persona, y que no hayan
tro de Estudios Po­líticos y Constitu- recibido un reconocimiento especial
cionales, Madrid, 2001). // “El dere- mediante concretas disposiciones de
cho al honor y a la buena reputación derechos fundamentales.
forma parte del elenco de derechos
Tales espacios de libertad para la es-
fundamentales protegidos por el
tructuración de la vida personal y
inciso 7) del artículo 2 de la Consti-
social constituyen ámbitos de liber-
tución, y está estrechamente vincu-
tad sustraídos a cualquier interven-
lado con la dignidad de la persona,
ción estatal que no sean razonables ni
derecho consagrado en el artículo
proporcionales para la salvaguarda
1 de la Carta Magna; su objetivo es
y efectividad del sistema de valores
proteger a su titular contra el escar-
que la misma Constitución consagra”
necimiento o la humillación, ante sí
(STC Exp. Nº 02868-2004-AA, f. j. 14).
o ante los demás, e incluso frente al
ejercicio arbitrario de las libertades
de expresión o información, puesto Derecho al libre ejercicio
que la información que se comuni- de la profesión
que, en ningún caso puede resultar
injuriosa o despectiva” (STC Exp. “El libre ejercicio de la profesión no
Nº 02790-2002-AA. f. j. 3). se encuentra expresamente reconoci-
do como un derecho de rango cons-
titucional. Sin embargo, de ese dato
Derecho al libre desarrollo
no se deriva necesariamente que no
“El derecho al libre desarrollo garan- lo sea. En la STC Exp. N° 0895-2001-
tiza una libertad general de actuación AA/TC, este Tribunal sostuvo que:
del ser humano en relación con cada ‘(...) En ocasiones, en efecto, es posi-
esfera de desarrollo de la personali- ble identificar dentro del contenido
dad. Es decir, de parcelas de libertad de un derecho expresamente recono-
natural en determinados ámbitos de la cido otro derecho (...) Si bien ‘Nues-
vida, cuyo ejercicio y reconocimiento tra Constitución Política recoge en su
se vinculan con el concepto constitu- artículo 3 una ‘enumeración abierta’
cional de persona como ser espiritual, de derechos, (el) lo (...) no obsta para

217
DERECHO AL MEDIO AMBIENTE EQUILIBRADO

pensar que en ciertos derechos cons- comporta un deber negativo y posi-


titucionales explícitamente recono- tivo frente al Estado. Su dimensión
cidos, subyacen manifestaciones del negativa se traduce en la obligación
derecho que antaño no habían sido del Estado de abstenerse de realizar
consideradas. cualquier tipo de actos que afecten al
medio ambiente equilibrado y ade-
El derecho al libre ejercicio de la pro- cuado para el desarrollo de la vida y la
fesión es uno de aquellos derechos salud humana. En su dimensión posi-
que forma parte del contenido de otro. tiva le impone deberes y obligaciones
En concreto, del derecho a la libertad destinadas a conservar el ambiente
de trabajo, reconocido en el artículo 2, equilibrado, las cuales se traducen,
inciso 15, de la Constitución. Como a su vez, en un haz de posibilidades,
tal, garantiza que una persona pueda entre las cuales cabe mencionar la
ejercer libremente la profesión para la de expedir disposiciones legislativas
cual se ha formado, como un medio destinadas a que desde diversos sec-
de realización personal” (STC Exp. tores se promueva la conservación
Nº 02235-2004-PA. f. j. 2). del ambiente. Claro está que no solo
supone tareas de conservación, sino
Derecho al medio ambiente también de prevención que se afecte a
ese ambiente equilibrado” (STC Exp.
equilibrado Nº 00004-2010-PI, f. j. 15).
“El derecho a gozar de un ambiente
equilibrado es un derecho paulatina- Derecho al pasaporte
mente reconocido a la humanidad.
Tiene relación directa con la calidad “[E]l derecho al pasaporte no solo
de la vida no solo de las actuales supone la expedición de un docu-
sino de las futuras generaciones. El mento de identificación a nivel in-
ser humano, con sus capacidades ternacional que por sus propias ca-
intelectuales, puede desarrollar sus racterísticas permite el libre tránsito
fuerzas, el uso creciente de la energía de un país a otro, sino que también
y con todo ello la influencia directa su presencia representa una garantía
sobre el medio ambiente. para su titular en relación con el Esta-
do al que pertenece y que, como ente
De los seres vivientes sobre la Tie- emisor, le otorga en cualquier caso
rra, solo el ser humano puede sobre su protección más allá de sus fronte-
explotar los recursos naturales hasta ras” (Exp. Nº 0120-1998-HC/TC). //
hacerIos desaparecer; solo él puede “Asimismo, cuando el Código Proce-
contaminar por su propia iniciativa sal Constitucional en su artículo 25
la atmósfera hasta afectar las condi- inciso 10) regula el derecho a obtener
ciones en que la vida se reproduce o renovar el pasaporte, se entiende
(incluida, desde luego, la propia vida que este documento no puede ser
humana)” (BERNALES BALLESTE- denegado en virtud de una decisión
ROS, Enrique. La Constitución de 1993. discrecional e inmotivada por la au-
5a edición, Lima, 1999). // “El derecho toridad competente para ello. Si se
al ambiente equilibrado y adecuado cumple con los requisitos exigidos

218
DERECHO AL TRABAJO

en la ley para su obtención, se tiene, comunicaciones entre personas que


en consecuencia, derecho para recla- se encuentran físicamente presentes
mar su expedición. Analógicamente en un lugar determinado (…).
se aplica el mismo criterio en el su-
puesto de renovación” (STC Exp. Las comunicaciones interpersonales
Nº 07853-2006-PHC, ff. jj. 2 y 3). amparadas por este derecho no so-
lamente son las estrictamente priva-
Derecho al procedimiento das, sino, en general, todas aquellas
mediante las cuales se establezca
preestablecido comunicación entre las personas y
cuyo contenido no está destinado
“[E]l contenido del derecho al pro-
a ser difundido a terceros. Precisa-
cedimiento preestablecido en la ley
mente por ello, como ha sostenido
no garantiza que se respeten todas y
el Comité de Derechos Humanos
cada una de las disposiciones legales
de Naciones Unidas, prima facie, [d]
que regulan el procedimiento, sea este
ebe prohibirse la vigilancia, por me-
administrativo o jurisdiccional, sino
dios electrónicos o de otra índole, la
que las normas con las que se inició
intervención de las comunicaciones
un determinado procedimiento, ‘no
telefónicas, telegráficas o de otro
sean alteradas o modificadas con pos-
tipo, así como la intervención y gra-
terioridad’ por otra. De esta manera,
bación de conversaciones” (STC Exp.
iniciado un procedimiento determi-
Nº 00003-2005-PI, f. j. 360).
nado, cualquier modificación reali-
zada a la norma que lo regulaba, no
debe ser la inmediatamente aplicable Derecho al trabajo
al caso, pues el inciso 3) del artículo “El trabajo es el esfuerzo huma-
139 de la Constitución garantiza que no físico o intelectual, aplicado a la
‘nadie puede ser sometido a procedi- producción con el propósito de ob-
miento distinto de los previamente tención de riqueza. La Constitución
establecidos”’ (Cfr. Exp. N° 02928- señala que es a la vez un deber y un
2002-AA/TC, Martínez Candela, Exp. derecho, y que es la base del bienes-
Nº 01593-2003-HC/TC, Dionisio Lla- tar social, ya que mediante él todos
jaruna Sare) (STC Exp. Nº 04053-2007- podemos obtener lo que se requiere
PHC, f. j. 4). para vivir y progresar. El trabajo es
también uno de los medios de rea-
Derecho al secreto e inviola- lización de la persona en múltiples
bilidad de los documentos sentidos. Primero, porque le permi-
te ganar legítimamente su sustento.
“(…) el derecho al secreto e inviolabi- Pero además, hace que la persona
lidad de los documentos no solamen- transmita a su quehacer sus propias
te comprende la acción comunicativa capacidades, y ello mismo es ya un
que se pudiera expresar mediante vehículo de realización, no importa
medios de telecomunicación, sino cuál trabajo efectúe, pues todas las
también la comunicación interper- actividades laborales, dentro de la
sonal. Esta está representada por las ley, contribuyen con la riqueza del

219
DERECHO CIVIL CONSTI­TUCIONAL

país” (CHANAMÉ ORBE, Raúl. Co- Constitucional, aunque figure in-


mentarios a la Constitución. 5a edición, tegrado en la Constitución. Sin em-
Juristas Editores, Lima, 2007). // “El bargo, este planteamiento, que fuera
derecho al trabajo está reconocido expuesto hace ya varias décadas por
por el artículo 22 de la Constitu- diversos profesores de Derecho Civil
ción Política vigente. Este Tribunal en España y en los que destacan dos
estima que el contenido esencial de grandes académicos de las actuales
este derecho constitucional implica generaciones como son De Castro y
dos aspectos: el primero, acceder a Castán Tobeñas, ha sido replanteado
un puesto de trabajo, y el segundo, con mayor solidez hace ya una déca-
de no ser despedido sino por causa da por el profesor Flórez-Valdes.
justa. Respecto al primero, el dere-
cho al trabajo supone la adopción El tema y la expresión misma del de-
por parte del Estado de una política recho civil constitucional no deja de
orientada a que la población acceda impactar a civilistas como a consti-
a un puesto de trabajo; mientras que tucionalistas; tan importante y sin-
el segundo es el que resulta rele- gular problemática se ha extendido a
vante para resolver la causa: se tra- otros países, como son los esgrimidos
ta del derecho al trabajo entendido en Alemania por el profesor Konrad
como proscripción de ser despedi- Hesse; o en Italia por el profesor Pietro
do, salvo por causa justa” (STC Exp. Perlingieri y en Francia por Francois
Nº 00090-2004-PA, f. j. 37). Luchaire. Pero aparte de la indiscu-
tible existencia de aquellas normas
Derecho Civil Consti­tucional civiles constitucionales que regulan
fórmulas normativas ma­terialmente
“En los últimos años, reflexiones doc- civiles encerradas formalmente en la
trinarias provenientes de diversos Constitu­ ción, la problemática que
países de Europa vienen puntualizan- impera en este campo es no solo ana-
do las incidencias de la Constitución lizar la existencia misma del derecho
sobre el Derecho Privado. Y aunque civil constitucional, sino otros territo-
existe una variedad de denominacio- rios mucho más conflictivos como es
nes empleadas (derecho constitucio- el rela­cionado con la eficacia jurídica de
nal civil, derecho constitucional de la las normas civiles constitucio­nales.
persona, de­recho constitucional de la El planteamiento es, en grandes ras-
familia, o derecho privado constitu­ gos, el siguiente: se trata de ver si la
cional, etc.), la expresión que viene Constitución que, como se sabe, pre-
vigorosamente afirmándose es la rela- vé un stock de normas civiles, tienen
tiva al Derecho Civil Constitucional. en rigor el carácter de simples normas
programáticas que solo se tornan obli-
Aunque por ahora la trimimbre gatorias cuando estas se proyectan
locución ‘Derecho Civil Consti­ en la legislación ordinaria y cuya
tucional’ aluda al Derecho Civil con- operatividad del derecho civil cons-
tenido en la Constitución, impera la titucional estaría expresado no en la
idea de que este es, ante todo, Derecho norma constitucional, sino en el Có-
Civil y, desde luego, no es Derecho digo Civil; o si, por el contrario, nos

220
DERECHO CONSTITUCIONAL DE FAMILIA

encontraríamos con que la Constitu- de organización del poder estatal.


ción misma es una verdadera norma Quizás la crítica más grande a esta
jurídica inmediatamente aplicable y Constitución era que no recogía una
que debe ser tenida en cuenta. He Declaración de Derechos, situación
aquí en grandes líneas, algunos de que fue corregida en 1791 mediante
los temas que nos trae esta singular el ‘Bill of Rights’” (GARCÍA PALACIOS,
problemática del derecho civil cons- Omar. Curso de Derecho Constitucio-
titucional” (ETO CRUZ, Gerardo. “El nal. UNAN-León, UCA, UAM, Ma-
Derecho Civil Constitucional en el nagua 2010). // “Es un derecho que
Perú”. En: Res Pública, Nº 1. Universi- define la estructura del Estado y su
dad César Vallejo, Trujillo, 1999). funcionamiento, con el objeto de
salvaguardar la libertad de los seres
humanos en una convivencia pacífi-
Derecho Constitucional
ca; y para ello, establece los derechos
“El Derecho Constitucional tiene mínimos de los destinatarios del
como punto de partida o precedente poder público y establece un régi-
un documento denominado la ‘Car- men acotado de competencias para
ta Magna’ de 1215 en Inglaterra. Este los detentadores del poder. De esa
es un documento feudal en el cual se manera, el Derecho Constitucional
limitan los poderes del Monarca y se al organizar el funcionamiento del
reconocen una serie de derechos a Estado, define dos de sus funciones
determinado segmento de la pobla- principales: a) Organiza y define el
ción. Por otro lado, encontramos la funcionamiento del poder público y,
Constitución de los Estados Unidos por lo tanto, el régimen competen-
de Norteamérica de 1787. En dicho cial de sus agentes; y, b) Los derechos
documento se plasma una Constitu- de los destinatarios frente al poder
ción como texto escrito en el que el público. Ambas funciones implican
pueblo de Estados Unidos constituye el ejercicio mínimo de un Estado de
una comunidad política y a través del Derecho” (QUIROZ ACOSTA, Enri-
cual se ordena el funcionamiento de que. Teoría de la Constitución. Porrúa,
las instituciones. La Constitución de México, 2005).
1787 da lugar a un concepto de Cons-
titución completamente nuevo. En Derecho Constitucional de
tal sentido, como recuerda Jiménez Familia
Asensio, la Constitución aportó entre
otras cosas al Derecho Constitucional Es un campo jurídico en el cual con-
la distinción entre poder constituyen- fluyen y se relacionan el Derecho
te y poderes constituidos, suprema- Constitucional con el Derecho de Fa-
cía constitucional, separación de po- milia, estableciendo concretamente
deres mediante la fórmula conocida su desarrollo y estudio en las insti-
como ‘checks and balances’, estructuró tuciones jurídicas, figuras, normas
políticamente la instituciones del y principios que relacionan a ambas
país, creó el presidencialismo como ramas del Derecho. Es preciso añadir
forma de gobierno, el sistema federal dentro de la conceptualización del

221
DERECHO CONSTITUCIONAL TRIBUTARIO

Derecho Constitucional de Familia como propias. También incluye las


que la jurisprudencia principalmen- reglas para crear o cambiar reglas”
te constitucional a través de su labor (YRIGOYEN FAJARDO, Raquel.
interpretativa y de tutela de derechos “Tratamiento judicial de la diversi-
fundamentales ha reconocido nue- dad cultural y la jurisdicción especial
vos derechos y desarrollado institu- en el Perú”. Congreso Internacional
tos jurídicos vinculados o de natura- de Antropología Jurídica y Derecho
leza del Derecho de Familia. Consuetudinario, Arica,13-17 de mar-
zo de 2000).
Derecho Constitucional
Tributario Derecho de acceso a la infor-
“El Derecho Constitucional Tribu-
mación pública
tario es el conjunto de normas jurí- “El derecho de acceso a la información
dicas que delimitan y disciplinan el pública no solo comprende la mera
poder tributario del Estado, así como posibilidad de acceder a la informa-
coordinan los diversos poderes tri- ción solicitada, y, correlativamente,
butarios que existen en los Estados la obligación de dispensarla de parte
federales. Determinan los límites de los organismos públicos, sino tam-
temporales y especiales en que se bién a que esta sea proporcionada de
ejercen los poderes tributarios, así manera global, completa, actualizada,
como los límites representados por precisa, veraz y oportuna.
los derechos individuales públicos
de sus habitantes. Una de las características esenciales
de un Estado democrático es la publi-
Las normas del Derecho Constitucio- cidad de sus actos y la transparencia
nal Tributario son lógica y estructu- de la administración estatal sobre la
ralmente anteriores a las del Derecho gestión de los asuntos públicos. Ello
Tributario sustantivo y formal” (DE implica que los funcionarios del Es-
LA GARZA, Sergio. Derecho financie- tado rindan cuenta sobre las decisio-
ro mexicano. Porrúa, México, 2005). nes que adoptan y que las personas
pueden solicitar y acceder a la infor-
Derecho consuetudinario mación que obre en poder de las en-
tidades estatales. En ese sentido, los
“Consiste en el sistema de normas, va- funcionarios y servidores públicos
lores, principios normativos, autori- deben ser considerados como gesto-
dades, instituciones y procedimientos res de una organización creada al ser-
que permiten a los pueblos y comu- vicio de la ciudadanía, encontrándo-
nidades regular su vida social, resol- se expuestos permanentemente a la
ver conflictos y organizar el orden en fiscalización de la sociedad. Y es que
el marco de su cultura y necesidades la transparencia en la actuación de la
sociales. Tal derecho incluye pautas Administración Pública contribuye
antiguas o nuevas, propias o adopta- a combatir la corrupción, promueve
das, pero correspondientes al sistema la inversión privada al disminuir los
cultural de sus usuarios y percibidas costos de transacción en el mercado,

222
DERECHO DE ACCESO A LA JUSTICIA

produce una mayor confianza de la información y la obligación positiva


ciudadanía en sus autoridades públi- del Estado de suministrarla, de for-
cas, y fomenta la eficiencia en la pres- ma tal que la persona pueda tener
tación de servicios públicos” (CHA- acceso a conocer esa información o
NAMÉ ORBE, Raúl. Comentarios a la reciba una respuesta fundamentada
Constitución. 5a edición, Lima, 2007). cuando por algún motivo permitido
// “El derecho de acceso a la infor- (…) el Estado pueda limitar el acceso
mación garantizado por el artículo a la misma para el caso concreto. Di-
2, inciso 5, de la Constitución tiene cha información debe ser entregada
como objeto el acceso a información sin necesidad de acreditar un interés
pública, lo cual supone que tal infor- directo para su obtención o una afec-
mación ya existe o se halla en poder tación personal, salvo en los casos en
del requerido, siendo obligación de que se aplique una legítima restric-
este el proveerla de manera oportu- ción. Su entrega a una persona pue-
na, incondicional y completa. Por el de permitir a su vez que esta circule
contrario, no es objeto de este dere- en la sociedad de manera que pueda
cho que el requerido ‘evacúe’ o ‘ela- conocerla, acceder a ella y valorarla.
bore’ un informe o emita algún tipo De esta forma, el derecho a la liber-
de declaración. En tal sentido, no tad de pensamiento y de expresión
hay bajo el ámbito de protección del contempla la protección del derecho
derecho garantizado por el artículo de acceso a la información bajo el
2, inciso 5), un supuesto derecho a control del Estado, el cual también
que se emita un Informe. Por tanto, contiene de manera clara las dos di-
las pretensiones que importan no mensiones, individual y social, del
el acceso a información preexisten- derecho a la libertad de pensamiento
te sino la elaboración de algún tipo y de expresión, las cuales deben ser
de informe o simplemente la decla- garantizadas por el Estado de forma
ración o manifestación de voluntad simultánea” (Corte IDH, Caso Claude
de cualquier tipo, resultan improce- Reyes y otros vs. Chile, Fondo, Repara-
dentes en atención a lo establecido ciones y Costas, párr. 77).
en el artículo 5, inciso 1, del Código
Procesal Constitucional, debido a Derecho de acceso a la jus-
que en este tipo de pretensiones el ticia
hecho descrito como presuntamente
lesivo y el petitorio de la demanda “[E]l derecho de acceso a la justicia
no tiene relación con el contenido se configura como aquel ‘derecho de
constitucionalmente protegido del cualquier persona de promover la ac-
derecho de acceso a la información” tividad jurisdiccional del Estado, sin
(STC Exp. Nº 04885-2007-PHD, f. j. 2) que se le obstruya, impida o disuada
// “[L]os derechos a ‘buscar’ y a irrazonablemente (…)’, siendo que
‘recibir’ ‘informaciones’, protege el ‘[s]u contenido protegido no se agota
derecho que tiene toda persona a en garantizar el ‘derecho al proceso’,
solicitar el acceso a la información entendido como la facultad de ex-
bajo el control del Estado (…) el de- citar la actividad jurisdiccional del
recho de las personas a recibir dicha Estado y de gozar de determinadas

223
DERECHO DE ACCESO A LOS RECURSOS

garantías procesales en el transcurso prestar­los y la existencia de una nor-


de él, sino también garantiza que el ma legal que establezca dicha obliga-
proceso iniciado se desarrolle como ción” (Cas. Nº 1371-1996-Huánuco).
un procedimiento de tutela idóneo
para asegurar la plena satisfacción de Derecho de autodeterminación
los intereses accionados’” (STC Exp.
Nº 00005-2006-PI, f. j. 24). Facultad que tienen los pueblos para
autodeterminarse jurídicamente sin
Derecho de acceso a los ninguna limitación de orden externo.
Derecho de autodeterminación y so-
recursos beranía vienen a significar lo mismo.
“[S]e tiene dicho que el derecho de
acceso a los recursos, como contenido Derecho de defensa
implícito del derecho a la pluralidad “El derecho de defensa es esencial en
de la instancia, es un derecho fun- todo ordenamiento jurídico. Median-
damental, pero no de configuración te él se protege una parte medular del
constitucional, sino de configuración debido proceso. Las partes en juicio
legal. En tal sentido, corresponde a la deben estar en la posibilidad jurídica
ley procesal establecer la forma, los y fáctica de ser debidamente citadas,
requisitos y los supuestos en los que oídas y vencidas mediante prueba
cabe que se interpongan, sin más lí- evidente y eficiente. El derecho de de-
mites que los que se pudieran derivar fensa garantiza que ello sea así.
del contenido esencial del derecho y
las exigencias que, en tal ámbito, im- Recuerda Aníbal Quiroga que el dere-
pone el principio de proporcionali- cho de defensa significa también que
dad” (RTC Nº 01391-2006-PHC, f. j. 5) en un medio jurídico especial y espe-
cializado, profesionalizado, donde
Derecho de ali­mentos los agentes de justicia son iusperitos
y donde la intervención de las partes
“El derecho de ali­mentos posee, entre está mediatizada por la defensa cauti-
otras característi­cas, el de ser irrenun- va –intervención directa y obligatoria
ciable e impres­criptible, por ende, si el de los abogados– la asistencia letrada
juez constata la existencia de las tres a las partes en juicio termina siendo
condiciones antes mencionadas debe un elemento que incide en el derecho
establecer la obligación alimentaria a de defensa, de modo que su ausencia
cargo del deu­dor alimentario” (Cas. determina una desigualdad procesal
N° 1700-2004-Piura). // El derecho y propicia la indefensión constitu-
alimentario es irrenun­ciable respec- cionalmente reprobada.
to al menor de edad. Am­bos padres Se pueden consignar, entonces, has-
deben contribuir a prestar alimentos ta tres características del derecho de
(Ej. 1 ago. 1997). // “Son condiciones defensa:
para ejercer el derecho a pedir los
ali­mentos la existencia de un estado A) Es un derecho constitucional-
de necesidad de quien los pide, la mente reconocido, cuyo descono-
posibi­lidad económica de quien debe cimiento invalida el proceso.

224
DERECHO DE LA LIBRE AUTODETERMINACIÓN DE LOS PUEBLOS INDÍGENAS

B) Convergen en él una serie de prin- del artículo 139 de la Constitución. En


cipios procesales básicos, a saber: virtud de él se garantiza que los jus-
el principio de la inmediación, el ticiables, en la determinación de sus
derecho a un proceso justo y equi- derechos y obligaciones, cualquiera
librado, el derecho de asistencia sea su naturaleza (civil, mercantil, pe-
profesionalizada y el derecho de nal, laboral, etc.), no queden en estado
no ser condenado en ausencia. de indefensión. Por ello, el contenido
esencial del derecho de defensa queda
C) Un punto central es el beneficio de afectado cuando, en el seno de un pro-
gratuidad en juicio, que surge como ceso judicial, cualquiera de las partes
consecuencia del principio de equi- resulta impedido, por concretos actos
dad. El juzgador debe garantizar de los órganos judiciales, de hacer uso
que las partes en un proceso tengan de los medios necesarios, suficientes y
una posición de equilibrio entre eficaces para ejercer la defensa de sus
ellas; es decir, sin ventajas. derechos e intereses legítimos” (STC
Exp. Nº 01230-2002-PHC, f. j. 18).
Marcial Rubio suscribe esta aprecia-
ción y sostiene que el derecho de de-
fensa tiene dos significados comple-
Derecho de la libre autodeter-
mentarios entre sí: ‘El primero consiste minación de los pueblos
en que la persona tiene el derecho de indígenas
expresar su propia versión de los he-
chos y de argumentar su descargo en “[El reconocimiento del] derecho
la medida que lo considere necesario de la libre autodeterminación de los
(...) El segundo consiste en el derecho pueblos indígenas. Tal autodeter-
de ser permanentemente asesorado minación, sin embargo, no debe ser
por un abogado que le permita ga- confundida con pretensiones autár-
rantizar su defensa de la mejor ma- quicas, separatistas o antisistémicas,
nera desde el punto de vista jurídico’” puesto que deben considerarse jun-
(BERNALES BALLESTEROS, Enrique. tamente con el principio de unidad
La Constitución de 1993. 5a edición, de gobierno e integridad territorial
Lima 1999). // “[E]l derecho de defen- del Estado (artículos 43 y 54 de la
sa constituye un derecho fundamental Constitución), sustento material de
de naturaleza procesal que conforma los derechos y deberes de los ciu-
el ámbito del debido proceso. En cuan- dadanos en su conjunto. Entonces,
to derecho fundamental se proyecta la libre autodeterminación es la ca-
como principio de interdicción de oca- pacidad de los pueblos indígenas de
sionarse indefensión y como principio organizarse de manera autónoma,
de contradicción de los actos procesa- sin intervenciones de índole política
les que pudieran repercutir en la situa- o económica por parte de terceros,
ción jurídica de algunas de las partes y la facultad de aplicar su derecho
de un proceso o de un tercero con consuetudinario a fin de resolver los
interés” (RTC Exp. Nº 01189-2000-PA, conflictos sociales surgidos al inte-
f. j. 5). // “La Constitución reconoce rior de la comunidad, siempre que
el derecho de defensa en el inciso 14) en el ejercicio de tal función no se

225
DERECHO DE NO DISCRIMINACIÓN

vulneren derechos fundamentales esta forma de conducta de la admi-


de terceros, de los cuales el Estado nistración se haya aceptado en la
es garante, por ser guardián del in- dogmática administrativa como un
terés general y, en particular, de los instrumento de protección contra la
derechos fundamentales” (STC Exp. indiferencia de las autoridades.
Nº 03343-2007-PA, f. j. 32).
Si bien la institución del acto presen-
Derecho de no discrimina- te resuelve satisfactoriamente, desde
el punto de vista procesal, la petición
ción del interesado, en cuanto lo habilita
“[C]onstituye el reconocimiento de para impugnarlo judicialmente, no
un auténtico derecho subjetivo, esto define en esencia, esto es, material
es, la titularidad de la persona sobre o sustancialmente, la pretensión de
un bien constitucional, la igualdad, aquel, pues la exigencia constitucio-
oponible a un destinatario. Se tra- nal de satisfacer el derecho de peti-
ta de un derecho a no ser discriminado ción se cumple cuando la autoridad
por razones proscritas por la pro- responde en el fondo la petición, bien
pia Constitución (origen, raza, sexo, sea en forma negativa o afirmativa.
idioma, religión, opinión, condición En otros términos, el derecho de pe-
económica) o por otras (‘motivo’ ‘de tición no se satisface con una simple
cualquier otra índole’) que, jurídi- abstención de la autoridad, sino con
camente, resulten relevantes” (STC una decisión, como que se trata de
Exp. Nº 0042-2004-AI, f. j. 127). un derecho activo, de resultados, y
el silencio administrativo carece de
la virtualidad de reemplazar la res-
Derecho de petición
puesta de la autoridad pública.
“Todas las personas tenemos dere-
cho a solicitar o demandar respues- Cuando un ciudadano hace uso del
tas a las entidades del Estado, este a Derecho de Petición, debe relacionar
través de sus autoridades, funciona- nombre y apellidos completos del
rios o servidores tiene la obligación peticionario, del representante legal
de formular las respectivas satisfac- o apoderado, si es el caso, con indi-
ciones, dentro de los plazos previs- cación del documento de identidad,
tos. El derecho de petición nació en el domicilio, firma, y las razones en
Inglaterra como un derecho funda- que apoya la solicitud. Además la re-
mental de los ciudadanos, sin que lación de los documentos que se ane-
eso pueda asumirse como insubordi- xan, si es necesario.
nancia o rebeldía, simplemente el de-
recho de solicitar al Estado respuesta Mediante él se garantizan otros dere-
sobre sus funciones o actividades. chos constitucionales, tales como los
derechos de la información, el acceso a
La petición supone una obligación documentos públicos y a la libertad de
de hacer por la autoridad, al punto expresión, entre otros” (CHANAMÉ
que no se concibe su cumplimiento ORBE, Raúl. Comentarios a la Consti-
con el silencio de la autoridad, así tución. 5a edición, Juristas Editores,

226
DERECHO DE PROPIEDAD

Lima 2007). // “En la sentencia re- El derecho de propiedad es inviola-


caída en el Exp. N° 1042-2002-AA/ ble. Este derecho tiene plena validez
TC, este Tribunal subrayó que tanto desde la ‘Declaración de los derechos
el derecho de petición ‘como aque- del hombre y del ciudadano’ de 1789.
llos otros derechos fundamentales Nadie puede atentar válidamente
reconocidos en nuestra Constitución, contra ella, sino, exclusivamente, por
constituyen componentes estructura- causas de seguridad nacional o ne-
les básicos del conjunto del orden ju- cesidad pública mediante expropia-
rídico objetivo, ello en razón de ser la ción, legalmente justificada y con el
expresión jurídica de un sistema de pago del justiprecio.
valores que por decisión del consti-
tuyente informan todo el conjunto de La doctrina moderna considera al
la organización política y jurídica’. Se derecho de propiedad (como todo de-
sostuvo que ‘el derecho de petición recho subjetivo), como el poder uni-
ha sido configurado como una facul- tario más amplio sobre la cosa, como
tad constitucional que se ejerce indi- un señorío global, donde las llama-
vidual o colectivamente y que no se das facultades o derechos del propie-
encuentra vinculado con la existencia tario no son una serie de sumandos
en sí de un derecho subjetivo o de un cuya adición constituye la propie-
interés legítimo que necesariamente dad, sino son solo aspectos parciales
origina la petición’. ‘(…) Desde una del señorío total que esta es. En este
perspectiva histórico-doctrinaria se sentido, Manuel Albaladejo define a
acredita que el derecho constitucio- la propiedad con el máximo poder
nal comparado percibe conceptual- jurídico pleno sobre una cosa” (VÁS-
mente al derecho de petición como QUEZ RÍOS, Alberto. Derechos Rea-
una solicitud de obtención de una les. T. III, Editorial San Marcos, Lima,
decisión graciable; por consiguiente, 1996, pp. 44-45). // “La propiedad es
sujeta a la consideración discrecional el derecho real por excelencia. Como
dentro de un ámbito competencial expone Lafaille, en el dominio con-
de cualquier órgano investido de au- curren, con mayor excelencia que en
toridad pública. En esa perspectiva, cualquier otro caso, los caracteres
dicho derecho se agota con su solo que distinguen el derecho real y no
ejercicio, estando la autoridad esta- podría ser de otro modo, porque en él
tal competente obligada únicamente se condensan todos los de ese género
a acusar recibo y dar respuesta de y ha sido siempre considerado como
las solicitudes’” (STC Exp. Nº 01797- el prototipo de la categoría al agru-
2002-PHD, f. j. 5). par el máximun de las facultades
posibles para el sujeto sobre la cosa,
Derecho de propiedad de acuerdo con cada legislación”
(ARIAS-SCHREIBER PEZET, Max.
“La propiedad es el poder jurídico Exégesis del Código Civil peruano de
que permite usar, disfrutar, disponer 1984. T. IV. Derechos reales, Gaceta
y reivindicar un bien, excluyendo del Jurídica, Lima, 1998. Citado en Co-
arbitrio ajeno. Es un derecho econó- mentario a la Constitución de Raúl
mico de primer orden. Chanamé Orbe). // “La propiedad,

227
DERECHO DE REUNIÓN

como derecho fundamental, se en- derecho de reunión, determinan,


cuentra prevista en el artículo 2, in- sin lugar a dudas, que la libertad de
cisos 8 y 16 de la Constitución. Dicho expresión y la libertad de reunión,
derecho, desde una perspectiva ius- stricto sensu, gocen de un conteni-
privatista, se concibe como el poder do constitucionalmente distinto, la
jurídico que permite a una persona estrecha relación reunión-manifes-
usar, disfrutar, disponer y reivindi- tación, genera una singular vincula-
car un bien. Así, el propietario puede ción entre ambos, al extremo de que
servirse directamente del bien, per- el Tribunal Europeo de Derechos
cibir sus frutos y productos, y darle Humanos (TEDH), ha destacado una
destino o condición conveniente a instrumentalidad mutua, por así de-
sus intereses patrimoniales. cirlo, ‘de ida y vuelta’. En efecto, en
el caso Rekvényi, el referido Tribunal
Sin embargo, así entendido, el de-
sostuvo que ‘la libertad de expresión
recho fundamental a la propiedad,
constituye uno de los medios princi-
parece atribuir a su titular un poder
pales que permite asegurar el disfru-
absoluto, lo cual no se condice con
te efectivo del derecho a la libertad
los postulados esenciales de los dere-
de reunión y de asociación’.
chos fundamentales que reconoce un
Estado social y democrático de Dere- Para luego señalar, en el caso
cho como el nuestro. Por ello, el de- Stankov, que:
recho a la propiedad debe ser inter-
pretado no solo a partir del artículo ‘La protección de las opiniones
2, incisos 8 y 16, sino también a la luz y de la libertad de expresarlas
del artículo 70 de la Constitución, el constituye uno de los objetivos
cual establece que este se ejerce en de la libertad de reunión’” (STC
armonía con el bien común y den- Exp. Nº 4677-2004-PA, f. j. 14).
tro de los límites de ley” (STC Exp.
Nº 0030-2004-AI/TC, f. j. 11).
Derecho de sufragio
Derecho de reunión “El derecho de sufragio (activo y pa-
sivo) como derecho político, permite
“El derecho de reunión puede ser
a sus titulares participar en la ‘forma-
definido como la facultad de toda
ción de la voluntad estatal’ (Kelsen),
persona de congregarse junto a otras,
importando un interés privado para
en un lugar determinado, temporal
su titular al ejercer el derecho y un in-
y pacíficamente, y sin necesidad de
terés público al contribuir a realizar el
autorización previa, con el propósito
derecho objetivo, al indirecta o direc-
compartido de exponer y/o inter-
tamente hacer posible la producción
cambiar libremente ideas u opinio-
de normas a merced de la participa-
nes, defender sus intereses o acordar
ción del pueblo. Nos recuerda el juris-
acciones comunes.
ta vienés lo elemental al conectar los
En tal sentido, aunque (como lue- derechos políticos con el basal prin-
go podrá observarse con nitidez) cipio democrático: ‘La democracia
los elementos que configuran el es la idea de una forma de Estado o

228
DERECHO INTERNACIONAL

de sociedad en la que la voluntad co- las obligaciones que el Derecho In-


lectiva, o más exactamente, el orden ternacional les impone y, por tanto,
social, resulta engendrado por los pueden ser responsables internacio-
sujetos a él, esto es, por el pueblo’. El nalmente por dicho incumplimiento
principio democrático permite conce- (SORENSEN, 2002: 261). General-
bir al pueblo como unidad jurídica, mente se reconocen como sujetos de
no orgánica o mística, en la que tie- Derecho Internacional a los Estados y
nen un rol los partidos políticos, en a las organizaciones internacionales;
que los derechos políticos, hacen de sin embargo, también se reconocen
los ciudadanos-miembros sujetos del como sujetos de Derecho Internacio-
poder y objetos del poder” (ZÚÑI- nal –aunque con capacidad limita-
GA URBINA, Francisco. “Derecho de da en uno o varios de los elementos
sufragio: la debatida cuestión de su antes señalados– a la Santa Sede, los
obligatoriedad”. En: Estudios Consti- ‘estados diminutos’, las colonias, los
tucionales, Año 7, N° 1, 2009). // “El territorios autónomos, los territorios
derecho fundamental de sufragio bajo administración fiduciaria de la
activo se manifiesta a través del voto ONU, los movimientos beligerantes,
(tercer y cuarto párrafos del artículo los grupos insurgentes y ocasional-
31 de la Constitución), y su titulari- mente los individuos (SORENSEN,
dad se encuentra reservada a los ciu- 2002: 262-276). Las fuentes del Dere-
dadanos, es decir, a los mayores de 18 cho Internacional son los métodos de
años, y siempre que dicha ciudadanía creación de las normas jurídicas de
se encuentre inscrita en el registro carácter internacional y se constitu-
electoral correspondiente (artículo 30 yen por fuentes principales y fuentes
de la Constitución). Es así que la sus- auxiliares. Las primeras son los tra-
pensión de la ciudadanía por cual- tados internacionales, la costumbre
quiera de las causales previstas en el internacional y los principios gene-
artículo 33 de la Norma Fundamen- rales de derecho internacional. Las
tal, da lugar a la suspensión del ejer- segundas son las decisiones judicia-
cicio del derecho de voto” (STC Exp. les y la doctrina (SORENSEN, 2002:
Nº 00030-2005-PI, f. j. 63). 262-276). i) Tratados internacionales,
ii) Costumbre internacional. Se confor-
Derecho Internacional ma por la práctica reiterada de los
sujetos de Derecho Internacional y
“Es el conjunto de normas jurídicas que aceptan como derecho. La cos-
que se encargan de regular las rela- tumbre puede ser de carácter univer-
ciones entre los sujetos de Derecho sal o general o de carácter regional
Internacional (BROTÓNS, 1997: 1). o local dependiendo del número de
Son sujetos del Derecho Interna- Estados que se encuentren obliga-
cional aquellos que cuentan con los dos por estas normas. iii) Principios
siguientes elementos: i) tienen la generales de Derecho Internacional. Se
capacidad para celebrar acuerdos dividen en dos tipos de principios.
entre sus pares; ii) pueden reclamar Los primeros consisten en aquellos
los derechos derivados de dichos principios reconocidos en sistemas
acuerdos, y iii) deben cumplir con jurídicos de los Estados (por ejemplo,

229
DERECHO PROCESAL CONSTITUCIONAL

primero en tiempo, primero en dere- constitucionales, el cumplimiento de


cho). Los segundos se conforman por normas y actos administrativos con
aquellos principios que los sujetos de base en la Constitución, y los conflic-
Derecho Internacional han reconoci- tos de competencia y atribuciones en-
do con su práctica y que no requie- tre órganos públicos. De esta manera,
ren mayor justificación (por ejemplo, le corresponde al Derecho Procesal
igualdad de los Estados, prohibición Constitucional proporcionar al siste-
del uso de la fuerza). iv) Decisiones ma de justicia constitucional nacional
judiciales. Constituyen la aplicación los elementos procesales necesarios
del Derecho Internacional, por lo que y apropiados para que un conflicto
las decisiones judiciales son el razo- constitucional pueda ser decidido
namiento por medio del cual perso- por medio de una decisión jurisdic-
nas de reconocida experiencia en la cional, ya sea en el Poder Judicial o en
materia, en su carácter de jueces o el Tribunal Constitucional, según sea
de árbitros, determinan el contenido el sistema adoptado por cada país o
de dicho derecho. v) Doctrinas de los Estado, lográndose así la plena vigen-
publicistas. Son los estudios de reco- cia de la supremacía constitucional.
nocidos académicos que han abor-
dado distintos temas del Derecho Desde la perspectiva de Ernesto Rey
Internacional, votos particulares de Cantor, el Derecho Procesal Consti-
jueces internacionales, opiniones de tucional es un conjunto de principios
organismos internacionales, entre y normas jurídicas consagradas en la
otros” (Glosario de Derechos Huma- Constitución y la ley, que regulan los
nos, Colombia, 1998). // Conjunto ‘procesos constitucionales’, cualquie-
de normas que rigen las relaciones ra que sean los órganos encargados
de los Estados entre sí y también las de preservar con justicia la suprema-
de estos con ciertas entidades que, cía de la Constitución y la protección
sin ser Estados, tienen personalidad de los derechos humanos.
jurídica internacional.
Por su parte, Néstor Pedro Sagüés
sostiene que el Derecho Procesal
Derecho Procesal Constitu- Constitucional es, principalmente, el
cional derecho de la jurisdicción constitu-
cional, el mismo que tiene dos áreas
“El Derecho Procesal Constitucional claves: la magistratura constitucional
es aquella rama del derecho público y los procesos constitucionales.
que regula los procesos constitucio-
nales, en procura de lograr la eficacia Para Hitters se erige como el conjun-
de la Constitución y la solución de to de preceptos que regulan el proce-
conflictos producidos entre un acto so constitucional; es decir, se ocupa
de autoridad o de un particular y sus de los engranajes adjetivos que hacen
disposiciones. Estos procesos regu- viables las garantías nacidas en los
lados y articulados por el Derecho ordenamientos fundamentales.
Procesal Constitucional tienen como
finalidad la primacía de la Constitu- En tanto que, para Hernández Va-
ción, la protección de los derechos lle debe entenderse como aquella

230
DERECHO TRIBUTARIO CONSTITUCIONAL

disciplina jurídica que estudia los al servicio de la ‘concretización’ de


instrumentos de la jurisdicción cons- la Constitución. Por ende, opera en
titucional, es decir, la magistratura y beneficio de la interpretación de la
los procesos constitucionales. Constitución en cada uno de los pro-
cesos constitucionales que el juez y el
Nosotros consideramos que el Dere- Tribunal Constitucional conocen con
cho Procesal Constitucional, si bien es motivo de responder a una concreta
una rama del derecho público interno controversia constitucional plantea-
o nacional, ha logrado desarrollarse da. Por tal razón, esta concretización
y tener cierto grado de autonomía, de la Constitución en cada controver-
situación que en su formación con- sia constitucional impone correlati-
tribuyeron el derecho constitucional vamente que la hermeneútica de la
general –sobre todo la teoría constitu- norma procesal constitucional deba
cional– y el derecho procesal general efectuarse conforme [a] una ‘interpre-
–sobre todo la teoría del proceso–. tación específicamente constitucional
Hoy en día, esa disyuntiva que si es de las normas procesales constitucio-
una rama del Derecho Procesal o del nales’, una interpretación del Códi-
Derecho Constitucional, pasó a un go Procesal Constitucional desde la
segundo plano, pues la realidad nos Constitución (…). Se trata, en definiti-
muestra que en las facultades de De- va, de una interpretación teleológica
recho se viene impartiendo como de la norma procesal constitucional
curso independiente” (VELÁSQUEZ orientada a la concretización y opti-
RAMÍREZ, Ricardo. Manual de De- mización de los mencionados prin-
recho Procesal Constitucional. UIGV, cipios constitucionales materiales”
Lima, 2007). // “[E]l Derecho Pro- (RTC Nºs 00025 y 00026-2005-PI, f. j.
cesal Constitucional constituye un 15, auto de admisibilidad).
ordenamiento complejo de natura-
leza adjetiva, pero que, debido a la Derecho Tributario Consti-
naturaleza del ordenamiento sustan-
tivo a cuya concretización sirve –la
tucional
Constitución– debe ser interpretado Trata todo lo relacionado con el po-
e integrado atendiendo a la singula- der tributario central, regional y lo-
ridad que este presenta respecto al cal o municipal, del que está facul-
resto del ordenamiento jurídico. Es tado el Estado (ius imperium) para la
desde esta comprensión que el Tri- creación de tributos. En este sentido
bunal Constitucional alemán ha des- deberá tener en cuenta los principios
tacado la ‘particularidad del proceso tributarios que orientan y dirigen la
constitucional’. Significa ello que el emisión de los tributos en general.
Derecho Procesal Constitucional ‘(…)
implica necesariamente un cierto Según Ribeiro de Moraes, el Derecho
distanciamiento del resto de regula- Tributario Constitucional es la rama
ciones procesales’. En este contexto, del Derecho Tributario que trata de
en consecuencia, el CPConst. tiene los principios y normas tributarias
que ser entendido como un ‘derecho insertas en la Constitución. Compren-
constitucional concretizado’. Esto es, de, pues, las normas relativas el poder

231
DERECHOS CIVILES Y POLÍTICOS

fiscal del Estado, las limitaciones a la y debates sobre estos derechos” (HE-
competencia tributaria, los principios RRERA ARENAS, Elver Fernando.
constitucionales tributarios, etc (RI- Fundamentación y defensa de los dere-
BEIRO DE MORAES, Bernardo. Com- chos civiles y políticos. Escuela de Li-
pêndio de direito tributario. Universidad derazgo Sindical Democrático Nº 21,
de Textos, Editorial Forense, 2007). Colombia, 2009). // “Es el conjunto
de derechos humanos que tiene como
Derechos civiles y políticos eje central la protección de la indivi-
dualidad de las personas. Los dere-
“Los derechos civiles, también lla- chos civiles se refieren a aquellos que
mados derechos de autonomía o de- regulan el libre desenvolvimiento de
rechos de libertad, están dirigidos a los seres humanos dentro del Estado,
garantizar al individuo el ejercicio y los derechos políticos regulan la
pleno de una serie de libertades in- participación política en la Adminis-
dividuales, también llamadas liber- tración Pública estatal (facultad del
tades negativas, que se definen ante ciudadano de participar en las activi-
todo por la actitud abstencionista dades del Estado. Entre los derechos
del Estado. No obstante, el pleno civiles están: el derecho a la vida, a
disfrute y garantía de esta clase de la integridad personal, a la libertad
derechos, así como de los derechos y seguridad personales, el derecho a
políticos, puede implicar del Estado la justicia, al debido proceso, al libre
un accionar en aras de propiciar las tránsito, a la igualdad ante la ley, a
condiciones necesarias para el pleno la presunción de inocencia, a la pro-
ejercicio de ellos. tección de la honra, a la vida privada
y familiar, a la libertad de pensa-
Los derechos políticos implican la miento, de conciencia y religión, a la
facultad de los ciudadanos de inter- libertad de opinión y de expresión,
venir en la formación de la voluntad de reunión, a la identidad personal,
política del Estado y, en general, de a la inviolabilidad del hogar. Entre
la vida social del país a través del los políticos tenemos: derecho a ele-
ejercicio de los diferentes mecanis- gir y a ser elegido, a la asociación,
mos de participación ciudadana, por a la manifestación, al asilo político
eso a estos derechos se les ha deno- y a la participación en el gobierno”
minado “derechos de participación”. (ALFARO JIMÉNEZ, Víctor. Glosario
de términos jurídicos. Editorial Parra,
A continuación, para una mayor México, 2009. Códigos Deontológicos,
comprensión de todo el catálogo que pp. 90-96). // “Los derechos civiles
compone esta categoría de derechos, y políticos tienen por objeto la tutela
se presentarán agrupados en ámbitos de la libertad, la seguridad y la inte-
de protección o ejes comunes, a partir gridad física y moral de la persona,
de la enunciación hecha en el PDCP, así como de su derecho a participar
y en la CADH; se sugiere la consulta en la vida pública. Por su naturaleza
de las sentencias de la Corte Consti- son considerados derechos de carác-
tucional colombiana referenciadas, ter individual, inmediatamente exigi-
para profundizar en las definiciones bles y cuyo respeto representa para el

232
DERECHOS COLECTIVOS

Estado una obligación de respuesta, • Derecho a una nacionalidad.


susceptible de control jurisdiccional.
• Derecho a ejercer cualquier acti-
Se trata en esencia de derechos que vidad.
se ejercen frente –y aun contra– al • Derecho a elegir y ser electo.
Estado y proveen a su titular de me-
dios para defenderse frente al ejer- • Derecho a la libertad de reunión
cicio abusivo del poder político; en o asociación.
ese sentido, basta constatar un hecho • Derecho a la honestidad admi-
que los viole y que sea legalmente nistrativa (contra la corrupción
imputado al Estado para que este de los gobernantes y funciona-
pueda ser considerado responsable rios públicos)” (NIKKEN, Pedro.
de la infracción. Pacto Internacional de Derechos Ci-
Su vigencia depende, en buena me- viles y Políticos. Adoptado por la
dida, de la existencia de un orden ju- Asamblea General de la ONU).
rídico que los reconozca y garantice.
Derechos colectivos
Algunos de los derechos civiles y po-
líticos son: “Un derecho colectivo es aquel cuyo
objeto puede solamente ser disfru-
• Derecho a la vida: contra la pri-
tado por una colectividad; es decir,
vación de la vida y la ‘desapari-
es un derecho cuyo sujeto no es el
ción’.
individuo, sino un ente colectivo:
• Derecho a la integridad física: un pueblo, una nación, una mino-
contra la tortura. ría étnica, una comunidad. El sujeto
tradicional de derechos humanos es
• Derecho a la libertad: contra la es- el individuo. Esto es una constante
clavitud y la detención ilegal. desde la doctrina de derechos natu-
• Derecho a la igualdad ante la ley. rales y la Declaración de Derechos
del Hombre y el Ciudadano de 1789,
• Derecho a la libertad de expre- hasta las numerosas declaraciones y
sión. tratados de derechos humanos que
• Derecho a que se respete la vida se han elaborado en el seno de la
privada. ONU y de organizaciones regionales
como la OEA y el Consejo de Euro-
• Derecho a vivir sin violencia en la pa. Esto se debe a que el concepto de
familia; no se permite la violencia derechos humanos se desprende de
familiar contra las mujeres, los ni- una matriz eminentemente liberal en
ños y niñas o las personas ancianas. la que el individuo es la unidad bá-
sica de valor moral. En este sentido,
• Derecho al acceso a la informa-
en la doctrina tradicional de los dere-
ción.
chos humanos, las colectividades no
• Derecho a la libre circulación (re- han sido consideradas, en sí, como
fugiados, exiliados, emigrados, sujetos de derechos humanos. Un
desplazados). vistazo a la DUDH y a los principales

233
DERECHOS COMUNICATIVOS

tratados internacionales de derechos la conquista de la libertad humana,


humanos constatan este punto” (véa- la igualdad ante la ley, contra todo
se en particular el PIDCP: artículo 27 tipo de opresión y en favor de la dig-
y la propia Declaración sobre los De- nidad del hombre. Los revoluciona-
rechos de las Personas Pertenecien- rios franceses, una vez constituida la
tes a Minorías Nacionales o Étnicas, Asamblea Nacional de 1789, se apre-
Religiosas y Lingüísticas). // “La in- suraron a votar la Declaración de
cidencia colectiva se encuentra ínti- los Derechos del Hombre y del Ciu-
mamente vinculada con la afectación dadano, uno de los primeros y más
a una pluralidad de sujetos a raíz de importantes antecedentes orgánicos
un hecho determinado, es decir, una del conjunto de derechos que consa-
afectación ‘supraindividual’. La titu- gró el liberalismo temprano.
laridad de los derechos colectivos no
recae sobre un individuo particular, Por más de un siglo las Constitucio-
por el contrario pertenece a un colec- nes se inspiraron en este documento
tivo de personas de manera tal, que francés o en la Declaración de Virgi-
cada sujeto es titular del derecho en nia para declarar los derechos indivi-
una cuota parte” (BASTERRA, Mar- duales y populares. Los planteamien-
cela. Horizontes contemporáneos. Dere- tos liberales lograron expandirse y
cho Procesal Constitucional. Centro de proponer un modelo de organización
Estudios Constitucionales del Tribu- institucional que alcanzó particular
nal Constitucional, Lima, 2011). vigencia en Europa y América.

Derechos comunicativos Transcurrido el tiempo, las luchas por


la constitucionalización de los dere-
“La Constitución ha sido muy cla- chos civiles y políticos se fue amplian-
ra en reconocer los derechos funda- do hacia otros derechos. La incorpo-
mentales comunicativos a través del ración a nivel constitucional de estos
artículo 2, inciso 4): A las libertades últimos ocurrido también por una
de información, opinión, expresión y revolución: fue la Constitución emer-
difusión del pensamiento mediante gente de la Revolución Mexicana de
la palabra oral o escrita o la imagen, 1917, la que por primera vez consagró
por cualquier medio de comunicación los hoy llamados ‘derechos sociales’.
social, sin previa autorización ni cen-
sura ni impedimento algunos, bajo las Dos años después, la Constitución
responsabilidades de ley (…)” (STC Alemana de Weimar dio el espalda-
Exp. Nº 00013-2007-PI, f. j. 2). razo definitivo a la constitucionali-
dad de estos derechos al incorporar-
Derechos constitucionales los a su texto. Como suele ocurrir en
la historia, primero se produjeron
“Los llamados derechos constitucio- los hechos y, luego, los académicos
nales provienen de la necesidad de desarrollaron teorías e interpretacio-
ratificar jurídicamente los principios nes sobre ellos. Los derechos nacie-
y luchas de las grandes revolucio- ron sin una previa sistematización y
nes y movilizaciones populares por continuaron desarrollándose así.

234
DERECHOS CONSTITUCIONALES

Un hito trascendental en la evolución un contexto de defensa objetiva en


jurídica de los derechos constitucio- el derecho positivo. De esta incorpo-
nales fue, sin lugar a dudas, la DUDH ración surgió lo que hoy se conoce
de las Naciones Unidas, proclamada como garantías constitucionales.
en 1948. Mediante ella, los países sus-
criptores convinieron en trabajar por El constitucionalismo peruano, por
una sociedad universal basada en los su lado, fue explícito en el reconoci-
derechos humanos. Además, fue el miento de los derechos civiles y polí-
punto de partida para la instauración ticos, primero, y luego, de los econó-
del Derecho Internacional de los De- micos y sociales.
rechos Humanos y, subsecuentemen-
te, la constitucionalización detallada Desde los albores de la Independen-
de estos derechos en las legislaciones cia se fueron dando los primeros
internas de los Estados. pasos para allanar este camino. Uno
de los primeros documentos consti-
Apunta, con razón, el profesor Héc- tucionales, el Estatuto Provisional
tor Faúndez, que pretender que los de 1821 promulgado por el General
derechos humanos son simplemente José de San Martín, ya reconocía,
una exótica innovación en el campo por ejemplo, el derecho de todo ciu-
del Derecho Internacional, equiva- dadano. ‘A conservar y defender su
le a no comprender sus verdaderas honor, su libertad, su seguridad, su
dimensiones ni el impacto de los propiedad y su existencia, y no po-
mismos tanto en las sociedades na- drá ser privado de ninguno de estos
cionales como en la sociedad inter- derechos sino por el pronunciamien-
nacional: ‘Más allá de sus aspectos to de la autoridad competente, dado
normativos, los derechos humanos conforme a las leyes’. A partir de la
son el producto de las luchas políti- Constitución de 1823 en adelante
cas y dependen de factores históricos todos los textos peruanos incluye-
y sociales, que reflejan los valores y ron un capítulo especial referido a
aspiraciones de cada sociedad (...)’. los derechos y garantías civiles, te-
niendo a la Carta de 1979 como la
Debe puntualizarse que luego de la máxima expresión de este recono-
puesta en vigencia de la Declaración cimiento, que, inclusive, significó la
Universal, una gran mayoría de na- ubicación de los derechos y deberes
ciones modificaron o reemplazaron fundamentales de la persona en el
sus constituciones, siendo la muestra primer Título de la referida norma”
más clara de esta nueva tendencia las (BERNALES BALLESTEROS, En-
Cartas Francesa de 1958 y Española rique. Constitución de 1993. Análisis
de 1978. El Derecho Constitucional, comparado. 5a edición, Lima, 1995). //
en general, sufrió una modificación “(…) la enumeración de los derechos
sustantiva. Se entendió que no era fundamentales previstos en la Cons-
suficiente con la sola incorporación titución, y la cláusula de los dere-
en los textos de la dogmática gene- chos implícitos o no enumerados, da
ral de los derechos humanos; estos lugar a que en nuestro ordenamien-
fueron ubicados, adicionalmente, en to todos los derechos fundamentales

235
DERECHOS DE LOS NIÑOS

sean a su vez derechos constitucio- mayoría de edad’. Entre los derechos


nales, en tanto es la propia Consti- considerados en la Convención Inter-
tución la que incorpora en el orden nacional sobre los Derechos del Niño,
constitucional no solo a los derechos la cual es el tratado internacional más
expresamente contemplados en su importante en materia de derechos de
texto, sino a todos aquellos que, de la niñez que tiene carácter vinculante
manera implícita, se deriven de los para los Estados que la han ratificado,
mismos principios y valores que sir- se encuentran, entre otros, los siguien-
vieron de base histórica y dogmá- tes: derecho a la vida (artículo 6), dere-
tica para el reconocimiento de los cho a nombre y nacionalidad (artículo
derechos fundamentales” (STC Exp. 7), derecho a tener una identidad (ar-
Nº 01417-2005-PA. f. j. 4). // “De tículo 8), derecho a no ser separado de
conformidad con la Cuarta disposi- sus padres a menos que haya un mo-
ción final y transitoria de la Consti- tivo judicial (artículo 9), derecho a for-
tución, los derechos constitucionales marse un juicio propio y a ejercer la li-
deben interpretarse dentro del con- bertad de expresión (artículos 12 y 13),
texto de los tratados internacionales derecho a la libertad de pensamiento,
suscritos por el Estado peruano en de conciencia y de religión (artículo
la materia. Según esta norma, estos 14), derecho a la libertad de asociación
tratados constituyen parámetro de (artículo 15), derecho a la vida priva-
interpretación de los derechos reco- da y a la honra (artículo 16), derecho
nocidos por la Constitución, lo que a estar protegido contra toda forma de
implica que los conceptos, alcances abuso físico o mental, descuido o trato
y ámbitos de protección explicita- negligente, malos tratos o explotación
dos en dichos tratados, constituyen (artículos 19, 32-39), derecho a servi-
parámetros que deben contribuir, de cios de salud (artículo 24), a un nivel
ser el caso, al momento de interpre- de vida adecuado para su desarrollo
tar un derecho constitucional. Todo físico, mental, moral y social (artículo
ello, claro está, sin perjuicio de la 27), a la educación (artículo 28), dere-
aplicación directa que el tratado in- cho al descanso y a actividades recrea-
ternacional supone debido a que for- tivas (artículo 31), derecho a tener un
ma parte del ordenamiento peruano trato adecuado a su edad cuando se
(art. 55, Const.)” (STC Exp. Nº 01124- vea involucrado en la infracción a le-
2001-PA, f. j. 8). yes penales (artículo 40)” (Glosario de
Derechos Humanos. Colombia, 1998).
Derechos de los niños
Derechos de terceros
“Son aquellas garantías que deben apli-
carse a toda persona menor de edad. “Esta noción alude al conjunto de
De acuerdo con el artículo 1 de la Con- comportamientos destinados a cum-
vención sobre los Derechos del Niño, plir con nuestros deberes jurídicos
se entiende por niño o niña ‘todo ser en el marco de una relación jurídica.
humano menor de 18 años de edad, Ello implica la prescripción de con-
salvo que, en virtud de una ley que le ductas ‘antijurídicas’ como el ejercicio
sea aplicable, haya alcanzado antes la abusivo de un derecho que conlleve a

236
DERECHOS FUNDAMENTALES

amenazas, violación o desconocimien- dignidad. Tales atributos, facultades


to del ejercicio legítimo, de las facul- o derechos públicos subjetivos son,
tades, atribuciones o beneficios que la y deben ser siempre, reconocidos y
Constitución consagra a las personas protegidos por el ordenamiento ju-
ubicadas en un plano de interferen- rídico, permitiendo al titular exigir
cia intersubjetiva, y frente a las cuales su cumplimiento con los deberes
existen actos de cumplimiento obliga- correlativos’” (CEA EGAÑA, José
torio en su favor” (GARCÍA TOMA, Luis. Derecho Constitucional chileno.
Víctor. Derechos fundamentales. 2ª ed. Tomo I. Editorial de la Universidad
Editorial Adrus, Arequipa, 2013). Católica de Chile, Santiago, 2002). //
“Castán Tobeñas define los derechos
Derechos difusos del hombre ‘como aquellos derechos
fundamentales de la persona huma-
“El término de derechos difusos nos na consideradas tanto en su aspecto
ayuda a comprender que no se con- individual como comunitario que
creta a un individuo en lo específico. corresponden a este en razón de su
Es más, ni siquiera se concretan a propia naturaleza (de esencia a un
un grupo humano específico y de- mismo tiempo, corpórea, espiritual y
terminado con una personalidad y social) y que deben ser reconocidos y
un interés jurídico concreto e indivi- respetados por todo poder o autori-
dualizado. Por eso es difuso, porque dad y toda norma jurídica positiva,
no se individualiza en una persona cediendo, no obstante, en su ejercicio
con interés jurídico concreto. Este ante las exigencias del bien común’”
interés difuso, desde luego, forma (CASTÁN, TOBEÑAS, José. Los de-
parte del interés general, pero es un rechos del hombre). // “(…) los dere-
interés cuya facultad de acción, de chos fundamentales constituyen una
actuación y de ejercicio, no es exclu- manifestación de la dignidad de la
sivo del Estado, sino que lo pueden persona humana, aquellos tienen una
hacer valer también los integrantes posición central en el ordenamiento
de la sociedad, pero para beneficio jurídico. Esa centralidad implica, a
no nada más de ellos sino de la pro- su vez, la previsión de mecanismos
pia sociedad, por eso son difusos” jurídicos que garanticen su eficacia
(QUIROZ ACOSTA, Enrique. Teoría de real, pues cuando se vulnera un de-
la Constitución. Porrúa, México, 2005). recho fundamental se afecta tanto
el derecho subjetivo de las personas
Derechos fundamentales cuanto el conjunto de valores y bie-
nes constitucionales que precisan ser
“El profesor Cea Egaña señala que los igualmente protegidos. Ello justifica
derechos fundamentales son aquellos que nuestra Constitución (artículo
‘derechos, libertades, igualdades o 200) haya previsto determinadas
inviolabilidades que, desde la con- ‘garantías constitucionales’ a fin de
cepción, fluyen de la dignidad huma- salvaguardar el principio de supre-
na y que son intrínsecos de la natu- macía jurídica de la Constitución y
raleza singularísima del titular de esa la vigencia efectiva de los derechos

237
DERECHOS FUNDAMENTALES DE LAS PERSONAS JURÍDICAS

fundamentales” (STC Exp. Nº 10087- Derechos fundamentales de


2005-PA, f. j. 6). // “[C]uando la
Constitución proclama o reconoce
las personas jurídicas
los derechos fundamentales, lo hace “Según el renombrado maestro pe-
preferentemente o antes que nada ruano Carlos Fernández Sessarego,
pensando en la persona humana, esto ‘desde un punto de vista formal,
es, en el ser humano física y moral- toda persona jurídica es un centro
mente individualizado. Hacia él se unitario, ideal, de referencia de si-
encuentran canalizados los diversos tuaciones jurídicas, de imputación
atributos, facultades y libertades y, de deberes y derechos. Dato formal
por tanto, es él quien primordialmen- que se constituye mediante la abstrac-
te puede invocar su respeto y protec- ción o reducción de una pluralidad
ción a título subjetivo. de personas a una unidad ideal de re-
ferencia normativa’” (FERNÁNDEZ
El citado reconocimiento, de suyo SESSAREGO, Carlos. Derecho de las
trascendente, no significa, sin embar- personas. Cultural Cuzco Editores.
go, que la alusión mayoritariamente 5a edición, Lima, Perú). // “Sien-
perfilada por la Carta Fundamental do constitucionalmente legítimo el
desdibuje o ponga en entredicho la reconocimiento de derechos funda-
presencia del concebido o ser huma- mentales sobre las personas jurídicas,
no en formación, ya que, como lo pos- conviene puntualizar que tal conside-
tula directamente el inciso 1 de su ar- ración tampoco significa ni debe inter-
tículo 2, este último, al margen de su pretarse como que todos los atributos,
particular posición o estatus, es sujeto facultades y libertades reconocidas so-
de derecho en todo cuanto le favore- bre la persona natural sean los mismos
ce, lo que evidentemente y a la luz de que corresponden a la persona jurídi-
lo expresamente contemplado por el ca. En dicho nivel resulta evidente que
ordenamiento, supone ratificarle la los derechos objeto de invocación solo
condición indiscutible de titular de pueden ser aquellos compatibles con
los atributos esenciales. la naturaleza o características de cada
organización de individuos, inciden-
Siendo la lógica de la norma funda- cia que, por de pronto, impone en el
mental la descrita puede concluirse juez constitucional el rol de meritua-
que, en principio, tanto la perso- dor de cada caso, según las caracterís-
na humana (el ser humano nacido) ticas o particularidades que le acom-
como el concebido (el ser humano pañan. No se trata, en otras palabras,
que está por nacer) representan los de una recepción automática, sino de
titulares principales de los derechos una que toma en cuenta la particulari-
fundamentales, siendo, por otra par- dad del derecho invocado, su inciden-
te, y para efectos de lo que la nor- cia a nivel de la persona jurídica y las
ma constitucional postula, objetivos circunstancias especiales propias de
esenciales tanto del Estado como de cada caso concreto.
la sociedad, tal como se deduce tanto
de su artículo 1 como del artículo 44” En medio del contexto descrito, y aun
(STC Nº 04972-2006-PA, ff. jj. 4 a 6). cuando no se pretende ensayar aquí

238
DERECHOS HUMANOS

una enumeración taxativa de los de- - La libertad de contratación


rechos que puedan resultar compati- (artículo 2, inciso 14).
bles con la naturaleza o estatus de las
personas jurídicas, cabe admitirse, en- - La libertad de trabajo (artículo 2,
tre otros, y desde una perspectiva sim- inciso 15, y artículo 59).
plemente enunciativa, los siguientes:
- El derecho de propiedad (artículo
- El derecho a la igualdad ante la 2, inciso 16).
ley (artículo 2, incisos 2, 60, 63).
- El derecho a la participación en la
- Las libertades de información, vida de la nación (artículo 2, inci-
opinión, expresión y difusión del so 17).
pensamiento. El derecho a fun-
dar medios de comunicación (ar- - El derecho de petición (artículo 2,
tículo 2, inciso 4). inciso 20).

- El derecho de acceso a la informa- - El derecho a la nacionalidad (ar-


ción pública (artículo 2, inciso 5). tículo 2, inciso 21).

- El derecho al secreto bancario y la - El derecho a la inafectación de


reserva tributaria (artículo 2, inci- todo impuesto que afecte bienes,
so 5, párrafo segundo). actividades o servicios propios en
el caso de las universidades, ins-
- El derecho a la autodeterminación titutos superiores y demás cen-
informativa (artículo 2, inciso 6). tros educativos (artículo 19).

- El derecho a la buena reputación - La libertad de iniciativa privada


(artículo 2, inciso 7). (artículo 58).
- La libertad de creación intelec- - La libertad de empresa, comercio
tual, artística, técnica y científica e industria (artículo 59).
(artículo 2, inciso 8).
- La libre competencia (artículo 61)
- La inviolabilidad de domicilio
(artículo 2, inciso 9). - La prohibición de confiscatorie-
dad tributaria (artículo 74).
- El secreto e inviolabilidad de las
comunicaciones y documentos - El derecho al debido proceso y a la
privados (artículo 2, inciso 10). tutela jurisdiccional (artículo 139,
inciso 3)” (STC Exp. Nº 04972-
- La libertad de residencia (artículo 2006-PA, ff.jj. 13 y 14)
2, inciso 11).

- El derecho de reunión (artículo 2, Derechos humanos


inciso 12).
“Los orígenes más claros de este con-
- El derecho de asociación (artículo cepto los encontramos en la doctrina
2, inciso 13). de derechos naturales, la cual surgió,

239
DERECHOS HUMANOS

hacia finales del siglo XVII, como una liberados del temor y de la miseria’
respuesta directa a los abusos del (DUDH: segundo párrafo del preám-
poder monárquico absolutista, plan- bulo). En la línea de la doctrina de
teando la existencia de derechos bá- los derechos naturales, la propuesta
sicos del individuo por encima de la de derechos fundamentales que sur-
autoridad del Estado (véase Derechos ge con la DUDH plantea la existencia
naturales, doctrina de). Esta doctrina de una serie de derechos inherentes
tuvo una influencia directa sobre la al individuo; encontrando funda-
Declaración de Derechos del Hom- mento, no obstante, no en la condi-
bre y el Ciudadano (promulgada en ción de la persona como criatura de
Francia en 1789) y sobre las primeras Dios, sino en su propio valor. El fun-
10 enmiendas a la Constitución de damento filosófico base de la DUDH
los Estados Unidos de América (el –y por lo tanto del concepto contem-
llamado Bill of Rights, de 1791), en las poráneo de derechos humanos– es,
cuales encontramos sendos catálogos entonces, la dignidad intrínseca de la
de libertades civiles y derechos po- persona humana. Los derechos hu-
líticos fundamentales del individuo manos son –según el planteamiento
que no podían ser violentados por la que se ha desarrollado con base en la
autoridad del Estado. Esta propuesta propia DUDH– inalienables (dentro
encuentra su fundamento básico en de ciertos límites legales) y univer-
un cambio radical en el pensamien- sales (pertenecen por igual a todos los
to de Occidente, característico de la miembros de la familia humana, más
Ilustración: el posicionamiento del allá de cualquier frontera territorial o
individuo (libre e igual en derechos) límite social, racial, étnico, cultural,
como la unidad fundamental de político o económico), y deben ser
valor moral. Al final de la Segunda protegidos por la ley. Por otro lado,
Guerra Mundial, y en gran medida si el sujeto de derechos es el indivi-
como reacción directa a la barbarie duo, el poseedor de obligaciones es
y las atrocidades cometidas por el el Estado; es decir, aun cuando las
régimen nazi, el planteamiento de acciones de agentes no estatales pue-
‘derechos (naturales) del hombre’ de den ocasionar violaciones a los de-
finales del siglo XVIII fue retomado y rechos humanos, la responsabilidad
reformulado por la naciente ONU, la principal de respetarlos, garantizar
cual fijó como uno de sus propósitos su respeto por terceros y propiciar
‘el desarrollo y estímulo del respeto su realización corresponde directa-
a los derechos humanos y a las liber- mente al Estado. La DUDH retomó
tades fundamentales de todos, sin el catálogo de libertades civiles y
hacer distinción por motivos de raza, derechos políticos planteado ori-
sexo, idioma o religión’ (Carta de la ginalmente en los documentos clá-
ONU: artículo 1.3). El 10 de diciem- sicos de finales del siglo XVIII. Sin
bre de 1948, la Asamblea General de embargo, incluyó también una serie
la ONU adoptó la DUDH, en la cual de derechos económicos, sociales y
la comunidad internacional expresa culturales, avanzados durante la pri-
su aspiración de construir ‘un mun- mera mitad del siglo XX en algunas
do en que los seres humanos [sean] constituciones, como la mexicana,

240
DERECHOS HUMANOS DE LA MUJER

la soviética y la alemana. A pesar objeto, o como un instrumento o me-


de este desarrollo diferenciado en dio (Instituto Peruano de Educación
el tiempo entre los distintos grupos en Derechos Humanos y la Paz. Se-
de derechos, los derechos humanos, parata de especialidad, Lima, 2002)”
en su conjunto, son iguales en jerar- // Definición de los Derechos Hu-
quía e interdependientes entre sí. manos según Pérez Luño señala tres
Finalmente, una de las característi- tipos de definiciones de Derechos
cas básicas de los derechos humanos Humanos:
es la naturaleza internacional de su
monitoreo, promoción y protección. Tautológicas. No aportan ningún ele-
En los artículos 55 y 56 de la Carta mento nuevo que permita caracterizar
de la ONU se estableció un acuerdo tales derechos. Una definición tauto-
–refrendado en la Proclamación de lógica muy repetida en la doctrina es
Teherán de 1968 y en la Declara- la que afirma que “los derechos del
ción y el Plan de Acción de Viena de hombre son los que le corresponden al
1993– en el sentido de que la vigen- hombre por el hecho de ser hombre”.
cia de los derechos humanos en cual- Formales. No especifican el contenido
quier lugar del planeta le concierne de los derechos, limitándose a alguna
legítimamente a la comunidad inter- indicación sobre su estatuto deseado
nacional en su conjunto. En suma, los o propuesto. Una definición formal
derechos humanos son inherentes a es la que afirma que “los derechos
toda persona, universales, inaliena- del hombre son aquellos que perte-
bles, indivisibles e interdependien- necen o deben pertenecer a todos los
tes, al tiempo de que su realización hombres, y de los que ningún hombre
implica un proyecto eminentemente puede ser privado”.
internacional” (Glosario de Derechos
Teleológicas. En ellas se apela a cier-
Humanos, Colombia, 1998). // “Los
tos valores últimos, susceptibles de
derechos humanos son el conjunto de
diversas interpretaciones. Una defini-
condiciones materiales, espirituales
ción teleológica es la que dice que “los
y jurídicas, fundadas en el reconoci-
derechos del hombre son aquellos
miento y respeto de la dignidad y va-
que son imprescindibles para el per-
lor de la persona, necesarias para su
feccionamiento de la persona huma-
autorrealización personal y social.
na, para el progreso social, o para el
En esta definición, la idea central es desarrollo de la civilización” (PÉREZ
que la dignidad y valor de los seres LUÑO, Antonio-Enrique. Derechos
humanos son el fundamento de los humanos, Estado de Derecho y Constitu-
derechos humanos. La dignidad es ción. Tecnos-Biblioteca Univ.).
la esencia del ser humano, es lo que
hace que toda mujer y todo hombre, Derechos humanos de la mujer
de cualquier edad, sea importante y
valioso en sí mismo. “Cuando se utiliza la expresión
‘derechos humanos de la mujer’ se
Por ello, en ninguna circunstancia, está haciendo referencia, de forma
puede ser tratado o tratada como un enunciativa, a los derechos humanos

241
DERECHOS HUMANOS DE LA MUJER

reconocidos expresamente en los - La igualdad de derechos que los


instrumentos internacionales que hombres para adquirir, cambiar
tratan específicamente los derechos o conservar su nacionalidad (ar-
asociados con la condición de mujer, tículo 9.1).
los cuales no excluyen el goce y el
ejercicio de los demás derechos hu- - La igualdad de derechos que los
manos reconocidos en la Constitu- hombres en la esfera de la educa-
ción Política. ción (artículo 10).

Con este reconocimiento específi- - Los derechos al trabajo, a las mis-


co de derechos humanos se procura mas oportunidades de empleo, a
eliminar la discriminación contra la elegir libremente profesión y em-
mujer en la vida económica, social, pleo, al ascenso, a la estabilidad
política y pública de los países” (STC en el empleo, a todas las presta-
Exp. Nº 05652-2007-PA, f. j. 30). // ciones y otras condiciones de ser-
“[C]abe destacar algunos derechos vicio, a la formación profesional,
humanos reconocidos a las mujeres al readiestramiento, incluido el
en el CEDM. Así se tiene: aprendizaje, la formación profe-
sional superior y el adiestramien-
El derecho a votar en todas las elec- to periódico, a la igual remunera-
ciones y referéndums públicos y ser ción, inclusive prestaciones, y a la
elegibles para todos los organismos igualdad de trato con respecto a
cuyos miembros sean objeto de elec- un trabajo de igual valor, así como
ciones públicas (artículo 7.a). a la igualdad de trato con respecto
a la evaluación de la calidad del
El derecho a participar en la for- trabajo (artículo 11.1. a, b, c y d).
mulación de las políticas guberna-
mentales y en la ejecución de estas, - Los derechos a la protección de la
y ocupar cargos públicos y ejercer salud, a la seguridad en las condi-
todas las funciones públicas en to- ciones de trabajo, a la seguridad
dos los planos gubernamentales social y a las vacaciones pagadas
(artículo 7.b). (artículo 11.1. e y f).

- El derecho a participar en orga- - Los derechos a prestaciones fami-


nizaciones y asociaciones no gu- liares, a obtener préstamos banca-
bernamentales que se ocupen de rios, hipotecas y otras formas de
la vida pública y política del país crédito financiero y a participar
(artículo 7.c). en actividades de esparcimiento,
deportes y en todos los aspectos
- La igualdad de condiciones para de la vida (artículo 13).
representar a su gobierno en el
plano internacional y para partici- - El derecho a una idéntica capa-
par en la labor de las organizacio- cidad jurídica en materias civiles
nes internacionales (artículo 8). (artículo 15.2).

242
DERECHOS NO ENUMERADOS

- El derecho al igual acceso a los re- como ejemplo el de la libertad de


cursos judiciales, que comprende prensa, que ya no puede limitarse a
el trato igual en todas las etapas los medios gráficos, sino que ahora
del procedimiento en las cortes y acopla todos los que el avance tecno-
los tribunales (artículo 15.2). lógico va aportando aceleradamente,
más la búsqueda, la recepción y la
- El derecho a circular libremente y difusión de información’” (BIDART
la libertad para elegir su residen- CAMPOS, Germán. Tratado de Dere-
cia y domicilio (artículo 15.4). cho Constitucional argentino. Buenos
aires, 1989. // “La Constitución Po-
- El derecho para elegir libremente
lítica recoge, en su artículo 3, una
cónyuge y contraer matrimonio
‘enumeración abierta’ de derechos,
solo por su libre albedrío y su pleno
lo cual no obsta para pensar que
consentimiento (artículo 16.a y b).
en ciertos derechos constitucionales
- Los mismos derechos y responsa- explícitamente reconocidos subya-
bilidades que los hombres duran- cen manifestaciones del derecho que
te el matrimonio y con ocasión de antaño no habían sido consideradas.
su disolución y como progenito- El Tribunal Constitucional considera
res, cualquiera que sea su estado que, en la medida en que sea razona-
civil (artículo 16.c y d). blemente posible, debe encontrarse
en el desarrollo de los derechos cons-
- Los mismos derechos a decidir titucionales expresamente reconoci-
libre y responsablemente el nú- dos las manifestaciones que permitan
mero de hijos y el intervalo entre consolidar el respeto a la dignidad del
los nacimientos y a tener acceso a hombre, puesto que ello impediría la
la información, la educación y los tendencia a recurrir constantemente a
medios que les permitan ejercer es- la cláusula constitucional de los dere-
tos derechos (artículo 16.e)” (STC chos ‘no enumerados’, y, con ello, des-
Exp. Nº 05652-2007-PA, f. j. 31). virtuar el propósito para el cual fue
creada. La apelación al artículo 3 de
la Constitución, en ese sentido, debe
Derechos no enumerados
quedar reservada solo para aquellas
“El catedrático Germán Bidart Cam- especiales y novísimas situaciones
pos nos plantea que: ‘Cuando ha- que supongan la necesidad del reco-
blamos de derechos no enumerados nocimiento de un derecho que requie-
tenemos, por eso, que afrontar una ra de una protección al más alto nivel
doble implicitud: la de los derechos y que, en modo alguno, pueda consi-
que no tienen norma de constancia, y derarse que está incluido en el conte-
la de muchos contenidos que confie- nido de algún derecho constitucional
ren desarrollo a derechos enumera- ya reconocido en forma explícita”
dos, y que van sumándose a los con- (STC Exp. Nº 3315-2004-PA, f. j. 10).
tenidos tradicionalmente conocidos. // “Para que los textos constituciona-
En este último espacio de los conte- les y, en particular, aquellos nuevos
nidos implícitos siempre ponemos derechos directamente vinculados

243
DERECHOS PROHIBITIVOS

con el principio de dignidad no sean que garantizan la libre decisión sobre


desmerecidos en su condición de la manera de vivir el propio cuerpo
auténticos derechos fundamentales en las esferas sexual y reproductiva”
como consecuencia de la existencia (VARGAS ESCOBAR, Milu. “Dere-
de nuevas necesidades o situaciones, chos sexuales y reproductivos”. Ar-
de avances científicos, tecnológicos, tículo de especialidad, 2004). // “Los
culturales o sociales, las constitucio- derechos sexuales y reproductivos
nes suelen habilitar una cláusula de están íntimamente ligados a la calidad
‘desarrollo de los derechos funda- de vida, tanto en el ámbito de lo indi-
mentales’, cuyo propósito no solo es vidual como lo social. La salud sexual
prestarle el reconocimiento como de- y reproductiva se refiere a un estado
rechos de la más alta consideración, general de bienestar físico, mental y
sino incluso, dotarlos de las mismas social, y no a la mera ausencia de en-
garantías de aquellos que sí lo tienen fermedades o dolencias en todos los
expresamente. Ese es el propósito aspectos relacionados con la sexuali-
que cumple, por cierto, el artículo 3 dad y la reproducción” (IV Conferen-
de nuestra Constitución. cia Mundial sobre la Mujer, Platafor-
ma 94, 95, 96. Colombia). // “Son un
Existen determinados contenidos de conjunto de derechos relativos a las
derechos fundamentales cuya necesi- decisiones sobre la propia vida repro-
dad de tutela se va aceptando como ductiva de manera libre e informada y
consecuencia del desarrollo normativo, ejercer el control voluntario y seguro
de las valoraciones sociales dominan- de la fertilidad, libre de discriminación,
tes, de la doctrina y, desde luego, de la coerción y/o violencia. Implica el dere-
propia jurisprudencia constitucional”
cho a disfrutar de los niveles más altos
(STC Exp. Nº 0895-2001-PA, f. j. 5).
de salud sexual y reproductiva.

Derechos prohibitivos En términos prácticos, es el derecho


de toda pareja o de hombres o mu-
Se caracterizan por su elevación y jeres a decidir en forma individual,
se considera que es imposible que el libre y responsablemente el número
obstáculo arancelario que represen- de hijos y los espacios temporales en-
tan sea superado, estimándose que tre los nacimientos.
los artículos sometidos a tales dere-
chos no son, de hecho, importables o Estos deben ser concebidos dentro
exportables. del ámbito global de los derechos hu-
manos y de forma especial tomando
Derechos sexuales y repro- en cuenta el derecho de las mujeres
a su salud reproductiva. Esto signifi-
ductivos
ca considerar el derecho a la vida de
“Estos derechos consisten en que toda cada mujer relacionado con no mo-
persona tiene el derecho de decidir con rir por causas evitables relacionadas
quién, cuándo y cómo tiene, o no hijos con el embarazo o el parto, así como
y relaciones sexuales. Son derechos su derecho a la integridad personal,

244
DERECHOS SOCIALES

libre de una vida de violencia y de Declaración Universal de Derechos


la explotación sexual; su derecho a Humanos y la doctrina jurídica sigue
la intimidad y la vida privada; el de- discutiendo si los derechos sociales
recho a la igualdad y la no discrimi- se ajustan al marco jurídico de los
nación por razones de género; el de- derechos humanos.
recho al matrimonio y a fundar una
familia; el derecho a la educación, En el presente trabajo, pretendemos
que incluye la de carácter sexual y re- abordar esta polémica doctrinaria
productiva; el derecho a la informa- revisando las diversas posiciones, y
ción adecuada y oportuna en todos tratando de establecer las fortalezas
los campos de su vida; el derecho a y debilidades argumentales entre los
modificar las costumbres discrimina- críticos y los apologistas de los dere-
torias contra la mujer; y, el derecho chos sociales. Para ello, hemos con-
a disfrutar del progreso científico en siderado oportuno dividir nuestro
el área de la reproducción humana, artículo en tres partes. En la prime-
que incluye el derecho a no ser obje- ra parte partiremos de las nociones
to de experimentación en ese mismo que se tienen sobre los derechos so-
campo. ciales para definir sus características
y, desde allí, contextualizarlos en el
En resumen, se trata de una visión proceso histórico de constitución de
integradora del derecho a la ‘salud los derechos humanos. Asimismo,
reproductiva’, que no se limita so- plantearemos el tema que identifica
lamente a los aspectos individuales los derechos sociales como derechos
de la mujer o de la pareja, sino que de prestación o crédito. La segunda
se amplía en el espacio social y cul- parte desarrollará la polémica sobre
tural en que se desenvuelven, para si los derechos sociales pueden ser
de ese modo aspirar a procrear en ubicados dentro del marco jurídi-
un ambiente de mayor seguridad in- co de los derechos humanos. En la
dividual y colectiva” (FACIO, Alda. tercera parte, abordaremos los argu-
Asegurando el Futuro. Las instituciones mentos que consideran a los dere-
nacionales de derechos humanos y los de- chos civiles y los derechos sociales
rechos reproductivos). como interdependientes. Finalmen-
te, plantearemos una reflexión final
Derechos sociales sobre el tema.

“Desde el inicio de la constitución de Los derechos sociales siempre han


los derechos humanos, los derechos resultado un término difícil de con-
económicos, sociales y culturales –o, ceptualizar por la doctrina jurídica.
comúnmente denominados, dere- Sin embargo, recurriremos a la clá-
chos sociales– han formado parte de sica definición de derechos socia-
su patrimonio jurídico. Sin embargo, les que proviene de jurista italiano
estos siempre han recibido fuertes Mazziotti, quien lo expone en dos
críticas por su inclusión. Ha trans- planos: el subjetivo y el objetivo. En
currido más de medio siglo desde la el primero, el derecho social es ‘el

245
DERECHOS SOCIALES

derecho general de cada ciudadano segundo lugar, se presupone que


a participar en los beneficios de la existen individuos o grupos que no
vida asociada, el cual se refleja en cuentan con los recursos materia-
derechos específicos a determinadas les para satisfacer sus necesidades
prestaciones, directas o indirectas, de básicas, por lo que se convierte en
parte de los poderes públicos’ (1964: un imperativo ético lograr dicha sa-
804). En el segundo, el derecho social tisfacción; esto es lo que le otorga
es ‘el conjunto de normas a través de fundamento a este tipo de derechos.
las cuales el Estado lleva a la prácti- En tercer lugar, los derechos socia-
ca su función equilibradora y mode- les son un conjunto de normas que
radora de las disparidades sociales’ sustentan la actuación del Estado en
(1964: 804). El plano subjetivo coloca su prestación para la satisfacción de
al derecho social en relación con su las necesidades básicas” (CANES-
titular, mientras que en el plano obje- SA MONTEJO, Miguel F. Los dere-
tivo se alude al sistema normativo de chos sociales en el marco de los derechos
los derechos sociales y sus implican- humanos. Comisión Andina de Juris-
cias sobre el Estado. tas). // “Los derechos de la persona
suponen al mínimo que se debe re-
En el caso de los juristas españoles conocer a cada persona como miem-
son destacables dos nociones. Por un bro de la sociedad, en su calidad de
lado, la formulada por Castro Cid, individuo. En este sentido, para en-
quien sostiene que es ‘un conjunto trar en relación con otros cada ser
de exigencias que los individuos o humano debe tener garantizado su
los grupos plantean a la sociedad y derecho a la vida, a su identidad, a
al Estado para que estos les propor- su honor, intimidad, convicciones,
cionen los medios que hacen posi- etc. Sin ello, es absurdo pensar que
ble el disfrute de una existencia hu- un individuo pueda ingresar a una
mana digna’ (AA.VV. 1981: 22). Por relación social con sus semejantes.
otro lado, la expuesta por Contreras, Son prerrequisitos indispensables
quien define a los derechos sociales para que pueda existir una interre-
como ‘aquellos derechos en que se lación en la sociedad.
concreta, mediante diversos tipos de
prestaciones, la colaboración de los No obstante, tiene también que regu-
poderes públicos en la satisfacción larse el cómo y el cuánto de las rela-
de las necesidades básicas’ (Contre- ciones de las personas entre sí; es de-
ras 1994: 47). cir, qué derecho se tiene frente a otro
y cuánto puede ser ejercido frente a
Todos estos conceptos evidencian él. A la inversa, qué derecho y cuánto
algunos rasgos importantes que pueden él o los otros ejercer sus dere-
merecen destacarse. En primer lu- chos frente a uno mismo.
gar, son derechos que se dirigen
como exigencias al Estado. Se trata Planteada así la relación social ju-
de que el Estado actúe proporcio- ridizada, las personas pueden a su
nando los medios o los recursos vez ser entendidas de dos maneras:
para el goce de estos derechos. En como individuos aislados uno del

246
DESAPARICIÓN FORZADA

otro que se relacionan ocasional- La derogación tácita opera por aplica-


mente entre sí; o como individuos ción del principio general de Derecho
que participan de un todo social y de que la ley posterior deroga la an-
que efectivamente, tienen relacio- terior, cuando es incompatible con la
nes cotidianas que deben ser jurí- nueva ley. En el caso de derogación
dicamente reguladas” (BERNALES tácita es necesario tener especial cui-
BALLESTEROS, Enrique. La Cons- dado con la jerarquía de las Leyes”
titución de 1993. 5a edición. Editora (DE LA GARZA, Sergio Francisco.
RAO, Lima, 1999). // “[E]n un Esta- Derecho financiero mexicano. Porrúa,
do democrático y social de derecho, México, 2005).
los derechos sociales (como el derecho
a la salud) se constituyen como una Desaparición
ampliación de los derechos civiles y
políticos, y tienen por finalidad, al “En la historia de la violación de los
igual que ellos, erigirse en garantías derechos humanos, las desaparicio-
para el individuo y para la sociedad, nes no son una novedad. Pero su ca-
de manera tal que se pueda lograr rácter sistemático y reiterado, su uti-
el respeto de la dignidad humana, lización como una técnica destinada a
una efectiva participación ciudada- producir no solo la desaparición mis-
na en el sistema democrático y el ma, momentánea o permanente, de
desarrollo de todos los sectores que determinadas personas, sino también
conforman la sociedad, en especial un estado generalizado de angustia,
de aquellos que carecen de las con- inseguridad y temor, ha sido relativa-
diciones físicas, materiales o de otra mente reciente. Aunque esta práctica
índole que les impiden un efectivo posee carácter más o menos univer-
disfrute de sus derechos fundamen- sal, en América Latina ha presentado
tales” (STC Exp. Nº 02002-2006-PC, en los últimos años una excepcional
f. j. 11). intensidad.

El fenómeno de las desapariciones


Derogación constituye una forma compleja de
“La derogación puede ser expresa o violación de los derechos humanos
tácita. La derogación expresa puede que debe ser comprendida y enca-
ser total, y entonces se le llama tam- rada de una manera integral” (Corte
bién abrogación. IDH, caso Velásquez Rodríguez vs.
Honduras, párrs. 149 y 150).
La derogación expresa puede ser
parcial cuando deroga únicamente Desaparición forzada
las disposiciones anteriores que se
oponen a la ley derogante (...). “[L]a desaparición forzada consiste
en una afectación de diferentes bie-
La derogación mixta tiene lugar cuan- nes jurídicos que continúa por la pro-
do se deroga expresa y totalmente pia voluntad de los presuntos perpe-
una ley o leyes y parcialmente las que tradores, quienes al negarse a ofrecer
se opongan a la ley derogante. información sobre el paradero de

247
DESARROLLO ECONÓMICO

la víctima mantienen la violación a forzada como una de las modalidades


cada momento. Por tanto, al analizar más graves de violaciones de los dere-
un supuesto de desaparición forzada chos humanos.
se debe tener en cuenta que la priva-
ción de la libertad del individuo solo Ahora bien, cuando este hecho es co-
debe ser entendida como el inicio de metido como parte de una estrategia
la configuración de una violación general o representa solo un ejemplo
compleja que se prolonga en el tiem- de un conjunto de conductas ilícitas
po hasta que se conoce la suerte y el similares, estamos frente a la existen-
paradero de la presunta víctima. De cia de un patrón de violaciones, lo que
conformidad con todo lo anterior, es las convierte en crimen de lesa huma-
necesario entonces considerar inte- nidad (…)” (STC Nº 04677-2005-PHC,
gralmente la desaparición forzada en ff. jj. 26 a 28).
forma autónoma y con carácter conti-
nuo o permanente, con sus múltiples Desarrollo económico
elementos complejamente interco-
nectados. En consecuencia, el análisis Elevación del nivel material de vida
de una posible desaparición forzada de la población, e integración nacio-
no debe enfocarse de manera aislada, nal de los distintos sectores que la
dividida y fragmentalizada solo en componen en un conjunto homogé-
la detención, o la posible tortura, o el neo y solidario. // “El desarrollo eco-
riesgo de perder la vida” (Corte IDH, nómico local se puede definir como
caso Heliodoro Portugal vs. Panamá, un proceso de crecimiento y cambio
párr. 112). // “La desaparición for- estructural que, mediante la utili-
zada de personas es un delito plurio- zación del potencial de desarrollo
fensivo, por cuanto afecta la libertad existente en el territorio, conduce a
física, el debido proceso, el derecho elevar el bienestar de la población de
a la integridad personal, el reconoci- una localidad o una región. Cuando
miento de la personalidad jurídica y, la comunidad local es capaz de lide-
como ya se ha señalado, el derecho a rar el proceso de cambio estructural,
la tutela judicial efectiva. La vigencia nos encontramos ante un proceso de
de estos derechos es absoluta, por lo desarrollo local endógeno. La hipóte-
que su protección se encuentra regu- sis de partida es que las localidades y
lada en el Derecho Internacional de territorios tienen un conjunto de re-
los Derechos Humanos y el Derecho cursos (económicos, humanos, institu-
Internacional Humanitario. cionales y culturales) y de economías
de escala no explotadas que constitu-
En efecto, la desaparición forzada de yen su potencial de desarrollo. Cada
personas supone generar una cruel localidad o territorio se caracteriza,
sensación de incertidumbre tanto por ejemplo, por una determinada
para la persona desaparecida como estructura productiva, un mercado de
para sus familiares, los mismos que trabajo, una capacidad empresarial y
pasan a ser víctimas directas de este tecnológica, una dotación de recursos
grave hecho. Por ello, el Derecho In- naturales e infraestructuras, un siste-
ternacional reconoce a la desaparición ma social y político, y una tradición y

248
DESCONSTITUCIONALIZACIÓN

cultura, sobre los cuales se articulan jurisdicción están constituidos


los procesos de desarrollo económi- por un territorio o localidad.
co local. En un momento histórico
concreto y por iniciativa propia, una - Política: se establece cuando el
ciudad, comarca o región puede em- cuerpo descentralizado se gene-
prender nuevos proyectos que le per- ra mediante procesos electorales”
mitirán iniciar la senda del desarrollo (Cuadernillo de capacitación po-
competitivo o continuar en ella. La lítico-sindical. Confederación de
condición necesaria para que aumen- Trabajadores Municipales de la
te el bienestar local es que exista un República Argentina, 2011).
sistema productivo capaz de generar
// “La descentralización: en térmi-
economías de escala mediante la utili-
nos amplios se puede entender como
zación de los recursos disponibles y la
la transferencia de responsabilidades
introducción de innovaciones” (VÁZ-
de planificación, gerencia y recauda-
QUEZ BARQUERO, Antonio. Marco
ción y asignación de recursos, desde
de análisis. el enfoque y la política. Cepal, el gobierno central a una entidad dis-
publicaciones). tinta que posea patrimonio propio,
personalidad jurídica distinta de la
Descentralización del nivel central y un grado de au-
tonomía” (HENRÍQUEZ, Osvaldo.
“Es la transferencia de competencias Concepto de Descentralización y Refor-
y funciones desde el gobierno central mas Legales. Gobierno de Chile, 2012).
hacia los gobiernos estatales (provin-
ciales en nuestro caso) y municipales.
La descentralización obliga a replan- Desconstitucionalización
tear la relación entre los organismos
“En esta versión del concepto, ‘des-
centrales de planificación, oficinas
constitucionalizar’ importa ceñir la
ministeriales vinculadas a la ejecu-
constitución a un conjunto de ‘reglas
ción de políticas y programas, los
de organización’, relativas a la erec-
municipios y las comunidades. A tal
ción y funcionamiento de los pode-
efecto, los organismos descentraliza-
res del Estado, quitándole la ‘parte
dos necesitan tener entidad jurídica
dogmática’ y reduciendo a la ley su-
propia, presupuesto propio y nor-
prema, en verdad, a un ‘code de pro-
mas de funcionamiento propias.
cédure constitutionnel’, o código de
La descentralización puede ser: procedimientos de la operatividad
de los órganos de gobierno.
- Funcional: implica el reconocimien-
to de competencias específicas o Desde esta perspectiva, la constitu-
delimitadas a solo un sector de ac- ción, circunscripta a su ‘parte orgá-
tividad, al ente descentralizado. nica’, no se ocupa de enunciar los
derechos de las personas, que en
- Territorial: presupone el traspa- definitiva pasan a tener categoría le-
so de poder decisional a órganos gislativa, pero no constitucional. De
cuyo ámbito de actuación o cuya esa manera, apunta Werner Kägy, el

249
DESISTIMIENTO

legislador goza de un enorme mar- es aquel que se produce al cesar a


gen para determinar el contenido de un trabajador por acto unilateral del
las leyes, ya que no está condicio- empleador sin expresión de causa o
nado, respecto a ese contenido, por porque no se pudo demostrar esta
derechos de nivel constitucional. Un en juicio. En estos casos, el trabaja-
ejemplo de ello pudo ser Francia, de dor tiene derecho al pago de una in-
1875 a 1940, que tenía como ‘consti- demnización como única reparación
tución’ (inorgánica) un conjunto de por el daño sufrido, lo que no im-
leyes constitucionales que no descri- pide que pueda simultáneamente
bían” (SAGÜÉS, Néstor Pedro. “El demandar el pago de cualquier otro
concepto de desconstitucionaliza- derecho o beneficio social aun no he-
ción”. En: Revista de Derecho, PUCP, cho efectivo” (ASESORAMIENTO
2008).. Y ANÁLISIS LABORALES. Extin-
ción de la relación laboral, condiciones
y procedimientos para el despido. 3ª ed.
Desistimiento JL Impresores, Lima, junio 2004). //
“El desistimiento puede ser definido “[E]ste Colegiado considera que la
como una renuncia procesal de dere- ruptura del vínculo laboral susten-
chos o de pretensiones. Al efecto, es tada en una utilización fraudulenta
necesario que nos refiramos a los tres de una modalidad de contratación
tipos de desistimiento. como la antes descrita, configura un
despido arbitrario, por lo que tenien-
- desistimiento de la demanda; do en cuenta la finalidad restitutoria
del proceso de amparo constitucio-
- desistimiento de la instancia, y nal procede la reincorporación del
demandante en el puesto de trabajo
- desistimiento de la acción” (GÓ- que venía desempañando a la fecha
MEZ LARA, Cipriano. Teoría del en que se produjo la violación de
Proceso. 9a edición, México, 2000). sus derechos fundamentales” (STC
Nº 04066-2008-PA, f. j. 7).
Despido arbitrario
Despido fraudulento
Aparece por primera vez esta de-
nominación en la Sentencia recaída “[S]e (…) [entiende por] despido frau-
sobre el Expediente N° 1124-2002- dulento cuando ‘Se despide al trabaja-
AA/TC, resaltando en esta la plena dor con ánimo perverso y auspiciado
vigencia del artículo 22 y conexos por el engaño; por ende, de manera
de la Constitución. De este modo, contraria a la verdad y la rectitud de
“[s]e produce el denominado despi- las relaciones laborales; aun cuando
do incausado cuando: se despide al se cumple con la imputación de una
trabajador, ya sea de manera verbal causal y los cánones procedimenta-
o mediante comunicación escrita, les, como sucede cuando se imputa
sin expresarle causa alguna deriva- al trabajador hechos notoriamente
da de la conducta o la labor que la inexistentes, falsos o imaginarios o,
justifique”. // “El despido arbitrario asimismo, se le atribuye una falta no

250
DETENCIÓN ARBITRARIA

prevista legalmente, vulnerando el el acto por el cual el empleador


principio de tipicidad (…); o se pro- cesa a un trabajador por motivos
duce la extinción de la relación laboral discriminatorios. Si el trabajador
con vicio de voluntad (…) o median- interpone demanda judicial de
te la ‘fabricación de pruebas’” (STC nulidad del despido y esta es de-
Nº 03844-2010-PA, f. j. 3). clarada fundada, este tiene dere-
cho a la reposición en su puesto
Despido nulo de trabajo y al pago de las remu-
neraciones dejadas de percibir,
Tiene el objeto de proteger los de- salvo que opte por una indem-
rechos previstos en el inciso 2) del nización por despido” (BAYLOS
artículo 2, inciso 1) del artículo 26 e GRAU, Antonio; PÉREZ REY,
inciso 1 del artículo 28 de la Cons- Joaquín. El despido o la violen-
titución, además del artículo 29 del cia del poder privado. Editorial
Decreto Legislativo N° 728. De esta Trotta, Madrid, 2009). // “[E]l
forma, se produce el despido nulo despido nulo se produce cuando
cuando: se despide al trabajador por su
mera condición de afiliado a un
- Se despide al trabajador por su sindicato o por su participación
mera condición de afiliado a un en actividades sindicales (…)”
sindicato o por su participación (STC Nº 03169-2006-PA, f. j. 5).
en actividades sindicales.

- Se despide al trabajador por su Detención arbitraria


mera condición de representante
“La detención arbitraria es toda pri-
o candidato de los trabajadores (o
vación de la libertad personal que
por haber actuado en esa condi-
no cumpla con las disposiciones
ción)
internacionales o legales de derechos
- Se despide al trabajador por razo- humanos, o que en ejecución de una
nes de discriminación derivados orden de detención proferida con
de su sexo, raza, religión, opción arreglo a las mencionadas disposi-
política, etc. ciones vulnere los derechos funda-
mentales de la persona detenida.
- Se despide a la trabajadora por su
estado de embarazo (siempre que En Colombia, su práctica por parte
se produzca en cualquier mo- de servidores con funciones de poli-
mento del periodo de gestación o cía judicial y de autoridades judicia-
dentro de los 90 días posteriores les es un fenómeno que se está ge-
al parto). neralizando y frente al cual no se ha
realizado el respectivo estudio. Esta
- Se despide al trabajador por razo- se produce de varias formas, una de
nes de ser portador de sida. ellas acontecen cuando la persona
aprehendida no es puesta a disposi-
- Se despide al trabajador por ra- ción de la autoridad judicial dentro
zones de discapacidad. // “Es de los términos constitucionales y

251
DETENCIÓN JUDICIAL PREVENTIVA

legales, es decir, 36 horas a partir del fácticos iniciales, la medida cautelar


momento en que se produce la de- sufra variación.
tención o captura. Otra forma de de-
tención arbitraria se produce cuan- Por consiguiente, aun cuando en el
do el proceso se dilata de manera inicio del proceso existan suficientes
injustificada, conllevando a que el elementos que justifiquen el dictado
procesado afectado con medida de de una medida de detención, poste-
aseguramiento de detención pre- riormente pueden desvanecerse los
ventiva se vea detenido por lapsos presupuestos que sustentan la adop-
prolongados para con posterioridad ción de tal medida, tales como el pe-
ser declarado inocente. También de ligro procesal o el fumus boni iuris,
detiene arbitrariamente cuando el posibilitando de este modo la con-
funcionario judicial, fiscal o juez, cesión de la libertad al procesado”
no decide dentro de los términos (STC Nº 2449-2004-PHC, ff. jj. 4 y 5).
previstos por la Ley, lo cual según
el Código de Procedimiento Penal
Deuda pública
colombiano genera la libertad inme-
diata, aspecto que en pocas ocasio- “La deuda del Go­bierno surge de los
nes se cumple y por poco que sea el préstamos solici­tados por el Tesoro a
tiempo, el procesado sigue privado los bancos, organizaciones económi-
de la libertad” (PÉREZ, NOVOA, cas y particu­lares (v. Empréstitos).
Claudia. Libertad personal, detención Esta deuda toma la forma de prome-
arbitraria y los mecanismos judiciales sas del Te­soro de pagar a los tenedo-
para su tratamiento. ESAP, Bogotá, res de estas un principal y, en la ma-
2007). yor parte de los casos, el interés de
este principal. Se crea entonces una
Detención judicial preven- obli­
gación jurídica para el Estado,
tiva que tiene que obtener las cantidades
ne­cesarias para el servicio de la deu-
“[L]a detención judicial preventiva da (intereses y reembolsos).
es una medida provisional; es decir,
que su mantenimiento solo se jus- La deuda total o deuda bruta del Tesoro
tifica en tanto no desaparezcan las incluye el principal de todas las obliga-
razones objetivas que motivaron su ciones de deuda pendientes del Tesoro,
dictado. La detención, por su natu- fruto de los déficits pre­supuestarios,
raleza de medida cautelar, está suje- esto es, del exceso de los pagos de cos-
ta a la máxima rebus sic stantibus; es tes sobre los cobros de ingresos.
decir, que su permanencia o modifi-
cación, a lo largo del proceso estará La determinación de la deuda neta
siempre en función de la estabilidad supone la deducción de la deuda to­
o el cambio de los presupuestos que tal de las cantidades de fondos en
dieron lugar a su adopción inicial; existencia o que se dedican a la can­
por lo tanto, cabe la posibilidad de celación de la deuda. Las cantida­
que, si se modifican los presupuestos des del fondo de amortización son

252
DICTADURA

activos que se apartan con este fin. Por lo que se refiere a la amorti­zación
Una segunda deducción de la deuda de la deuda, equivale al reem­bolso. Así
es la cantidad de saldo del Tesoro, se reduce no solo la car­ga de capital
bien en caja, bien en depósitos ban­ de la deuda pública, sino también
carios. El saldo del Tesoro repre­ la carga de intereses, puesto que el
senta activos líquidos que pueden Estado no tiene que pagar intereses
utilizarse para la cancelación de la por los títulos amor­tizados. Se distin-
deuda. guen dos tipos de amortizaciones de
los empréstitos pú­blicos: la obligato-
La gestión de la deuda pública: se puede ria y la voluntaria. En la amortización
distinguir la gestión normal de la deu- obligatoria, el Estado está obligado a
da pública de las operaciones excep- reembolsar el empréstito contratado
cionales de gestión. La gestión normal por él. Puede revestir diversas mo-
de la deuda consiste princi­palmente dalidades (reem­bolso en fecha única,
en el pago por el Estado de los inte- por anualida­des de amortización,
reses estipulados en el em­préstito, y por sorteo). En la amortización vo-
asimismo en sostener las cotizaciones luntaria, el Estado puede reembolsar
de sus títulos en bolsa. la deuda contraída antes de la fecha
de vencimiento. Incluso, en el caso
Existen dos operaciones excepcio­ en que esté estipulada la prohibición
nales de gestión: la conversión y la de que el Es­tado reembolse antes del
consolidación. La conversión de la vencimiento, este podrá comprar los
deuda es la operación que consis- títulos en bolsa.
te en cambiar el título antiguo del
em­préstito por un nuevo título que Finalmente, existe una forma indi­
tiene el mismo valor de capital pero recta de amortización de los emprés­
que rinde un interés menor. De esta titos públicos que es la debida a la
for­ma se disminuye la carga anual depreciación monetaria, pues el Es­
de interés a pagar por el Estado. La tado solo está obligado a reembolsar
conversión puede ser forzosa, cuan­ y a pagar los intereses basándose en
do no se deja alternativa alguna al el valor nominal de los títulos” (HE-
tenedor del título que está obligado LLER, Wolfang. Economía Política.
a aceptar el nuevo título de interés Barcelona).
menor; conversión voluntaria, cuan­
do se deja escoger al rentista entre Dictadura
conservar el título antiguo o recibir
el nuevo; conversión obligatoria, “Poder ejercido por una persona o
cuando se presenta al tenedor la al­ grupo al margen o por encima de las
ternativa entre aceptar el nuevo títu­ leyes, sin sometimiento a fiscaliza-
lo o ser reembolsado. ción ni control democrático alguno.
Modalidad de gobierno que, invo-
La consolidación de la deuda es aquella cando un pretendido interés públi-
operación que transforma la deuda a co, identificado en la realidad con
corto plazo (deuda flotan­te) en deuda intereses de grupo, prescinde, para
a largo plazo o en deuda perpetua. conseguirlo, de la voluntad de los

253
DICTADURA

gobernados. La dictadura excluye constitucionalmente. El dictador era


u obvia, cuando no la elimina, una nombrado para un cometido preci-
división de los poderes del Estado so y sus poderes eran muy amplios,
–Legislativo, Ejecutivo y Judicial–, pero no ilimitados. Con Sila y César
implicando la restricción o supresión (siglo I a. C.) la dictadura, en deca-
de las libertades de expresión, reu- dencia desde hacía tiempo, cambió
nión y asociación. de naturaleza, al ser ampliadas su
duración y atribuciones y usada
Viene impuesta mediante golpes para fines personales. Esa connota-
de Estado militares respaldados a ción cesarista, que se aproxima más
su vez por sectores civiles que pro- a un modelo tiránico (tirano) que a
fesan una ideología concreta, con la dictadura romana republicana,
aspiraciones hegemónicas y progra- tuvieron las figuras dictatoriales de
mas autoritarios, en particular en la Edad Media y de la Moderna, aso-
situaciones de crisis económicas o ciadas a formas de gobierno republi-
políticas. canas (por ejemplo, O. Cromwell en
Inglaterra durante la primera Revo-
Las dictaduras son reconocidas lución Inglesa).
como un riesgo para la libertad y el
crecimiento de los estados, siendo Se suele considerar que la primera
repudiadas por la comunidad inter- dictadura moderna fue la jacobina
nacional. francesa (1793-94), que se diferencia-
ba de las anteriores por contar con
En la teoría marxista-leninista se ha- los instrumentos de control propios
bla de Dictadura del Proletariado de un Estado centralizado y con el
para referirse a la forma de gobierno apoyo de las masas movilizadas por
que la clase trabajadora implantaría la ideología de la soberanía nacional,
una vez derrocado el sistema capi- así como por la gran concentración
talista como fase previa al adveni- de poderes en el ejecutivo en detri-
miento de una nueva sociedad, para mento del poder legislativo. En el
consolidar y desarrollar el proceso siglo XX, en el que se multiplicaron
revolucionario socialista” (BOBBIO, las dictaduras, la dictadura se defi-
Norberto, MATTEUCCI Niccola y ne más como una forma de Estado
PASQUINO, Gianfranco. Diccionario que como una forma de gobierno.
de Política. Siglo XXI editores, Buenos Así fue teorizada por C. Schmitt, que
Aires, 2000). // “Forma de gobierno la presentó como la alternativa con-
en la que el poder está concentra- ceptual de la democracia. La varie-
do en una persona o en un grupo dad de dictaduras, es decir, de regí-
reducido de personas. En la Roma menes que no se adecuan al modelo
republicana la dictadura era una de la democracia representativa y
institución extraordinaria y de du- del Estado de Derecho, ha llevado a
ración temporal limitada, a la que se establecer tipologías de acuerdo con
recurría en situaciones de emergen- distintos criterios, no excluyentes
cia siguiendo unos procedimientos entre sí. El principal es el de la natu-
y dentro de unos límites definidos raleza del poder: grado de capacidad

254
DICTADURA CONSTITUCIONAL

coercitiva y de penetración en el teji- democracia eludiendo los procedi-


do social. Según este criterio se dife- mientos, los límites, los contrapesos,
rencia entre dictaduras autoritarias, la rendición de cuentas, el equilibrio
que utilizan medios de coerción tra- de poderes. Estableciendo una rela-
dicionales, como la policía, el ejérci- ción directa entre el líder y el pueblo
to, la burocracia y la justicia, y que fuera de las instituciones, a través de
tienen escasos medios de penetra- la aclamación y la democracia plebis-
ción en la sociedad (casos de la Espa- citaria.
ña franquista o de Portugal con Sa-
lazar) y dictaduras totalitarias, que, Su naturaleza y su comprensión, ha-
además de los medios tradicionales, bría que buscarla en autores clásicos
utilizan el partido único de masas y contemporáneos. En Aristóteles, en
y penetran en los ámbitos públicos el constitucionalismo norteamerica-
y privados de la sociedad (casos de no de Jefferson y Madison, en Carl
la Italia fascista, la Alemania nazi Shmitt, en la corriente italiana con
o la Rusia estalinista). Otros de los Norberto Bobbio, Giovanni Sartori
criterios manejados son: el fin per- George Agamben y los autores in-
seguido (dictaduras revolucionadas, dios Amartya Sen y Fareed Zakaria.
conservadoras, reaccionarias, mo-
dernizadoras) y las características de Los ejemplos concretos de dictadura
la élite dominante, según el tipo de constitucional en la actualidad son
reclutamiento (dictaduras militares, el caso de Putin en Rusia, Berlusconi
políticas, burocráticas) o la forma de en Italia, Chávez en Venezuela, Da-
distribución del poder (dictaduras niel Ortega en Nicaragua y Leonel
personales, oligárquicas)” (MOLI- Fernández en nuestro país.
NA, Ignacio. Conceptos fundamentales
La dictadura constitucional adquie-
de Ciencia Política. Alianza Editorial,
re una mayor definición con Carl
Madrid, 1998).
Schmitt, quien analiza la situación
alemana de principios del siglo XX.
Dictadura autoritaria
Este ideólogo del fascismo desig-
Son las que utilizan medios tradicio- na como dictadura constitucional la
nales (policía, ejército y justicia) para concentración del poder en un centro
imponerse, pero inciden poco en la de decisión único, con la finalidad de
sociedad. fundar un régimen político, inserta-
do en la legalidad democrática, que
Dictadura constitucional sin salirse de esta legalidad degrada
considerablemente la calidad de la
“El concepto de dictadura constitu- misma.
cional tiene un largo recorrido en las
ciencias políticas. En su sentido epis- Hay que resaltar que Hitler llega al
temológico, habría que entenderla poder por medio de elecciones libres,
como una prótesis autoritaria que se hecho que fue destacado por Carl
coloca en el interior de la legalidad Schmitt como el triunfo de una revo-
democrática. Reduce la calidad de la lución legal.

255
DICTADURA CONSTITUCIONAL

De este modo, el concepto de dicta- provocar la centralización de la au-


dura constitucional no puede con- toridad, a menudo por medios ex-
siderarse opuesto a la existencia de traconstitucionales y resultados de-
elecciones libres. Se trata de una de- salentadores. Al final acabamos con
gradación de la democracia, sin caer algo parecido a una dictadura, aun-
en una ideología totalitaria, por lo que tenga una mayor legitimidad’.
que hay que distinguir este concepto
de la dictadura clásica. George Agamben va todavía más le-
jos, cuando advierte: ‘La creación de-
La dictadura constitucional del siglo liberada de un Estado de excepción
XXI conserva rasgos de la del siglo permanente (aunque eventualmente
XX, pero introduciendo nuevas mo- no declarado en sentido técnico) ha
dalidades. El ejercicio del poder en pasado a ser una de las practicas
la actualidad sigue convirtiendo todo esenciales de los Estados contempo-
adversario en enemigo, denigrándolo ráneos, incluidos los denominados
permanentemente, para garantizar la democráticos’.
continuidad del poder, se destaca la
‘amenaza’ que significaría la victoria La existencia de esta grave amenaza
de la oposición. Coexiste una legali- nos obliga a trascender la visión re-
dad democrática reducida con la ape- duccionista de la democracia, como
lación a la democracia plebiscitaría. Se la entiende Samuel Huntington, al
pretende establecer que solo hay un considerar que esta se basa única-
camino y un pensamiento único. No mente en ‘las elecciones abiertas, li-
se toleran límites, los procedimientos bres y equitativas, constituye la esen-
democráticos son menospreciados, cia de la democracia, el ineludible
se excluye a la minoría. Se consolida sine qua non’.
un Estado patrimonialista, controla-
do por una persona o un partido, se Amartya Sen, por el contrario, refu-
confunde lo público y lo privado, y se ta ese reduccionismo, alertándonos
constituye una tiranía de la mayoría cuando nos dice: ‘En efecto, muchos
carente de control y contrapesos. dictadores en el mundo han conse-
guido enormes victorias electorales
Otra de sus modalidades reside en sin coacción abierta sobre el proceso
el control de la opinión pública con de votación, a través de la supresión
una ciudadanía desinformada. Se al- de la discusión pública y la libertad
tera la equidad del proceso electoral, de información y de la generación
desnaturalizando el principio de un de un clima de miedo y ansiedad’”
ciudadano un voto. De este modo se (CATRAIN, Pedro. Dictadura cons-
pone en juego la alternancia del po- titucional y pacto democrático. Centro
der y se garantiza la continuidad. de Estudios Constitucionales de la
Universidad Autónoma de Santo
Como ha señalado Farred Zakaria: Domingo). // “Aunque el concepto
‘La tendencia que muestran los go- de dictadura constitucional para mu-
biernos democráticos a creer que chos es nuevo, ya en Latinoamérica
poseen una soberanía absoluta (es se ha venido hablando ampliamente
decir: un poder absoluto), puede del mismo por décadas. El profesor

256
DIGNIDAD

Karl Loewenstein analiza los pro- privada, como por ejemplo la Rusia
blemas suscitados con motivo de la estalinista, la Alemania nazi y la Ita-
aplicación del estado de excepción en lia fascista.
América Latina a raíz de la Segunda
Guerra Mundial.  Dictamen
Dictadura constitucional: La dicta- Dentro del ámbito parlamentario y
dura constitucional es la forma de del contenido del Derecho Parlamen-
gobierno en la que, aunque aparen- tario el dictamen es un tipo de reso-
temente se respeta la Constitución, lución acordada y aprobada por la
en realidad el poder se concentra de mayoría de los integrantes de una de-
manera absoluta en las manos de un terminada comisión del Parlamento
dictador (y en ocasiones, en las ma- (Congreso de la República). El dicta-
nos de sus cómplices), controlando men hace referencia a los asuntos por
este, directa o indirectamente, los iniciativa, además de peticiones que
poderes Legislativo, Ejecutivo y Ju- son sometidas a consideración, estos
dicial. El mecanismo mediante el están sujetos a una evaluación previa,
cual se mantiene el aparente respeto para su debate (discusión). Todo dic-
a la Constitución se denomina fraude tamen está sujeto al cumplimiento de
constitucional: un ejemplo es el frau- plazos establecido por su reglamento.
de electoral. 
En nuestra legislación, el dictamen se
Por la importancia que genera para encuentra regulado dentro del Regla-
nosotros este tema, lo hemos venido mento del Congreso, artículo 70 “Los
tratando de manera sistemática ya que dictámenes son los documentos que
hemos podido ver cómo cada uno de contienen una exposición documen-
los elementos que son considerados tada, precisa y clara de los estudios
fundamentales para la imposición de que realizan las Comisiones sobre
la ‘dictadura Constitucional’ en nues- las proposiciones de ley y resolución
tro país se han venido materializando legislativa que son sometidas a su
e imponiendo ante nuestra sociedad conocimiento, además de las conclu-
de manera imperceptible o ante la no siones y recomendaciones derivadas
denuncia de los actores de nuestra so- de dicho estudio. Deben incluir una
ciedad que deben estar atentos ante sumilla de las opiniones que sobre el
estos nefastos planes continuistas de proyecto de ley hubiesen hecho lle-
un grupo de poder” (CAMACHO, gar las organizaciones ciudadanas.
Luis. Neo-dictadura constitucional. La Los autores de los proyectos son in-
Bozuca, Artículo de opinión, Repúbli- vitados a las sesiones cuando se tra-
ca Dominicana, 2011). ten sus proyectos”.

Dictadura totalitaria Dignidad


Consiste en que junto a los medios “La referencia a la dignidad está
tradicionales emplea el partido único siempre presente en los instru-
y controla mucho la vida pública y mentos fundacionales del Derecho

257
DIGNIDAD

Internacional de los Derechos Hu- La dignidad humana contiene ele-


manos nacido luego de concluida mentos subjetivos, que corresponden
la  Segunda Guerra Mundial. En al convencimiento de que las condi-
tal sentido, se destaca ante todo ciones particulares de vida permiten
la DUDH de 1948, que invoca en su alcanzar la felicidad y de elementos
Preámbulo la ‘dignidad intrínseca objetivos, vinculados con las condi-
(...) de todos los miembros de la fa- ciones de vida que tiene la persona,
milia humana’, para luego afirmar para obtenerla. Así las cosas se deter-
que ‘todos los seres humanos nacen minó a la dignidad Humana, como
libres e iguales en dignidad y dere- un derecho fundamental.
chos’ (artículo 1).
La ponderación de estos elementos
Con posterioridad, el concepto de constituye una parte importante de
dignidad humana fue retomado por la evolución del derecho Constitu-
los dos Pactos internacionales de cional de la mayoría de los países, así
derechos humanos de 1966 y por la como una de sus mayores discusio-
mayoría de los instrumentos con- nes, sobre todo a la hora de sopesar
denatorios de una serie de prácti- la dignidad humana con otros dere-
cas directamente contrarias al valor chos fundamentales” (ANDORNO,
esencial de la persona, tales como la Roberto. “El principio de dignidad
tortura, la esclavitud, las penas de- humana en el bioderecho interna-
gradantes, las condiciones inhuma- cional”. Enciclopedia de Bioética,
nas de trabajo, las discriminaciones 2011). // “(…) la dignidad del ser
de todo tipo, etc. En la actualidad, humano no solo representa el valor
la noción de dignidad humana tiene supremo que justifica la existencia
particular relevancia en las cuestio- del Estado y de los objetivos que
nes de bioética. este cumple, sino que se constituye
como el fundamento esencial de to-
Asimismo, un gran número de dos los derechos que, con la calidad
Constituciones nacionales, sobre de fundamentales, habilita el orde-
todo las adoptadas en la segunda namiento. Desde el artículo 1 queda
mitad del siglo XX, hacen referen- manifiesta tal orientación al recono-
cia explícita al respeto de la digni- cerse que ‘La defensa de la persona
dad humana como fundamento úl- humana y el respeto de su dignidad
timo de los derechos enumerados son el fin supremo de la sociedad y
y como la finalidad esencial del del Estado’, y complementarse di-
Estado de Derecho. En tal sentido, cha línea de razonamiento con aque-
se destaca la Constitución alemana lla otra establecida en el artículo 3,
de 1949, que como reacción a las que dispone que ‘La enumeración
atrocidades cometidas durante el de los derechos establecidos (…) no
régimen nazi, establece en su ar- excluye los demás que la Constitu-
tículo 1 que: ‘La dignidad humana ción garantiza, ni otros de naturale-
es intangible. Los poderes públicos za análoga que se fundan en la dig-
tienen el deber de respetarla y pro- nidad del hombre (…)’” (STC Exp.
tegerla’. Nº 02273-2005-PHC, f. j. 5).

258
DISCRIMINACIÓN

Dinámica constitucional Dirigente político


“La dinámica constitucional es la Es aquella persona que, dentro de un
situación provocada por las altera- conjunto de otras personas, que tie-
ciones que experimentan los precep- nen fines en común de carácter social
tos constitucionales en su existencia o político, orienta y establece activi-
normativa como consecuencia de la dades para la consecución y obten-
incidencia de las transformaciones ción de sus objetivos, principalmente
de la realidad político-social sobre la por sus características, habilidades y
estructura constitucional. virtudes como líder.

La dinámica constitucional se mani-


fiesta mediante los cambios que expe-
Dirimencia
rimenta el propio documento casos: “[L]a dirimencia del juez se circuns-
enmienda, reforma parcial o total. La cribe a tomar posición respecto de
Constitucion acomoda su normativa a los votos de los magistrados del Tri-
la nueva realidad: corresponde a los bunal, los que no están en juicio, por
casos de Reforma Constitucional. lo que se concibe como un contra-
sentido pretender que las partes se
El estudio de la dinámica constitu- defiendan u opongan a los votos de
cional corresponde a la Teoría de las los magistrados del Tribunal Cons-
Transformaciones constitucionales, titucional en el proceso que está en
uno de cuyos capítulos es la Reforma estado de dirimencia. En todo caso,
Constitucional. La dinámica constitu- es el propio magistrado llamado el
cional abarca un amplio espectro de que a su criterio, evaluará si necesi-
tipos de acomodación de la Consti- ta de las posiciones expresadas por
tución a las exigencias socio-políticas las partes para emitir el suyo. Esta
que van desde la interpretación, pa- es una concepción publicista del
sando por la mutación constitucional, proceso que involucra a un Tribu-
hasta la Reforma Constitucional, par- nal de la Constitución y de los dere-
cial o total. Dejamos de lado los casos chos fundamentales y no se inspira
de simple inobservancia (inconstitu- en una concepción privatista del
cional), de ingnorancia constitucio- proceso en el que el juez está sujeto
nal (anomia) y de quebramiento del a la actividad de las partes” (RTC
ordenamiento constitucional porque Nº 01317-2008-PHC, f. j. 3).
estimamos que en estos casos no se
observa un cambio en el documento
constitucional o dinámica constitu-
Discriminación
cional en sentido propio adoptado, “Para Rey Martínez, el término dis-
porque este no se altera o simple- criminacion tiene dos significados:
mente desaparece” (DÍAZ RICCI, uno amplio, como equivalente a
Sergio. Horizontes contemporáneos. toda infracción de la igualdad, y
Derecho Procesal Constitucional. Cen- uno estricto, relativo a violación de
tro de Estudios Constitucionales del la igualdad cuando concurren algu-
Tribunal Constitucional, Lima, 2011). nos de los criterios de diferenciación

259
DISCRIMINACIÓN POLÍTICA

prohibidos por la Constitución” Discriminación positiva


(REY, Sebastián. El derecho a la igual-
dad, las acciones positivas y el género. “La discriminación positiva es una po-
Círculo Doxa, Buenos Aires 2004). lítica social dirigida a mejorar la cali-
// “[L]a discriminación [es] toda dad de vida de grupos desfavorecidos,
‘distinción, exclusión, restricción o proporcionándoles la oportunidad de
preferencia que se basen en determi- equilibrar su situación de mayor des-
nados motivos, como la raza, el co- ventaja social. El mecanismo de su
lor, el sexo, el idioma, la religión, la funcionamiento supone la excepción
opinión política o de otra índole, el al principio de igual trato, contempla-
origen nacional o social, la posición da en el actual marco legislativo; esto
económica, el nacimiento o cualquier es: “tratar con desigualdad lo que de
otra condición social, y que tengan partida tiene una situación desigual”
por objeto o por resultado anular o (PÍRIZ SÁNCHEZ, Raúl. Más allá de los
menoscabar el reconocimiento, goce recursos humanos. Barcelona, 2010).
o ejercicio, en condiciones de igual-
dad, de los derechos humanos y li- Disposición normativa
bertades fundamentales de todas las
personas (…)’” (STC Exp. Nº 05652- “Una disposición normativa es una
2007-PA, ff.jj. 15 y 16). prescripción adoptada por una insti-
tución con autoridad para establecer
un tipo de normas. Esto es, una dis-
Discriminación política posición con un significado jurídico
“Cuando los individuos o los grupos que expresa una norma jurídica. Las
quieren movilizarse y ascender en la disposiciones normativas tienen ran-
sociedad, a menudo encuentran la go de ley o carácter reglamentario.
resistencia excluyente de quienes Esto es, podemos decir que una ley y
ya ocupan los niveles a los que se un reglamento son tipos de disposi-
quiere acceder. Este es un fenómeno ciones normativas.
social general; cuando se da dentro Las disposiciones normativas legales o
del sistema político, se habla de dis- reglamentarias contienen normas jurí-
criminación política, la cual toma a dicas. En esta primera aproximación,
menudo formas sutiles, porque es las normas se podrían definir como re-
un hecho real pero vergonzante y glas o preceptos jurídicos” (Selección
generalmente no reconocido, por- de fuentes de información jurídica. In-
que contradice la ideología de la troducción validez jurídica, España)
“sociedad abierta”. Se suele consi-
derar, por ejemplo, como patrones
objetivos para evaluar el acceso a
División de poderes
un nuevo nivel, lo que en realidad “La ‘división de poderes’ significa:
no son más que artificios culturales”
(Glosario de Conceptos Políticos 1. Hay en el Estado un solo poder,
Usuales). que es el social jurídicamente

260
DOCTRINA CONSTITUCIONAL

organizado. Para su ejercicio se en algunos actos del Ejecutivo.


precisan tres funciones: crear la ley, Este último lleva las relaciones
aplicar la ley y resolver conflictos. internacionales, pero para de-
clarar la guerra y celebrar los
2. Cada función se adjudica a un tratados requiere la aproba-
órgano específico, se evitan los ción de la asamblea. Maneja
‘traslapes’ entre órganos y la con- los recursos de la nación, pero
fusión de a quién corresponde requiere aprobación del Legis-
cada función. lativo para el presupuesto de
gastos, y solo por ley procede
3. Para no romper la unidad estatal
a cobrar impuesto.
los tres poderes han de actuar en
forma coordinada. Si hay un pro-
-  Estableciendo relaciones inte-
pósito común, la conclusión es
rorgánicas para que los órga-
que tiene que haber una colabo-
nos guarden entre sí un equi-
ración entre los órganos, que se
librio, de manera que uno no
logra:
pueda dominar al otro.
- Dando a cada órgano una fun-
ción específica como principal, Tales reglas de colaboración se llevan
pero sin privarlo de que ejercite a cabo universalmente a través de
funciones de la misma natura- dos sistemas: el parlamentario y el
leza que las de otro órgano. Se- presidencia” (GAMAS TORRUCO,
ría imposible que los órganos José. Teoría de la Constitución. Origen
Legislativo y Judicial actuaran y desarrollo de las Constituciones mexi-
sin ejercitar algunas facultades canas. Porrúa, México, 2001).
administrativas (nombramien-
tos de integrantes, elaboración Doctrina constitucional
y manejo de presupuestos); ni
que el Ejecutivo pudiera apli- “La doctrina constitucional, previs-
car las leyes sin establecer en ta, construida y sistematizada prima
algunos casos reglas generales facie a partir del artículo VI del Tí-
(reglamentos). La adjudica- tulo Preliminar del Código Procesal
ción de las funciones tiene que Constitucional, identifica un efecto
ser flexible. de vinculatoriedad para todos los
intérpretes constitucionales en la
- En una misma función se medida en que transmite una lectura
prevé la intervención de dos dinámica de la Constitución desde la
órganos. El Ejecutivo tiene re- óptica del supremo intérprete, quien
conocida una intervención en en última instancia interpreta los
el proceso legislativo: puede postulados de la Carta Fundamental.
iniciar las leyes y oponerse a
su exposición temporalmente Sin embargo, estimamos que aún
hasta que el Legislativo ratifi- queda por construir jurispruden-
que o rectifique. En forma se- cialmente con solidez conceptual,
mejante la legislatura participa argumentativa y a su vez práctica,

261
DOCTRINA JURISPRUDENCIAL

las bases de la doctrina constitucio- que determinado sentido interpre-


nal, en tanto debemos asumir que tativo de una disposición legislativa
esta tiene un efecto de vinculatorie- resulta contrario a la Constitución,
dad para los jueces y; sin embargo, por lo que no debe ser usado por los
de la norma dispositiva, no fluye jueces en el ejercicio de la función
en forma directa que en propiedad jurisdiccional que les corresponde”
la doctrina constitucional resulte (STC Exp. Nº 4853-2004-PA).
plenamente vinculante, a excepción
de pronunciamientos del Tribunal
en los cuales afianza el carácter de
Doctrina jurisprudencial
vinculación de la doctrina constitu- “Por doctrina constitucional debe en-
cional, también denominada doc- tenderse en este punto: a) las interpre-
trina jurisprudencia” (FIGUEROA taciones de la Constitución realizadas
GUTARRA, Edwin. “La doctrina por este Colegiado, en el marco de su
constitucional”. En: El Peruano, 17 actuación a través de los procesos,
de mayo de 2011). // “Por doctrina sea de control normativo o de tutela
constitucional debe entenderse en de los derechos fundamentales; b) las
este punto: a) las interpretaciones interpretaciones constitucionales de
de la Constitución realizadas por la ley, realizadas en el marco de su la-
este Colegiado, en el marco de su bor de control de constitucionalidad.
actuación a través de los procesos, En este caso, conforme lo establece el
sea de control normativo o de tutela artículo VI del Título preliminar del
de los derechos fundamentales; b) Código Procesal Constitucional, una
las interpretaciones constituciona- ley cuya constitucionalidad ha sido
les de la ley, realizadas en el marco confirmada por el Tribunal, no puede
de su labor de control de constitu- ser inaplicada por los jueces en ejerci-
cionalidad. En este caso, conforme cio del control difuso, a menos, claro
lo establece el artículo VI del Títu- está, que el Tribunal solo se haya pro-
lo Preliminar del Código Procesal nunciado por su constitucionalidad
Constitucional, una ley cuya consti- formal; c) las proscripciones interpre-
tucionalidad ha sido confirmada por tativas, esto es, las ‘anulaciones’ de
el Tribunal, no puede ser inaplicada determinado sentido interpretativo
por los jueces en ejercicio del control de la ley realizadas en aplicación del
difuso, a menos, claro está, que el principio de interpretación conforme
Tribunal solo se haya pronunciado a la Constitución. Se trata en este su-
por su constitucionalidad formal; c) puesto de las sentencias interpretati-
las proscripciones interpretativas, vas, es decir, las que establecen que
esto es, las ‘anulaciones’ de deter- determinado sentido interpretativo
minado sentido interpretativo de de una disposición legislativa resulta
la ley realizadas en aplicación del contrario a la Constitución, por lo que
principio de interpretación confor- no debe ser usado por los jueces en el
me a la Constitución. Se trata en este ejercicio de la función jurisdiccional
supuesto de las sentencias interpre- que les corresponde” (STC Nº 04853-
tativas, es decir, las que establecen 2004-PA, Exp. Nº f. j. 15).

262
DOMICILIO

Doctrina política están al margen del libre examen y


la discusión; es una proposición con
Es el conjunto de enseñanzas basadas pretensiones de verdad, que debe ser
en contenidos de índole ideológico, aceptada sin análisis personal, y que,
político, filosófico, militar, religioso, como tal, sirve de base y principio in-
basado en principios, con la finalidad controvertibles para la edificación de
de establecer la validez y la primacía una teoría política.
de las enseñanzas o ideas.
Para Guerra, ‘el dogmatismo siem-
Dogmatismo pre pretende tener la verdad, la ra-
zón y no deja margen para la discu-
“Es la actitud y el comportamiento sión o duda de su tesis. Su respuesta
de intransigencia de personas que es la descalificación o la eliminación’.
consideran irrefutables e inmutables
los principios básicos de una doctri- Algunos sistemas políticos que prac-
na. Expresa un conjunto de verdades tican el dogmatismo político acep-
que se tienen por innegables y se tan como base una ideología más o
aceptan sin necesidad de demostra- menos rígida y valoran los hechos,
ción. Se muestra también como un enfocan los problemas y plantean las
pensamiento unilateral, anquilosa- soluciones de acuerdo con los dog-
do, antidialéctico. Es una aceptación mas de su ideología. Los dogmas re-
ciega, no crítica, de lo que se lee o de ligiosos son tenidos como verdades
lo que es inculcado. eternas, inmutables e imperfectibles”
(MARTÍNEZ SILVA, Mario y SAL-
El dogmatismo defiende a ultranza CEDO AQUINO, Roberto. Dicciona-
lo que cree, sin estar nunca dispuesto rio Electoral. INEP, México, 2012).
a renunciar a esa creencia, dado que
constituye una verdad absoluta y no Domicilio
renunciable.
Es el lugar de residencia de una per-
El dogmatismo político es una ten- sona. // “Lugar en que legalmente
dencia a considerar determinados se considera establecido alguien para
principios de la vida social como el cumplimiento de sus obligaciones
inmodificables y a someterse a ellos y el ejercicio de sus derechos” (REAL
sin cuestionarlos. Considera que sus ACADEMIA ESPAÑOLA. Dicciona-
verdades ideológicas son absolutas y rio de la Lengua Española. 22a edición).
eternas. No se plantea el problema de // “[El] domicilio se constituye por
su validez. Niega el análisis racional la resi­dencia habitual de la persona
de ellas y las impone sin sentido críti- en un lu­gar; y el domicilio múltiple
co ni discusión. No admite el debate implica que viva alternativamente en
de la ideología que se profesa; esta dos o más lu­gares considerándose a
última está escrita de una vez y para la domiciliada en cualquiera de ellos”
siempre. Sus principios y postulados (Cas. N° 2227­-2001-Ayacucho).

263
DOMINIO PÚBLICO

Dominio público inalienables e imprescriptibles, ade-


más de inembargables (…)” (STC
“El dominio público es una forma Nº 0015-2001-AI, f. j. 29).
de propiedad especial, afectada al
uso de todos, a un servicio a la co- Duda insalvable
munidad o al interés nacional, es
decir, que está destinada a la satis- “La noción de duda insalvable debe
facción de intereses y finalidades ser entendida como aquella que no
públicas y, por ello, como expresa puede ser resuelta por medio de la téc-
el artículo 73 de la Constitución, nica hermenéutica (…)” (STC Nº 0008-
tiene las características de bienes 2005-PI, f. j. 21).

264
E
Economía falseamiento llevaría a una distorsión
completa de todos los procesos del
La Economía es una ciencia que se mercado” (DIEZ ESTELLA, Fernan-
ocupa de las cuestiones que se gene- do. Discriminación y precio en el Dere-
ran en relación con la satisfacción de cho de Competencia. Editorial Civitas,
las necesidades de los individuos y Madrid, 2003).
de la sociedad.
Economía política
Economía libre de mercado
Es la ciencia que estudia el proceso
“La economía de mercado constituye de la producción, circulación, distri-
un orden económico que admite en bución y consumo de la riqueza.
su seno bastantes fórmulas de orga-
nización de los mercados y no menos Economía social de mercado
concepciones sociales y económicas
sobre el papel del Estado y el resto de “La economía social de mercado se
agentes económicos. Lo que distingue basa en la organización de los mer-
y caracteriza a la economía de merca- cados como mejor sistema de asigna-
do es la orientación de todos los pro- ción de recursos y trata de corregir
cesos económicos hacia el consumo, y proveer las condiciones institucio-
que es el que se encarga de transmitir nales, éticas y sociales para su opera-
a los productores las líneas de actua- toria eficiente y equitativa. En casos
ción que tienen que seguir, mediante específicos, requiere compensar o co-
las valoraciones que llevan a cabo los rregir posibles excesos o desbalances
consumidores y que se expresan en que puede presentar el sistema econó-
los precios. Por lo tanto, para que la mico moderno basado en mercados
economía de mercado pueda alcanzar libres, caracterizado por una minu-
sus fines es preciso que se garantice la ciosa y extensa división del trabajo y
libre fijación de precios en un entorno que, en determinados sectores y bajo
competitivo, ya que por el papel que ciertas circunstancias, puede alejarse
estos desempeñan en la toma de de- de una competencia funcional. Des-
cisiones de los agentes económicos su carta como sistema de organización

265
EDUCACIÓN

la economía planificada central- vivencias como escolares. Pero si nos


mente” (RESICO, Marcelo. Econo- alejamos de estas posiciones intuiti-
mía social de mercado. Estudio, 2011). vas respecto al fenómeno educativo
// “[La economía social de merca- y profundizamos en su verdadero
do], se refiere a un tipo de organi- significado, nos daremos cuenta de
zación económica regulado por un su complejidad” (POZO, Andrés.
régimen jurídico de descentraliza- Teorías e instituciones contemporáneas
ción e independencia frente al Esta- de educación. Biblioteca Nueva, Ma-
do, el cual está destinado a asegurar drid, 2004). // “La educación es un
la existencia de una pluralidad de proceso de aprendizaje y enseñanza
agentes económicos en lo relativo que se desarrolla a lo largo de toda
a la libre iniciativa, para participar la vida y que contribuye a la forma-
en la actividad económica, y la libre ción integral de las personas, al pleno
competencia, para ofertar y deman- desarrollo de sus potencialidades, a
dar la provisión y suministro de bie- la creación de cultura, y al desarro-
nes y servicios al público en general. llo de la familia y de la comunidad
nacional, latinoamericana y mundial.
[Es] ese ámbito de concurrencia e Se desarrolla en instituciones educa-
intercambio autodeterminativo, en tivas y en diferentes ámbitos de la
donde aparecen de un lado los ofer- sociedad” (Ley General de Educa-
tantes de bienes y servicios y, de otro, ción). // “La educación implica un
los consumidores o usuarios (…)” proceso de incentivación del desplie-
(STC Exp. Nº 00018-2003-AI, f. j. 2). gue de las múltiples potencialidades
humanas cuyo fin es la capacitación
del hombre para la realización de
Educación
una vida existencial y coexistencial
“La educación es un fenómeno que genuina y verdaderamente humana;
nos concierne a todos desde que na- y, en su horizonte, permitir la crista-
cemos. Los primeros cuidados ma- lización de un ‘proyecto de vida’.
ternos, las relaciones sociales que se
producen en el seno familiar o con Por ende, la educación opera como
los grupos de amigos, la asistencia a la ‘natural obligación’ derivada del
la escuela, etc., son experiencias edu- ansia de perfección; la cual, por ra-
cativas, entre otras muchas, que van zones de la propia naturaleza del
configurando de alguna forma con- educando, incide instrumentalmente
creta nuestro modo de ser. en el entendimiento, la voluntad y la
sociabilidad de los individuos” (STC
Es por este motivo que nos resulta fa- Nº 04232-2004-PA, f. j. 10, párrafos 5 y 6).
miliar hablar de educación. Incluso, a
veces, las personas creen que entien- Efecto de la sentencia
den de educación, y no dudan en dar
su opinión sobre aspectos relaciona- “La doctrina tradicional del control
dos con la misma, apoyándose en sus judicial difuso indica que los efectos

266
EFECTO DEROGATORIO

de la sentencia son exclusivamente Ello justifica, de un lado, que los tri-


para el caso concreto, lo cual facili- bunales constitucionales han genera-
ta una distinción más clara entre la do algunas controversias respecto a
función legislativa y la judicial, en el quién debe determinar dichos efec-
marco de la división de poderes tal tos, si es el legislador ordinario que,
como la formulara Montesquieu. Pese en desarrollo de las normas previstas
a ello la jurisprudencia es una fuente por la Constitución, determina en las
del derecho. Explica Cueto Rua: ‘la normas de Ley Orgánica del Tribunal
decisión rendida por un juez en un Constitucional o en las leyes procesa-
caso en concreto será fundamento de les constitucionales; o, en su defecto,
objetividad para otro juez que debe es el Tribunal Constitucional el que,
fallar otro caso’. Responde a la idea al substanciar el respectivo proceso
de que se trata de una fuente espon- constitucional, define y señala los
tánea del derecho; con proyección efectos de sus sentencias” (SANTI-
obligatoria a los otros caos análogos VAÑEZ RIVERA, José. “Los efectos
en el Common Law; sin ella, pero con de las sentencias constitucionales en
la que resulta de su ejemplaridad en el ordenamiento interno”. En: Revis-
el sistema continental” (PALAZZO, ta Semestral del Centro de Estudios
Eugenio. “Acciones de clase y dere- Constitucionales. Universidad de
chos individuales homogéneos”. En: Talca, noviembre, 2006).
AA. VV. Tratado de Derecho Procesal
Constitucional. Tomo I. La Ley, Bue- Efecto derogatorio
nos Aires, 2010). // “Si bien las sen-
tencias constitucionales tienen la for- “‘Son distintas las definiciones y las
ma y contenido jurídico, pero tienen consecuencias que la doctrina ha
efectos de carácter político de diversa ensayado sobre el efecto derogato-
índole, además dichos efectos se ex- rio y, en términos más generales,
tienden al ámbito social y económico; sobre la abrogación de las normas
por ello, revisten una trascendental jurídicas. Sobre el particular, sin
importancia para el Estado social y duda es relevante la utilizada por
democrático de Derecho. Díez-Picazo, quien entiende por de-
rogación “aquel efecto de una ley de-
Frente a esa realidad las sentencias terminante de la pérdida de vigencia
constitucionales no pueden adoptar de otra ley anterior’; de modo que
modalidad única en cuanto a su con- constituye, según el mismo autor, el
tenido ni en cuanto a sus efectos; al modo más frecuente de cesación de
contrario, deben y tienen que adop- la vigencia de las leyes, a partir de un
tar distintas modalidades o tipos, ya cambio en la voluntad del legislador.
sea desde el punto de vista del conte- Por su parte, Pugliatti la define como el
nido de la decisión, ya desde el punto ‘efecto que un acto legislativo produce
de vista de sus efectos temporales, es con respecto a un acto legislativo pre-
decir, desde el punto de vista del di- existente, poniendo fin a su eficacia’.
mensionamiento de los efectos en el
tiempo, o desde el punto de vista de Pero también distingue la doctrina,
los efectos en cuanto a las personas. en términos muy generales, entre la

267
EJECUCIÓN

derogatoria expresa y la derogación de los medios para hacer cumplir el


tácita, de modo que entiende por la fallo. De modo que la ejecución de
primera: ‘aquella modalidad del ejer- la sentencia forma parte del oficio
cicio de la potestad legislativa por la del juez y comprendida dentro de
que se produce el efecto derogatorio su función jurisdiccional. Al tratar
en virtud de una disposición legal ad el tema sobre la jurisdicción como
hoc’ y, por la segunda, aquella que función y como actividad, suele se-
en la nueva ley no identifica la dispo- ñalarse que la jurisdicción como fun-
sición legal derogada, de manera que ción presenta un doble contenido:
no es el legislador quien determina En primer término es una facultad
directamente el objeto de la deroga- de decisión que se manifiesta en el
ción, sino los operadores jurídicos poder del órgano jurisdiccional para
a partir de un esclarecimiento de la conocer de las demandas o peticio-
volutas legis” (OROZCO SOLANO, nes que le sean presentadas por los
Víctor Eduardo. La fuerza normativa particulares, proveer sobre la misma
de la Constitución frente a las normas y en último caso para pronunciarse
preconstitucionales. Universidad de y decidir. Una segunda facultad, es
Castilla - La Mancha. Tesis doctoral). la de coerción, imperium o ejecución”
(BERMÚDEZ GONZÁLEZ, Roraima.
Ejecución La ejecución de sentencia. Universidad
José Antonio Páez, 2011).
Del latín exsecutio. Afectación, realiza-
ción, cumplimiento. // Cumplimien- Ejercicio del poder
to de una sentencia o convención. //
Efectividad o cumplimiento de una “El ejercicio del poder demanda de
sentencia o fallo de juez o tribunal las autoridades que lo ostentan la
competente; como cuando se toman mayor responsabilidad. El poder no
los bienes del deudor moroso para es solo una prerrogativa. También es
satisfacer a los acreedores mediante deber. Como parte de su actividad
dicha orden judicial. reconocida constitucionalmente, to-
dos los altos funcionarios del Estado
Ejecución de sentencia (una enumeración de ellos se pue-
de encontrar en el artículo 39 de la
“La ejecución, como última fase o Constitución) están en la capacidad
etapa del proceso, hace que el man- de lograr el desarrollo del país, y
dato general contenido en la senten- para ello se les debe exigir el máxi-
cia se cumpla, se materialice en el mo compromiso con el cumplimien-
mundo de lo físico, ya que de otra to de sus funciones (…)” (STC Exp.
manera se frustraría la finalidad Nº 0026-2006-PI, f. j. 2).
del derecho procesal, que no es otra
que la de hacer efectivo el derecho, Elecciones
quedando reducida la sentencia a
un estudio con valor exclusivamen- “Como muchos otros conceptos cla-
te lógico o pedagógico, y sin eficacia ves de la política, la acepción ‘elec-
práctica, si el Estado no dispusiera ción’ está marcada por un dualismo

268
ELECCIONES

de contenido. Por una parte, puede con el ámbito que involucran las elec-
tener un sentido neutro o ‘técnico’, y ciones, con el órgano representativo,
por otra, un sentido sesgado u ‘on- con el tiempo en que se realizan y
tológico’. Si no se hiciera esta dife- con el sistema político. Respecto a la
renciación no podría entenderse por primera relación, se puede distinguir
qué en sociedades y sistemas políti- entre niveles nacionales y subnacio-
cos tan diversos en su estructura y nales y respecto a la segunda catego-
orientación, las elecciones son parte ría, entre elecciones provinciales o
de lo cotidiano de la política. regionales y municipales. Vale añadir
las elecciones supranacionales para
El significado neutro de ‘elecciones’
órganos representativos en sistemas
puede ser definido como ‘una técni-
de integración regional, como por
ca de designación de representantes’.
ejemplo, el Parlamento Centroame-
En esta acepción no cabe introducir
ricano (Parlacen). Respecto a la se-
distinciones sobre los fundamentos
gunda relación, conviene diferenciar
en que se basan los sistemas electo-
rales, las normas que regulan su veri- entre  elecciones presidenciales y
parlamentarias, o sea unipersona-
ficación y las modalidades que tiene
les y pluripersonales y dentro de la
su materialización.
segunda categoría entre elecciones
El significado ontológico de ‘elec- unicamerales o bicamerales, esto es
ciones’ se basa en vincular el acto de cuando se elige a una Cámara de
elegir con la existencia real de la po- Diputados y un Senado.
sibilidad que el elector tiene de op-
tar libremente entre ofertas políticas Respecto a la tercera relación es im-
diferentes, y con la vigencia efectiva portante diferenciar entre eleccio-
de normas jurídicas que garanticen nes simultáneas (elecciones uni- y
el  derecho electoral y las libertades pluripersonales, incluso de dife-
y derechos políticos. En este senti- rentes niveles) y no-simultáneas. Se
do, se da una confluencia entre los distingue asimismo entre diferentes
conceptos ‘técnico’ y ‘ontológico’ de grados de simultaneidad, toman-
‘elección’, al definírsela como ‘méto- do como criterio no solo el día, sino
do democrático para designar a los también la boleta (si es única o no)
representantes del pueblo’. y el voto (si con el mismo voto se
elige a varios órganos). Vale añadir
Estos conceptos generales abarcan la distinción –en el caso de eleccio-
una gran diversidad de variantes en nes plurinominales– de elecciones
la práctica política de los países. Un de renovación completa o parcial y
método para ordenar esta diversidad de elecciones intermedias, cuando
es una tipología simple de los tipos las elecciones parlamentarias tienen
de elecciones. un periodo más corto y se realizan
cada segunda vez de forma separada
Tipos de elecciones de las presidenciales. El grado de si-
multaneidad de las elecciones tiene
Los tipos de elecciones se definen con muchas implicancias para el resulta-
base en cuatro relaciones: la relación do de las elecciones y más aún para

269
ELECCIONES

el funcionamiento del sistema políti- consecuentemente, de los sistemas


co o en la gobernabilidad. políticos.

Respecto a la cuarta relación, el criterio El rol de las elecciones (competiti-


clave de distinción es el de la oportuni- vas) en los sistemas democráticos es
dad y de la libertad de elegir que el ciu- fundamental. En primer lugar, las
dadano efectivamente tiene. Conforme elecciones constituyen la base del
a ello, es posible distinguir entre: concepto ‘democracia’. Hay  demo-
cracia cuando los detentadores del
a) Elecciones competitivas. poder son elegidos popularmente
en una lucha abierta y libre por el
b) Elecciones semicompetitivas. poder. En segundo lugar, las eleccio-
nes son la fuente de legitimación tan-
c) Elecciones no‑competitivas.
to del sistema político, como de sus
En las primeras, el elector ejerce el su- líderes o dirigentes. En tercer lugar,
fragio libremente y entre opciones las elecciones son el medio a través
reales. Esa oportunidad y esa liber- del cual se verifica la  participación
tad, además, están garantizadas por política en las grandes mayorías.
normas jurídicas efectivamente vi-
gentes. Si estos requisitos, que deben En los sistemas autoritarios las elec-
verificarse copulativamente, se ven li- ciones tienen una importancia más
mitados en algún grado, se puede ha- relativa. Teniendo presente la varie-
blar de elecciones semicompetitivas. dad de contextos que ofrecen estos
Cuando ellos se encuentran vedados sistemas es posible afirmar que en
al elector, estamos entonces ante elec- ellos las elecciones representan un
ciones no‑competitivas. medio, entre otros, de regular el po-
der político y que su verificación tie-
Estos tipos de elecciones correspon- ne importancia en la medida en que
den a la tipología corriente de los sis- puede representar un cambio en la
temas políticos modernos: orientación del régimen. Las  elec-
ciones semicompetitivas tienen im-
- Elecciones competitivas - Siste- portancia en el respaldo que busca
mas democráticos. el régimen político, que se encuentra
más expuesto que el totalitario a la
- Elecciones semicompetitivas - opinión pública interna y externa.
Sistemas autoritarios.
En los sistemas totalitarios las elec-
- Elecciones nocompetitivas Siste- ciones no juegan un rol en el poder
mas totalitarios. político. No legitiman su ejercicio ni
originan su cambio. Las elecciones son
Importancia de las elecciones instrumentos de dominación política
y social” (Instituto Interamericano de
La importancia que las eleccio- Derechos Humanos. Centro de Ase-
nes tienen en una sociedad dada va- soría y Promoción Electoral. Glosario
ría según los tipos de elecciones y, de términos. Costa Rica).

270
EQUILIBRIO DE PODERES

Elecciones primarias Embajador


“Las elecciones primarias son el resul- Representante de más alta jerarquía
tado de una solución que se buscaba acreditada por un Estado ante otro.
años atrás en sociedades donde los
ciudadanos no acudían masivamen-
te a las urnas para elegir al futuro
Empleador
presidente, ya que algunos filósofos
Palabra asignada a todo patrón que
políticos y algunos políticos de pro-
tiene a su servicio a uno o más asala-
fesión pensaban que el mandatario
riados, obreros o empleados.
afrontaría, durante el periodo en el
cual gobernaría, una falta de legitimi-
dad que podría representarle un obs- Enfermedad profesional
táculo para actuar como jefe supremo
de una nación; por esta razón, se bus- Esta condición de salud personal es
caron soluciones que acabaran con el consecuencia forzosa o probable de
problema, buscando que el presidente un trabajo subordinado, en condi-
fuera elegido con un mínimo del 50 % ciones poco adecuadas. Su posible
de la población habilitada para votar. prevención, sobre las condiciones la-
borales, así como los resultados eco-
Las elecciones primarias buscan ha- nómicos del tratamiento y de la inca-
cer que los candidatos de los diferen- pacidad resultante, son objetos de un
tes partidos políticos pasen por un marco normativo.
proceso de elección interna dentro
del partido, de modo tal que haya tan Equilibrio de poderes
solo un candidato por partido, redu-
ciendo así el número de candidatos Consiste esencialmente en el contra-
para una elección. peso de poder dentro de un sistema
de Estado, principalmente en siste-
En caso de que se requiera una se- mas democráticos. En los Estados y
gunda vuelta para definir al futuro democracias actuales, el equilibrio
presidente, este saldría elegido por de poderes es fundamental, para el
una mayoría representativa que le desarrollo de los Estados, basándose
brindaría mayor legitimidad. en el autogobierno y el respeto de los
valores democráticos. // “El equili-
Este tipo de elecciones no es muy brio de poderes (…) tiene dos fines:
común, aunque es utilizado en los Limitar el poder dividiéndolo y hacer
Estados Unidos y, esporádicamen- más sólida la apropiación del poder
te, en algunos países latinoameri- por el pueblo; el pluralismo de parti-
canos como Costa Rica y Colombia, dos, que es un medio de delegar, y al
en donde se elige un candidato por mismo tiempo, de limitar el poder, es-
partido” (FRANCO, Rolando. Los sis- pecialmente a través de la oposición
temas electorales y su impacto político. organizada; el autogobierno; y final-
Centro Interamericano de Asesoría y mente, la supremacía de la ley, ya que
Promoción Electoral, 1987). por encima de todos los ciudadanos y

271
ERARIO

gobernantes existe una regla de Dere- Estabilidad constitucional


cho a la que se someten todos y ante
la cual todos son iguales. “Es el resultado de una relación ar-
mónica, sin conflictos, entre el texto
Con relación al autogobierno, este normativo y el orden de los compor-
constituye, a decir de Ved El, un me- tamientos políticos reales. Ello es
canismo a través del cual ‘la demo- posible cuando la estructura cons-
cracia local permite la participación titucional es un orden abierto que
del ciudadano en el poder de una acoge sin traumatismos las modi-
manera mucho más directa y menos ficaciones sociopolíticas que se de-
mítica de la democracia centraliza- sarrollan dentro de los parámetros
da, y al mismo tiempo, la existencia fijados por ella, de allí el carárter de
de libertades en provecho de las co- ‘permanencia dinámica’ que la cuali-
lectividades locales, (lo que) repre- fican” (DÍAZ RICCI, Sergio. Horizon-
senta una barrera a los excesos de la tes contemporáneos. Derecho Procesal
autoridad del poder central’” (BER- Constitucional. Centro de Estudios
NALES BALLESTEROS, Enrique. Constitucionales del Tribunal Cons-
Constitución de 1993. Análisis compa- titucional, Lima, 2011).
rado. 5ª edición, Lima, 1995).
Estado
Erario Entidad social y política organizada
Fisco o tesoro nacional. // Lugar que se manifiesta por la coexistencia
donde se guarda el tesoro público. de tres elementos: un territorio de-
terminado, una población asentada a
Erga omnes ese territorio y una autoridad común
o gobierno que rige dentro del modo
Erga omnes es una locución latina, exclusivo. // “La conceptualización
que significa “respecto de todos” o de Estado es polisémica, debido a
“frente a todos”, utilizada usualmen- que tiene una variedad de enfoques
te en el derecho (sentencias, resolu- conceptuales, que de algún modo
ciones escritos, etc.) para referirse a otorgan una mejor comprensión del
la aplicación de una ley o norma. significado de Estado.

Para comenzar, es fundamental decir


Escuela clásica
que el término “Estado”, según Nor-
Concepción teórica del Derecho Pro- berto Bobbio (1909-2004), se impuso
cesal cuyo florecimiento data del siglo por la difusión y el prestigio de la
XIX, y es su antecesor prominente el obra El Príncipe de Nicolás Maquia-
Marqués de Beccaria, con su famoso velo (1469-1527). Al afirmar que:
tratado de los delitos y de las penas. ‘Todos los Estados, todas las deno-
minaciones que ejercieron y ejercen
Espíritu de la ley imperio sobre los hombres, fueron
y son repúblicas o principados’. Es-
Sentido de un precepto legal, es la di- tableciendo según lo dicho que la
rectriz de la norma o marco jurídico. ‘situación’ de determinada sociedad

272
ESTADO

organizada es, en sí, un ‘Estado’” a lo largo de los siglos, pasando por


(BOBBIO, Norberto. Estado, Gobier- distintas etapas, cada cual más dife-
no y sociedad. Reimpresión. Fondo de rente que la anterior de las noveda-
Cultura Económica, México, 2006). des que nos dejaba. Como fenómeno
// “Entre las diferentes posiciones histórico que no podría suceder de
conceptuales, debemos empezar con otro modo. Un producto histórico
un significado básico como señala que, como tal, estuvo y está sujeto a
André Hauriou al decir que el Esta- transformaciones, que aparece por
do es la agrupación humana, fijada la concurrencia de distintos factores
en un territorio determinado y en de índole diversa. Asimismo, la no-
la que existe un orden social, políti- ción de crisis se viene asociando a la
co y jurídico orientado hacia el bien de Estado de un tiempo a esta parte.
común, establecido y mantenido por También resulta subrayable que des-
una autoridad dotada de poderes tacados juristas utilicen en sus Escri-
de coerción” (HAURIOU, André. tos formulaciones intermedias entre
Derecho Constitucional e instituciones el Estado y la sociedad, mostrando
políticas. Editorial Ariel, Barcelona, así lo artificial de la separación entre
1980). // “El Estado es una forma ambos, amén de lo insuficientes que
institucional en la que se han orga- resultan como explicativas de la rea-
nizado las sociedades más evolucio- lidad. Es el caso de Hesse que habla
nadas y desarrolladas, requiriendo de ‘Gemeinwesen’ o ‘Comunidad’.
el Estado para establecer su poder
y supremacía, formas de regulación Ello no es óbice, ni creemos que lo
normadas por el derecho que limiten será, para seguir empleando desde la
el albedrío de sus integrantes y los técnica jurídica del Derecho Consti-
sometan a un orden público estable” tucional el concepto de Estado, pues
(CHANAMÉ ORBE, Raúl. Manual los fenómenos de integración supra-
de Derecho Constitucional. Editorial nacional todavía no han podido con
Adrus, Arequipa, 2011). // “El Esta- el. Desde otra óptica, aunque mere-
do es el marco en donde se origina y cedora de al menos alguna reflexión,
desarrolla el constitucionalismo. La el Estado siempre ha sido un sujeto
Constitución es, por antonomasia, la indiscutido de Derecho Internacio-
Constitución del Estado, siendo en él nal. Y no solo eso sino que también
donde se produce el Derecho Consti- sigue siendo, como señala Díez de
tucional. Velasco, el ‘sujeto-tipo’, al margen
de que en la Comunidad Internacio-
Pese a los embates que ha sufrido, nal se admitan otros sujetos, como
desde muy diversos frentes, la idea las organizaciones internacionales.
de Estado, esta compleja forma de El Estado adquiere la personalidad
organización de la sociedad sigue internacional una vez que se en-
siendo un insoslayable punto de re- cuentre constituido y operante, para
ferencia en nuestros días. No cabe lo cual es necesario que concurran
duda de que su fisonomía y perfiles ciertos elementos o características”
son muy distintos que los de antaño, (FERNÁNDEZ RODRÍGUEZ, José
y que presentó una aguda evolución Julio. Los Fundamentos del Derecho

273
ESTADO ABSOLUTISTA

Constitucional. CEC, Tribunal Consti- Estado constitucional


tucional, Lima, 2008).
Dícese del Estado que reúne los re-
quisitos de legalidad exigidos por la
Estado absolutista doctrina liberal. Esta idea surge en el
“El absolutismo, como forma de Es- siglo XVIII en Europa, contrapuesta
tado, justificaba la arbitrariedad del a los Estados arbitrarios carente de
monarca con el pretexto de cuidar mediación legal que impida los ex-
un bien tan importante como la se- cesos de los gobernantes. Esta idea
guridad del pueblo, colocando las plasmada en los textos de J. J. Rous-
exigencias políticas por encima del seau, se convirtió posteriormente en
derecho, de la justicia y la moral. De una de las principales banderas po-
esta manera al Rey le competía in- líticas de los movimientos revolucio-
terpretar las necesidades nacionales, narios y liberales que recorrieron el
arbitrar los medios para satisfacerlas mundo. // “Para Kart Loewenstein:
y detentar con exclusividad el poder. ’El Estado constitucional se basa en
Ninguna elucubración es tan esclare- el principio de la distribución del po-
cedora como el contenido de algunos der. La distribución del poder existe
apotegmas que entonces se repetían cuando varios independientes de-
en todos los ambientes: ‘Lo que quie- tentadores del poder u organismos
re el Rey quiere la ley’; Suprema lex estatales participan en la formación
regis voluntas; ‘Todo por el pueblo de la voluntad estatal. Las funcio-
pero sin el pueblo’; o la frase célebre nes que les han sido asignadas están
de Luis XIV que lo resume todo: ‘El sometidas a un respectivo control a
Estado soy yo’” (OLANO, Carlos Al- través de otros detentores del poder,
berto. Derecho Constitucional general e como está distribuido, el ejercicio del
instituciones políticas - Estado social de poder político está necesariamente
derecho. Ediciones Librería del Profe- controlado’” (LOEWENSTEIN, Karl.
sional, Bogotá, 2000). Teoría de la Constitución. Editorial
Ariel, Barcelona, 1982). // “Gusta-
Estado autoritario vo Alberto Musumeci, nos recuerda
en su trabajo El control dual o paralelo
Estado que centraliza el poder de ma- de constitucionalidad como garantía de la
nera arbitraria, en la forma de dicta- jurisdicción constitucional en un Estado
dura, por lo general de manera tran- Constitucional de Derecho, que el Esta-
sitoria; distinta del Estado totalitario. do Constitucional de Derecho asienta
su paradigma en la subordinación de
Estado civil la legalidad a Constituciones rígidas
con un rango jerárquico superior a las
Comprobación de los principales he- leyes como normas de reconocimien-
chos que interesan al estado de una to de su validez. Esto significa que:
persona (nacionalidad, matrimonio,
divorcio, defunción, reconocimiento a) La validez de las normas no de-
de los hijos naturales, adopción, o pende exclusivamente de la for-
legitimación). ma de producción sino además

274
ESTADO DE COSAS INCONSTITUCIONAL

de la compatibilidad de sus con- democrática que, por principio, es


tenidos con los principios consti- aquella adoptada conforme a un con-
tucionales; junto de reglas y no solo a la acorda-
da mayoritariamente.
b) La ciencia jurídica propone una
visión crítica en relación con su Por último, cabe destacar que en el
propio objeto y propone la elimi- Estado constitucional, los derechos
nación o corrección de las lagu- fundamentales no son exclusivamen-
nas y antinomias que surgen de te disposiciones jurídicas producto
la violación de las prohibiciones de la actividad política voluntarista
y obligaciones de contenido esta- y deliberativa sino que, desde su fun-
blecidas por la Constitución; damentación interna, introducen en
el sistema una sólida carga axiológica
c) La actividad jurisdiccional se que pretende irradiarla en todo el or-
fortalece en la medida que debe denamiento jurídico” (ZAMBRANO
aplicar las normas, y siempre PASQUEL, Alfonso. Estado Constitu-
que estas sean formal y sustan- cional de derecho y neoconstitucionalis-
cialmente compatibles con la Ley mo. Universidad Católica de Santia-
Fundamental; go de Guayaquil).
d) Se configura un límite y un com-
plemento para la democracia. Estado de cosas inconstitu-
Un límite, porque los derechos cional
incorporados a la Constitución
implican prohibiciones y obliga- “El ‘Estado de cosas inconstitucional’,
ciones impuestas a los poderes y lo podemos definir como una figura
a las mayorías, que de no mediar jurídica creada no por la Constitución
dicha interdicción, alcanzarían el Política, sino por la Corte Constitu-
grado de absolutos. Un comple- cional –de ahí que sea tan controver-
mento, porque estas prohibicio- sial–, a través de la cual se declara
nes y obligaciones se configuran que ciertos hechos son abiertamente
como garantías de los derechos contrarios a la Constitución, por esa
de todos frente a los abusos de ta- vulneración sistemática y colectiva de
les poderes, que podrían de otro los principios y derechos fundamen-
modo fagocitar el propio sistema tales consagrados en aquella, y como
democrático. consecuencia de este hecho, exhorta
a las autoridades competentes (sean
De ello se deduce que, si en el mo- estatales o privadas), para que en un
delo de Estado legislativo de Dere- plazo razonable y perentorio, adop-
cho, el poder emanado de la ley era ten todas las medidas necesarias para
soberano por cuanto representaba la superar ese Estado de Cosas” (ARAN-
voluntad general, en el Estado Cons- GO DÍAZ, Alejandro. Del estado de
titucional de Derecho queda some- cosas inconstitucional Universidad de
tido a la constitución y la decisión Santa Marta, Colombia, junio, 2013). //

275
ESTADO DE COSAS INCONSTITUCIONAL

“La declaración del estado de cosas jurisprudencial y Derecho comparado,


inconstitucional es una figura que Trabajo académico, I Jornada de Dere-
nació en la jurisprudencia colombia- cho Procesal Constitucional, 10 años
na amparándose en la doctrina de la del Código Procesal Constitucional).
autonomía procesal y que tiene como // “[El] estado de cosas inconstitucio-
objetivo cesar con la violación masiva nal consiste en extender los efectos de
de derechos fundamentales de diver- una decisión a personas que no fue-
sas personas producto de las fallas ron demandantes ni participaron en
estructurales de entidades estatales, el proceso que dio origen a la declara-
a través de las siguientes acciones: i) toria respectiva, pero que se encuen-
ordenando a tales instituciones la im- tran en la misma situación que fue
plementación de medidas y reformas identificada como inconstitucional
necesarias para solucionar dicho Esta- (…) (STC 05287-2008-PA, f. j. 12). //
do; y ii) la expansión de los efectos de “Esta técnica, en un proceso constitu-
la sentencia a personas afectadas por cional de la libertad, comporta que,
dicho estado de cosas inconstitucio- una vez declarado el ‘estado de cosas
nal pero no partes del proceso. Como inconstitucionales’, se efectúe un re-
se puede denotar, el estado de cosas querimiento específico o genérico a
inconstitucional plantea no solo la un (o unos) órgano(s) público(s) a fin
protección de la dimensión subjetiva de que, dentro de un plazo razonable,
de los derechos fundamentales, sino realicen o dejen de realizar una acción
también la objetiva como lo preveía u omisión, per se, violatoria de dere-
Robert Alexy. Así, Julián Tole refiere chos fundamentales, que repercuta en
que las prerrogativas fundamentales la esfera subjetiva de personas ajenas
tienen un contenido normativo (con- al proceso constitucional en el cual se
tenido jurídico objetivo) que exige en origina la declaración.
su realización no solo la búsqueda de
la abstención, sino un deber de pro- Se trata, en suma, de extender los al-
tección que se traduce en una obliga- cances inter partes de las sentencias
ción positiva que tienen los poderes a todos aquellos casos en los que de
públicos de efectivizar el contenido la realización de un acto u omisión
de los derechos fundamentales. se hubiese derivado o generado una
violación generalizada de derechos
En ese mismo orden de ideas, Cla- fundamentales de distintas personas.
ra Inés Vargas Hernández indica
que esta es una nueva modalidad Para que ello pueda realizarse es pre-
de sentencia para proteger derechos ciso que la violación de un derecho
fundamentales, que se han denomi- constitucional se derive de un único
nado como ‘estructurales’, en cuanto acto o de un conjunto de actos, inte-
el juez constitucional interviene de rrelacionados entre sí, que además
manera directa para la solución de de lesionar el derecho constitucional
problemas sociales que son del or- de quien interviene en el proceso en
den estructural” (ZAPATA TELLO, el que se produce la declaración del
Sergio, FALLA LY, Miguel. Estado de estado de cosas inconstitucionales,
cosas inconstitucional en el Perú: análisis vulnera o amenaza derechos de otras

276
ESTADO DE DERECHO

personas ajenas al proceso. Y, tratán- poderes que lo conforman subordi-


dose de actos individuales, esto es, nados al ordenamiento jurídico que
que tengan por destinatarios a deter- lo estructura y regula. Cabe decir
minadas personas, la declaración del que en el Estado de derecho la ley es
estado de cosas inconstitucionales se el instrumento preferente para guiar
declarará si es que se sustenta en una la conducta de los ciudadanos. La
interpretación constitucionalmente transparencia, predecibilidad y ge-
inadmisible de una ley o una dispo- neralidad están implícitas en él. Esto
sición reglamentaria por parte del conlleva a que se facilite las interac-
órgano público” (STC Nº 2579-2003- ciones humanas, permite la preven-
HD, f. j. 19). ción y solución efectiva, eficiente y
pacífica de los conflictos. Partiendo
Estado de derecho su construcción del supuesto que
toda sociedad política ha de conte-
“El Estado de derecho es una res- ner algún tipo de ordenamiento ju-
puesta y la antítesis del Estado ab- rídico, en el cual todo Estado debe
solutista. La esencia del Estado de establecer mediante un sistema nor-
derecho es la libertad, mientras que mativo coherente, un trato igual a
el Estado absolutista se caracteriza las personas. El Estado de derecho
por la ausencia precisamente de esta se muestra asociada con el ‘Estado
libertad” (VELÁSQUEZ RAMÍREZ, democrático’. Pero si bien el adjeti-
Ricardo. Manual de Derecho Procesal vo ‘democrático’ no dejaba de contar
Constitucional. Ediciones Jurídicas, con algún precedente en la tradición
Lima, 2007). // “Es uno de los ele- constitucional positiva, nunca se ha-
mentos fundamentales en el estable- bía expresado de una manera tan ní-
cimiento y configuración de cualquier tida como factor constitutivo del Es-
tipo de Estado moderno. tado. Además, para nuestro estudio,
también se encuentra vinculada con
Para comenzar es debido iniciar co- ‘Estado social’, que es, sin duda, un
nociendo el origen del término ‘Es- concepto mucho más reciente, pues
tado de derecho’ proveniente de la sin perjuicio del uso circunstancial
doctrina alemana Rechtsstaat. El de la expresión en textos del siglo
primero que lo utilizó como tal fue XIX” (GARCÍA-PELAYO, Manuel.
Robert von Mohl (1799-1875) en su El Estado social y democrático de
libro. La ciencia de policía alemana en derecho en la Constitución española,
conformidad con los principios de los Es- Alianza Editorial, Madrid, 1992). //
tados de Derecho, sin embargo, la ma- “Por Estado de derecho se entiende,
yoría de los autores alemanes ubican en general, un Estado en el que los
el origen del concepto en la obra de poderes públicos son regulados por
Immanuel Kant (1724-1804). normas generales (leyes fundamen-
tales o constitucionales) y deben ser
En cuanto al concepto ‘Estado de de- ejercidos en el ámbito de las leyes
recho’ se puede expresar que es un que los regulan, salvo el derecho
tipo de Estado, que se encuentra sus- del ciudadano de recurrir a un juez
tentado en la norma, quedando los independiente para hacer reconocer

277
ESTADO DEMOCRÁTICO DE DERECHO

y rechazar el abuso o exceso de po- derecho en sentido debilísimo, como


der. Entendido así, el Estado de de- lo es el kelseniano, de acuerdo con el
recho refleja la vieja doctrina, que cual una vez resuelto el Estado en su
se remonta a los clásicos y que fue ordenamiento jurídico, todo Estado es
transmitida por las doctrinas políti- Estado de derecho (y la misma noción
cas medievales, de la superioridad de Estado de derecho pierde toda la
del gobierno de las leyes sobre el go- fuerza calificativa).
bierno de los hombres, según la fór-
mula lex facit regem, y que sobrevive Son parte integrante del Estado de
también en la época del absolutismo derecho en un sentido profundo,
cuando la máxima princeps legibus so- que es el propio de la doctrina libe-
lutus fue entendida en el sentido de ral, todos los mecanismos constitu-
que el soberano no estaba sujeto a las cionales que impiden u obstaculizan
leyes positivas que él mismo dictaba, el ejercicio arbitrario e ilegítimo del
pero estaba sujeto a las leyes divinas poder y dificultan o frenan al abu-
o naturales. so, o el ejercicio ilegal. Lo más im-
portante de estos mecanismos son:
Además, cuando se habla del Estado 1) el control del poder ejecutivo por
de derecho en el ámbito de la doctrina parte del Poder Legislativo o más
liberal del Estado, es preciso agregar exactamente del gobierno al que
a la definición tradicional una deter- corresponde el Poder Ejecutivo de
minación subsecuente: la constitucio- parte del parlamento al que toca en
nalización de los derechos naturales, última instancia el Poder Legislativo
o sea, la transformación de estos dere- y la orientación política; 2) el control
chos protegidos jurídicamente, es de- eventual del Parlamento en el ejerci-
cir, en verdaderos y propios derechos cio del Poder Legislativo ordinario
positivos. En la doctrina liberal “Esta- por parte de una corte jurisdiccional
do de derecho” no solo significa su- a la que se pide el establecimiento
bordinación de los poderes públicos de la constitucionalidad de las leyes;
de cualquier grado a las leyes genera- 3) una relativa autonomía del gobier-
les del país que es un límite puramen- no local en todas sus formas y grados
te formal, sino también subordinación frente al gobierno central; 4) un Po-
de las leyes al límite material del reco- der Judicial independiente del poder
nocimiento de algunos derechos fun- político” (BOBBIO, Norberto. Libera-
damentales considerados constitu- lismo y democracia. Fondo de Cultura
cionalmente, y por tanto, en principio Económica, México, 2001).
‘inviolables’ (este adjetivo se encuen-
tra en el artículo 2 de la Constitución Estado democrático de de-
italiana). Desde este punto de vista, se
puede hablar de Estado de derecho
recho
en sentido profundo para distinguir- “La expresión ‘Estado democráti-
lo del Estado de derecho en sentido co de derecho’ es considerada por
débil, que es el Estado no despótico, muchos ideólogos de nuestros días
es decir, no regido por los hombres como redundante: solo si es demo-
sino por las leyes, y por el estado de crático podría un Estado ser Estado

278
ESTADO DEMOCRÁTICO DE DERECHO

de derecho. Pero semejante afirma- asocia contenidos disociables, por-


ción solo tiene como fundamento que el Estado de derecho puede no
una convención definicional: lla- ser democrático, y una democracia
mar ‘Estado de Derecho’ solamente (incluso en su sentido convencional,
al ‘Estado democrático de derecho’; con sufragio universal capitativo),
y entonces, obviamente, podrá con- puede no implicar el Estado de de-
cluirse que la expresión ‘Estado recho; asimismo disocia contenidos
democrático de derecho’ es redun- asociables, como el Estado de dere-
dante, por definición. Pero ocurre cho y la aristocracia. Por ello, la de-
que una definición convencional finición convencional que analiza-
no puede utilizarse para construir mos es ideológica. Parece orientada
conceptos que no estén ya confor- a confundir un Estado de derecho,
mados. Una definición nominal que por el hecho de serlo, con una de-
disocia arbitrariamente contenidos mocracia capitativa, y un ‘consenso
que están conceptualmente vincu- democrático’ con un Estado de de-
lados, o que asocia por ‘yuxtapo- recho” (GARCÍA SARAVIA, Pelayo.
sición polinómica’ (‘Estado social Filosofía política. Estado Democrático
democrático de derecho’, ‘Estado de Derecho como expresión ideológica.
social democrático de Derecho sin Madrid, 1999). // “Conviene recor-
pena de muerte’ o ‘Democracia or- dar que hemos aludido al Estado de
gánica representativa selectivo-je- derecho como fenómeno conceptual
rárquica’), como si estuvieran con- que se superpone al Estado liberal,
ceptualmente unidos, contenidos explicado como fenómeno histórico
disociables, es solo una definición político, siendo ambos caras de un
nominal, sobre la que pueden, sin mismo poliedro que vamos giran-
embargo, edificarse discursos gra- do para su análisis. Y sabemos que
maticalmente coherentes, útiles en cuando el Estado liberal evoluciona
servicios propagandísticos e ideo- y se transforma en Estado social so-
lógicos, pero inútiles para servi- bre él se superpone nuevamente el
cios filosóficos o científicos. Si, por fenómeno conceptual y aparece el
convención, defino el cuadrilátero Estado social de derecho. Pues bien,
como un ‘rectángulo equilátero’, lo mismo ocurre exactamente cuan-
podré hacer discursos coheren- do se trata del Estado liberal como
tes gramaticalmente, pero a costa Estado democrático; es decir, sobre
de disociar contenidos que están el fenómeno histórico-político se su-
vinculados en los cuadriláteros perpone el conceptual, en este caso
(por ejemplo, los rectángulos equi- el Estado democrático de derecho.
láteros y los que no lo son) y pos- Con ello queremos expresar clara-
tular asociaciones necesarias entre mente que se trata de un modelo
contenidos separables (cuadriláte- que ha de continuar compaginando
ro no está necesariamente unido el sustrato del Estado democrático,
a rectángulo equilátero aunque lo esto es la aplicación del principio
postule la definición). La definición: democrático como expresión opera-
‘Estado de derecho es el Estado de- tiva de la soberanía popular, con la
mocrático de derecho’, asimismo, sujeción del Estado al Derecho. Si,

279
ESTADO DE EXCEPCIÓN

como pretenden algunos ideólogos - Los niveles de gobierno son objeto


radicales, la aplicación del principio de una descentralización amplia”
democrático y su aspecto más visi- (GARCÍA RUIZ, José Luis. Intro-
ble, esto es, el principio de mayoría, ducción al Derecho Constitucional.
exonera al Estado de contemplar las Universidad de Cadiz, 2010).
exigencias del Derecho –la idea de
lo justo y de lo injusto, el respeto a Estado de excepción
los procedimientos, la protección y
el respeto a la minoría etc.– estaría- “El régimen de excepción consis-
mos adquiriendo una deriva muy te en la restricción o suspensión del
peligrosa que llegaría a desvirtuar ejercicio de ciertos derechos constitu-
lo que entendemos por Estado cons- cionales y la consiguiente atribución
titucional en sentido estricto por- de poderes extraordinarios al Poder
que las Constituciones dejarían de Ejecutivo. La adopción de esta me-
ser normativas. Quizá nada mejor dida no implica el término del Esta-
que traer a colación las reflexiones do constitucional ni la desaparición
del profesor Biscaretti que nos ha de los derechos fundamentales. Más
dejado establecido que, además de bien, este recurso extremo procura
los requisitos que Bobbio enumera mantener la estabilidad de un régi-
para considerar a un Estado como men constitucional ante una situación
Estado democrático y que citá- de desborde y violencia que afecta la
bamos en la introducción de este vida de los ciudadanos y de la na-
capítulo, el Estado democrático de ción en general. Se acude al régimen
derecho es aquel en el que: de excepción, en tanto las medidas y
restricciones autorizadas en tiempo
- Existe separación de poderes y, ordinario son claramente insuficien-
correlativamente, una pluralidad tes para mantener el orden público.
de órganos que ejercen efectiva- Esto quiere decir que disposiciones
mente el poder del Estado. tan graves tienen que tomarse ante
la inexistencia de otra opción menos
- Las Constituciones son rígidas y onerosa. Es por eso que muchos au-
no quedan al albur de coyuntura- tores llaman a los estados de excep-
les mayorías parlamentarias. ción una ‘dictadura constitucional’ ya
que en nuestra Carta Política y en los
- Como consecuencia de lo ante- instrumentos internacionales (Pacto
rior existe el control de constitu- Internacional de Derechos Civiles y
cionalidad de las leyes. Políticos, artículo 4; Convención In-
teramericana de Derechos Humanos,
- El juego parlamentario requiere
artículo 27), se menciona a este como
de la presencia de minorías y el
un instrumento legítimo para un Es-
respeto de su papel en el escena-
tado que enfrenta serias amenazas a
rio político.
su subsistencia. Conforme a la Cons-
- Está asegurada la tutela jurisdic- titución los estados de excepción son
cional en todas las instancias y de dos clases: el estado de emergen-
niveles. cia y el estado de sitio. El primero se

280
ESTADO FEDERAL

decreta ante los supuestos de altera- Estado democrático moderno


ción de la paz o del orden interno,
de catástrofe o graves circunstancias Surgido de la Revolución Francesa
que afecten la vida de la nación. El (siglo XVIII) y de la era de la trans-
segundo se establece en caso de in- formación industrial (siglo XIX), ha
vasión, guerra exterior, guerra civil superado al Estado-nación, ya que
o peligro inminente de la producción se ha organizado como Estado de
de estas. Ambos regímenes son de- derecho, poniendo énfasis en los de-
cretados por el Presidente de la Re- rechos humanos. Se reconoce hoy la
pública, con aprobación del Consejo preeminencia de estos sobre la em-
de Ministros” (RAMÍREZ PARCO, presa histórica del Estado y se atri-
Gabriela, RAMÍREZ VARELA, Lilia. buye la soberanía a la comunidad,
El Estado de emergencia como régimen suponiendo una voluntad general
de excepción. Consorcio Justicia Viva, encaminada al bien común.
N° 31, 6 de junio de 2003). // “Para
definir estado de excepción, remitiré
al artículo 27.1 de la Convención: en
Estado federal
caso de guerra, de peligro público o “Debemos entender como Estado fe-
de otra emergencia que amenace la deral aquella forma jurídico-política
independencia o seguridad del Esta- del Estado, en la cual existen dos
do parte, este podrá adoptar dispo- jurisdicciones; de una parte la juris-
siciones que, en la medida y por el dicción federal y, por otra, la juris-
tiempo estrictamente limitados a las dicción local (amén desde luego del
exigencias de la situación, suspendan ámbito municipal). Ambas jurisdic-
las obligaciones contraídas en virtud ciones son coextensas, coexistentes y
de esta Convención, siempre que ta- de igual jerarquía. 
les disposiciones no sean incompati-
bles con las demás obligaciones que Así, habrá tantas jurisdicciones loca-
les impone el Derecho Internacional les como entidades federativas haya
y no entrañen discriminación alguna en el Estado federal. Ambas jurisdic-
fundada en motivos de raza, color, ciones, la estatal y la federal, se apli-
sexo, idioma, religión u origen social. carán directamente a los individuos.
Davérede define las circunstancias Ambas participarán de la reformabi-
de estos estados de excepción como lidad constitucional y sus jurisdiccio-
‘Situaciones que ponen en peligro o nes estarán sometidas a la Constitu-
amenazan al régimen o al Estado, y ción federal de manera directa.
que revisten una gravedad suficiente
como para que no se pueda respon- En un Estado federal hay dos grandes
der a ellas con los medios que el orde- órbitas dependientes directamente de
namiento jurídico tiene para los casos la Constitución General de la Repú-
de normalidad institucional del Es- blica, una órbita que implica al ám-
tado’” (PUIG CICCHINI, Guido. En: bito federal, y otra, al ámbito de las
Revista del Instituto de Investigaciones, entidades federativas. Este segundo
Ambrosio L. Gioja - Año V, Nº Espe- ámbito será distinto en cada una de
cial, 2011). las entidades federativas, la división

281
ESTADO FEUDAL

competencial en el sentido de que En la segunda etapa de este periodo


algunas materias son federales y que histórico surge el Estado nación el cual
otras son locales, es un asunto que fue producto de cambios económicos
será resuelto por la Constitución Fe- y sociales producidos en Europa entre
deral y, ambas jurisdicciones –local y los siglos XIII y XVI. La debilitación del
federal– o ambas competencias para feudalismo genera el fortalecimiento
ser más precisos, estarán supeditadas del poder de los monarcas que pasan
directamente a la Constitución Fede- a ser plenamente soberanos y dejan de
ral” (QUIROZ ACOSTA, Enrique. estar sometidos al poder del papado,
Teoría de la Constitución. Porrúa, Mé- surgiendo así la teoría monárquica del
xico, 2005). poder divino de los reyes que los hace
reyes por la gloria de Dios. Incluso en
Estado feudal los países protestantes el jefe de la Igle-
sia pasa a ser el propio rey.
“Al régimen esclavista le sucede his-
tóricamente el régimen feudal. A este Esta es la etapa de la organización po-
nuevo régimen económico-social co- lítico-feudal en su forma monárquica
rresponde un nuevo tipo de Estado. absoluta: El Estado nacional” (CAÑI-
ZARES ABELEDO, F. Teoría del Es-
En su primera etapa, el régimen so-
tado (Teoría del Derecho). Editorial
cial se presenta como un orden in-
Universitaria, La Habana, 2005).
mutable donde la Iglesia y el poder
secular, así como los estamentos,
clases, profesionales e individuos Estado liberal
son parte necesaria y consecuencias
inmediatas de un sistema orgánico “El liberalismo como corpus ideoló-
social que refleja y actúa como una gico reconoce algunas influencias de
propia y auténtica concepción del gran trascendencia. El primero que
mundo y de la vida. destacaremos en este trabajo será
John Locke (1632-1704), quien escri-
El centro de poder supremo de la je- bió el Segundo tratado sobre el gobier-
rarquía política en este periodo reside no civil, aparecido en el año 1690. La
en el Pontificado, este es por propio otra gran influencia fue Adam Smith
derecho árbitro supremo en los con- (1723-1790), quien con su libro Inves-
flictos de los príncipes entre sí, ejerce tigación acerca de la naturaleza y causa
el poder mediante el control de Nun- de la riqueza de las naciones, aparecido
cios y Legados, depone a los reyes, en 1776, se constituyó en el funda-
concede a los príncipes territoriales mento teórico del libre mercado. El
sus propios países en feudos, etc. liberalismo surge en Europa, particu-
larmente en Inglaterra. Podemos ubi-
La forma de gobierno durante esta carlo a partir de mediados del siglo
primera etapa es mixta. La supre- XVII y cobra pleno desarrollo teórico
macía papal, como la de los prínci- en el siglo XVIII. Los hechos históri-
pes territoriales está controlada por cos más importantes con los que se
la poderosa fuerza de la aristocracia relaciona al liberalismo en sus inicios
feudal. fueron los sucedidos con la ‘Gloriosa

282
ESTADO MULTICULTURAL

Revolución’ de 1688. A partir de allí medieval: El Absolutismo Monárqui-


se abandona los postulados del Es- co o gobierno absoluto de los reyes.
tado absolutista y se comienza con
los lineamientos de una monarquía Los habitantes de los antiguos reinos,
constitucional. ahora constituidos en Estados, pasa-
ron a ser súbditos del rey, a quien le
Existen un número de postulados debían obediencia plena” (LAFLUF,
básicos que caracterizan al liberalis- Virginia. Concepto y origen del Estado
mo como forma de vida y de organi- moderno. Instituto de Profesores Arti-
zación económica, política y social” gas, Uruguay).
(GARABEDIAN, Marcelo. El Estado
moderno. Breve recorrido por su desa-
rrollo teórico. Estudio constitucional,
Estado multicultural
Argentina, 2012). “El modelo de Estado multicultural es
basado en la afirmación de las diver-
Estado moderno sas culturas y su integración dentro
de la identidad y carácter del Estado.
“Como vimos en la Europa medieval, De acuerdo con el modelo multicultu-
el poder político estaba dividido en- ral, los pueblos indígenas podrán su-
tre numerosos señores feudales, que marse a otros sectores en los Estados
gobernaban pequeños territorios, donde residen en un pie de igualdad
independientes entre sí. El poder de en términos de identidad cultural y
los señores feudales fue disminuyen- no meramente en su condición de
do en la medida en que se hacía más ciudadanos individuales. Los pueblos
perceptible, en sus efectos, la crisis indígenas no verán de esta manera re-
del siglo XIV. signar sus atributos culturales carac-
terísticos. En cambio, las condiciones
Los nuevos Estados debieron deli- de la integración de los pueblos indí-
mitar el territorio sobre el que ejerce- genas en el ordenamiento social y po-
rían su soberanía organizados bajo el lítico de los Estados deben permitirles
dominio de los reyes, reconocieron a continuar viviendo con sus culturas
estos una autoridad política ilimita- intactas. Para los pueblos indígenas,
da, capaz de decidir sobre todas las dicha integridad cultural significa la
cuestiones de  gobierno, justificando continuidad de una serie de patrones
tan omnipotente poder con la teoría culturales, incluidos los que determi-
de que gobernaban por mandato di- nan derechos sobre tierras y recursos
vino, o sea, que el propio Dios, los naturales y que están incorporados en
había investido de esa autoridad, si- las instituciones y el derecho consue-
guiendo principios del antiguo Dere- tudinario indígenas que rigen las so-
cho Romano.  ciedades indígenas” (ANAYA, Jaime.
Los pueblos indígenas y el Estado multi-
Esto originó una nueva forma po- cultural. Instituto de Investigaciones
lítica que reemplazó al feudalismo Jurídicas UNAM, México).

283
ESTADO SOCIAL DE DERECHO

Estado social de derecho Sin embargo, no podemos dejar aña-


dir que el aspecto social tuvo entre
“El Estado social de derecho como sus primeras manifestaciones, des-
denominación fue conocida por pri- pués de la Primera Guerra Mundial,
mera vez por Hermann Heller (1891- en Europa y luego en América La-
1933), quien expresó esencialmente tina, donde se dieron los primeros
que: ‘los regímenes cuya arquitectu- reconocimientos constitucionales de
ra esencial continua siendo factura li- los derechos sociales. De esta for-
beral, comienzan a intervenir más en ma los derechos sociales y la vida
la vida social, al reconocer derechos económica entran a formar parte
sociales, económicos y ofrecer pres- del proyecto constituyente. La de-
taciones etc.’” (HELLER, Hermann. mocracia económica y los objetivos
Teoría del Estado. Fondo de Cultura de igualdad sustancial se insertan,
Económica, México D. F, 1988). // provocando contradicciones y com-
“Siendo el Estado social de derecho promisos, dentro de los derechos
una respuesta al Estado de derecho consolidados de la tradición liberal”
que formulaba una igualdad formal (HUERTA LARA, María del Rosa-
ante la ley, produciendo desigualda- rio. “Conceptos de Estado social de
des en el orden económico” (VELÁS- derecho, bienestar social e interés
QUEZ RAMÍREZ, Ricardo. Manual colectivo”. En: Letras Jurídicas Nº 18,
de Derecho Procesal Constitucional. México, 2008).
Ediciones Jurídicas, Lima, 2007). //
“Es importante precisar que el pro-
pio que otorga dicha denominación,
Estado social y democrático
fue además quien sostuvo el plan- de derecho
teamiento de la transición de Estado
liberal (de derecho) al Estado social “El Estado social y democrático de de-
de derecho, situación que permitía al recho tiene entre sus primeros antece-
movimiento obrero y a la burguesía dentes conceptuales y de expresión,
alcanzar un equilibrio jurídicamente durante la revolución de París de 1848,
regulado, consecuentemente esta- pero es hasta la Ley Fundamental de
blece un orden jurídico que otorga Bonn en su artículo 28.1, que expresa.
igualdad de condiciones legales, es- ‘El orden constitucional de los Län-
pecialmente en al ámbito económico. der deberá responder a los principios
del Estado de derecho republicano,
Es importante detallar que el Esta- democrático y social en el sentido de
do social de derecho, tiene según la presente Ley Fundamental’. Lue-
Hermann Heller y Elías Díaz, dos go prosiguieron en establecer a este
tendencias sobre su transición, el tipo de Estados en su contenido nor-
primero sostiene que esta transición mativo, constitucional, países como
tiende hacia el ‘socialismo’ y el se- España, Turquía, Venezuela y Perú,
gundo al Estado social y democrático aunque en algunos casos omitiendo el
de derecho. elemento democrático o social.

284
ESTADO SOCIALISTA

Esta forma de Estado pretende es- vida necesario para participar como
tructurar un orden social en todas miembro pleno en la sociedad, como
sus líneas directrices y ámbitos socia- lo son:
les, conllevando a establecer la exis-
tencia y el bienestar de las personas, - Asistencia sanitaria.
además de su desarrollo, garantizan- - Salud.
do la atención de sus necesidades
fundamentales en democracia, ade- - Educación pública.
más de sustentarse en principios ad-
heridos al respeto de la persona y su - Trabajo y vivienda dignos.
libre desarrollo en el marco de los li-
neamientos de una democracia plena - Indemnización de desocupación,
en lo económico y en lo político. Asu- subsidio familiar.
miendo el Estado un compromiso de
llevar bienestar a las personas que no - Acceso práctico y real a los recur-
lo tienen, siendo el Estado actor y no sos culturales (bibliotecas, mu-
testigo de la acción de las ‘leyes de la seos, tiempo libre).
economía’, que tienen como resulta-
do el perjuicio para las personas que - Asistencia del inválido y del an-
se encuentran en condición de una ciano.
economía precaria (poder adquisiti-
vo), sumiendo a estos grupos socia- - Defensa del ambiente natural.
les en una pobreza cada vez más in-
humana, que por lo general, son los - Garantiza los denominados dere-
más desfavorecidos y vulnerables de chos sociales mediante su recono-
la sociedad. cimiento en la legislación”
(ROSAS ALCÁNTARA, Joel. Estu-
Hasta ahora se ha pretendido dar a dios de Derecho Constitucional. UNM-
conocer el tema de estudio, desde SM, Lima, 2010).
el enfoque de cada uno de los ele-
mentos componentes del concepto
de ‘Estado social y democrático de
Estado socialista
derecho’. Pero tal contenido concep- “El Estado socialista surge como con-
tual no es una simple agregación de secuencia de la revolución socialista
componentes, sino la articulación de triunfante que conlleva al apodera-
ellos en una totalidad conceptual, miento del aparato estatal burgués
que hace comprender de una forma por los trabajadores para la destruc-
amplia este tipo de Estado. ción radical del mismo a los efectos de
constituir otro cualitativamente nuevo
La finalidad principal de este Esta- y superior, que se diferencie de mane-
do, es actuar como un sistema que ra total de los Estados predecesores.
se propone en fortalecer servicios y
garantizar derechos considerados El Estado socialista representa el po-
esenciales para mantener el nivel de der de la clase trabajadora llamada

285
ESTADO SOCIALISTA

a liquidar las clases explotadoras y la construcción del socialismo. A


construir una sociedad nueva sin cla- medida que la sociedad socialista
ses y, por ende, libre de la explota- se desarrolla, cambian las funciones
ción de unos hombres por otros. del Estado socialista; liquidadas las
clases explotadoras, desaparece la
Los aspectos fundamentales del Es- función de aplastar su resistencia y
tado socialista son: La dictadura del se desarrollan en todos los aspectos
proletariado y la alianza obrero-cam- las funciones principales del Esta-
pesino. do socialista: las concernientes a la
organización económica y a la edu-
La dictadura del proletariado.- El cación y cultura. Al constituirse el
Estado socialista se organiza a través
sistema socialista mundial, el Estado
de la dictadura del proletariado tipo
socialista, junto a las funciones de
cualitativamente nuevo de organiza-
luchar por la paz y defender el país,
ción política, cuyo fin es destruir al
asume una nueva función exterior,
capitalismo y construir la sociedad
la de desarrollar la colaboración fra-
socialista.
ternal con los países socialistas. Con
La alianza obrero-campesina.- La la victoria completa y definitiva del
nueva organización política, el Esta- socialismo, al entrar la sociedad en
do socialista, no lo crea la clase pro- el periodo de la construcción del co-
letaria sola. El principio supremo de munismo, en todo el frente, el Esta-
la dictadura del proletariado, decía do de la dictadura del proletariado
Lenin, es mantener la alianza entre se transforma en Estado de todo el
el proletariado y los campesinos, pueblo, órgano de expresión de la
para que el proletariado pueda con- voluntad del pueblo entero. El Esta-
servar su papel dirigente y el poder do socialista es un instrumento para
estatal. consolidar el socialismo y transfor-
mar gradualmente la sociedad socia-
Estado de la sociedad socialista, lista en comunista. La extinción del
parte política de la superestructu- Estado significa que todas las insti-
ra sobre la base económica del so- tuciones del Estado socialista y toda
cialismo. El Estado socialista es un la organización política de la socie-
nuevo tipo de Estado que adviene dad socialista se van convirtiendo
en sustitución del Estado burgués y gradualmente en autogestión social
como resultado de la revolución so- comunista. Para que el Estado se
cialista. El proceso de formación de extinga por completo, es necesario
la superestructura socialista ocurre establecer una sociedad comunista
en el transcurso de todo el periodo desarrollada en el interior del país
de transición del capitalismo al so- y llegar, también, a la victoria y a la
cialismo. El Estado del periodo de consolidación del socialismo en el
transición es la dictadura del prole- plano internacional” (Diccionario so-
tariado. Es socialista por sus fines y viético de filosofía. Ediciones Pueblos
objetivos, pues sirve de medio para Unidos, Montevideo, 1965).

286
ESTADO UNITARIO

Estado totalitario desconcentración e incluso descen-


tralización.
Denominación empleada por Jean
Francois Revel, en su libro La ten- El Estado unitario centralizado es
tación totalitaria, para designar a los aquel caracterizado fundamental-
Estados surgidos tras la Primera mente por el hecho de que la auto-
Guerra Mundial, cuyo énfasis no ridad central del Estado monopoliza
está en la fuerza ni en la legalidad, el poder de mando y el ejercicio de
sino en la interiorización de la ideo- las funciones políticas, como además
logía dominante sobre el conjunto por estar dotado de una organiza-
de la sociedad; que superan larga- ción piramidal, donde las órdenes
mente la arbitrariedad monárquica, descienden verticalmente de la cús-
por un despotismo político carente pide a la base, existiendo una de-
de cualquier límite racional. Re- pendencia jerárquica estricta de las
presentantes de estos Estados, son órdenes superiores y sin que exista
Hitler y Stalin. // “Aquel en que los delegación de competencia.
gobernantes no se limitan a admi-
La desconcentración en el Estado
nistrar los intereses propiamente
unitario. Desconcentrar equivale a
políticos de la Nación: independen-
delegar funciones es un proceso téc-
cia, orden, justicia social, etc., sino
nico de efectos limitados en el campo
que toman a su cargo otros que, en jurídico administrativo, constituyen-
la concepción tradicional, están fue- do una decisión intra-institucional.
ra de su competencia. Quiere decir Además, sigue siendo el órgano su-
que, prácticamente, para el Estado perior responsable en última instan-
totalitario, todo se convierte en polí- cia, de la actuación del órgano des-
tica. No existe dominio impedido al concentrado sobre las competencias
Estado: él derriba la barrera en que que le ha delegado.
se encierra el Estado laico separan-
do y respetando lo temporal de lo La descentralización en el Estado
espiritual” (HERRERA PAULSEN, unitario. Aquí lo que existe es un
Darío. Derecho constitucional e ins- traslado de competencias de la admi-
tituciones políticas. Editorial Eddili, nistración central del Estado a nue-
Lima, 1987). vas personas jurídicas de Derecho
público, las cuales están dotadas de
Estado unitario un patrimonio propio.

“El Estado unitario es aquel que po- Respecto de ellas el gobierno cen-
see un único centro de impulsión po- tral solo ejerce controles de tutela
lítica y de gobierno. Hay uno o varios sobre sus actos (no hay dependen-
órganos centrales que concentran to- cia jerárquica) La descentralización
das las competencias. administrativa, a diferencia de la
desconcentración, es un fenómeno
A su vez, el Estado unitario puede extrainstitucional, ya que da origen
ser centralizado, verificarse en este a instituciones jurídicas nuevas y

287
ESTATISMO

distintas del Estado central, con ca- vincula con el marxismo, en razón de
pacidad para obligar y obligarse por la transferencia de los instrumentos
sí mismas. de producción hacia el Sector Público
de la economía que este propugna.
La descentralización se diferencia Pero en realidad el concepto es más
de la desconcentración administra- amplio. Es la traslación al Estado de
tiva en cuanto la primera supone la responsabilidades y tareas, especial-
creación de nuevas personas jurídi- mente en el campo económico, que
cas de Derecho público distintas del normalmente competen a la inicia-
Estado central, habiendo traslación tiva privada. Y esto ha ocurrido no
de competencias hacia ese nuevo solo en el marxismo sino también en
ente jurídico, el cual además goza de el fascismo. Aunque con motivaciones
autonomía financiera y solo hay un diferentes, ambos sistemas ampliaron
control de tutela (es decir, un control desmesuradamente el radio de acción
de carácter limitado y concedido por estatal. En general, son estatistas las
la Constitución o la ley a la autoridad ideologías políticas que atribuyen al
central sobre los agentes descentra- Estado funciones absorbentes. El pro-
lizados y sobre sus actos, con el fin ceso de estatificación marxista se inspi-
de proteger el interés general y hacer ra en el estatismo y conduce hacia él.
respetar el ordenamiento jurídico), Los totalitarismos fascistas incurrieron
no una relación de jerarquía (que también en esta desviación. Es célebre
es el vínculo que une a los servicios la expresión de Mussolini: ‘Nada con-
centralizados y desconcentrados. La tra el Estado, nada fuera del Estado,
jerarquía otorga el poder de dar ór- todo dentro del Estado’. El Estado
denes en todo momento por parte ubicuo de los fascistas y el Estado mo-
del órgano delegante al delegatario” nopolizador de los comunistas fueron
(RUIZ ZORRILLA CABALLERI, históricamente dos muestras claras
Gabriel. Estructura de Estado. Facul- de estatismo” (RODRIGO BORJA.
tad de Derecho del Instituto Univer- Enciclopedia Política. Fondo de Cultura
sitario de Punta del Este, 2004). Económica, México, 2012).

Estatismo Estructura de Estado


“Esta palabra, que proviene del fran- “Es un conjunto de elementos so-
cés etatisme, tiene dos significaciones lidarios entre sí, o cuyas partes son
principales: una en el campo de la fi- funciones unas de otras. Los compo-
losofía, que significa la inmovilidad nentes de una estructura se hallan
de lo estático y que, en consecuencia, interrelacionados, cada componente
se opone a lo dinámico; y otra en el se encuentra interrelacionado con los
ámbito de la política. demás y con la totalidad.

El estatismo es la preeminencia del Es- Cuando hablamos de estructura del


tado. Por lo general este concepto se Estado nos estamos refiriendo a la

288
ESTRUCTURA DE ESTADO

posición recíproca en que se encuen- susceptible de ser sometida a


tran los elementos constituyentes del prueba ni contradicción.
Estado, es decir, cómo se disponen
los mismos. 4. Que es una categoría abstracta:
si existen limitaciones para el
Para la doctrina general de Derecho poder del Estado, estas son de
Público, el tema de la estructura del orden material pero no de natu-
Estado alude a las relaciones que se raleza conceptual; esto provocó
crean entre Estados y las formas po- que los Estados no comenzaran
líticas a que dan nacimiento dichas a vincularse entre sí, salvo excep-
relaciones. cionalmente, pero a medida que
se empieza a comprender que lo
El tema aquí planteado es tanto mate- que existe es una comunidad de
ria de Derecho Constitucional como naciones, es que los Estados co-
de Derecho Internacional en cuanto mienzan a relacionarse entre sí
‘los Estados no existen aisladamente en principio como bien dice Je-
sino en relación con los demás Esta- llinek por acuerdos de paz y eco-
dos que integran la comunidad inter- nómicos entre ellos para terminar
nacional’. formando Uniones de Estados,
las cuales este autor define como
Según Jellinek, las relaciones en- ‘toda relación permanente entre
tre los Estados empiezan siendo de dos o más de ellos, con un funda-
enemistad y si a ello sumamos que mento jurídico’.
por mucho tiempo las doctrinas do-
minantes son las de la autarquía (es Las estructuras de Estado tienen en
decir, aquella que considera que el consideración la Distribución espa-
Estado es capaz de bastarse a sí mis- cial del poder y, además, tienen en
mo) y la de la soberanía, de la cual se cuenta el territorio.
derivan las siguientes conclusiones:
Comúnmente suelen confundirse
1. Que es una categoría histórica, estructura de Estado y de Gobierno,
desconocida para los clásicos que por eso es necesario diferenciarlas,
únicamente manejaron el concep- ya que estos dos términos significan
to de autarquía. cosas totalmente distintas. La pala-
bra ‘Estado’ designa a la totalidad
2. Que surge con el Estado monár- de la comunidad política, es decir,
quico absolutista, lo que supuso al conjunto de personas e institucio-
su asociación a un modelo centra- nes que forman la sociedad jurídica-
lista y centralizado del Estado. mente organizada sobre un territorio
determinado; en cambio la palabra
3. Que tiene naturaleza dogmá- ‘Gobierno’ comprende solamente a
tico-formal, lo que la presenta la organización específica del poder
como una verdad irrefutable no constituido al servicio del Estado.

289
ESTRUCTURA ECONÓMICA

El gobierno es solo uno de los ele- Expropiación


mentos constitutivos del Estado. Es
el conjunto de órganos directivos del “La expropiación consiste en una po-
Estado o la institución o conjunto de testad que se concretiza en un acto de
instituciones por las cuales la socie- derecho público por el cual el Estado
dad realiza y desarrolla aquellas re- priva coactivamente a un particular,
glas de conducta necesarias para ha- o a un grupo de ellos, de la titulari-
cer posible la vida de los hombres en dad de un determinado bien. Para
una condición social. ello, es preciso que el Poder Legisla-
tivo lo declare, mediante ley, y sobre
Mientras la estructura del Estado se la base de la existencia de una causa
refiere a la manera de ser fundamen- real y apremiante de seguridad na-
tal de la totalidad del cuerpo social cional o necesidad pública (…)” (STC
jurídicamente organizado, la estruc- Nº 00031-2004-AI, f. j. 5).
tura del gobierno tiene relación con la
modalidad adoptada por los órganos
directivos que formulan, expresan
Extradición
y realizan la voluntad del Estado” “La extradición es un instituto jurí-
(RUIZ ZORRILLA CABALLERI, Ga- dico que viabiliza la remisión com-
briel. Estructura de Estado. Facultad de pulsiva de un individuo por parte
Derecho del Instituto Universitario de de un Estado, a los órganos jurisdic-
Punta del Este, 2004). cionales competentes de otro, a efec-
tos que sea enjuiciado o cumpla con
Estructura económica una condena señalada, según haya
sido su situación de procesado o
Designa las proporciones y relacio- condenado en la comunidad política
nes que caracterizan a un conjunto de destino.
económico localizado en el tiempo y
en el espacio, es decir, las particulari- Es decir, por virtud de ella, un Esta-
dades que dan su fisonomía propia a do hace entrega de un reo o conde-
una unidad económica determinada. nado a las autoridades judiciales de
Tales elementos estructurales son su- un homólogo, el cual lo reclama para
mamente complejos y variados: ele- la culminación de su juzgamiento o
mentos geográficos, demográficos, eventualmente para el cumplimien-
morales, institucionales, sociales, to de la pena” (STC Nº 03966-2004-
económicos y muchos otros más. HC, f. j. 8). // “[L]a extradición debe
ser entendida como un procedi-
Explotación miento mediante el cual un Estado
es requerido para que haga entrega
Maltrato; aprovecharse de alguien; de un individuo que se encuentra
utilizar a alguien de manera egoísta. dentro de su territorio y que tiene

290
EXTRANJERO

la condición de procesado o conde- producido previamente el proceso


nado por un delito común, por otro penal correspondiente” (STC Nº 03966-
Estado requiriente o solicitante, en 2004-HC, f. j. 9).
virtud de un Tratado, o, a falta de
este, por aplicación del principio de Extranjero
reciprocidad, para que sea puesto a
disposición de la autoridad judicial Persona jurídica o natural a la cual
competente y se le enjuicie penal- sus leyes no le confieren la cualidad
mente o para que cumpla y se eje- de nacionalidad, séalo en otro país o
cute la pena impuesta, si se hubiera se encuentre en situación de apátrida.

291
F
Factores de poder Facultades extraordinarias
“Se emplea la expresión ‘Factores Las atribuciones legislativas que de
de Poder’ para hacer referencia a manera precisa y por tiempo deter-
las ‘fuerzas políticas’ cuya actividad minado confiere el Congreso al Presi-
está dirigida únicamente a ejercer dente de la República, siempre que la
influencia sobre las ‘decisiones polí- necesidad lo exija o las conveniencias
ticas’. públicas así lo aconsejen. Con funda-
mento en ellas se dictan los llamados
Estos, a diferencia de los Grupos de decretos extraordinarios o decretos
Presión, forman parte de la estruc- leyes.
tura estatal, pero cuyas funciones no
consisten en cumplir los roles pro- Fallar
pios de los cargos del gobierno. Sus
integrantes ocupan cargos públicos Pronunciar un fallo. // Sentencia
pero subordinados a los políticos o definitiva del juez, y en ella, especial-
gubernativos. mente, el pronunciamiento decisivo o
imperativo.
Es el caso de la ‘tecno burocracia’ y de
las ‘FF. AA.’ cuando, al margen de sus Familia
funciones específicas, despliegan acti-
vidades tendientes a ejercer influencia “Familia se define como el grupo so-
sobre los ocupantes de los cargos de cial básico, creado por los vínculos
gobierno” (INZÚA, Julián Matías. Las del matrimonio o parentesco que se
fuerzas políticas del Estado. Introducción encuentra presente en todas las socie-
a la cátedra). dades y es considerada por muchos
como base y célula de la sociedad”
Facultad (MARTÍNEZ ALMANZAR, Juan
Francisco. Nociones de la Sociología. 7a
Atribución fundada en una norma edición. Centro de adiestramiento e
del derecho positivo vigente. // Po- investigación social) . // “Grupo de
sibilidad jurídica que un sujeto tiene personas relacionadas por vínculos
de hacer o no hacer algo. de parentesco o afinidad: la familia

293
FAMILIA

nuclear, habitual de Occidente, la in- alimentarios y hereditarios sin la exi-


tegran el matrimonio y los hijos, y la gencia de que haya vida en común; y,
extensa forma un conjunto más am- finalmente, la familia compuesta no
plio de parientes” (Diccionario Enci- es tomada en cuenta.
clopédico Lexus). // “Jurídicamente, la
idea de familia puede ser concebida El tratadista español De Diego señala
en diferentes sentidos, cada uno de que etimológicamente ‘familia’ de-
los cuales, en mayor o menor grado, riva del vocablo sánscrito ‘varad’ o
tiene impor­tancia en el campo del De- ‘fama’ que significa complejo de ha-
recho. bitación, residencia, vestido, lugar,
casa. El mismo autor señala que ella
En sentido amplio, la familia es el proviene del latín ‘fames’, hambre o
conjunto de personas unidas por los primera necesidad que se satisface en
vínculos del matrimonio, del paren- el hogar, o también del vocablo latino
tesco y de la afinidad: esta con­cepción ‘famulus’, esclavo o el que habita la
tiene una importancia relativamente casa. Comentando estos significados,
reducida en el derecho, pues la ma- indica Peralta de Andía que: En uno y
yor parte de las normas doctrinarias otro sentido se trata del primer círculo
y legales no hacen referencia a círcu- de la vida del hombre y la satisfacción
lo tan vasto de personas a menos que de las necesidades primarias.
sea para poner­límites en la línea co-
lateral del parentesco como en efecto La familia puede conceptuarse de
hace el derecho familiar. dos modos o bajo dos criterios: su
evolución en el transcurso del tiem-
En sentido restringido, la familia po y su situación y estado actual.
puede ser entendida como el con­ (a) Bajo el primer criterio, la familia
junto de personas unidas por el ma- constituye una categoría histórica:
trimonio y/o la filiación: marido y se trata de un fenómeno social, mu-
mujer; padres e hijos, generalmen- table, sustentado en el matrimonio
te, los menores e incapaces; como el y en el parentesco. Su composición,
conjunto de estas personas y de uno formas, funciones y relaciones que
o más parientes; y, finalmente, como varían en cada etapa del desarrollo
el conjunto de tales personas y pa- social dependiendo de una serie de
rientes y de una o más personas que factores, principalmente de las con-
no tienen parentesco con el jefe de la diciones sociales y económicas en
familia: nos encontra­mos en presen- que vive y se desarrolla; (b) en cuan-
cia, respectivamente, de las familias to se refiere a su estado actual, inte-
nuclear, extendida y compuesta. resa hacer mención de los conceptos
desarrollados, respectivamente, por
Aunque sin tales denominaciones el profesor argentino Arturo Yun-
y desde el punto de vista jurídico- gano y por el autor soviético Piotr
civil, la familia nuclear es aludida Seduguin. Para el primero se trata
en casi todas las disposiciones del de ‘una asociación de personas mis
derecho positivo nacional; la familia huesos y carne de mi carne’. Era la
extendida es considerada para fines ayuda semejante a él que necesitaba

294
FAMILIA ENSAMBLADA O RECONSTITUIDA

y que no había encontrado en otros publicidad y reconocimiento. Es de-


seres vivientes. Exclamando así, cir, tiene que reconocerse una iden-
(Adán) parece decir: He aquí un tidad familiar autónoma (fund. 12).
cuerpo que expresa la personal. Con
la primera mujer podía establecer No obstante, en nuestro país no exis-
una comunión personal afectiva, te regulación alguna sobre este tipo
porque participaba de la misma dig- de estructura familiar. Así, por ejem-
nidad y superioridad del hombre so- plo, no se ha determinado si deben
bre los otros seres vivientes. existir o no obligaciones y derechos
entre los padres afines (progenitores
Comenta Miralles que: ‘La relación sociales, padres no biológicos) y los
sexual, con la atracción sexual que hijos afines. Es por ello que el caso
implica, aparece como objeto de una referido supra, fue resuelto sobre la
tendencia natural que re­sulta incluso base de la interpretación de princi-
más fuerte que la otra, también na- pios constitucionales. Y es que a fal-
tural, de permanecer con los propios ta de reglas expresas, a partir de los
padres. La primera pareja de mari- principios constitucionales pueden
do y mujer fija así en cierta manera inferirse reglas a fin de dilucidar el
el destino y el comportamiento de conflicto intersubjetivo de relevancia
toda su descen­dencia. Jesús, en efec- jurídico-constitucional.
to, apelando al ‘principio’ revela que
el Géne­sis no tiene solo un valor na- En virtud de ellos el Tribunal Cons-
rrativo, sino también normativo’” titucional determinó que la diferen-
(CORNEJO FAVA, María Teresa. ciación realizada por un club priva-
Matrimonio y familia. Editorial Tercer do entre la hija biológica y la hija afín
Milenio, Lima, 2000). del demandante (quien era socio del
club) no era razonable, configurán-
Familia ensamblada o re- dose un acto arbitrario que lesionaba
constituida el derecho de los padres a fundar una
familia. Es de precisar que el Tribu-
“En la STC Exp. Nº 09332-2006-PA/ nal no expresó en ninguna parte de
TC, este Tribunal Constitucional tal sentencia que los hijos afines y
desarrolló aspectos relativos a la fa- biológicos gozaban de los mismos
milia reconstituida, describiéndola derechos y obligaciones, tan solo se
como la estructura familiar origi- resolvió que la diferenciación no re-
nada en la unión matrimonial o la sultaba constitucionalmente acepta-
unión concubinaria en donde uno o ble, dada la finalidad que club tenía,
ambos de sus integrantes tienen hijos en tanto que afectaba la identidad
provenientes de una relación previa familiar del demandante.
(fund. 8). De igual forma destacó que
para que se pueda hacer referencia a Como ya se anotó existe un vacío le-
hijos afines o padres afines, debe de gal que aún no ha sido llenado por la
cumplirse con algunos supuestos de legislación, recayendo dicha respon-
hecho como es el habitar y compar- sabilidad sobre la jurisprudencia, no
tir vida de familia con estabilidad, solo la constitucional sino también,

295
FEDERALISMO

la ordinaria especializada en materia de manera razonable. Si bien en este


de familia. Y es que, tal como lo ex- ejemplo se circunscribe la figura al
plicita el artículo 139, numeral 8 de la cónyuge y no al conviviente, es de
Constitución, el juez no puede dejar recordarse que estas referencias son
de administrar justicia por vacío o orientaciones a partir de las cuales el
deficiencia de la ley. En tales casos, juez puede, en concordancia con los
el juez debe recurrir a los principios principios constitucionales naciona-
constitucionales a fin de elaborar una les, definir algún tipo de regla.
posición jurisprudencial que cumpla
con resolver el conflicto intersubjeti- En todo caso, debe quedar enfática-
vo de manera justa y atendiendo a la mente establecido que, sea la opción
realidad social. Así, queda por deter- por la cual se incline la relación afín
minarse si es que los alimentos de los o social no implica de modo alguno
hijos afines pueden serle exigibles a que los padres biológicos puedan
los padres sociales. O dicho de otra dejar de cumplir con sus deberes ali-
manera ¿tienen los padres sociales mentación o signifique la perdida de
obligaciones alimentarias para con la patria potestad de estos” (STC Exp
los hijos afines? Nº 04493-2008-PA, ff. jj. 17-22).

Puesto que en nuestro ordenamiento


Federalismo
la legislación omite toda referencia
a las familias reconstituidas, es fac- “El federalismo es una política con-
tible recurrir a la doctrina o al dere- cepto en el que un grupo de miem-
cho comparado a fin de orientar la bros están unidos por el pacto (del
decisión de la entidad jurisdiccio- latín foedus, pacto) con una cabeza re-
nal. Así, puede tenerse por ejem- presentativa de gobierno. El término
plo lo expuesto por cierta doctrina ‘federalismo’ se utiliza también para
comparada, en cuanto indica que a describir un sistema de gobierno en el
partir de los deberes y derechos no que la soberanía está constitucional-
patrimoniales existentes en el ma- mente dividida entre una autoridad
trimonio (asistencia recíproca), los de gobierno central y componente de
padres afines puedan compartir la unidades políticas (como estados o
responsabilidad frente a los hijos de provincias). El federalismo es un sis-
su pareja nacidos en un matrimo- tema en el que gobernar es compartir
nio anterior” (FERRANDO, Gilda. el poder entre los gobiernos estatales
“Familias recompuestas y padres y provinciales, nacionales, creando
nuevos”. En: Revista Derecho y Socie- lo que se denomina como federación.
dad. N° 28, Año XVIII, Lima, 2007, p. Los defensores a menudo son llama-
318). Asimismo, a manera de ejem- dos federalistas.
plo, puede apreciarse lo establecido
en el artículo 278, numeral 2), del En Europa , ‘federalistas’ se utiliza a
Código Civil suizo, que indica que veces para describir a aquellos que
cada cónyuge debe cumplir recípro- están a favor de un gobierno fede-
camente con el deber alimentario del ral común, con tracción distribuida
niño nacido antes del matrimonio, a nacional y supranacional regional.

296
FORMA DE ESTADO

La mayoría de los federalistas euro- Tiene su sede en Washington. Sus fi-


peos quieren que este desarrollo a nes principales son: fomentar la coo-
seguir dentro de la Unión Europea peración monetaria internacional y la
federalismo europeo se originó en expansión del comercio internacio-
Europa posguerra, una de las ini- nal; promover la estabilidad de los ti-
ciativas más importantes fue la de pos de cambio, lograr que los miem-
Winston Churchill y su discurso en bros tengan sistemas de cambios
Zúrich en 1946 (SOTO, Lauro. Cen- ordenados y evitar depreciaciones en
tralismo y federalismo. Lectura Ense- las monedas con fines de competen-
nada, BC México). cia; coadyuvar en el establecimiento
de un sistema multilateral de pagos
Fiscal de la Nación en las transacciones corrientes entre
los miembros, y en la eliminación de
Es la autoridad suprema del Minis- las restricciones cambiarias que en-
terio Público, su función principal es torpezcan el desarrollo del comercio
organizar, administrar y controlar el mundial.
correcto funcionamiento del Minis-
terio Público. Para la realización de estos propósi-
tos, el Fondo vende divisas a los paí-
En nuestro marco normativo, conte- ses miembros con el fin de ayudar-
nido en la Ley Orgánica del Minis- los a que resuelvan sus dificultades
terio Público que señala, artículo 67 de balanza de pagos y asesora a los
“El Fiscal de la Nación representa gobiernos sobre problemas financie-
al Ministerio Público. Su autoridad ros. Todos los poderes del Fondo re-
se extiende a todos los funcionarios siden en su Junta de Gobernadores,
que lo integran, cualesquiera que la cual esta integrada por un gober-
sean su categoría y actividad funcio- nador y un suplente nombrados por
nal especializada”. cada país miembro, cuyo poder de
voto guarda relación con la cuantia
Fondo Monetario Interna- de la cuota del pais que representa.
cional La Junta de Directores Ejecutivos
dirige las operaciones generales del
El Convenio Constitutivo original del Fondo, ejerciendo los poderes dele-
Fondo Monetario Internacional entró gados en ella por la Junta de Gober-
en vigor el 27 de diciembre de 1945, nadores.
habiendo sido redactado por la Con-
ferencia Monetaria y Financiera de las Forma de Estado
Naciones Unidas, reunida en Bretton
Woods (New Hampshire) en julio de “El concepto de forma de Estado,
1944. El Fondo fue establecido para como categoría más concreta y espe-
fomentar la cooperación internacio- cífica ‘intenta elucidar la manera en
nal respecto de problemas monetarios que están estructurados los órganos
por conducto de una institución per- de un Estado y la forma en que se
manente que brinde el mecanismo de establecen sus principios básicos de
consulta y colaboración. funcionamiento estructural’. Aunque

297
FORMA DE GOBIERNO

este concepto no es privativo de la Durante casi toda la historia de la


teoría socialista, debe advertirse que humanidad, el gobierno de la pobla-
el carácter complejo y su análisis sis- ción ha sido ejercido por unos pocos
témico marcan hitos diferenciadores que dominan, oprimen y controlan a
respecto al resto de la tratadística la mayoría, lo único que ha cambia-
occidental. Como complemento, no do es la forma de hacerlo; en tiem-
obstante, pueden brindarse algunos pos remotos se hacía por medio de
atisbos conceptuales, como el ofre- tribus, cacicazgos, dinastías, etc. De
cido por el profesor Jordán Quiro- un tiempo para acá, las formas de
ga, que entiende que referirse a las gobierno han variado y son muy di-
formas de Estado ‘implica analizar versas en cuanto al cómo y a cuántas
y establecer la estructura y organiza- personas ejercen el poder.
ción del ejercicio del poder en rela-
ción con los elementos esenciales del Entre las formas de gobierno más co-
Estado’. En una buena parte de la munes se encuentran la monarquía,
Teoría General del Estado burguesa la teocracia, la aristocracia, la tira-
se aborda la cuestión de las formas nía, la dictadura, el comunismo y la
de Estado o bien desde una pers- democracia” (Diccionario Planeta de
pectiva que tiende a confundirla la Lengua española. Editorial Planeta,
con el mencionado concepto de tipo Bogotá, 1982).
histórico (como en algún momento
a pesar de lo inconcluso de su texto
Formalismo jurídico
plantea Heller en una posición re-
duccionista de crítica a la teoría por “El formalismo jurídico ha sido una
equiparar las ‘formas de Estado’, a concepción del Derecho extrema o
las ‘formas económicas’), o con las marginal en el siglo XX. Pero esta es
formas de gobierno, e incluso con una afirmación que necesita ser ma-
el régimen político-jurídico, como tizada, al menos en los dos siguien-
tendrá ocasión de examinarse” tes sentidos. Por un lado: una cosa
(BRUZÓN VILTRES, Carlos J. No- es que, efectivamente, la teoría –o la
tas sobre Teoría General del Estado. filosofía del Derecho del siglo XX no
Curso inicial de la licenciatura en se haya visto a sí misma, en general,
Derecho de la Universidad de Gran- como formalista y otra que el forma-
ma, Cuba, 2010). lismo, y otra que el formalismo y otra
que el formalismo no haya sido –y
Forma de gobierno no si siendo– una actitud frecuente
en la práctica del derecho m de los
“Las formas de gobierno no son otra teóricos y las concepciones ‘operati-
cosa que el modo y la manera de pro- vas’ del Derecho de los prácticos. Por
ceder de una constitución política; es otro lado, el término ‘formalismo’
decir, los métodos que utilizan los es oscurísimo y aunque hoy tienda
gobernantes para administrar, orga- a usarse la expresión en un sentido
nizar, y ejercer orden y control sobre peyorativo, la existencia de tópicos
la población. como ‘las formas son importantes

298
FRAUDE CONSTITUCIONAL

en el Derecho’ y otros por el estilo en caso de la violación de un derecho


apuntan a cierta ambigüedad de la constitucional específico por parte
noción de formalismo que conviene de un tribunal, puede el Tribunal
aclarar. Pues existen, al menos estas Constitucional Federal entrar a co-
dos maneras distintas de entender el nocer el asunto (...). [L]os procesos
formalismo” (ATIENZA, Manuel. El de subsunción normales dentro del
Derecho como argumentación. Edi- derecho ordinario se encuentran sus-
torial Ariel, Barcelona, 2012). traídos del examen posterior del Tri-
bunal Constitucional Federal, siem-
pre y cuando no se aprecien errores
Fórmula del peso de interpretación relacionados fun-
“Sobre el método que expone Robert damentalmente con una percepción
Alexy, consiste en analizar el peso de incorrecta del significado de un de-
las razones que justifican interferir recho fundamental, especialmente
un derecho fundamental en bene- en lo que respecta a la extensión de
ficio de otro. El peso se determina- su ámbito de protección, y cuando su
ría con base en la escala de valores significado material también sea de
‘leve’, ‘media’ y ‘grave’. Se toma en alguna importancia para el caso legal
consideración el peso del grado de concreto (Bverf GE 18, 85 –sentencia
intervención y el peso de la impor- del 10 de junio de 1964–)” (STC Exp.
tancia de las razones que justifican N° 00575-2006-PHCD. f. j. 4).
la interferencia” (ALEXY, Robert.
La construcción de los derechos funda- Fraude a la ley
mentales. Editorial Ad-Hoc, Buenos
Aires, 2010). “Se entiende por fraude a la ley a
‘una conducta que aparentemente es
conforme a una norma (a la llamada
Fórmula Heck norma cobertura), pero que produce
“[A]plicando la denominada ‘fórmu- un resultado contrario a otra u otras
la Heck’, empleada por el Tribunal normas o al ordenamiento jurídico
Constitucional Federal alemán o la en su conjunto (norma defraudada)’
denominada ‘fórmula de la cuarta (…)” (STC Nº 00018-2009-PI, f. j. 12).
instancia’ utilizada por la Comisión
Interamericana de Derechos Huma- Fraude constitucional
nos, hemos sostenido que:
“El fraude constitucional que pue-
La estructuración del proceso, la de- de ser caracterizado como una es-
terminación y valoración de los ele- pecie del género fraude a la ley, se
mentos de hecho, la interpretación comete cuando el acto, respetando
del derecho ordinario y su aplicación la letra de la ley, trata de eludir su
a los casos individuales son asuntos aplicación y contravenir su finalidad
de los tribunales competentes para con medios indirectos, en este caso,
tal efecto, y se encuentran sustraídos disfrazando con ardid la abrogación
de la revisión posterior por parte del de la Constitución vigente en su es-
Tribunal Constitucional Federal; solo tructura y principios fundamentales,

299
FUENTES DEL DERECHO CONSTITUCIONAL

de ‘reforma constitucional’, para y la integración, despejando sus


escamotear al poder constituyente dudas gramaticales o teniendo en
originario su potestad, atribuyéndo- cuenta la voluntad de quien la ela-
sela de tal modo al poder constitui- boró” (SAGÜÉS, Néstor Pedro. Teo-
do” (GALVIS ARENAS, Gustavo; ría de la Constitución. Astrea, Buenos
RODRÍGUEZ DELGADO, Mauricio. Aires, 2007).
Fraude constitucional. Ponencia del V
Encuentro de la Jurisdicción Consti-
tucional, Colombia, 2009).
Fuero
La etimología latina forum, foro o
Fuentes del Derecho Cons- tribunal, es aceptada generalmente
para esta voz.
titucional
“La expresión ‘fuentes’ del Derecho Fuero parlamentario
Constitucional puede emplearse en
varios sentidos. “Es el concepto por el cual los legisla-
dores no pueden ser responsabiliza-
a) Fuentes materiales.- Tambien dos judicialmente por las opiniones
llamadas ‘indirectas‘ o ‘mediá- que vierten en el ejercicio del cargo,
ticas’, consisten en los factores ni pueden tampoco ser acusados cri-
económicos, religiosos, históri- minalmente sin que la propia cámara
cos, psicosociales, políticos, los lo separe del cargo o le quite las in-
principios y valores juridico-polí- munidades. Es decir que le dé lo que
ticos, etc., que dieron lugar a los se llama ‘el desafuero’.
preceptos constitucionales y que
explican su contenido. El sentido de los fueros parlamenta-
rios es proteger al Parlamento y a los
b) Fuentes de constancia.- Se deno- parlamentarios ante la posibilidad
minan así a los distintos modos de abuso de los otros dos poderes: el
en que pueden manifestarse las Poder Ejecutivo que tiene la Policía,
normas jurídicas, sean de dere- el Ejército, es decir, la fuerza detrás
cho formal (texto constitucional, suyo, y el Poder Judicial que también
ley común, ley reforzada, decre- tiene una forma de fuerza en la medi-
to, etc.), o de derecho informal da en que el Poder Ejecutivo ejecute
(costumbre constitucional, dere- sus decisiones mediante el inicio de
cho repentino). procesos, de juzgar” (BOTTINELLI,
Óscar. Los fueros parlamentarios, ¿a
Algunas veces se distingue la fuen- quién protegen?, análisis político. Uru-
te de constancia de un precepto, que guay, 2007).
es su texto escrito o versión oral, de
la fuente de conocimiento, que la Fuero sindical
proporciona la ciencia del Derecho,
y que refiere el entendimiento ade- “El fuero sindical ha motivado el
cuado de la regla jurídica, especial- planteamiento de una gama de de-
mente mediente la interpretación finiciones, las que en general han

300
FUERZA DE LEY

transitado por el mismo camino, pero jurídicas posteriores, salvo las que
que presentan ciertas peculiaridades, sean de su misma naturaleza, es decir
como resultado del natural proceso salvo las que tengan la misma fuerza
evolutivo de la expresión. Al respec- de ley pasiva. Es una coraza.
to, Miguel David Lovatón Palacios ex-
plica que el modelo de fuero sindical La fuerza de ley le da a la ley ese es-
ha evolucionado, de tal forma que en pecial rasgo cualitativo que la con-
sus inicios significó la protección del vierte en norma primaria y que de
dirigente sindical contra el despido, alguna manera en Derecho Constitu-
mientras que ahora es la protección cional se vincula a algunos temas co-
de todo trabajador que desarrolla nectados con la propia construcción
actividad sindical contra cualquier del Estado constitucional. Y es que
acto perjudicial a la libertad sindical” en este la ley se considera la plasma-
(ECHAIZ MORENO, Daniel. El Fue- ción de la voluntad general, por lo
ro Sindical. Una técnica laboral tuitiva. que terminamos definiendo la ley de
Legalinfo, Panamá, 2007). // “[L]a la siguiente manera: norma jurídica
institución del fuero sindical, aquella escrita que se aprueba en el Parla-
protección de la que gozan los diri- mento después de una deliberación
gentes sindicales para el desempeño y que aceptamos porque se conside-
de sus funciones, no solamente es ra aprobada por sus propios desti-
consecuencia directa del reconoci- natarios (consecuencia del principio
miento de la libertad sindical en el de representación política). Eso di-
artículo 28 inciso 1 de la Constitu- ferenciará rotundamente a la ley de
ción, sino que ha sido desarrollada las normas secundarias que vamos a
por el legislador en los artículos 30 terminar denominando reglamentos
a 32 del TUO de la Ley de Relacio- porque carecerán de ese rasgo cua-
nes Colectivas de Trabajo (…)” (STC litativo especial que hemos llamado
Nº 02318-2007-AA, f. j. 11). fuerza de ley. Los reglamentos son
normas jurídicas escritas que no tie-
Fuerza de ley nen esa fuerza especial porque no se
presumen aprobadas por sus desti-
“La fuerza de ley puede ser explicada natarios, sino que estos las aceptan
bajo un doble aspecto: porque consideran que proviene
de un poder que reputan legítimo
Fuerza de ley activa: es la capacidad (Poder Ejecutivo)” (GARCÍA RUIZ,
de hacer tabla rasa de todas las nor- José Luis y GIRÓN REGUERA, Emi-
mas anteriores que se opongan a su lia. El sistema constitucional de fuentes
contenido, derogándolas y pudiendo, del Derecho. Apuntes de Derecho
por tanto, innovar el ordenamien- Constitucional, España, 2012). //
to jurídico (‘la palabra del legislador “[S]obre el concepto de fuerza de ley
puede convertir en basura una biblio- este Tribunal ha precisado que ‘la
teca jurídica’). Es un ariete. multiplicación de fuentes normati-
vas con el mismo rango de la ley ha
Fuerza de ley pasiva: es la capacidad supuesto que en el Estado constitu-
de resultar inmune a todas las normas cional de derecho, ya no se pueda

301
FUERZAS POLÍTICAS

hablar de fuerza de ley como una el cambio político en el estado de Nuevo


cualidad adscribible únicamente a la León. Tesis de Doctorado, Universi-
ley en sentido formal, sino como una dad Autónoma de Barcelona, 2012).
que se puede predicar de todas las cate-
gorías normativas que con el rango de Función política
ley se hayan previsto en la Constitución.
Una capacidad de innovar el orde- Quizás la visión funcional más com-
namiento, pero también de resistir pleta del sistema político sea la de
modificaciones, derogaciones o sus- Gabriel Almond en su teoría llamada
pensiones, que varía según la fuente “de las siete variables”. Para Almond
de que se trate (…)’” (RTC Nº 00018- el sistema político es “un sistema
2009-PI, f. j. 7). de interacciones (...) que realiza las
funciones de integración y de adap-
tación (...) mediante el empleo, o la
Fuerzas políticas amenaza del empleo, de una coac-
ción física más o menos legítima”.
“En la política, al igual que en la físi-
Las funciones políticas son los con-
ca, se da el nombre de fuerzas a los
juntos de actividades que desempe-
elementos o fenómenos que engen-
ñan los sistemas políticos, que pue-
dran el movimiento. También alu-
den agruparse del siguiente modo:
den a los protagonistas de la vida,
dinámica o actividad política (v. gr. Funciones del insumo
partidos políticos, grupos de presión,
etc.). El concepto de fuerzas, princi- 1. Socialización (asimilación de la
palmente, alude a lo que se conoce cultura política) y reclutamiento
como poder político no estatal, razón político (adscriptivo, por realiza-
por la cual queda excluida de ella la ción, etc.).
potestad pública, o sea las institucio-
nes estatales (cuerpos y órganos). 2. Articulación de intereses (grupos
institucionales, grupos étnicos o
En adelante se usará el término ‘Fuer- religiosos, grupos anónimos, gru-
zas políticas’ para hacer referencia a pos asociacionales).
los protagonistas, principalmente co- 3. Agregación de intereses (institu-
lectivos, de la actividad política y el ciones sociales, principalmente
modo en que se ejerce esa actividad, los partidos políticos).
siempre teniendo en cuenta que se
hace referencia a un poder político no 4. Comunicación (por medio de la
estatal” (INZÚA, Julián Matías. Las cual se realizan las otras funciones).
fuerzas políticas del Estado). // “Son
toda formación social que intenta Funciones del exumo
establecer o transformar el orden ju-
rídico fundamental relativo a la orga- 1. Elaboración de normas.
nización y ejercicio del poder político 2. Aplicación de normas.
según una interpretación ideológica
de la sociedad” (DUARTE DÁVILA, 3. Juicio conforme a normas (Ga-
Juan Manuel. La transición mexicana, briel Almond).

302
FUNCIÓN PÚBLICA

Función juridiccional altas magistraturas, como las de con-


gresista o la de presidente de la Re-
“[L]a función jurisdiccional debe pública, hasta las de alcalde o regidor
entenderse como aquel fin primario de las municipalidades. En el caso de
del Estado consistente en dirimir los la función pública no representativa,
conflictos interindividuales. En efec- son ejemplos típicos los servidores
to, ante el impedimento de hacerse públicos de la administración, estatal,
justicia por propia mano (salvo en los regional, o municipal, y desde luego,
casos de legítima defensa o de dere- los de los poderes del Estado y, en ge-
cho de retención), es el Estado el en- neral, de toda entidad pública. Tan-
cargado de resolver las controversias to la función pública representativa
legales que surgen entre los hombres. como la no representativa deben ser
En dicho contexto, el justiciable tiene interpretadas de la manera más am-
la facultad de recurrir ante el órgano plia posible.
jurisdiccional del Estado para ejecu-
tar una acción, a lo que corresponde Una interpretación constitucional-
como correlato la jurisdicción, que mente adecuada del concepto ‘función
es, además, un poder-deber” (STC pública’ exige entenderlo de mane-
Nº 00023-2003-AI, ff. jj. 11 y 12). ra amplia, esto es, desde el punto de
vista material como el desempeño de
Función pública funciones en las entidades públicas
del Estado. La determinación de este
“El concepto ‘función pública’ en este aspecto ha de efectuarse casuística-
derecho comprende dos tipos de fun- mente. No obstante, en vía de prin-
ción que suele distinguirse: la función cipio, pueden ser considerados como
pública representativa y la función tales cargos el de los servidores públi-
pública no representativa. La función cos, en general, de conformidad con
pública representativa está formada la Ley de la materia, de los profesores
por funciones de representación po- universitarios, los profesores de los
lítica y la no representativa alude a la distintos niveles de formación escolar
función pública profesionalizada. La preuniversitaria, servidores de la sa-
función pública representativa –a la lud, servidores del cuerpo diplomá-
que se designa específicamente como tico y, ciertamente, jueces y fiscales”
‘cargo’– ya se encuentra comprendi- (STC Exp. N° 00025-2005-PI, ff. jj. 51 y
da en nuestro ordenamiento de algu- 52). // “El término ‘función pública’
na forma en el derecho a ser elegido puede ser visto desde tres perspecti-
(art. 31, de la Const.), es decir, en el vas, las cuales conforman globalmen-
denominado derecho de sufragio te el concepto objeto de estudio:
pasivo. No obstante, ello no es óbice
para que el derecho de acceso a la - General: desde este sentido, usa-
función pública comprenda también mos la acepción estudiada para
este tipo de función pública. Como referirnos a aquellas actividades
ejemplos típicos de él se encuentran que se encuentran exclusivamen-
los cargos políticos desde las más te en cabeza del Estado.

303
FUNCIÓN PÚBLICA

- Recurso humano: También se en- una persona natural en virtud de su


tiende como función pública, las relación laboral con el Estado, y a
acciones desempeñadas por los través de la cual manifiesta de forma
funcionarios públicos, los cuales directa o indirecta la voluntad de la
representan el Estado. administración. Estos servidores pú-
blicos ejecutan actividades que van
- Relación laboral: Desde la órbita dirigidas al logro del bienestar de la
de las relaciones suscitadas entre sociedad, a la postre, están al servi-
el Estado como empleador y los cio de la nación y de los ciudadanos;
servidores públicos en su condi- por lo que tanto su vinculación como
ción de subordinados. su ejercicio laboral están provistos
de solemnidades y de un régimen
Establecidos estos criterios, es opor- jurídico especial” (Módulo I Gestión
tuno mencionar que el concepto de Pública y Derecho Administrativo.
función pública hace alusión a la ac- Concepto sobre función pública y gene-
ción desplegada y/o cumplida por ralidades. UNAD).

304
G
Garantía institucional aseguramiento concreto y tangible de
los valores, principios, consecuencias
“La garantía institucional vendría a jurídicas y finalidades coexistencia-
ser aquella situación de protección les contenidas en dicho complejo”
constitucional que preserva a una (GARCÍA TOMA, Víctor. Derechos
institución no solo de su destrucción, fundamentales. 2ª ed. Editorial Adrus,
sino de su desnaturalización, al pro- Arequipa, 2013). // “El concepto de
hibir vulnerar su imagen maestra. garantía institucional ha servido de
Este es su significado típico que en instrumento para constitucionalizar
un principio se circunscribe a insti- determinadas instituciones que son
tuciones públicas, pero después se parte del núcleo esencial que con-
proyecta sobre instituciones privadas forma todo ordenamiento jurídico.
e incluso sobre determinadas mani- La ‘autonomía municipal’ es uno de
festaciones sociales (se habla así de esos tópicos a través del cual se bus-
garantías de instituciones sociales)” ca proteger el ámbito de acción de los
(CIDONCHA MARTÍN, Antonio. gobiernos locales en su interrelación
“Garantía institucional, dimensión con otros órganos del Estado” (STC
institucional y derecho fundamental: Nº 0008-2006-PI, f. j. 9).
balance jurisprudencial”. En: Teo-
ría y Realidad Constitucional. Nº 23,
Madrid, 2009). // “Dicha expresión Garantías constitucionales
alude a la exigencia constitucional de
que el Estado cumpla un deber po- Son las que ofrece la Constitución en el
sitivo de protección a determinadas sentido de que se cumplirán y respe-
instituciones jurídicas (…). Mediante tarán los derechos que ella consagra,
estas instituciones se consolida la efi- tanto en lo que se refiere al ejercicio de
cacia normativa de un complejo nor- los de carácter privado como al de los
mativo sistematizado; ello implica de índole pública. // Derecho recono-
rebasar la mera protección abstracta cido por la Constitución de un Estado
o las simples prohibiciones al Estado, a todos los ciudadanos. // “Las garan-
para ascender a la exigencia de una tías constitucionales son todos aquellos
determinada conducta normativa por instrumentos que, en forma expresa o
parte del cuerpo político en cuanto al implícita, están establecidos por la Ley

305
GARANTÍAS DE LAS PARTES

Fundamental para la salvaguarda de necesariamente, la suspensión de la


los derechos constitucionales y del sis- garantía, al privar a esta de su obje-
tema constitucional. tivo específico” (BADENI, Gregorio.
Tratado de Derecho Constitucional.
Si bien en el lenguaje corriente los Buenos Aires, 2006).
vocablos derechos y garantías son em-
pleados como sinónimos, sus signifi- Garantías de las partes
cados difieren completamente en el
lenguaje jurídico. “Son las que poseen los justiciables
cuando acuden a solicitar la presta-
Los derechos son las regulaciones jurí- ción jurisdiccional. Sus lineamientos
dicas de las libertades del hombre. Son esenciales se han consagrado en las
la esencia jurídica de la libertad, mien- cartas constitucionales (inclusive, así
tras que las garantías son los instru- sea de manera limitada, por los or-
mentos jurídicos establecidos para ha- denamientos clásicos), ya que los de-
cer efectivos los derechos del hombre. rechos subjetivos públicos relativos
a la acción procesal y a la defensa y
En el marco constitucional, las garan- al debido proceso se han consagra-
tías son los medios que la Ley Fun- do tradicionalmente como derechos
damental pone a disposición de las fundamentales de la persona y han
personas para sostener y defender sido reglamentados por los mismos
sus derechos frente a las autoridades, textos constitucionales (con mayor
los individuos y los grupos sociales, amplitud por lo que respecta a la
y sin las cuales el reconocimiento de materia penal que ha sido el aspecto
estos últimos será un simple catálogo más sensible del derecho constitu-
de buenas intenciones. La garantía es cional procesal). Las declaraciones y
el instrumento que la ley otorga al in- tratados internacionales sobre dere-
dividuo para que, por su intermedio, chos humanos los han consagrado en
pueda hacer efectivo cualquiera de todos los campos” (FIX-ZAMUDIO,
los derechos que esa misma ley le re- Héctor y VALENCIA CARMONA,
conoce, y el instrumento que tiene el Salvador. Derecho Constitucional mexi-
sistema constitucional para asegurar cano y comparado. 7a edición, Porrúa,
su subsistencia. UNAM, México, 2010).

Es la protección práctica y concreta Garantías judiciales


que se dispensa a los derechos de
las personas, de modo que la inexis- “[L]a Corte al referirse a las garantías
tencia o fracaso de una garantía no judiciales, también conocidas como
significa la negación de un derecho, garantías procesales, ha establecido
sino su inaplicabilidad positiva por que para que en un proceso existan
la inexistencia de aquella, y la even- verdaderamente dichas garantías,
tual suspensión de una garantía no conforme a las disposiciones del ar-
significa la suspensión del dere- tículo 8 de la Convención, es preciso
cho respectivo, así como también la que se observen todos los requisitos
suspensión de un derecho implica, que ‘sirv[a]n para proteger, asegurar

306
GENOCIDIO

o hacer valer la titularidad o el ejer- debate entre las partes garantizando


cicio de un derecho’, es decir, las permanentemente la bilateralidad y
‘condiciones que deben cumplirse el derecho a la contradicción. De ese
para asegurar la adecuada defensa modo, todo el proceso queda gober-
de aquéllos cuyos derechos u obliga- nado por el principio dispositivo,
ciones están bajo consideración judi- según el cual no hay proceso sin pe-
cial” (Corte IDH, casoMyrna Mack tición de parte, ni actuación de oficio
Chang Vs. Guatemala, párr. 202). del órgano jurisdiccional” (MANILI,
Pablo. “El activismo en la jurisdicción
constitucional”. En: AA. VV. Trata-
Garantías procesales gené- do de Derecho Procesal Constitucional.
ricas Tomo I. La Ley, Buenos Aires, 2010).
“Se denomina garantías procesales
genéricas a ‘aquellas normas gene- Género
rales que guían el desenvolvimiento
Clase. // Especie, aun cuando en
de la actividad procesal’. Se trata de
ocasiones se opone a esta, que enton-
reglas constitucionales que no res-
ces constituye subdivisión del géne-
tringen sus efectos a determinados
ro. // Manera de obrar.
momentos o actos del proceso penal,
sino que del proceso, es decir, des-
de la fase preliminar o prejudicial, Genocidio
pasando, según el caso, las fases de
instrucción , intermedia y juicio oral, “Los términos de referencia del man-
hasta concluir la fase impugnatoria, dato del Consejero Especial de la
es decir, hasta la conclusión del pro- ONU para la Prevención del Genoci-
ceso penal” (CARO CORIA, Dino dio indican que se debe seguir la de-
Carlos. Las garantías constitucionales finición internacional de genocidio de
en el proceso penal. Materiales de lec- la Convención para la Prevención y el
tura, IV Diplomado de Especializa- Castigo del Crimen de Genocidio de
ción en Proceso y Constitución, CEC,
1948:
Tribunal Constitucional, 2014).
‘Cualquiera de los siguientes actos
Garantismo cometidos con la intención de des-
truir, en todo o en parte, a un grupo
“Se define al garantismo como la nacional, étnico, racial o religioso: ma-
postura doctrinaria según la cual el tanza de miembros del grupo; atenta-
proceso judicial se basa en la consti- do grave contra la integridad física o
tución, de modo tal que a nadie se le mental de los miembros del grupo;
puede privar del debido proceso ad- sometimiento deliberado del grupo a
jetivo, lo que supone entablar un con- condiciones de existencia que puedan
flicto entre dos partes donde el juez acarrear su destrucción física, total o
debe ser imparcial (independiente) parcial; medidas destinadas a impe-
e imparcial (es decir, equidistante dir los nacimientos en el seno del gru-
de ambas partes). Este juez dirige el po, o el traslado forzoso de niños del

307
GLOBALIZACIÓN

grupo a otro grupo’. El concepto de Instituciones y Desarrollo Nº 14-15, Bar-


genocidio como crimen de crímenes celona, 2003).
empezó a usarse en los años cuarenta
pero es la Convención de 1948 la que Gobernante
consagra internacionalmente el prin-
cipio de la obligación de prevenir y El que gobierna, manda o rige.
castigar. La Convención es uno de los
primeros instrumentos para la defen- Gobernar
sa de los derechos humanos, anterior
incluso a la Declaración Universal, y Regir un Estado o una corporación
tiene 131 partes contratantes y 40 Es- pública. // Mandar con autoridad.
tados que hasta ahora han firmado, // Dirigir, guiar, conducir.
aunque no ratificado, la Convención”
(MÉNDEZ, Juan E. Las Naciones Uni- Gobierno
das y la prevención del genocidio. Re-
sumen de la conferencia, 13 de octu- Conjunto de órganos encargados del
bre de 2005). ejercicio del poder público. Conjunto
de instituciones o de individuos que
están por encima de los demás, o sea,
Globalización que ocupan el vértice dentro de la es-
“La ‘globalización’ es un fenóme- tructura jerárquica total. Conjunto de
no complejo e inevitable que, dada instituciones por medio de las cuales
la tecnología existente, permite el la sociedad realiza y desarrolla aque-
flujo libre de ideas, información, llas reglas de conducta necesarias para
mercancías y servicios, capital e in- hacer posible la vida de los hombres
cluso personas a través de fronteras en sociedad. El gobierno se diferencia
cada vez más permeables” (GAMAS del Estado en que este está formado
TORRUCO, José. Teoría de la Consti- por toda colectividad humana que
tución. Origen y desarrollo de las Cons- tiene soberanía sobre un determina-
tituciones mexicanas. Porrúa, 2001). do territorio, es decir, la colectividad
política íntegramente considerada; en
tanto que el gobierno es la organiza-
Gobernabilidad ción del poder constituido al servicio
“Entendemos la gobernabilidad como del Estado (CJ. Honduras)
la capacidad de un sistema sociopolí-
tico para gobernarse a sí mismo en Golpe de Estado
el contexto de otros sistemas más
amplios de los que forma parte. De “Toda vez que nos encontramos ante
esta forma, la gobernabilidad se deri- un término, el de golpe de Estado, co-
varía del alineamiento efectivo entre múnmente usado de una forma que
las necesidades y las capacidades de podríamos definir como coloquial,
un sistema sociopolítico; es decir, de dada su presencia constante en es-
sus capacidades para autoreforzarse” critos divulgativos y académicos de
(ORIOL PRATS, Joan. “El concepto y diferentes temáticas y ámbitos, en los
el análisis de la gobernabilidad”. En: medios de comunicación e incluso en

308
GRUPOS DE INTERESES

distintas facetas de la vida ordinaria, del titular del poder, mientras que el
se hace más necesario, si cabe, propo- segundo usa una táctica ofensiva y
ner una definición susceptible de ser golpea por sorpresa y sin contempla-
usada en un marco científico. ciones al centro del poder. De esta for-
ma, define al pronunciamiento como
El incremento desde la segunda mi- ‘rebeldía de mandos profesionales,
tad del siglo veinte del número de es- propugnada por grupos políticos con-
tudios sobre golpes de Estado, pese a vencidos de que el resto de los oficia-
lo que pudiera parecer, no ha servi- les, al contar con la adhesión de la opi-
do para clarificar su significado en la nión pública, conducirá, sin daños ni
medida en que sería deseable. Si en el riesgos, a la paz social y a la reforma
periodo moderno en que comienza a política’, y al golpe de Estado como
gestarse el estudio de la política con ‘asalto al órgano que ostenta la supre-
unas bases científicas es compren- ma jerarquía del poder ejecutivo, rea-
sible que los conceptos y categorías lizado por orden de altos mandos mi-
no tuvieran gran precisión, no lo es litares, con la finalidad de enderezar
tanto en el momento actual en el que el rumbo político del país’. Dejando
las ciencias sociales, y en especial la al margen su cuestionable conceptua-
ciencia política, están lo suficiente- lización y tipología, no parece tener
mente desarrolladas e instituciona- sentido su insistencia en separar gol-
lizadas como para ajustarse a unos pes y pronunciamientos, ya que sus
mínimos universalmente aceptados. actores, causas y consecuencias son
generalmente similares. Las diferen-
A la confusión existente ha contri- tes formas de aplicación técnica (que
buido la catalogación de distintos fe- en ocasiones es simultánea) no pare-
nómenos que atienden a las caracte- ce motivo suficiente para considerar
rísticas de los golpes de Estado como que se trata de fenómenos distintos”
si de otros distintos se tratara. Es el (DE ANDRÉS, Jesús. Golpe de Estado.
caso, por ejemplo, de los pronuncia- Una definición tentativa. Ciencia Políti-
mientos, especialmente en el mundo ca, Curso de Doctorado, Universidad
hispano, a los que, en ocasiones, se ha Complutense de Madrid, 2005-2006).
considerado como acciones militares
distintas de los propios golpes. Mi- Grupos de intereses
guel Alonso Baquer, por ejemplo, al
realizar una tipología general de los “Llamamos grupos de interés: a las
conflictos establece diferencias entre agrupaciones de individuos en torno
motín, pronunciamiento, golpe de a intereses particulares comunes. Y
Estado, alzamiento nacional e insu- podemos definir los grupos de pre-
rrección. Para este autor, existe espe- sión de los grupos de interés cuando
cial antagonismo entre las tácticas del influyen desde fuera (del esquema Es-
pronunciamiento y del golpe de Esta- tado) sobre los poderes públicos, con
do: el primero usa una táctica defensi- miras a la defensa de sus intereses.
va, prevé que el poder no tendrá una
respuesta violenta inmediata y tan Esta definición requiere la conjun-
solo ejerce presión sobre la voluntad ción de 3 elementos: 1) la existencia

309
GRUPOS DE PRESIÓN

de un grupo organizado; 2) la defen- información y propaganda o el


sa de intereses; y 3) el ejercicio de una famoso lobby de los pasillos del
presión política. Un grupo de pre- Parlamento norteamericano. Allí
sión es un grupo de interés que ejer- se dan cita los grandes intereses y
ce una presión política. Todo grupo los más poderosos grupos de pre-
de interés es virtualmente un grupo sión, alrededor de los bufetes de
de presión. Los elementos de esta de- los representantes y senadores. Los
finición nos permiten diferenciar los datos y estudios que aportan, las
grupos de presión respecto de otros motivaciones que representan, las
grupos que tienen alguna similitud. soluciones que sugieren y demás,
intentan influir en la toma de deci-
a) Los grupos de presión no son par- siones del Parlamento a la hora de
tidos políticos, aunque puedan lle- elaboración o reformas de leyes. Es
gar a serlo. Los partidos tienen una un medio típico de participación
vocación política definida: preten- política, que la sociedad norteame-
den tener el poder. Los grupos de ricana ha institucionalizado ”(NEI-
presión no buscan directamente la RA, Enrique. “Grupos de presión”,
conquista del poder ni su ejercicio, artículos en Ciencias Sociales, Aná-
sino solamente influir en él. lisis & Opinión, Colombia).

b) Los grupos de presión los defini- Grupos de presión


mos aquí como agrupaciones pri-
vadas y no oficiales. Su propósito “Podemos definir a los grupos de pre-
es influir en las ramas del poder sión como aquellos grupos de interes
desde fuera del mismo Estado. organizados que no desean de forma
Por ello, aunque dentro del mis- directa el control del poder político
mo Estado existen instituciones y sino solo influir o presionar a los cen-
grupos muy fuertes que ejercen tros de toma de decisiones, ya sea en
presión e influjo innegables (como el ámbito del Legislativo o del Ejecu-
pueden serlo la Fuerzas Armadas, tivo y de las diferentes organizaciones
la administración pública, los or- y administraciones públicas. Por tanto,
ganismos de seguridad, el Par- se diferencian claramente de los parti-
lamento...), no llamamos a estas dos políticos, porque estos buscan di-
agrupaciones grupos de presión, rectamente el poder político.
en el sentido técnico que le esta-
mos dando a esta expresión. Las En cuanto sus diversas estrategias y
designamos mejor con el califica- sus relaciones con el resto de actores e
tivo de “grupos de poder”. instituciones al interior de un sistema
político determinado, estas varían de
c) Tampoco son grupos de presión forma importante en función de las
propiamente hablando, sino sim- estructuras políticas y las coyunturas
ples instrumentos al servicio de históricas de cada uno de ellos” (DEL
los grupos poderosos de presión CAMPO, Esther. Los grupos de presión,
nacional e internacional, cier- material de estudio, Derecho Público,
tas oficinas técnicas, oficinas de USAL, España).

310
H
Hábeas corpus (proceso de) frente al poder público, cuando este
la afecte de alguna forma y siempre
“Esta institución que protege la liber- que la afectación implique una ile-
tad de la persona, se remonta a las galidad’” (GARCÍA BELAUNDE,
culturas de Grecia y Roma. Y es en Domingo. Derecho Procesal Constitu-
esta última, en el año 533 d.C., don- cional. Editorial Temis, Bogotá, 2001).
de aparece el instituto romano del // “El hábeas corpus proviene de
Homini Libero Exhibendo, el cual era una expresión latina que significa
un privilegio que tenían los ciuda- ‘tráedme el cuerpo’ y que en síntesis
danos libres para, de estar detenidos puede decirse de él que es la supre-
ser trasladados ante el juez, de allí es ma garantía del derecho a la libertad
donde se toma el término moderno, que asiste a toda persona detenida
este antecedente es uno de los prime- o presa de manera arbitraria o sin
ros que la historia registra. la formalidad legal para que su de-
tención sea vista inmediata y públi-
Luego en la Edad Contemporánea se camente por un juez o tribunal, a fin
sanciona en Inglaterra en el siglo XII. de que, luego de oírlo, se decida si su
detención es o no legal y si debe le-
La palabra hábeas corpus proviene vantarse o no.
de una expresión latina que puede li-
teralmente traducirse como ‘tráigase El hábeas corpus es una acción de
el cuerpo’. Esta garantía de dimen- garantía constitucional que procede
sión personal tiene como objetivo contra todo acto u omisión de fun-
fundamental garantizar la libertad cionario, autoridad o particular que
individual, protegiendo de esta for- vulnera o amenaza la libertad indi-
ma el derecho a la libertad que asiste vidual y los derechos íntimamente
a toda persona detenida o presa, in- relacionados a ella, con excepción de
clusive en circunstancias en las cua- aquellos tutelados por la acción de
les su libertad está siendo restringida amparo. En el nuevo Código Proce-
de alguna forma (derechos íntima- sal Constitucional peruano, que en-
mente ligados a la libertad perso- tró en vigencia en diciembre de 2004
nal) ejerciéndose como una ‘acción se le denomina ‘Proceso de Hábeas
de garantía de la libertad personal Corpus’, en contraposición a la

311
HÁBEAS CORPUS (PROCESO DE)

denominación de acción de Hábeas del juez por las autoridades poli-


Corpus de la Ley N° 23506. ciales en caso de flagrante delito;
o si ha sido detenido ser puesto
Según en lo dispuesto en el artículo dentro de las 24 horas o en el tér-
25 del CPC, procede el hábeas corpus mino de la distancia, a disposi-
ante la acción u omisión que amena- ción del juzgado que correspon-
ce o vulnere los siguientes derechos: da, de acuerdo con el acápite ‘f’
del inciso 24) del artículo 2 de la
1) La integridad personal, y el dere-
Constitución sin perjuicio de las
cho a no ser sometido a tortura o
excepciones que en él consignan.
tratos inhumanos o humillantes,
ni violentado para obtener decla- 8) El derecho a decidir voluntaria-
raciones. mente prestar el servicio militar,
conforme a ley de la materia.
2) El derecho a no ser obligado a
prestar juramento ni compelido a 9) El derecho a no ser detenido por
reconocer culpabilidad contra sí deudas.
mismo, contra su cónyuge, o sus
parientes ­dentro del cuarto grado 10) El derecho a no ser privado del
de consanguinidad o segundo de documento nacional de identi-
afinidad. dad, o de obtener el pasaporte o
su renovación dentro o fuera de
3) El derecho a no ser exiliado o des- la República.
terrado o confinado sino por sen-
tencia firme. 11) El derecho a no ser incomunicado
sino en los casos establecidos por
4) El derecho a no ser expatriado ni el literal ‘g’ del inciso 24) del ar-
separado del lugar de residencia tículo 2 de la Constitución.
sino por mandato judicial o por
aplicación de la Ley de Extranjería. 12) El derecho a ser asistido por un
abogado defensor libremente ele-
5) El derecho del extranjero, a quien gido desde que es citado o dete-
se ha concedido asilo político, de nido por la autoridad policial u
no ser expulsado al país cuyo go- otra, sin excepción.
bierno lo persigue, o en ningún
caso si peligrase libertad o seguri- 13) El derecho a retirar la vigilancia
dad por el hecho de ser expulsado.
 del domicilio y a suspender el se-
guimiento policial, cuando resul-
6) El derecho de los nacionales o de ten arbitrarios o injustificados.
los extranjeros residentes a ingre-
sar, transitar o salir del territorio 14) El derecho a la excarcelación de un
nacional, salvo mandato judicial procesado o condenado, cuya liber-
o aplicación de Ley de Extranjería tad haya sido declarada por el juez.
o de Sanidad.
15) El derecho a que se observe el
7) El derecho a no ser detenido sino trámite correspondiente cuan-
por mandato escrito y motivado do se trate del procedimiento

312
HÁBEAS CORPUS INNOVATIVO

o detención de las personas, a el cambio de las condiciones a que


que se refiere el artículo 99 de la se encuentra sometido un recluso o
Constitución. una persona válidamente detenida,
cuando estas carecen de razonabili-
16) El derecho a no ser objeto de una dad o proporcionalidad y suponen
desaparición forzada. una afectación indebida a la digni-
dad, calidad humana, salud, integri-
17) El derecho del detenido o recluso
dad o seguridad personal de quien se
a no ser objeto de un tratamiento
encuentra privado de la libertad. //
carente de razonabilidad y pro-
“El proceso constitucional de hábeas
porcionalidad, respecto de la for-
corpus no solo protege la libertad
ma y condiciones en que cumple
física propiamente dicha, sino que
el mandato de detención o la pena.
su ámbito de protección se extiende
Además, es procedente el hábeas cor- a otros derechos fundamentales. En
pus en defensa de los derechos cons- efecto, su tutela comprende también
titucionales conexos con la libertad la amenaza o acto lesivo del derecho
individual, especialmente cuando se a la vida, la integridad física y psico-
trata del debido proceso y la inviola- lógica o el derecho a la salud de las
bilidad del domicilio” (VELÁSQUEZ personas que se hallan recluidas en
RAMÍREZ, Ricardo. Manual de Dere- establecimientos penales e incluso
cho Procesal Constitucional. Ediciones de personas que, bajo una especial
Jurídicas, 2008). relación de sujeción, se encuentran
internadas en establecimientos de
tratamiento, públicos o privados.
Hábeas corpus conexo
“El hábeas corpus conexo procede Por ello, es legítimo que ante la
ante la amenaza o violación de los afectación de tales derechos funda-
derechos constitucionales conexos a mentales o de aquellos derechos di-
la libertad individual. En el Perú ha rectamente conexos al de la libertad
sido la Ley Nº 23506 la que implíci- personal o ante la lesión de derechos
tamente ha dado lugar al hábeas cor- diferentes al de la libertad, cuya afec-
pus conexo, al establecer de modo tación se genere como consecuencia
enunciativo en su artículo 12 que el directa de una situación de privación
hábeas corpus procede en los dieci- o restricción del derecho a la libertad
siete supuestos mencionados, de los individual, puedan ser protegidos a
cuales no todos estuvieron referidos través del proceso de hábeas corpus,
en estricto a la libertad individual, que la tipología elaborada por la doc-
sino también a derechos constitu- trina ha denominado como hábeas
cionales conexos a ella” (STC Exp. corpus correctivo (…)” (STC Exp.
N° 4750-2007-PHC). N° 02700-2006-PHC).

Hábeas corpus correctivo Hábeas corpus innovativo


Se encuentra establecido en el artículo “Procede cuando, pese a haber cesado
25, inciso 17, siendo procedente para la amenaza o la violación de la libertad

313
HÁBEAS CORPUS INSTRUCTIVO

personal, se solicita la intervención ju- párrafo 71), que la detención del señor
risdiccional con el objeto de que tales Castillo Páez fue realizada por miem-
situaciones no se repitan en el futuro, bros de la Policía del Perú y que, por
en el particular caso del accionante. Al tanto, se encontraba bajo la custodia
respecto, Domingo García Belaunde de este, la cual lo ocultó para que no
(Constitución y Política, Eddili, Lima, fuera localizado, la Corte concluye
1991, p. 148), expresa que dicha acción que la ineficacia del recurso de hábeas
de garantía ‘debe interponerse contra corpus es imputable al Estado, con-
la amenaza y la violación de este dere- figurando con ello una violación del
cho, aun cuando este ya hubiera sido artículo 25 de la Convención en re-
consumado’. Asimismo, César Landa lación con el artículo 1.1’” (STC Exp.
Arroyo [Tribunal Constitucional, Estado N° 2663-2003-PHC).
Democrático. Palestra Editores, Lima,
2003, p. 193], acota que ‘(…) a pesar Hábeas corpus preventivo
de haber cesado la violación de la li-
bertad individual, sería legítimo que Está contenido en el artículo 2 del
se plantee un hábeas corpus innova- Código, precisando que la amenaza
tivo, siempre que el afectado no vea de violación del derecho debe ser
restringida a futuro su libertad y de- cierta y de inminente realización. //
rechos conexos’” (STC Exp. N° 2663- “‘Es preciso tomar en consideración
2003-PHC). que, tal como lo dispone el inciso 1)
del artículo 200 de la Constitución,
Hábeas corpus instructivo el hábeas corpus no solo procede
ante el hecho u omisión de cualquier
Se encuentra regulado en el artículo autoridad, funcionario o persona
25, inciso 16, regula el procedimiento que vulnera la libertad individual
a seguir en caso de detenciones que o derechos conexos, sino también
suponen una desaparición forzada. ante la amenaza de que se pueda
// “Esta modalidad podrá ser utili- producir tal vulneración. En este
zada cuando no sea posible ubicar el caso, la actuación del juez constitu-
paradero de una persona detenida- cional es anterior al acto violatorio
desaparecida. Por consiguiente, la fi- de la libertad individual o derechos
nalidad de su interposición es no solo conexos, pues se procede ante una
garantizar la libertad y la integridad amenaza’. Sobre el hábeas corpus
personal, sino, adicionalmente, ase- preventivo y a efectos de valorar
gurar el derecho a la vida, y desterrar la amenaza frente a la cual proce-
las prácticas de ocultamiento o inde- de este proceso constitucional, este
terminación de los lugares de desapa- Colegiado ha sostenido que: ‘(…) se
rición. En efecto, la Corte Interameri- debe comprobar: a) la inminencia de
cana de Derechos Humanos, en el caso que se produzca el acto vulnerador,
Ernesto Castillo Páez vs. República es decir, que se configure un aten-
del Perú (párrafo 84 de la sentencia tado a la libertad personal que esté
del 3 de noviembre de 1997), estable- por suceder prontamente o en vía
ció lo siguiente: ‘Habiendo quedado de ejecución, no entendiéndose por
demostrado como antes se dijo (supra, tal a los simples actos preparatorios;

314
HÁBEAS CORPUS RESTRINGIDO

y b) que la amenaza a la libertad sea ha establecido que el hábeas corpus


cierta, es decir, que exista un cono- restringido ‘(…) se emplea cuando
cimiento seguro y claro de la ame- la libertad física o de locomoción es
naza a la libertad, dejando de lado objeto de molestias, obstáculos, per-
conjeturas o presunciones’” (Exp. turbaciones o incomodidades que,
N° 3171-2003 HC/TC). en los hechos, configuran una seria
restricción para su cabal ejercicio.
Hábeas corpus reparador Es decir que, en tales casos, pese a
no privarse de la libertad al sujeto,
Este tipo de hábeas corpus que pro- ‘se la limita en menor grado’. Entre
cede frente a las detenciones arbi- otros supuestos, cabe mencionar la
trarias y persigue la obtención de la prohibición de acceso o circulación
libertad, se halla previsto en el ar- a determinados lugares; los segui-
tículo 25, inciso 7 del Código. Tam- mientos perturbatorios carentes de
bién se contempla el habeas corpus fundamento legal y/o provenientes
“restringido” (art. 25, inc. 13), desti- de órdenes dictadas por autorida-
nado a poner fin a afectaciones de la des incompetentes; las reiteradas e
libertad personal que, sin llegar a ser injustificadas citaciones policiales;
una detención, suponen molestias y las continuas retenciones por con-
perturbaciones a esta, como el segui- trol migratorio o la vigilancia do-
miento policial o la vigilancia domi- miciliaria arbitraria o injustificada,
ciliaria injustificadas. // “‘Respec- etc.’. Entonces, dado que el objeto
to del hábeas corpus reparador, es del hábeas corpus restringido consis-
preciso señalar que dicha modalidad te en atender no aquellos supuestos
representa la modalidad clásica o ini- en los cuales el derecho a la libertad
cial del hábeas corpus, la misma que personal es afectado totalmente, sino
se promueve para obtener la repo- que procede en aquellos casos en los
sición de la libertad de una persona cuales existe una restricción menor
indebidamente detenida. Se presen- en la libertad física de la persona, se
ta, por ejemplo, cuando se produce convierte en el instrumento idóneo
la privación arbitraria o ilegal de la para tutelar el derecho fundamental
libertad física como consecuencia de a la libertad de tránsito (…)” (STC
una orden policial; de un mandato Exp. N° 10101-2005-PHC). // “Con-
judicial en sentido lato; de una ne- viene precisar que en el hábeas cor-
gligencia penitenciaria cuando un pus restringido, si bien no está de
condenado continúa en reclusión por medio una medida de detención,
pese a haberse cumplido la pena; no quiere ello decir que la discusión
por sanciones disciplinarias privati- o controversia a dilucidar resulte un
vas de la libertad, entre otros’” (Exp. asunto de mera constatación empí-
N° 2663-2003-HC/TC). rica. Por el contrario, en estos casos,
como en otros similares, es tan im-
Hábeas corpus restringido portante verificar la restricción a la
libertad que se alega como lo seña-
“En anterior pronunciamiento (Exp. lado por las partes que participan en
N° 2663-2003-HC/TC), este Tribunal el proceso, además de merituar las

315
HÁBEAS CORPUS TRASLATIVO

diversas instrumentales que puedan una infracción penal tiene dere-


haber sido aportadas. Al margen de cho a ser juzgada dentro de un
la sumariedad del proceso, es nece- plazo razonable o a ser puesta
sario, pues, evaluar con algún detalle en libertad y, en el caso de autos,
lo que se reclama y el elemento pro- se inicia el proceso en marzo de
batorio con el que se cuenta. Ello por 1993, y en diciembre de 1997 se
el imperativo de tutelar la vigencia encontraba en el estado de ins-
efectiva de los derechos fundamenta- trucción, por haber sido amplia-
les, de conformidad con el artículo II da esta; y el hecho de no haberse
del Título Preliminar del Código Pro- completado la instrucción no jus-
cesal Constitucional (...)” (STC Exp. tifica que se mantenga privada de
N° 10101-2005-HC). su libertad a una persona que ya
lo había estado por más de veinte
Hábeas corpus traslativo meses, no dándole cumplimien-
to así al artículo 137 del Código
Este tipo de hábeas corpus es reco- Procesal Penal, en caso de efec-
gido en el artículo 25, inciso 14, que tivizarse esta nueva orden de
lo hace procedente para ejecutar la captura (...)” (STC Exp. N° 2663-
excarcelación dispuesta por el juez 2003-PHC).
para el procesado que cumple deten-
ción prolongada o el recluso que per- Hábeas data (proceso de)
manece en prisión a pesar de haber
cumplido su condena, debido a que Es un proceso judicial de carácter
atenta contra su derecho a la liber- constitucional que tiene como finali-
tad por exceso de detención. // “Es dad proteger el derecho de las perso-
empleado para denunciar mora en el nas de acceder a información de
proceso judicial u otras graves viola- cualquier entidad pública y el dere-
ciones al debido proceso o a la tutela cho a que los bancos de información
judicial efectiva; es decir, cuando se (público o privados) no suministren
mantenga indebidamente la priva- informaciones que afecten a la inti-
ción de la libertad de una persona midad personal y familiar. Lo pue-
o se demore la determinación juris- de demandar el mismo afectado o
diccional que resuelva la situación cualquier persona en su nombre; si el
personal de un detenido. En efecto, juez comprueba que, efectivamente,
el Vigésimo Cuarto Juzgado Penal de se está atentando contra estos dere-
Lima” (Exp. N° 110-99-HC/TC), el chos, ordena que se permita acceder
Tribunal Constitucional textualmen- a la información denegada al deman-
te señaló lo siguiente: dante o, en su caso, se proceda a im-
pedir que se suministre determinada
“Que, el tercer párrafo del ar- información íntima.
tículo 9 del Pacto Internacional
de Derechos Civiles y Políticos, El hábeas data se define como aquel
aprobado mediante Decreto Ley proceso constitucional muy urgente
N° 22128, dispone que toda per- destinado a proteger, específica y ex-
sona detenida o presa a causa de clusivamente, el derecho de acceso a

316
HÁBEAS DATA ADITIVO

la información en poder de institucio- El hábeas data presupone la existen-


nes públicas, es decir, a solicitarla y cia de cinco objetivos principales:
obtenerla sin necesidad de expresión 1) que una persona pueda acceder a la
de causa y con el solo pago del costo información que sobre ella conste en
de la atención del pedido; así como el un registro o banco de datos; 2) que se
derecho a la protección y control del actualicen los datos atrasados; 3) que
registro y la circulación de los datos se rectifiquen los inexactos; 4) que se
personales (autodeterminación infor- asegure la confidencialidad de cier-
mativa) en resguardo de la intimidad ta información legalmente obtenida
(CHANAMÉ ORBE, Raúl. Comen- para evitar su conocimiento por terce-
tarios a la Constitución. 5a edición. Ju- ros, y 5) supresión en los procesos de
rista Editores, Lima, 2007). // “Este obtención de información del requisi-
derecho constitucional, cuyo ejercicio to de la llamada información sensible,
es protegido procesalmente y estimu- entre la que cabe mencionar la vida
lado por el Código Procesal Constitu- íntima, ideas políticas, religiosas o
cional, permite contribuir a la mayor gremiales. Los objetivos más impor-
transparencia y acceso público de la tantes son el reconocimiento de los
información, así como a la ruptura derechos de acceso y control de da-
de la “cultura del secreto”, tradicio- tos y derecho a accionar en los casos
nalmente aplicada por la Adminis- en que la ley lo prescribe. El derecho
tración Pública, lo que constituye un al acceso y control de datos importa
indudable avance en la democratiza- la compulsa a los mismos, su verosi-
ción y el control ciudadano en la ges- militud, relación entre los aportados
tión de las entidades estatales. por el individualizado, importará la
forma de obtención, y si ellos fueron
Algunas consecuencias del asen- obtenidos en forma irregular e ilegal,
tamiento del hábeas data: La plas- el derecho a su supresión. Si se trata
mación de subtipos de hábeas data de cuestiones personalísimas exis-
como fórmulas que facilitan su com- te imposibilidad de difusión de los
prensión y pueden permitir enrique- mismos” (CHANAMÉ ORBE, Raúl.
cer su tratamiento. Hábeas data y el derecho fundamental a la
intimidad de la persona. Tesis, Universi-
La acción de hábeas data es una ga- dad Nacional Mayor de San Marcos,
rantía constitucional que permite a Lima, 2004).
toda persona interesada acceder al co-
nocimiento de los datos que consten
Hábeas data aditivo
de registros o bancos de datos públi-
cos o privados destinados a proveer “Aquí lo que se va a buscar es agre-
informes, y a exigir su presión, recti- gar más datos a aquellos que figuren
ficación, confidencialidad o actualiza- en el registro respectivo, ya sea ac-
ción, en caso de falsedad o discrimina- tualizando datos que no responden
ción. Esta información debe referirse a al actual estado de cosas (subtipo ac-
cuestiones relacionadas con la intimi- tualizador) o incorporando a alguno
dad no pudiendo utilizarse por terce- que no fue oportunamente inclui-
ros sin derecho a hacerlo. do (subtipo inclusivo)” (SAGÜÉS,

317
HÁBEAS DATA ASEGURATIVO

Néstor Pedro. Subtipos de hábeas data, la forma en que la información perso-


Editorial J. A., Argentina, 1995). nal almacenada está siendo utilizada
(…)” (RTC Nº 06164-2007-HD, f. j. 2).
Hábeas data asegurativo
Hábeas data de ubicación
“Conocido también como hábeas
data reservador, tiene como propósi- “Tiene como objeto que el sujeto ac-
to asegurar que determinados datos tivo del poder informático responda
no sean divulgados; es decir, que sean dónde está ubicado el dato, a fin de
confidenciales. Garantiza, entonces, que el sujeto pasivo –el accionante–
la privacidad y reserva de datos legí- pueda ejercer su derecho (…)” (RTC
timamente almacenados” (SAGÜÉS, Nº 06164-2007-HD, f. j. 2).
Néstor Pedro. Subtipos de hábeas data,
Editorial J. A., Argentina, 1995).
Hábeas data desvinculador
Hábeas data cancelatorio o “Sirve para impedir que terceros co-
nozcan la identificación de una o más
exclutorio personas cuyos datos han sido alma-
“Tiene por finalidad excluir la deno- cenados en función de determinados
minada ‘información sensible’ con- aspectos generales como la edad,
cerniente a ideas políticas, religiosas raza, sexo, ubicación social, grado de
o gremiales; al comportamiento se- instrucción, idioma, profesión (…)”
xual, a ciertas enfermedades o datos (RTC Nº 06164-2007-HD, f. j. 2).
raciales, todos ellos potencialmente
discriminatorios o lesivos del honor o Hábeas data exclutorio o
privacidad del afectado” (SAGÜÉS,
Néstor Pedro. Subtipos de hábeas data, cancelatorio
Editorial J. A., Argentina, 1995). “Su razón de ser es la de la elimina-
ción de aquella información sensible,
Hábeas data de actualización la misma que debido a su naturaleza
no debiera estar en algún o algunos
Llamado también hábeas data aditi- de los bancos de datos.
vo tiene como propósito actualizar o
agregar un dato a un banco, base o Derechos fundamentales que son tu-
registro donde el mismo no consta. telados por el hábeas data” (SAGÜÉS,
Se trata en síntesis de un hábeas data Néstor Pedro. Subtipos de hábeas data,
por omisión. Editorial J. A., Argentina, 1995).

Hábeas data de cognición Hábeas data garantista


“No se trata de un proceso en virtud “Buscan el control técnico en el mane-
del cual se pretende la manipulación jo de los datos, a fin de determinar si
de los datos, sino efectuar una tarea de el sistema informativo, computariza-
conocimiento y de supervisión sobre do o no garantiza la confidencialidad

318
HÁBEAS DATA RESERVADOR

y las condiciones mínimas de seguri- responde a la pregunta ¿qué se


dad de los datos y su utilización de registró?
acuerdo con la finalidad para la cual
han sido almacenados (…)” (RTC - Finalista. Tiene por finalidad res-
Nº 06164-2007-HD, f. j. 2). ponder a la pregunta para qué y
para quién se registran los datos.
Hábeas data impropio
- Autoral. su objeto es saber quién
“Puccineli nos dice que como vía obtuvo los datos registrados”.
para acceder a la información públi- (SAGÜÉS, Néstor Pedro. Subtipos de
ca (‘hábeas data impropio’), resul- hábeas data, Editorial J. A., Argenti-
tando en la práctica los más trascen- na, 1995).
dentes los articulados para el acceso
a información pública, ya que han
contribuido concretamente a la tute-
Hábeas data rectificador o
la de derechos de dificultosa efectivi- correctivo
zación, como el derecho al ambiente”
“Destinado a modificar o sacar infor-
(PUCINELLI, R. Tipos y subtipos de
maciones falsas, inexactas o impreci-
hábeas data en América Latina. Astrea.
sas de un banco de datos. Sin duda,
Buenos Aires).
busca tutelar el aspecto denominado
modificación o corrección.
Hábeas data informativo
Tiene por objeto corregir una infor-
“Es aquel utilizado por quien procu-
mación errónea que aparece en un
ra recabar información. Se divide a su
banco o en un registro y consecuen-
vez en subtipos como el exhibitorio,
temente a sanear los datos falsos”
previsto para conocer que se registró;
(SAGÜÉS, Néstor Pedro. Subtipos de
finalista, destinado a determinar para
hábeas data. Editorial J. A., Buenos
qué y para quién se realizó el registro;
Aires, 1995).
y autorial, cuyo sentido es el averi-
guar quién obtuvo los datos incluidos
en el registro. Es el que tiene por obje- Hábeas data reservador
to acceder a la información que se tie-
ne sobre sí en un determinado banco “Su finalidad es asegurar que un
de datos. Se procura solamente reca- dato legítimamente registrado sea
bar información obrante en registros solamente proporcionado a quienes
o banco de datos públicos o privados estén legalmente autorizados para
destinados a proveer informes: se dis- ello. la protección de la confidencia-
tinguen tres subtipos: lidad como parte de la autodetermi-
nación informativa está claramente
- Exhibitorio. Su finalidad es ob- detrás de este tipo de hábeas data”
servar y tomar conocimiento de (SAGÜÉS, Néstor Pedro. Subtipos de
los datos referidos a una persona, hábeas data, “J. A.”, 1995).

319
HABILITACIÓN

Habilitación Hogar de hecho


Acción de conferir capacidad a un in- “[E]l formar un hogar de hecho
capaz. // Entrega de bienes medios comprende compartir habitación, le-
para una empresa o actividad. // cho y techo. Esto es, que las parejas
Provisión de lo necesario. de hecho lleven su vida tal como si
fuesen cónyuges, compartiendo inti-
Himno Nacional midad y vida sexual en un contexto
de un fuerte lazo afectivo. Las im-
“[E]n criterio que este Tribunal plicancias de ello se verán reflejadas
Constitucional comparte, la Corte en el desarrollo de la convivencia,
Constitucional colombiana ha es- que deberá basarse en un clima de
tablecido en la Sentencia C-469/97, fidelidad y exclusividad. Se excluye,
que ‘Una cosa es la ley que adopta por lo tanto, que alguno de los con-
oficialmente un símbolo patrio, en vivientes estén casado o tenga otra
este caso el texto del Himno Na- unión de hecho” (STC Nº 06572-
cional, y otra el contenido de dicho 2006-PA, f. j. 17).
símbolo’. En efecto, como bien esta-
blece la aludida sentencia ‘El himno
nacional es una composición poéti-
Honor (bien jurídico)
co musical cuyo sentido es honrar “Encarnación-Irene Serrano consi-
personajes y sucesos históricos, que dera, amparándose en las definicio-
contribuyeron al surgimiento de la nes propuestas por el Diccionario
nación (...). Su inspiración lírica, pro- de la Real Academia Española, que
pia de la época de su composición, honor remite a un sentimiento ínti-
no adopta un contenido normativo mo al individuo, mientras que hon-
de carácter abstracto que obligue a ra apela a su exteriorización, por lo
su realización por el conglomerado que afirma que ‘el honor clásico (...)
social. Materialmente, no crea, extin- está vinculado a los actos externos y
gue o modifica situaciones jurídicas es aprecio y respeto que se obtiene
objetivas y generales; su alcance no por ellos de la sociedad. Es lo que
es propiamente jurídico y, por tanto, nosotros llamaríamos honra en su
no va más allá del significado filosó- sentido puro y estricto’. Sobre esta
fico, histórico y patriótico expresado hipótesis, que presupone una con-
en sus estrofas. El himno cumple traposición entre honor y honra con
así una función expresiva que inter- respecto a la dualidad expresada en-
preta la gesta de la independencia, tre la conciencia del propio ser y la
sin comprometer ni condicionar la imagen reflejada del mismo, subra-
conducta social al contenido de su yaba Américo Castro que ‘el idioma
texto y, en manera alguna, pueden distinguía entre la noción ideal y ob-
desprenderse de su contenido, efec- jetiva del honor, y el funcionamien-
tos contrarios a su origen, o interpre- to de esa misma noción, vitalmente
taciones diversas que se aparten del realizada en un proceso de vida sin-
sentido histórico de su canto” (STC gularizada. El honor es, pero la hon-
Nº 00044-2004-PI, f. j. 33). ra pertenece a alguien, actúa y se

320
HUELGA

está moviendo en una vida’. La abs- Carlos. Espacio, tiempo y forma, Serie
tracción inmaterial que para Castro IV, España, 1995).
determina la esencia del honor ad-
quiriría sustantividad al concretar- Huelga
se social, aunque individualmente,
en honra. Adoptando una postura “La huelga es la suspensión colecti-
antagónica, pese a coincidir en la va del trabajo acordada mayoritaria-
efectiva diferenciación de signifi- mente y realizada en forma volun-
cado entre ambas palabras, autores taria y pacífica por los trabajadores,
como Rafael Serra Ruiz se decantan con abandono del centro de trabajo.
por una interpretación inversa a la Debe tener por objeto la defensa de
referida con anterioridad, pues en los derechos e intereses socioeco-
su obra: Honor, honra e injuria en el nómicos o profesionales de los tra-
Derecho medieval español, respalda bajadores en ellos comprendidos”
la caracterización del honor como (DOLORIER TORRES, Javier. Trata-
irradiación colectiva de una hon- do práctico de Derecho Laboral. Gaceta
ra personal” (MAIZA OZCOIDI, Jurídica, Lima, 2010).

321
I
Identidad continuado no afecta, en principio,
las integridades anteriores, pero
“La identidad es, así, un fenómeno compromete el desenvolvimiento
complejo que comprende diversos de la vida futura. La integridad físi-
elementos de dentificación, todos im- ca ha sido tratada en el Código Civil
portantes para el desenvolvimiento peruano. El artículo 5 dice que es
individual y de la vida en sociedad irrenunciable y no puede ser objeto
de la persona. La integridad en este de cesión, aún cuando puede hacer-
inciso tiene tres contenidos expresos: se excepción a la irrenunciabilidad
moral, psíquica y física. La integri- en ciertas hipótesis previstas en el
dad física es el derecho que tiene la artículo 6 de dicho cuerpo jurídico.
persona a la intangibilidad de los di- Sin embargo, los artículos 6 al 12 del
versos elementos que componen su Código Civil se refieren casi exclusi-
dimensión física. Ellos son: La inte- vamente a la integridad corporal. El
gridad corporal, es decir, la preserva- artículo 7, al tratar de la donación de
ción de sus órganos, partes y tejidos partes del cuerpo o de tejidos que no
tanto en cantidad como en calidad. a se regeneran. establece que “(...) no
integridad funcional, que se refiere al debe perjudicar gravemente la salud
mantenimiento de las funciones del o reducir sensiblemente el tiempo de
organismo de acuerdo con las capaci- vida del donante”. Esta es una evi-
dades, edad y demás elementos que dente alusión a la salud integral que,
intervienen en ellas. La integridad por su propia definición, incluye a la
física puede permanecer y, sin em- integridad funcional” (BERNALES
bargo, haberse alterado la capacidad BALLESTEROS, Enrique. Constitu-
funcional, por ejemplo, por una for- ción de 1993. Análisis comparado. 5a
ma de alimentación que inhibe deter- edición, Lima, 1995).
minadas habilidades o características
del organismo. La salud integral, Ideología
que atañe a la integridad corporal y
funcional, pero también al funciona- “La ideología es un conjunto de
miento y la previsión de un futuro ideas que expresan una concepción y
positivo para el organismo huma- visión particular del mundo y de la
no. Así, un esfuerzo extenuante y sociedad.

323
IGLESIA

Entre otras concepciones de ideolo- constante contra ella aunque en muy


gía, se encuentra que es la justificación pocas ocasiones consiguieron la
teórica de la praxis (práctica) política. igualdad propuesta, y fue durante la
Esta concepción es limitada porque Revolución Francesa, cuando se al-
solo vincula la ideología con la polí- canzó su integridad como concepto y
tica. En este caso existe una relación empezó a ser un valor defendido glo-
entre un concepto universal, como es balmente, representado en el lema:
el de ideología; y una forma concreta ‘Libertad, igualdad y fraternidad’.
de acción, es decir, la acción política”
(MIRO QUESADA RADA, Francisco. La inclusión de esta palabra en la fra-
Ciencia Política. Manual y antología. Li- se fue a causa de que en 1789, el Ter-
brería Studium Editores, Lima, 1986). cer Estado (el pueblo) se rebeló con-
tra la nobleza y el clero, que exigían
un aumento de los impuestos. Los
Iglesia diputados del Tercer Estado se unie-
(Del latín eclesia). Edificio destinado ron formando la Asamblea Consti-
a la celebración del culto católico.// tuyente, y redactaron importantes
Según el Derecho Internacional Pú- documentos políticos que abolían los
blico: agrupación constituida por to- privilegios señoriales buscando la
dos los fieles de una misma creencia igualdad, como fue la Declaración de
que observan un mismo rito, y por lo los Derechos del Hombre y del Ciu-
común gobernada al menos espiri- dadano, antecedente de la Declara-
tualmente p ­ or un cuerpo de sacerdo- ción Universal de los Derechos Hu-
tes jerarquizados. Con este sentido se manos, buscando el reconocimiento
dice: la reparación entre la iglesia y el mundial de este valor.
Estado. A veces la palabra “Iglesia”
Durante la historia se han violado
se usa para designar a la Iglesia cató-
constantemente los Derechos Hu-
lica romana.
manos, es decir, que este valor no ha
sido respetado, causándose por ello
Igualdad grandes y numerosas desgracias a
nivel universal, como las conquistas,
“(Del latin aequalitas, de aequalis, el sometimiento de pueblos, la escla-
igual). La igualdad, como definición vitud (...).
práctica, podría ser: ‘ausencia de total
discriminación entre los seres huma- Al oir la palabra ‘igualdad’ nos vie-
nos, en lo que respecta a sus derechos’. nen a la mente siempre las mismas
Pero consideramos que no basta con cosas. Igualdad entre razas, igualdad
esto, sino que es un tema mucho más de sexos, que no son las únicas, pero
amplio, y que abarca tantos factores, que tal vez son las que más preocu-
que puede, en muchos casos, llegar a pan a la gente porque están más pre-
determinar nuestras vidas. sentes en su vida cotidiana. 
La desigualdad ha estado presente Vamos a desarrollar algunos de los
desde el principio de los tiempos, y casos en los que está presente una
los pueblos han mantenido una lucha clara desigualdad. 

324
IGUALDAD

El ejemplo que mejor conocemos es obligado en la casa no les permitía un


el caso de la raza blanca, que siempre empleo propiamente dicho.
se ha considerado a sí misma supe-
rior respecto a las otras, siendo inca- Sin embargo, un derecho importante
paz de tolerar una simple diferencia que tienen las mujeres sobre los hom-
(que no hemos elegido), como es el bres es que la custodia de los hijos en
color de la piel. Esto ha sido el cau- caso de divorcio suelen recaer sobre
sante, de que incluso hoy, a las puer- ellas, ya que los jueces apuestan casi
tas del siglo XXI, siga existiendo un siempre por las mujeres para la edu-
odio tan profundo hacia otras razas, cación y cuidado de los hijos.
inculcado desde hace muchos siglos Hoy en día, las mujeres siguen luchan-
atrás, llevando a gente supuestamen- do por una igualdad que ya está cerca,
te civilizada a actuar de una manera aunque todavía para conseguir lo mis-
tan irracional como son los pensa- mo que un hombre tienen que demos-
mientos racistas; que ha llegado a ca- trar el doble. Esto ha llevado a movi-
sos extremos como son las limpiezas lizaciones feministas que, en algunos
étnicas de Kosovo. casos, han sido extremas, perdiendo
así la razón de sus argumentos.
Esto ha provocado un odio inver-
so, debido al sometimiento sufrido, Otro conflicto de desigualdad se crea
como puede ser el que sienten los con las parejas del mismo sexo, ya
negros de algunos barrios estadouni- que no tienen los mismos derechos
denses hacia los blancos.  que una pareja heterosexual.
También hay un gran sentimiento xe- Esta situación está mal vista por la
nófobo entre los pueblos del sudes- sociedad, de manera que no les per-
te europeo, que ha originado tantos mite derechos como el matrimonio,
conflictos. la adopción, e incluso, en algunos ca-
sos, la convivencia.
Asimismo, son muy importantes las
masacres de carácter racista que se Las religiones son, en muchos casos,
hacen entre los diferentes pueblos las provocadoras de desigualdades.
dentro del corazón de África.  Por ejemplo el caso de Hitler, que
durante la Segunda Guerra Mundial
Igualmente ocurre entre diferentes
arrasó con todos los judíos que había
etnias asiáticas, que provocan matan-
en Alemania.
zas masivas.
Otro ejemplo es el de la Iglesia Cató-
Otra igualdad inalcanzada es la de
lica, que margina con su intolerancia
hombre y mujer, donde el hombre
a grupos de gays y lesbianas.
siempre ha infravalorado a la mujer
basándose en el poder físico sin tener Haber hablado de hombres, mujeres,
en cuenta el mental. Las mujeres han razas, gays, lesbianas, religiones (...),
estado consideradas como un cero a nos hace darnos cuenta de que todo
la izquierda durante mucho tiempo: el mundo merece los mismos dere-
y no tenían derecho al voto, el trabajo chos, respetándose unos a otros, y

325
IGUALDAD CIVIL

disfrutando de las diferencias, ya que 2000. Violeta Martín, Andrea Berme-


el que estas existan produce una di- jo y Elena Artime).
versidad que enriquece mucho a las
personas. Igualdad civil
Pero hoy las nuevas tecnologías y, Implica la igualdad ante la ley civil,
sobre todo las grandes comunica- penal y administrativa, y que impor-
ciones provocan que haya un gran ta principalmente la igualdad para
proceso de globalización, que inte- las cargas públicas (impuestos, servi-
gra la economía, las finanzas, la cul- cio militar, etc.).
tura, la tecnología y la estructura de
gobierno. En principio, potencia el
crecimiento económico y el adelanto Igualdad de derechos
humano, pero en la actualidad está “La igualdad de derechos de hom-
más impulsada por la expansión de bres y mujeres es un principio de las
los mercados que por el desarrollo de Naciones Unidas. Así, en el Preám-
las personas, e incrementa la brecha bulo de la Carta de las Naciones Uni-
entre los más ricos y los más pobres. das se establece, entre los objetivos
básicos, el de ‘reafirmar la fe en los
Un caso de igualdad extrema es el de
derechos fundamentales del hombre,
los clones, que hace posible que dos
en la dignidad y el valor de la per-
personas sean exactamente iguales.
sona humana, en la igualdad de de-
Esto provoca que la sociedad tenga
rechos de hombres y mujeres’. Ade-
un cierto miedo a las consecuencias
más, en el artículo 1 de la Carta se
que podría traer la clonación.
proclama que uno de los propósitos
Incluso en los grupos sociales más de las Naciones Unidas es realizar la
pequeños es evidente un cierto deseo cooperación internacional en el de-
de igualdad, ya que todo el mundo sarrollo y estímulo del respeto a los
actúa y se relaciona con la gente más derechos humanos y a las libertades
parecida a ellos mismos. fundamentales de todas las personas
‘sin hacer distinción por motivos de
La constante violación de los Dere- raza, sexo, idioma o religión’.
chos Humanos ha provocado la or-
ganización de asociaciones que los Sobre la base de la igualdad de dere-
defienden, como Amnistía Internacio- chos de todo ser humano y del prin-
nal, Unicef, Manos Unidas, Unesco, cipio de dignidad, la Declaración
0.7, Médicos Sin Fronteras (...). Universal de Derechos Humanos, en
su artículo 2, proclama que toda per-
En conclusión, debemos adoptar la sona podrá gozar de los derechos hu-
igualdad como el respeto a estos, ya manos y las libertades fundamentales
que promueven la igualdad en dere- ‘sin distinción alguna de raza, color,
chos y en oportunidades y aceptan sexo, idioma, religión, opinión política
la diversidad en forma” (Trabajo de o de cualquier otra índole, origen na-
ética de la ESO del IES Carlos Bouso- cional o social, posición económica, na-
ño - Majadahonda - Madrid, abril de cimiento o cualquier otra condición’.

326
IGUALDAD PROCESAL

De manera similar, el artículo 1 de la de la ONU. A la luz de este orde-


Convención Americana sobre Dere- namiento supranacional, este Tri-
chos Humanos (CADH), el artículo bunal Constitucional puede afirmar
2.1 del Pacto Internacional de Dere- que la igualdad de los hombres y de
chos Civiles y Políticos (PIDCP), el las mujeres, así como la prohibición
artículo. 2.2 del Pacto Internacional de discriminación contra la mujer,
de Derechos Económicos, Sociales y son normas imperativas del Dere-
Culturales (PIDESC) y el artículo 3 del cho Internacional (Ius Cogens) que
Protocolo Adicional a la Convención no admiten disposición en contra-
Americana sobre Derechos Humanos rio, de acuerdo con el artículo 53 de
en materia de Derechos Económicos, la Convención de Viena del Derecho
Sociales y Culturales, establecen que de los Tratados de 1969” (STC Exp.
los derechos enunciados en ellos son N° 05652-2007-PA, ff. jj. 10-14).
aplicables a todas las personas sin
distinción alguna de raza, color, sexo,
idioma, religión, opinión política o de
Igualdad política
otra índole, origen nacional o social, Implica la igualdad ante la ley polí-
posición económica, nacimiento o tica, es decir, la que organiza la par-
cualquier otra condición social. ticipación de los individuos en el go-
bierno del Estado.
De este modo, en el Derecho Inter-
nacional de los Derechos Humanos
existe una cláusula general de igual- Igualdad procesal
dad de derechos de hombres y mu-
jeres, y una cláusula que contiene la “Este principio postula el equilibrio o
prohibición de una serie de motivos paridad de oportunidades procesales
concretos de discriminación lo que entre todas las partes que intervienen
constituye una explícita interdicción en el proceso, sin que ninguna de ellas
de determinadas diferencias históri- disponga de más o mejores armas de
camente muy arraigadas y que han ataque o defensa que las otras.
situado a grupos de la población en
posiciones, no solo desventajosas, Esto requiere que exista paralelismo o
sino contrarias a la dignidad de la equilibrio entre las oportunidades de
persona humana. defensa de las partes, de suerte que
toda oportunidad de alegar o probar
Estos principios generales, basados que se concede a una de ellas tenga
tanto en la costumbre como en los tra- su correspondencia o contrapartida
tados internacionales, han sido inter- respecto de la otra, lo que no implica
pretados y aplicados por los sistemas necesariamente una igualdad o para-
regionales de protección de los dere- lelismo mimético, exacto, con respec-
chos humanos, la Corte Internacional to a los actos del proceso, de manera
de Justicia, los Comités de Derechos que cada parte realice exactamente los
Humanos de las Naciones Unidas y mismos, pero exige que, en conjunto,
especialmente por la legislación y ju- puedan deducirse aquellos equili-
risprudencia de los países miembros brios o paridad de oportunidades.

327
IGUALDAD TRIBUTARIA (PRINCIPIO)

Se trata de un principio íntimamen- distinciones entre aquellos a quienes


te relacionado con el de audiencia va dirigida. Todos tienen derecho a
o contradicción y en general, con la invocar la ley y de reclamar su apli-
prohibición de indefensión. Habitual- cación igual todas las personas son
mente, cuando alguien se ve privado iguales ante la ley .
de alguna oportunidad de defensa de
la que sí dispone la otra u otras partes El principío de igualdad jurídica,
procesales, se le está asimismo cau- tributaria es consecuencia del prin-
sando indefensión. cipio de igualdad de todos ante
la ley, isonomia asegurada por la
Este principio no se entiende, sin Constitución.
embargo, incluido en el principio de
igualdad ante la ley, sino que debe El principio de igualdad jurídicos
conectarse con el derecho a un juicio nace para abolir la estructura social
justo, el derecho de defensa e incluso del siglo XVIII, donde eristían pri-
con el derecho a un proceso con to- vilegios de nacimiento, regalías de
das las garantías. todo orden y diferenciaciones so-
ciales. A través de este principio se
Como sucede con otros principios, la propugna la completa igualdad en-
vigencia de este admite modulacio- tre los hombres, esto es, la completa
nes en las distintas fases del proceso, abolición de los privilegios y regalías
donde hay supuestos en los que la entonces reinantes.
ley permite que se dicten resolucio-
nes judiciales sin que la persona afec- Se postula, asimismo, la igualdad jurí-
tada intervenga previamente para dica en sentido objetivo, personal, con
alegar lo que a su derecho convenga. una visión individualista del hombre.
Ello responde a diferentes motivos
atendibles y razonables, y que aun- El primer estatuto político en tratar la
que no se permita al posible afecta- igualdad jurídica de todos los hombre
do intervenir antes de dictarse la re- ante la ley fue la Declaración de los
solución, una vez dictada sí se le da Derechos del Hombre y del Ciuda-
la oportunidad de alegar y probar la dano, proclamada el 26 de agosto de
improcedencia de lo resuelto. 1789, por la Asamblea Constitucional
de Francia, en los siguientes términos:
Los casos más importantes de esa mo- Les hommes naisent et demeu rente
dulación del principio de igualdad libres et égaux en droits; les distinc-
procesal son dos: las medidas caute- tions sociales ne pevven t etre fondées
lares y el secreto del sumario” (TENA que sur l’utilité conmune (art. 1).
ARAGÓN, María Felix. Manual de
Derecho Constitucional. Audiencia Pro- Este principio de igualdad Jurídíca
vincial de Cáceres, España, 2012). aparece en los Estados Unidos en la
Constitución Federal de 1868. Nues-
Igualdad tributaria (principio) tra Carta Política de 1993, también
consagra este principio como uno de
“La ley es un precepto general e los pilares básicos del Estado demo-
impersonal que no debe esablecer crático de derecho.

328
IMPERIO

El principio, en examen, es denomi- Imperialismo


nado, genéricamente, principio de
igualdad jurídica; principio de igual- “En la terminología económica este
dad ante la ley; principio de igualdad concepto no aparece definido has-
formal; o principio de isonomia. Si se ta principios del siglo XX, con unas
aplica al derecho tributario, tenemos características esenciales que sirven
las expresiones: principio de igual- para entender la amplitud del mis-
dad tributaria, principio de igualdad mo. Estas son:
jurídica tributaria, principio de iso-
nomia tributaria. 1. Concentración de la producción
y el capital, creando monopolios
En materia fiscal, la igualdad de to- que desempeñan un papel decisi-
dos ante las leyes entendida como vo en la vida económica.
igualdad ante la ley tributaria. Así,
no puede existir privilegios en ma- 2. Fusión del capital bancario con el
teria tributaria, pues la ley tributaria capital industrial, surgiendo so-
debe ser igual para todos los que se
bre la base de este capital finan-
encuentran en situaciones idénticas.
ciero, una oligarquía financiera.
Igualdad tributaria, acentúa Dino
Jarach, quiere decir igualdad en con-
3. El proceso de exportación de ca-
diciones iguales de capacidad contri-
pital adquiere una mayor impor-
butiva” ((JARACH, Dino. Finanzas
tancia que el de exportación de
públicas y Derecho Tributario. Editorial
mercancías.
Cangallo, Buenos Aires, 1996).

4. Formación de combinaciones y
Ilegalidad alianzas monopolísticas inter-
Infracción de ley prohibitiva . // In- nacionales que se reparten el
cumplimiento de ley imperativa (...). mundo.

Ilegítimo 5. Existencia de un proceso continuo


de división territorial del mundo
Ilegal, contario a lo dispuesto en la
entre las mayores potencias capi-
ley o no, conforme con ella.
talistas” (Cuadernillo de capacita-
ción político-sindical Confedera-
Impedimento legal ción de Trabajadores Municipales
“Involucra todas aquellas circuns- de la República Argentina).
tancias que pueden afectar la im-
parcialidad de un juez, de un ma- Imperio
gistrado o de un magistrado o de un
ministro para conocer de determi- (Del latín imperiu). Forma de gobierno
nado negocio” (Glosario de Derecho a cuyo frente se halla una autoridad
Procesal Civil). monárquica más o menos absoluta.

329
IMPERIO DE LA LEY

Imperio de la ley están ordenados mediante disposi-


ciones de mayor o menor amplitud
Régimen jurídico en donde los gober- e indeterminación, y algunos ni si-
nantes y sus agentes se hallan some- quiera han sido ordenados. La Cons-
tidos, para sus decisiones gubernati- titución no es un sistema cerrado ni
vas y particulares, a la observancia omnicomprensivo’.
de las normas de derecho sentadas
por la ley y los reglamentos. Más todavía: toda constitución es,
necesariamente, y de algún modo,
Imprescriptible ‘imprevisora’. Si es un documento
destinado a sobrevivir durante gene-
“Dícese de las cosas o bienes que raciones –y en ciertos casos, durante
no pueden ser objeto de la llama- siglos– (alguna vez se sostuvo, en pa-
da ‘prescripción adquisitiva o po- labras del Chief Justice John Marshall,
sitiva’, o, más correctamente, de la que ‘está encaminada a alcanzar la
usucapión. De acuerdo con la doc- inmortalidad tanto como las institu-
trina, es un error confundir la pres- ciones humanas pueden alcanzarla’),
cripción con la usucapión. Esta es parece natural concluir que ‘las pa-
una forma de adquirir el derecho de labras de la Constitución (...) dieron
propiedad mediante la posesión de vida a un ser cuyo destino no pudo
la cosa en que recae, en una forma ser previsto completamente ni aun
pacífica, continua, pública y a título por sus creadores mejor dotados’.
de dueño, por todo el tiempo que es- En ese contexto, no es anómalo que
tablece la ley” (Glosario de Derecho ciertas situaciones importantes no ha-
Procesal Civil). yan sido comprendidas y ni siquiera
sospechadas cuando la Constitución
se dictó. En Martin vs. Hunter, el re-
Imprevisión constitucional
cordado Justice Story vuelve a señalar
“La imprevisión del constituyente no que ‘el instrumento (constitucional)
es un asunto fácil de abordar para los no fue destinado a responder mera-
constitucionalistas. En una primera mente a las exigencias de unos pocos
aproximación, en efecto, parecería años, sino a perdurar a través de un
que detrás de ella existe un vicio del largo período de años, cuyos even-
constituyente y de su obra, la Consti- tos estaban sujetos a los designios
tución, un documento generalmente inescrutables de la providencia. No
entrevisto como supremo y, por qué podría prever qué nuevos cambios y
no, perfecto, que no tiene palabras modificaciones de poderes podrían
superfluas o carentes de sentido. ser indispensables para realizar los
objetos generales de la Carta (...)’.
Pese a ello, cabe reconocer que la
Constitución, como obra humana La inescindible conexión entre futu-
que es, no resulta perfecta ni comple- ridad constitucional e imprevisión
ta: ‘Algunos sectores –escribe Kon- constitucional es quizá un lugar co-
rad Hesse– incluso los de la vida es- mún en la praxis y en la literatura
tatal en sentido estricto, únicamente constitucionalista. Ya en su discurso

330
IMPREVISIÓN CONSTITUCIONAL

de asunción presidencial Abraham axiológicamente discutible, en cuanto


Lincoln advirtió que ‘ninguna ley que aherrojar aquel porvenir con las
orgánica puede jamás idearse como pautas culturales del presente impor-
una disposición aplicable específi- ta una empresa que puede contar con
camente a todas las situaciones que escasa legitimación. La actual genera-
pueden presentarse’, mientras que ción, en efecto, no parece contar con
el jurista argentino Juan B. Alberdi, muchos títulos para obligar a las que
ideólogo y autor intelectual de la vengan en las décadas venideras acer-
constitución de 1853, apuntaba por ca de cómo enfrentar los nuevos de-
su lado ’no se ha de aspirar a que las safíos que ellas tendrán que resolver.
constituciones expresen las necesida- En síntesis: resulta curioso obser-
des de todos los tiempos’. var cómo un presunto déficit de una
Constitución –la imprevisión de cier-
La idea de la ‘imprevisión feliz’, como tos acontecimientos– podría eventual-
secuela o corolario obligado de la vo- mente resultar, a la postre, algo positi-
cación de futuridad de la Constitu- vo, al permitir un interesante margen
ción se refuerza, en algunos autores, de maniobra de los operadores poste-
con la condena paralela a lo que po- riores de la misma Constitución (vale
dríamos llamar ‘manía de previsibili- decir, los poderes constituidos).
dad’ que contaminaría a otros textos
constitucionales. Veamos la tesis en En rigor de verdad, puede quizá
Bernard Schwartz: ‘Los hombres que hablarse de dos tipos de imprevisión
escriben constituciones, todos ellos constitucional: la ‘buena’ y la ‘mala’.
demasiado a menudo, tratan de pro- La imprevisión ‘buena’ parte del su-
porcionar disposiciones expresas puesto de asumir los límites del cons-
para todas las contingencias previsi- tituyente: puede disciplinar el futuro,
bles. Afortunadamente eso no ocurrió pero no todo el futuro. Tampoco está
con los autores de la Constitución autorizado éticamente para regla-
federal (norteamericana)’. mentar la totalidad de ese porvenir.
Ni está obligado ni tiene a derecho a
Desde esta perspectiva, una consti- conjeturar todos los acontecimientos
tución demasiado previsora, y por que puedan presentarse en el paisaje
ende, detallista, minuciosa, casuística, constitucional, para darle respuestas
puntillosa y con vocación de ser ‘due- normativas precisas. Cierta dosis de
ña del azar’, resultaría a la postre una imprevisión es, igualmente, connatu-
suerte de constitución-cárcel, un ins- ral a la condición humana: el constitu-
trumento nocivo que so pretexto de yente no puede imaginar todo lo que
regular todo el porvenir, de hecho lo pueda pasar en el escenario jurídico-
reglamentaría mal, ya que pretender político, ni en el económico y social. 
disciplinar útilmente hoy a la integra-
lidad de los acontecimientos del futu- Pero también puede pensarse en una
ro puede significar tanto una misión imprevisión ‘mala’. Ella ocurre cuan-
utópica (frente a una realidad alta- do por falta de pericia, o por cobardía,
mente cambiante y volátil, en grandes o por malicia, guarda silencio sobre
tramos impredecible), como también algo en lo que debió pronunciarse.

331
IMPUESTOS

Veremos poco después esas alternati- Impuestos


vas ilegítimas de imprevisión consti-
tucional, que aluden a situaciones que Se define el impuesto, como tribu-
demandaban una respuesta constitu- to no vinculado, o sea como tributo
cional (en puntos concernientes a algo cuya hipótesis de incidencia consiste
fundamental para el Estado), y esa en un hecho cualquiera que no sea
respuesta no se dio. una actuación estatal.

En definitiva, esta introducción tiene Incapacidad


por objeto demostrar que la imprevi-
sión constitucional tiene aristas muy Defecto o falta total de capacidad, de
diversas, según como se la quiera aptitud para ejercer derechos y con-
constatar y evaluar. Ninguna cons- traer obligaciones.// Inhabilidad.//
titución escapa a ella: es algo que Ineptitud.// Incompetencia.
pasa ‘en las mejores familias’. Aún
el venerable texto norteamericano de Inconstitucionalidad (proce-
1787 (de quien se dijo en Elkinson vs.
Deliesseline, ya en 1823, y no sin cier- so de)
ta inmodestia, que era ‘el instrumen- “Los orígenes de la constitucionali-
to más maravilloso jamás creado por dad de las leyes aparecen en el con-
la mano del hombre’), incurrió en im- tinente europeo, precisamente en In-
previsiones importantes, algunas de glaterra, en la sentencia emitida por
ellas causa de tragedias nacionales. el Juez Coke en 1606. Pero si bien es
Por ejemplo, no contempló un régi- cierto que sus orígenes se dan en este
men de control de constitucionalidad continente, no es ahí donde se desa-
(vacío purgado dieciséis años des- rrolla con nitidez y recién se da con el
pués de la constitución, por el caso célebre fallo del Juez Marshall, en la
Marbury vs. Madison). No dispuso que establece que la constitución es
nada sobre la reelección presidencial, norma suprema en todo el ordena-
cosa que obligó, casi doscientos años miento jurídico y que una ley contra-
después, a establecer una enmienda ria a ella debe ser ignorada. Dándose
permisiva de una sola posibilidad de esta sentencia en el caso Marbury vs.
repetición en el mando; y no se refi- Madison (Sistema de Jurisdicción
rió al difícil problema del derecho de Constitucional de Control Difuso o
los Estados a separarse de la Unión, Americano). Mientras que el Siste-
silencio que justificó en buena medi- ma de Jurisdicción Constitucional de
da el apartamiento de varios de ellos Control Concentrado fue creado en
y la ‘solución’ del tema en las batallas 1920, teniendo entre uno de sus prin-
finales de una guerra de secesión que cipales artífices al jurista austriaco
devoró en el siglo XIX a centenares de Hans Kelsen.
miles de víctimas fatales” (SAGÜÉS,
Néstor Pedro. Reflexiones sobre la Im- Dentro del contexto de anteceden-
previsión Constitucional. Cuadernos tes históricos con relación a nuestro
de la Asociacion Peruana de Derecho sistema jurídico, logramos encontrar
Constitucional, Lima, 2005). al Código Civil de 1936 el cual decía

332
INCONSTITUCIONALIDAD (PROCESO DE)

que ‘cuando exista incompatibilidad norma inconstitucional, sino, única y


entre una disposición constitucional exclusivamente a cumplir la función
y una legal se prefiere la primera”. de eficacia integradora de la unidad
constitucional, sea mediante la ex-
En el estado de derecho se configu- pulsión de la norma inconstitucional
ra, el imperio de las normas, suele del sistema jurídico o a través de la
decirse. de allí la necesidad que esas interpretación de conformidad cons-
guarden coherencia dado que, si pro- titucional, cuando sea el caso” (STC
tegen la libertad, no se puede produ- Exp. N° 00003-2004-AI). // “Median-
cir fisuras ni contradicciones entre te el proceso de inconstitucionalidad,
cada uno de ellas y en sus relaciones la Constitución Política del Estado ha
de subordinación dentro de la deno- confiado a este Colegiado el control
minada jerarquía de las leyes. Para de constitucionalidad de las leyes y
evitar esa ruptura se ha ideado el de las normas con rango de ley. Se
control de constitucionalidad de las trata de un control abstracto de nor-
leyes” (QUISPE CORREA, Alfredo. mas que se origina no en función de
Las garantías constitucionales. Grafi- un conflicto de intereses concretos,
ca Horizonte, Lima, 2003). // Es un para cuya solución sea menester di-
proceso constitucional de carácter lucidar con carácter previo el acomo-
orgánico, reconocido por la Consti- do a la Constitución de la norma de
tución de 1993 como garantía consti- decisión, sino simplemente en una
tucional, que es formulada por quien discrepancia abstracta sobre la inter-
está legitimado para ella, ante el Tri- pretación del texto constitucional en
bunal Constitucional contra una ley relación a [sic] su compatibilidad con
que por el fondo o forma contraviene una ley singular. En consecuencia, se
a la Constitución y que tiene como trata se un proceso objetivo, ya que
finalidad hacer prevaler principios los legitimados no adoptan la posi-
de “primacía de la Constitución”, ción estricta del demandante que lle-
“jerarquía de las normas jurídicas” e ga a la instancia a pedir la defensa de
“inviolabilidad de la Constitución”, un derecho subjetivo, sino que por el
buscando con ellos se la declare la contrario actúan como defensores de
norma de como inconstitucional y la supremacía jurídica de la Constitu-
se disponga su consiguiente dero- ción. Es decir, estamos ante un proce-
gatoria. // “El objeto del proceso de dimiento que tiene como propósito,
inconstitucionalidad es efectuar la prima facie, el respeto de la regula-
valoración de una ley o norma con ridad en la producción normativa al
rango de ley de conformidad con la interior del ordenamiento jurídico, lo
Constitución, ya sea por la forma o que solo acontece si no se vulnera la
por el fondo. Se trata, pues, de un supremacía de la Constitución, de la
juicio abstracto de constitucionali- ley sobre las normas de inferior jerar-
dad de la norma, en la cual, debido quía y así sucesivamente.
a su propia naturaleza, no se faculta
al Tribunal Constitucional a evaluar No obstante, aun cuando se trata de
las afectaciones subjetivas deriva- un proceso fundamentalmente ob-
das de la supuesta aplicación de la jetivo, también tiene una dimensión

333
INCONSTITUCIONALIDAD (POR CONEXIDAD)

subjetiva, en la medida que son fines Suprema Corte de Justicia avanzar


esenciales de los procesos constitu- en una similar orientación. En efecto,
cionales garantizar la primacía de la el artículo 41, fracción IV de esa legis-
Constitución y la vigencia efectiva lación hace alusión a los contenidos
de los derechos constitucionales, se- de las sentencias, entre los que figu-
gún lo establece el artículo II del Tí- ra la fijación de los alcances y efectos
tulo Preliminar del Código Procesal precisos de las ‘normas generales o
Constitucional” (STC Nº 0007-2007- actos respecto de los cuales opere’.
PI, ff. jj. 10 y 11). Así, Fix-Zamudio y Ferrer Mac-Gre-
gor consideran que esta habilitación
Inconstitucionalidad (por co- reglamentaria ‘ha llegado a exten-
der los efectos a otras normas cuya
nexidad) validez dependa de la propia norma
“La inconstitucionalidad por cone- invalidada, sean de igual o menor
xidad es un asunto que interesa, y jerarquía que la impugnada, debido
mucho, al Derecho Procesal Constitu- a que el vínculo de dependencia que
cional, ya que se dirige a examinar –ni existe entre ellas determina, por el
más ni menos– el objeto o universo mismo vicio que la invalida, su con-
sobre el cual recae la inspección cons- traposición con el orden constitucio-
titucional. Uno de los pocos ejemplos nal que debe prevalecer”. Veremos
exitosos de codificación de esta vasta que similares construcciones las ha-
disciplina, el CPC peruano de 2004, yamos en España, Italia, Colombia
específicamente regula esta institu- y Costa Rica, por indicar tan solo al-
ción en su artículo 78, que prescribe: gunos casos” (CARNOTA, Walter F.
‘La sentencia que declare la ilegalidad “Perfiles del magistrado constitucio-
o inconstitucionalidad de la norma nal peruano en el contexto nacional y
impugnada, declarará igualmente la comparativo”. ETO CRUZ, Gerardo
de aquella otra a la que debe exten- (coordinador). Treinta años de ju-
derse por conexidad o consecuencia’. risdicción constitucional en el Perú.
Tomo I. Centro de Estudios Consti-
El precepto de esta norma adjetiva tucionales del TC, Lima, 2014)
constitucional es derivación de los
principios de consecuencia y razona- Inconstitucionalidad por omi-
bilidad. Examinada a simple vista, pa- sión
rece tener un contenido lógico y hasta
ciertamente obvio. Sin embargo, en- “Nuestra posición con respecto a las
cierra una profunda enseñanza por- dos concepciones doctrinarias rela-
que está delimitando el ‘perímetro’, el tivas a la inconstitucionalidad por
radio o ‘parámetro’ de acción sobre el omisión, es favorable a la postura
cual va a actuar el juez constitucional. amplia o extensa, ya que considero
que a través de ella se abarcan todos
La construcción ha prendido tam- los supuestos en los que una omisión
bién en otras latitudes. En México, de los poderes constituidos o funcio-
la ley reglamentaria del artículo narios públicos puede vulnerar la
105 constitucional ha permitido a la fuerza normativa de la Constitución.

334
INDULTO

Bajo el criterio anteriormente referi- 231; Corte I.D.H., caso Carpio Nico-
do, propongo la siguiente definición lle y otros, cit., párr. 87; Corte IDH).
de inconstitucionalidad por omisión: 

‘Inconstitucionalidad por omisión


Indulto
es la inobservancia total o parcial “Para el jurista Eduardo Novoa, el
de mandatos concretos conteni- indulto se define como ‘aquel perdón
dos en normas constitucionales proveniente del Estado, que exime al
de cumplimiento obligatorio, pro- beneficiado del cumplimiento de la
ducto de la inacción de los pode- pena a que hubiere sido condenado,
res constituidos o de los funcio- sin por ello ser borrado el delito ni sus
narios públicos, dentro del plazo efectos penales ni extrapenales’. Esta
establecido en la Constitución o definición apunta al indulto propia-
considerado razonable, que oca- mente como una causal de la extin-
siona la pérdida de eficacia nor- ción de la responsabilidad penal. En-
mativa de la Constitución’”. rique Cury señala: ‘Es un instrumento
(CASTRO PATIÑO, Iván. “Definición de política criminal, valiéndose del
y elementos de la inconstitucionali- cual el jefe de Estado o el legislador,
dad por omisión”. En: Revista Jurídica en su caso, conceden una excusa abso-
Nº 22, Universidad Católica de Gua- lutoria de efectos restringidos a quien
yaquil, Ecuador, 2007). ha sido declarado criminalmente res-
ponsable de uno o más delitos’.
Indemnización
La institución del indulto es la mo-
“En la teoría general de los actos ilí- derna supervivencia del derecho de
citos se reconoce la importancia de la gracia del soberano, como lo señala
indemnización como medio de repa- el profesor Alfredo Etcheberry. Des-
rar el daño causado, sea material, sea de siempre se ha concebido como
inmaterial. Permite compensar con una prerrogativa del soberano útil
un bien útil, universalmente apre- para liberar a quienes han cometido
ciado –el dinero–, la pérdida o el me- delito, en aquella época en que el po-
noscabo de un bien de la misma na- der total se concentraba en sus ma-
turaleza, e incluso de una diferente, nos, confundiéndose la facultad de
que no es posible reponer o rescatar gobernar con la de juzgar” (OGAS
conforme a su propia naturaleza. El CABRERA, Carolina. “Amnistía, in-
ejemplo más impresionante de esta dulto, prescripción y delitos univer-
compensación de un bien con otro, sales”. Tesis Universidad de Chile,
absolutamente distinto y ciertamente Santiago, 2007). // “Causal o modo de
menor en la jerarquía de los bienes extinción de la responsabilidad pe-
jurídicos, es la reparación por la pér- nal. ‘Gracia por la cual se remite total
dida injusta de la vida. En este caso, o parcialmente un delito, se conmu-
la reparación adquiere, fundamen- ta una pena o se exceptúa y exime
talmente, la forma de una indem- del cumplimiento de la ley o de otra
nización pecuniaria” (Corte I.D.H., obligación cualquiera’. A diferen-
caso Lori Berenson Mejía, cit., párr. cia de otras causales de extinción

335
INFRACCIÓN CONSTITUCIONAL (DIRECTA)

contemplada en el Código Penal (lo- (VAN RYSSELBERGHE, Jacqueline


cura o demencia, prescripción de la “Acusación Constitucional contra
pena o de la acción penal, amnistía, Intendenta de la Región del Bío Bío”.
la muerte del responsable), el indul- EMOL, 2011). // “La infracción cons-
to no priva el carácter de condenado titucional es el acto u omisión que
para los efectos de la reincidencia” trastorna el sistema constitucional
(GODOY, Daniela y MUNITA, Ro- alterando su normal funcionamiento.
berto. El indulto presidencial: Una fa- El término infracción ha sido usado
cultad que debe actualizarse. Instituto frecuentemente por las Constitucio-
Libertad, 2010). nes peruanas para referirse a los ac-
tos realizados por los funcionarios
Infracción constitucional (di- públicos que atentan contra la Cons-
titución, encontrándose esta figura
recta) dentro del proceso de acusación cons-
“La infracción directa de la Carta Fun- titucional” (ORÉ CHÁVEZ, Iván. La
damental por una norma, tiene lugar relación jurídica material del proceso
cuando dicha vulneración queda ve- constitucional. Ponencia presentada
rificada sin necesidad de apreciar, ante el I Congreso de Derecho Proce-
previamente, la incompatibilidad de sal Constitucional de la Comunidad
la norma enjuiciada con alguna(s) Sudamericana de Naciones, 2006).
norma(s) legal(es). Se trata de aque-
llos supuestos en los que el parámetro Infracción constitucional (por
de control de constitucionalidad, se la forma)
reduce únicamente a la Norma Fun-
damental. Así, todos los ejemplos a “Una norma incurre en una infrac-
los que se ha hecho referencia hasta ción constitucional de forma, funda-
el momento revelan una vulneración mentalmente, en 3 supuestos:
directa de la Constitución” (STC Exp.
N° 0020-2005-PI, f. j. 26). a) Cuando se produce el quebranta-
miento del procedimiento legis-
Infracción constitucional lativo previsto en la Constitución
para su aprobación. Dicho even-
“La infracción de la Constitución im- to tendría lugar, por ejemplo, si,
plica una trasgresión de ella a través fuera de las excepciones previstas
de actos u omisiones que afecten uno en el Reglamento del Congreso
o más bienes jurídico-constitucio- de la República, un proyecto de
nales o derechos fundamentales y ley es sancionado sin haber sido
garantías constitucionales, por tan- aprobado previamente por la res-
to, dicha trasgresión puede cons- pectiva Comisión dictaminadora,
tituir una vulneración objetiva de tal como lo exige el artículo 105
principios o reglas constituciona- de la Constitución.
les, como puede también afectar la
esfera subjetiva de uno o más b) Cuando se ha ocupado de una
derechos fundamentales y sus res- materia que la Constitución di-
pectivas garantías constitucionales” rectamente ha reservado a otra

336
INICIATIVA LEGISLATIVA

específica fuente formal del de- Ingobernalidad


recho. Así, por ejemplo, existen
determinadas materias que la Es la situación o circunstancia que
Constitución reserva a las leyes or- hacen referencia a la debilidad, desor-
gánicas (v.g. de conformidad con den u otra situación que desestabiliza
el artículo 106, la regulación de la el gobierno y no permite cumplir sus
estructura y el funcionamiento de funciones en plenitud, involucrando
las entidades del Estado previstas a diferentes actores políticos, sociales
en la Constitución), razón por la y económicos, en algunos casos logra
cual en caso de que una ley ordi- afectar a las instituciones y sistema
naria se ocupe de dicha regulación, democrático.
incurriría en un vicio de inconstitu-
cionalidad formal. Iniciativa legislativa
c) Cuando es expedida por un órga- “La iniciativa legislativa consiste en
no que, constitucionalmente, re- la facultad de presentar en las Cáma-
sulta incompetente para hacerlo. ras proyectos de Ley. Para Xifra He-
Ello tendría lugar, por ejemplo, ras ‘la iniciativa es el acto que pone
si el Poder Legislativo expidiera en marcha el proceso legislativo. Se
decretos de urgencia, pues la po- trata de un acto de inducción, de
sibilidad de dictar dichas fuentes proposición, no de decisión. Sin em-
normativas ha sido reservada al bargo, en la iniciativa se determina el
Presidente de la República, con- objeto sobre el cual habrá de desarro-
forme a lo previsto en el artículo llarse la actividad procesal hasta lle-
118 19 de la Constitución” (STC gar a la perfección de la ley’.
Exp. N° 0020-2005-PI, f. j. 21).
La titularidad de la iniciativa le-
Infracción constitucional gislativa reside en los legisladores,
(total) el presidente de la nación y el pue-
blo” (BASTERRA, Marcela. “Hábeas
“La totalidad o parcialidad de las in- corpus correctivo colectivo pluri-
fracciones constitucionales, no se en- individual”. En: AA. VV. Tratado de
cuentra referida a un quántum de la Derecho Procesal Constitucional. Tomo
fuente afectada (la Constitución), sino I. La Ley, Buenos Aires, 2010). //
de la fuente lesiva (la ley o norma “‘Los ciudadanos tienen el derecho,
con rango de ley). En efecto, una ley conforme a ley, los derechos de elec-
puede ser totalmente inconstitucional ción, de remoción o revocación de
cuando la totalidad de su contenido autoridades, iniciativa legislativa y
dispositivo o normativo es contrario a de referéndum’. Se está señalando
la Constitución. En tales supuestos, la que cualquier persona puede pro-
demanda de inconstitucionalidad es mover la dación de una ley. Sin em-
declarada fundada, y la disposición bargo, esta formulación positiva de
impugnada queda sin efecto” (STC iniciativa legal se debe ver comple-
Exp. N° 0020-2005-PI, f. j. 24). mentada con la posibilidad –también

337
INMUNIDAD PARLAMENTARIA

constitucional– de que se declare su Instituciones políticas


inconstitucionalidad, y retirarla del
ordenamiento jurídico (…)” (STC “El término institución se aplica por
Nº 00002-2005-PI, f. j. 15). lo general a las normas de conducta
y costumbres consideradas impor-
Inmunidad parlamentaria tantes para una sociedad, como las
particulares organizaciones formales
“[L]a inmunidad parlamentaria es de gobierno y servicio público. Como
(…) una prerrogativa de los miem- estructuras y mecanismos de orden
bros del Poder Legislativo, consis- social en la especie humana, las ins-
tente en la imposibilidad de que tituciones son uno de los principales
sean procesados o detenidos salvo objetos de estudio en las ciencias so-
flagrante delito previo levantamien- ciales, como la sociología, las ciencias
to de la inmunidad por parte del políticas y la economía.
correspondiente Poder Legislativo.
De este modo, se configura como un Alonso, J. (2006) Las instituciones son
impedimento procesal para la aper- también un tema de estudio central
tura de la instrucción penal, cuya para el derecho, el régimen formal
estricta observancia constituye un para la elaboración e implantación de
elemento de especial importancia reglas. La creación y evolución de las
del procedimiento preestablecido instituciones es un asunto, desde lue-
por la ley y, desde tal perspectiva, go, que ha jugado un papel preponde-
como atributo integrante del dere- rante en la historia de las sociedades.
cho al debido proceso”(STC Exp.
N° 00013-2009-PI, f. j. 35). Las instituciones son mecanismos de
orden social y cooperación que pro-
curan gobernar el comportamiento de
Institucionalismo un grupo de individuos que puede ser
El institucionalismo es un enfoque reducido o coincidir con una sociedad
particular o tendencia de algunas entera, en dicho sentido trascienden
corrientes dentro de estas ciencias las voluntades individuales al iden-
sociales, instituciones políticas son tificarse con la imposición forzosa
aquellas que se refieren a la sociedad de un propósito ampliamente en teo-
política y que regulan la estructura y ría considerado como un bien social.
órganos del gobierno del Estado. Su mecanismo de funcionamiento
Según el criterio presentado por la varía en cada caso, aunque se destaca
Unesco en 1948, referente a los obje- la elaboración de numerosas reglas,
tos de estudio de la ciencia política, comúnmente inflexibles” (ALONSO,
las instituciones políticas guardan José. La esfera de la mediación sociopolíti-
relación con los aspectos de orienta- ca. Editorial Roa, Caracas, 2006).
bilidad y prosecución de la estabili-
dad social e integral de las sociedad Insurrección
con el fin de preservar su evolución
(ALONSO, José. La esfera de la media- “‘Insurrección’ e ‘insurgencia’ pro-
ción sociopolítica. Roa, Caracas, 2006). vienen de la misma palabra latina

338
INTERÉS NACIONAL

(insurgere); y ambas significan bási- Integración política


camente lo mismo: Levantamiento
contra una autoridad dada. Por lo El concepto de integración política se
general, aunque no siempre, estos define como la combinación del gra-
levantamientos son violentos. La do de participación sociopolítica y el
manera en que se expresa la violen- nivel de aceptación de los valores po-
cia caracteriza la insurgencia o insu- líticos, las instituciones y las élites de
rrección. Motines, algaradas, mani- la sociedad receptora.
festaciones enardecidas, golpes de
estado, pronunciamientos, huelga El concepto de integración política
general, terrorismo, guerra de gue- es, así, operacionalizado a través de
rrillas, guerra civil: una insurgencia dos dimensiones diferentes:
puede centrarse en alguna de estas - Orientaciones políticas: confian-
formas o escalas de violencia; o tran- za política, interés por la política,
sitar, paralela o secuencialmente, de conocimiento e información de
una a la otra. asuntos políticos, sentimientos
‘No se depriman por la verdad, que de identidad y pertenencia, sen-
ahora y mañana ayudará a compren- timientos de eficacia política, va-
der el problema y encontrarle solu- lores democráticos, tolerancia so-
ción. Deprímanse por la ignorancia’. cial, conceptos de ciudadanía, etc.

Una insurrección, es decir, un levan- - Comportamiento sociopolítico:


tamiento armado, puede ser prota- participación en diferentes aso-
gonizado inicialmente por un grupo ciaciones (de inmigrantes, parti-
escaso en número y medios (como, dos políticos, sindicatos, grupos
digamos, el grupo que acompañó culturales, ONG, etc.) y diversas
a Fidel Castro en el fallido asalto al formas de acción política (com-
cuartel Moncada en 1953), o incluir a portamiento electoral y no electo-
divisiones y regiones militares ente- ral). (Democracia Multicultural y
ros, como fue, por ejemplo, el levan- Capital Social de los Inmigrantes
tamiento encabezado por Francisco en Europa: Participación, Redes
Franco contra la República de Espa- Organizativas y Políticas Públi-
ña en 1936” (GORRITI, Gustavo. “De cas a Nivel Local).
envidas e insurrecciones”. En: IDL
reporteros, columna, jueves 27 de sep- Interés
tiembre, 2012).
Provecho, utilidad, ganancia. // Va-
lor que en sí tiene una cosa. // Lucro
Integración jurídica
producido por el capital.
La integración jurídica debe diferen-
ciarse de la interpretación jurídica, Interés nacional
debido que se produce cuando no
existe norma jurídica aplicable y se “El interés nacional puede definirse
considera que debe tener una res- entonces de forma genérica, como
puesta jurídica al caso concreto. la defensa y promoción de objetivos

339
INTERÉS PÚBLICO

naturales y esenciales de un Estado meritúa o tasa como ‘algo’ necesario,


en el área política, económica, social valioso e importante para la coexis-
y cultural. tencia social.

El interés nacional esencial, sería ga- En otras palabras, todo aquello que,
rantizar la supervivencia, seguridad por consenso, se comparte y consi-
del propio Estado y la defensa de su dera como útil, valioso y hasta vital
población. Inmediatamente después para la sociedad, al extremo de obli-
cabría situar la búsqueda de poder, gar al Estado a titularizarlo como
riqueza y crecimiento económico. uno de los fines que debe perseguir
Todo ello, por sí mismo y para servir en beneficio de sus miembros. Por tal
a la satisfacción del nivel esencial. imperativo, el cuerpo político jamás
podrá tener como objetivo la con-
Entre los primeros pensadores que sagración de intereses particulares
se refirieron a unos intereses supe- (…)” (STC Nº 3283-2003-AA, f. j. 33).
riores-esenciales (entonces no califi-
cados como nacionales) que debían
Intereses difusos
defenderse por encima de otros, po-
demos señalar a Tucídides y también “El concepto intereses difusos surge en
a Maquiavelo. contraposición a la noción de interés
jurídico, de estirpe liberal individualis-
Una de las primeras evoluciones ha- ta. Luego, entonces, los intereses difu-
cia el concepto moderno de interés sos pertenecen al género de los intere-
nacional, serían los términos de ‘vo- ses colectivos, pero en claro distingo a
luntad general’ de Rousseau y el de los intereses individuales, que corres-
‘razón de Estado’ empleado por el ponden a personas físicas. Así pues,
cardenal Richelieu. Así justificó este mediante la irrupción de los intereses
último, por ejemplo, su intervención difusos en el plano jurídico, nos encon-
a favor de los protestantes en la Gue- tramos que se actualizan cuestiones de
rra de los Treinta Años, con el ob- interés legítimo, que no puede ser indi-
jetivo de reducir el creciente poder vidualmente clasificado.
del emperador del Santo Imperio
Romano, que era contrario a los in- Para acercarnos a un concepto más
tereses de Francia” (HERRERO DE diáfano, diremos que los intereses
CASTRO, Rubén Concepto de interés difusos (también llamados intereses
nacional”. Catálogo General de Publi- colectivos), son aquellos derechos
caciones Oficiales, Madrid, 2010). subjetivos e intereses legítimos que
corresponden a personas indetermi-
nadas, pertenecientes a diversos gru-
Interés público pos sociales, que se encuentran distri-
“Se denomina como interés público buidos en amplios sectores, de manera
al conjunto de actividades o bienes que no resulta fácil el establecimiento
que, por criterio de coincidencia, la de los instrumentos adecuados para la
mayoría de los ciudadanos estima, tutela de los propios intereses.

340
INTERESES DIFUSOS

Sin lugar a dudas, este concepto comparte una pluralidad de perso-


está íntimamente vinculado con el nas en determinado lugar o espacio
de derechos humanos, si esos dere- ambiental.
chos derivativos de los intereses di-
fusos, los aparejamos a situaciones En este sentido, los intereses difu-
jurídicas subjetivas (activas), que no sos corresponden por ejemplo a los
tienen el carácter de derechos per- siguientes derechos: acceso a la cul-
sonales y ameritan la necesidad de tura, derecho a la protección de la sa-
ser atendidas y protegidas porque lud, derecho a la educación, derecho
promueven el mejoramiento de las a la protección de la familia, derecho
condiciones de vida humana y so- a la protección de la madre soltera,
cial, tendremos el ámbito donde los derecho a la calidad de consumo, de-
derechos humanos podrán gozar de recho a la veracidad de la publicidad,
vigencia sociológica. derecho a la vivienda, derecho al ur-
banismo, derecho a la protección de
Los intereses difusos, tienden al re- la tercera edad.
conocimiento de los derechos huma-
nos llamados económicos, sociales El equilibrio ecológico, el ambiente
y culturales, diferenciados de los no contaminado, la flora, la fauna, el
derechos cívicos y políticos, porque paisaje, los monumentos históricos,
es difícil precisar el alcance jurídico entre otros, dan origen a un interés
del contenido y la forma de otorgar difuso, colectivo, supraindividual.
su satisfacción. En algunos intereses Pues es de carácter imperativo el in-
difusos que comparte un grupo hu- terés de que no se perturbe el equili-
mano puede, en algunos casos, alber- brio ecológico, que las deforestacio-
garse un estricto derecho subjetivo. nes no alteren el clima y la atmósfera,
que no se extingan ciertas especies
Pongamos como ejemplo, el supues- animales, y que se conserve el patri-
to de contaminación de un curso de monio artístico o el paisaje.
agua destinado a la higiene y bebida
de los habitantes de Cali y lugares Algunos teóricos de la doctrina cons-
circunvecinos. El interés difuso in- titucional se niegan a admitir la cate-
cumbe a todo el grupo que utiliza el goría de los intereses difusos, porque
líquido, pero además de ese interés afirman que en el derecho adminis-
subjetivamente compartido por to- trativo solo están incorporados los
dos, hay un derecho a la salud propio tres conceptos clásicos: derecho sub-
y personal de cada miembro del gru- jetivo, interés legítimo e interés sim-
po, y este derecho es individual, en ple; por lo que si el derecho objetivo
tanto el interés difuso en el que cada no amplía los conceptos, o expresa-
cual tiene su parte de subjetividad es mente no incluye la categoría de los
el mismo para todos. intereses difusos, entonces niegan su
existencia y su protección.
Los intereses difusos versan sobre
cuestiones que afectan bienes esen- Sin embargo, se advierte ya mayor
ciales de la vida, no solo de la indi- sensibilidad al tema, pues las auto-
vidual, sino de las cuestiones que ridades administrativas son las que

341
INTERPRETACIÓN ADMINISTRATIVA

con mayor frecuencia lesionan tales Salvador. Derecho Constitucional Mexi-


intereses, por cuanto les corresponde cano y Comparado. 7a edición, Editorial
dictar disposiciones reglamentarias, Porrúa, UNAM, México, 2010).
acuerdos generales o autorizaciones
particulares para regular un número Interpretación alternativa
creciente de actividades que afectan
a personas en forma indeterminada, “Este criterio de interpretación se ca-
pues son omisas a su promulgación o racteriza por fundarse en la realidad
a velar por su cumplimiento” (ECHE- social existente, en la medida en que
VERRY NARVAES, Juan Carlos. “Qué la Constitución es concebida como
son Intereses Difusos o Derechos Co- expresión jurídica del proceso de in-
lectivos”. ONU, mayo de 2011). tegración estatal, proceso que reside
en el desarrollo dinámico de la socie-
Interpretación administra- dad. Radicalizando este concepto de
Constitución, habría que distinguir
tiva entre la Constitución formal, en-
“La interpretación administrativa tendida como texto normativo, y la
es la que realizan, de acuerdo con el Constitución material, en cuyo ámbi-
principio de legalidad, las autorida- to residen los reales operadores del
des pertenecientes al Poder Ejecuti- poder. Desde este punto de vista, la
vo, principio que en última instancia interpretación es un instrumento de
comprende a los preceptos de la car- análisis de la realidad constitucional,
ta fundamental. antes que de la normativa constitu-
cional. En otras palabras, la norma
El propio Ejecutivo efectúa una inter- jurídica constitucional que hay que
pretación legislativa cuando expide interpretar no es más que la expre-
disposiciones reglamentarias ya que sión de la normalidad constitucional.
tienen cáracter materialmente legis-
lativos, pero solo de manera excep- Sobre estas consideraciones sociológi-
cional realiza una aplicación directa cas, la doctrina italiana –seguida por
de las disposiciones de carácter fun- un sector de la doctrina española–
damental, ya que primeramente debe sienta las bases interpretativas de una
sujetarse al mencionado principio de opción política emancipadora del de-
legalidad ordinaria. recho y contraria a una interpretación
que favorezca los intereses de clase
Pero este principio de legalidad tanto burgueses. Por ello, postula una inter-
de las disposiciones reglamentarias, pretación judicial orientada a la tutela
como de los actos y resoluciones admi- de los intereses populares en tanto ex-
nistrativos, implica no solo su confor- presión de la soberanía popular. Esta
midad con las disposiciones ordinarias corriente jurídica encuentra sus raíces
formal o materialmente legislativas, en el pensamiento jurídico-marxista y
sino también así sea indirectamente, realista, en la época en que el debate
con el texto y el espíritu de las nor- en torno al derecho y el cambio social
mas fundamentales” (FIX-ZAMUDIO, se hicieron presentes en el orden aca-
Héctor y VALENCIA CARMONA, démico y dogmático, no solamente en

342
INTERPRETACIÓN CONSTITUCIONAL

la región europea mediterránea, en de sentido, una coherencia, una con-


la medida en que, según las corrien- cordancia práctica, la integración de
tes realistas norteamericanas, el de- sus elementos para, así, maximizar la
recho no es solo norma jurídica, sino eficacia de sus mandatos sin distor-
también un sistema de solución de sionar su contenido.
conflictos de intereses entre las mayo-
rías y las minorías sociales” (LANDA Además, es políticamente necesario y
ARROYO, César. Interpretación cons- jurídicamente obligatorio interpretar
titucional y Derecho Penal. Anuario de todo el ordenamiento jurídico desde
Derecho Penal, 2005). el prisma de la Constitución, de con-
formidad con ella, y no interpretar la
Interpretación auténtica Constitución de acuerdo con las nor-
mas que la desarrollan.
“La interpretación auténtica de la ley
tiene lugar cuando el que interpreta La Constitución es el documento ex-
es el mismo que dictó la ley. El que pedido por el poder constituyente
aprueba tiene el poder de interpre- que expresan las normas regulado-
tarla. Se considera también como in- ras de la organización del Estado, los
terpretación auténtica la que hace el derechos fundamentales de la perso-
ejecutivo sobre reglamentos, decretos na humana, y los procedimientos de
o acuerdos que aprueba, el judicial y creación de las leyes.
el electoral sobre los reglamentos que
dictan de acuerdo con la Constitu- A este conjunto de normas se agregan
ción” (ESCOBAR FORNOS, Iván. In- aquellas que se considera pertinente
terpretación e integración constitucional. otorgarles la categoría de constitu-
Editorial Hispamer, Nicaragua, 2002). cionales. En ese sentido, se considera
como normas constitucionales todas
aquellas que se encuentren contenidas
Interpretación constitucional en el texto constitucional, sean o no
materialmente constitucionales, crea-
“El ordenamiento jurídico es algo más
das por un poder constituyente prima-
que un conjunto o agregado de normas.
rio o incorporadas a la Carta Magna
Es una totalidad normativa organiza- por el poder revisor de la Constitución.
da, estructurada con muchas subes-
tructuras u ordenamientos menores. Al tratarse de una norma, de una
ley, aunque con las peculiaridades
Esta pluralidad de ordenamientos que se han expuesto las concep-
parciales ha de tener una unidad de ciones de interpretación jurídica
sentido para poder ser un todo siste- son trasladables a la interpretación
mático y eficaz. Y esa unidad de sen- constitucional.
tido la proporciona la constitución.
Concepción lingüística
Pero evidentemente, la unidad del
ordenamiento jurídico exige la de la - Esta teoría entiende que la Cons-
Constitución. La interpretación cons- titución como objeto de inter-
titucional debe detectar una unidad pretación no supone muchas

343
INTERPRETACIÓN CONSTITUCIONAL

diferencias cualitativas, sino todo debajo de la Constitución formal


lo más, cuantitativas. existe una Constitución material.
El legislador constitucional habría
- Que no plantee diferencias cualita- sido el mediador a través del que
tivas, hace referencia que la Cons- ese orden valorativo de fondo se
titución es también un conjunto de plasma en un texto, pero la inter-
enunciados lingüísticos plasma- pretación de ese texto constitu-
dos en un texto, el cual se tiene por cional tiene que ser regresiva, es
jurídico, y de la mayor jerarquía decir, operar hacia atrás, de las pa-
dentro de los textos jurídicos, en labras al legislador y de este a los
función de ciertas razones histó- valores que alimentan y dan senti-
ricas, políticas, sociales, etc., que do a una obra” (TENA ARAGÓN,
hacen que en nuestro tiempo, y a María Félix. “Manual de Derecho
diferencia de otras épocas, aún sea Constitucional”. Audiencia Pro-
reconocido con carácter general. vincial de Cáceres, España).
Concepción voluntarista // “La interpretación constitucional
pertenece al género de la interpreta-
- En este supuesto, se considera ción jurídica y como tal le son aplica-
que la Constitución es la expre- bles los métodos que se han elabora-
sión de una suprema voluntad, do para desentrañar el sentido de las
individual o colectiva, cuyos de- disposiciones normativas, pero por
signios concretos y más allá de su carácter específico, podemos con-
la capacidad de expresión de las siderarla como un tipo autónomo que
palabras, se constituyen en límite requiere no solo de un conocimiento
infranqueable de la práctica jurí- técnico muy elevado, sino además, de
dica en el ordenamiento. poder penetrar en profundo sentido
de las disposiciones fundamentales”
- Con lo que interpretar sus cláu- (FIX-ZAMUDIO, Héctor. Algunos as-
sulas es intentar averiguar dichos pectos de la interpretación constitucional
contenidos de voluntad a través en el ordenamiento mexicano VIII Con-
de las palabras, pero sin tener que greso Internacional de Derecho Com-
quedarse en ellas cuando se quie-
parado, Instituto de investigaciones
ra detectar discrepancia entre lo
Jurídicas de la UNAM, México, 1971).
que significan y lo que con ellas
// “La interpretación constitucional
se quiso expresar o conseguir.
se plantea como problema cuando
Concepción material se dan soluciones a posibles dificul-
tades que la propia constitución no
- La constitución sería, para esta puede resolver, por lo que el opera-
concepción, un fondo y realidad dor de justicia tendrá que interpretar
última de un orden objetivo de va- la Constitución cuando la va aplicar,
lores que constituyen una prefigu- o mejor aún, contestar la inquietud
ración ideal y permanente de los planteada ejerciendo la hermenéutica
‘(...). Jurídicamente posibles’. Por constitucional.

344
INTERPRETACIÓN DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES

Dentro de las finalidades de la in- exégesis o hermenéutica) de la cons-


terpretación se encuentra la de ex- titución como la tarea de averiguar
traer, por parte del Juez, el sentido el sentido de la regla constitucional,
normativo del texto jurídico para conviene aclarar que el intérprete-
aplicarlo a un caso concreto. Igual- operador puede encontrarse con va-
mente, debe decirse que una de las rios problemas iniciales” (SAGÜÉS,
finalidades primordiales es permi- Néstor Pedro. Teoría de la Constitución.
tir la actuación práctica del ordena- Editorial Astrea, Argentina, 2007).
miento constitucional para lo cual,
se debe expandir al máximo la fuer- Interpretación de los dere-
za normativa de la constitución y la
interpretación de todo ordenamien- chos fundamentales
to jurídico de conformidad con ella “Denomínese como tal al proceso
misma” (RODRÍGUEZ ALZATE, técnico mediante el cual se determi-
Sergio. “Interpretación constitucio- na asignar un sentido a las normas
nal y judicial. Cómo leer sentencias que contienen derechos fundamen-
judiciales. Prolegómenos”. En: Dere- tales. Tal como lo señalara el Tribu-
chos y Valores. Volumen XIII - Nº 26, nal Constitucional español en el caso
julio-diciembre, Colombia, 2010). // Gonzalo Costello y Gómez Trevijano
“[L]a interpretación constitucional (STC Nº 5/1983) la interpretación, al-
es (…) una labor de ‘concretización’ cance y contenido del derecho funda-
y también de intermediación entre mental se debe realizar considerando
el momento constituyente y el mo- a la Constitución como un conjunto
mento de aplicación de las dispo- normativo inseparable; por ende, el
siciones constitucionales. No hay sentido de un derecho fundamental
interpretación fuera del tiempo. El se establece previa la armonización y
contexto y sus múltiples manifesta- concordancia de todo el texto base.
ciones dan sentido y objetividad a
la interpretación, que es ante todo En esa línea, la tarea hermenéutica
una actividad humana que partien- debe compatibilizar el intres indivi-
do del texto de la Constitución debe, dual de su titular con los intereses
sin embargo, ser capaz de incorporar generales.
otros elementos de la vida cultural,
social y anímica del momento en El Tribunal Constitucional en el caso
que la sociedad, a través del proce- Pedro Lizana Puelles (Exp Nº 05854-
so, solicita la ‘ejecución’ de determi- 2005-PA/TC) ha consignado que la
nada cláusula constitucional” (STC tarea interpretativa no se reduce a
Nº 4853-2004-PA, f. j. 28). la utilización de los criterios clási-
cos (literal, teleológico, sistemático
Interpretación de la norma e histórico), sino que requiere de la
aplicación de principios específicos”
constitucional (GARCÍA TOMA, Víctor. Derechos
“Si se parte del supuesto de entender fundamentales. 2ª ed. Editorial Adrus,
la interpretación (también llamada Arequipa, 2013).

345
INTERPRETACIÓN DE TRATADOS DE DERECHOS HUMANOS

Interpretación de tratados Explicó que en una interpretación


conforme, se busca aquella norma
de derechos humanos que armonice mejor a la norma se-
“La interpretación de un tratado in- cundaria con el tratado o con la Cons-
ternacional no resulta tan complicada titución. De no ser posible, dijo, se
ya que existe toda una metodología utiliza la interpretación conforme en
integrada en la Convención de Vie- sentido estricto; esto es, se busca la
na sobre los derechos de los tratados, interpretación de alguna norma que
en donde se exponen con claridad ayude en un momento dado a darle
las reglas para su uso. En un primer más sentido. Aclaró que los jueces na-
momento recordó, se llegó a pensar cionales no pueden declarar inconsti-
que el Derecho Internacional, propia- tucional una norma, solo inaplicar la
mente las normas internacionales, no ley o el tratado, pero no declarar la
tenían una coacción, cuando en rea- inconstitucionalidad de una norma
lidad es todo lo contrario. Advirtió (HALLIVIS PELAYO, Manuel. “In-
que un problema común es que se terpretar tratados internacionales de
cree que interpretar es leer, cuando derechos humanos no es solo leerlos”.
no es así. En: Revista Especializada Foro Jurídi-
co, diciembre 2013). // “(…) ‘Nuestro
Destacó que el principio pro persona sistema de fuentes normativas reco-
es ahora el eje rector de la interpre- noce que los tratados de derechos
tación de tratados internacionales. humanos sirven para interpretar los
El principio pro persona nos dará, derechos y libertades reconocidos por
comentó, una protección mayor. Im- la Constitución. Por tanto, tales trata-
plica que cuando haya diferentes in- dos constituyen parámetro de consti-
terpretaciones debe elegirse aquella tucionalidad en materia de derechos
que salvaguarde más al titular de un y libertades. Estos tratados no solo
derecho humano y cuando en un caso son incorporados a nuestro Derecho
se puedan aplicar dos o más textos nacional –conforme al artículo 55 de
normativos, escoger aquel que proteja la Constitución–sino que, además,
de mejor manera a los titulares de los por mandato de ella misma, son in-
derechos humanos. Este principio no corporados a través de la integración
se puede entender sino en función de o recepción interpretativa’ (…)” (STC
una interpretación conforme, es decir, Nº 00007-2007-PI, FJ 13).
de conformidad con los tratados o la
Constitución. ‘Estoy interpretando Interpretación doctrinal
una ley, pero si esta va conforme a la
norma o el texto normativo superior, “La interpretación doctrinal es muy
le voy a dar el contenido de forma que abundante. La cantidad de autores y li-
mi interpretación no vaya a ir contra bros sobre las diferentes ramas del De-
la norma superior. En el principio de recho es muy numeroso y circulan en
interpretación conforme, el juzgador muchos países en diferentes idiomas.
debe aplicar las disposiciones perti-
nentes en una causa aun cuando las No tiene fuerza obligatoria, pero
partes no las invoquen expresamente’. goza de gran prestigio. A los juristas

346
INTERPRETACIÓN HERMENÉUTICA

siempre se les ha reconocido su en- posibles de una determinada norma.


comiable y sublime labor de crear, En segundo lugar, que pueden recu-
aplicar e interpretar el derecho. Sus rrirse a valores o fuentes no explícitas
obras son de gran importancia, pues en el texto constitucional como valo-
no solo recogen sus creaciones y ori- raciones sociales, culturales, políti-
ginales, sino también interpretación cas; se trata de una jurisprudencia de
que resulta de la aplicación del mis- valores, de una interpretación axioló-
mo Derecho por el pueblo, la practica gica receptiva, de una interpretación
forense de los tribunales, el criterio progresista. El juez constitucional en
de los abogados, de los escribanos y este esquema, no puede jugar un rol
los funcionarios de la admiración de de espectador pasivo. Por vía de una
justicia. interpretación dinámica inteligente,
el juez puede extender el mandato
Además han sido los creadores de los constitucional a hipótesis no previs-
principales cuerpos legales (Código tas originalmente por el constituyen-
de Napoleón, Código Civil y procesal te” (RUDZINSKY, Javier. Interpre-
vigente de Italia, etc.) en los cuales re- tación constitucional. Universidad de
cogen el Derecho que vive y palpita Buenos Aires, ponencia).
en el pueblo y plasman sus propias
creaciones” (ESCOBAR FORNOS,
Iván. Interpretación e integración cons- Interpretación extensiva y
titucional. Editorial Hispamer, Nica- restrictiva
ragua, 2002).
Si la norma constitucional dice menos
de lo que el constituyente quiso de-
Interpretación estática cir, es obligación del intérprete am-
Puede llamarse estática a aquella exé- pliar el texto para hacerlo coincidir
gesis de la constitución que, al extre- con el espíritu del constituyente.
mar la interpretación histórica, actúa
“mirando hacia atrás”, entiende las Interpretación hermenéutica
lagunas o silencios constituciona-
les como prohibiciones, y se resiste “Como punto de partida, esta teoría
a incorporar como derecho válido concibe a la Constitución como una
aquellas normas de derecho consti- norma jurídica más, y afirma que debe
tucional consuetudinario elaboradas ser interpretada conforme a los méto-
desde la realidad constitucional. dos de interpretación de la ley. Así,
‘(…) la Constitución está subordinada
a las reglas de interpretación válidas
Interpretación evolutiva para las leyes. Con esto la Constitu-
“Sostiene otras ideas totalmente ción se hace patente en su sentido y es
distintas a las anteriores: En primer controlable en su ejecución. Su estabi-
lugar sostiene que existen cláusulas lidad se obtiene de los límites que pre-
abiertas que dan al juez un margen vén las dificultades de su modifica-
de discrecionalidad legítima para ción, que ha trazado la interpretación
optar entre varias interpretaciones de la ley a través de su objeto’.

347
INTERPRETACIÓN INSTITUCIONAL

En ese sentido, las reglas de interpre- ninguna sociedad que se precie de


tación de la ley son válidas para lain- mantener una sólida identidad con
terpretación de la Constitución, es el bien común puede soslayar que la
decir, las interpretaciones semántica, Norma Fundamental encierra todo
histórica, lógica y gramatical postu- un complejo cultural, en el que es po-
ladas por Savigny son aplicables a sible identificar un ‘mínimo común
la Constitución. Equiparar la ley a la axiológico’, esto es, el punto de en-
Constitución supone también trans- cuentro entre los valores básicos de
ferirlos atributos de la norma legal a la comunidad. Así, ‘la Constitución
la ley suprema. En tal entendido, la no se limita a ser un conjunto de tex-
ley, como norma jurídica, se caracte- tos jurídicos o un mero compendio
riza por una determinada estructura de reglas normativas, sino la expre-
lógico-formal, en la cual se produce sión de un grado de desarrollo cultu-
el enlace entre el supuesto de hecho y ral, un medio de autorrepresentación
la consecuencia jurídica con carácter (...) de todo un pueblo, espejo de su
obligatorio y coercitivo. legado cultural y fundamento de sus
esperanzas y deseos. (...). De ahí que
A partir de lo señalado, resulta- los propios textos de la Constitución
ría ingenuo identificar la ley con la deban ser literalmente ‘cultivados’
Constitución,en la medida en que (la voz ‘cultura’ como sustantivo
‘(…) la Constitución es, partiendo procede del verbo latino cultivare)
de esta estructura, un ordenamiento- para que devengan auténtica Consti-
marco, esto es, fija estandarizadamen- tución (…)’” (STC Nº 02005-2009-PA,
te solo condiciones marco y reglas f. j. 28).
procedimentales para el proceso de
acción y decisión políticas y adop-
ta decisiones (de principio) funda- Interpretación jurídica
mentales para la relación individuo, “La expresión ‘interpretar’ puede es-
sociedad y Estado, pero no contiene tar referida a diversas situaciones: se
ninguna regla singular susceptible interpretan
de ejecución en un sentido judicial
o administrativo’” (LANDA ARRO- hechos, imágenes, textos o enun-
YO, César. Interpretación constitucio- ciados normativos, etc. Lo que aquí
nal y Derecho Penal. Anuario de Dere- interesa, es la interpretación relacio-
cho Penal, Lima, 2005). nada con el lenguaje (interpretación
lingüística). Y es que, la interpreta-
Interpretación institucional ción jurídica sería un tipo de inter-
pretación lingüística que consiste
“[La] interpretación institucional su- en determinar el significado (o los
perior, permiten inferir lo que Peter significados) de un texto, precepto o
Häberle denomina las ‘cristalizacio- enunciado normativo. Si ello es así,
nes culturales’ subyacentes en todo parece posible sostener que, el objeto
texto jurídico, las que, sin duda, se de la interpretación jurídica sería el
encuentran contenidas también en texto o enunciado normativo, y no
la Constitución. En consecuencia, la norma. Para entender mejor esta

348
INTERPRETACIÓN JURÍDICA

afirmación conviene resaltar la tesis comportamiento (obligación de dar,


que distingue la ‘disposición’ de la hacer o no hacer), puede ser oscuro,
‘norma’. ambiguo y/o dudoso. En muchas
ocasiones no se puede, a la primera
Según esta postura, la ‘disposición’ impresión o lectura, descifrar con
es el enunciado del lenguaje sujeto meridiana claridad la voluntad del
a interpretación y todavía por inter- legislador o la de un juez que expide
pretar, mientras que la ‘norma’ es la un mandato judicial, inclusive estas
disposición interpretada; el resulta- pueden no contener la intención que
do de la actividad interpretativa. Di- se tuvo para sancionar la norma o ex-
cho de otro modo, el texto normativo pedir el mandato judicial.
(disposición) es la expresión lingüís-
tica o gramatical de la norma, y la En tal sentido, el lenguaje muchas
norma es el significado o significa- veces puede no ser claro; las normas
dos del texto o enunciado normativo. jurídicas, así como el mandato ju-
No obstante, no se da una relación dicial por tener que valerse del ele-
biunívoca entre las disposiciones y mento lingüístico para expresarse,
las normas, pues una disposición no escapan a esta realidad. Esta ne-
puede expresar una o varias normas cesidad de interpretar no solamen-
–afirmar que ‘un texto puede tener te surge de una falta de claridad en
varias significaciones supone afirmar el texto de la norma o del mandato
que puede expresar varias normas’–, judicial, puesto que la interpretación
y una norma puede ser expresada de las normas o del mandato judicial
por una o varias disposiciones. Así, siempre está presente al momento
puede parecer extraño ‘no atribuir el de aplicar el derecho y ejecutar lo
título de ‘norma’ a aquello que dicta resuelto en un proceso judicial. Por
la autoridad, que quedaría reducido más que la norma que va ser objeto
a ‘simples’ disposiciones, reservando de interpretación o el mandato
el noble título de ‘norma’ a las ‘me- judicial que va ser objeto de ejecución
ras’ opiniones de los intérpretes. no revista mayor complicación
Pero si reflexionamos (…) veremos para desentrañar su significado y
que, en realidad, lo que determinará sentido, siempre existe la ineludible
la respuesta al caso dependerá de necesidad de la interpretación.
cuáles sean las interpretaciones’ po-
sibles que se realicen del texto nor- Solo a través de la interpretación se
mativo concreto” (QUISPE ASTO- podrá aspirar, con la mayor expecta-
QUILCA, Carlos Luis. Interpretación tiva de éxito, a encontrar la más defi-
Constitucional. Universidad Carlos nida voluntad de la norma jurídica o
III de Madrid, 2011). // “Como bien del mandato judicial para la solución
se sabe, tanto las normas jurídicas del caso concreto, a efectos de opti-
así como los mandatos judiciales mizar el valor justicia. Para el cumpli-
en las que el derecho se encuentra miento de esta noble finalidad, este
plasmado se expresan mediante Supremo Colegiado, teniendo como
el lenguaje, pero este, al prescribir base la identidad estructural entre
una norma o establecer una regla de una  norma jurídica (que contiene un

349
INTERPRETACIÓN MUTATIVA

mandato preceptivo compuesto de fin para el cual fue expedido, es


supuesto de hecho y consecuencia) decir, se deberá descubrir cuál
y un mandato judicial (que contiene era la finalidad buscada con su
una regla de comportamiento - expedición. Para ello, se tomará
obligación de dar, hacer o no hacer), como parámetro interpretativo la
tiene a bien establecer la ineludible naturaleza misma del proceso ju-
obligación del operador judicial, juez dicial y las pretensiones que por
o sala superior encargado de ejecutar ley solo son admisibles al proceso
lo resuelto en el proceso judicial, de judicial que sirvió de plataforma
valerse de los siguientes métodos de para expedir el mandato judi-
interpretación jurídica: el literal, el cial”  (STC Nº 03088-2009-PA, ff.
histórico y el finalista (ratio mandato), a jj. 13-15).
efectos de evitar incurrir en futuras
vulneraciones del derecho a que se Interpretación mutativa
respete una resolución que ha adqui-
rido la calidad de cosa juzgada. “De acuerdo a Sagüés (1998), es toda
exégesis que admite la mutación
a) Con la utilización del método histó- constitucional; entendiendo por esta
rico: se interpretará el mandato la denominada modificación indi-
judicial recurriendo a sus ante- recta o tácita de la Constitución. Es
cedentes, verificando para ello el cambio constitucional formal por
las pretensiones de la demanda, acción del derecho consuetudinario
el auto admisorio de la demanda, constitucional, del derecho judicial
la contestación a la demanda, el constitucional, o por normas cons-
auto de saneamiento y la fijación titucionales en sentido amplio de-
de puntos controvertidos, y todo rivadas del parlamento, del Poder
escrito judicial que sirva para Ejecutivo, aun cuando el texto consti-
inferir o descubrir qué es lo que tucional formal permanezca inaltera-
realmente  pretendieron el actor o ble. Estos cambios pueden ser praeter
los actores de la demanda. constitutionem y contra constitutionem.

b) Con la utilización del método literal: Según el mismo Sagüés la interpreta-


se ejecutará lo resuelto en un pro- ción mutativa puede ser de dos tipos:
ceso judicial descubriendo el sig-
nificado y sentido del mandato ju- a) La interpretación mutativa pro-
dicial a través del estudio y análisis motora de la mutación: es la que
de la letra del propio mandato (que auspicia y programa una modi-
puede ser una obligación de dar, ficación indirecta de la Constitu-
hacer, no hacer, etc.) prestando ción, sin que el cambio se haya
atención a la gramática, a la asentado todavía en el derecho es-
semántica y a la sintaxis. pontáneo, parlamentario o juris-
prudencial constitucional y
c) Con la utilización del método finalis-
ta  (ratio mandato): se interpretará b) La interpretación mutativa reco-
el mandato judicial a través del nocedora de la mutación: cuando

350
INTERPRETACIÓN POLÍTICA

la interpretación se limita a cons- al punto que el mismo Sagüés enfa-


tatar y recepcionar una muta- tiza que:
ción ya operada por el derecho
consuetudinario, parlamentario, ‘(…) en rigor de verdad, la supre-
juris-prudencial, etc.” (CHACIN macía ideológica de la Constitu-
FUENMAYOR, Ronald. Sobre al- ción es tal vez mas trascendente
gunos aspectos fundamentales de la in- que su supremacía normativa, ya
terpretación constitucional: enfoques o que cada cláusula, precepto o in-
métodos interpretativos. Universidad ciso de dicha Constitución puede
del Zulia, Venezuela). ser entendido de modo diferente
según la clave ideológica que se
maneje, circunstancias que desta-
Interpretación originaria ca la importancia de la fidelidad
al referido techo ideológico cons-
“Sostiene algunas ideas originales:
titucional’.
La primera es que la Constitución tie-
ne un significado que descubrir para Sin embargo, coincidiendo con el
el cual no cabe acudir a aspectos ex- mismo autor, es menester aclarar
tra constitucionales; Segundo que el que:
intérprete carece de discrecionalidad
para escoger entre diversas interpre- Esa dimensión ‘política de la in-
taciones posibles, porque hay sola- terpretación constitucional’ del
mente una, que es la correcta. Tribunal Constitucional ha sido
aviesamente confundida por al-
Lo que interesa verdaderamente al gunos con una ‘correspondencia’
intérprete para esta posición es de- (de hecho, subordinación), que se
terminar qué quisieron expresar los dice, ‘política’, y que el Tribunal
constituyentes originarios, no pu- tenía que guardar hacia el parti-
diendo avanzarse un paso más allá do gobernante o los titulares de
de ello” (RUDZINSKY, Javier. Inter- los otros poderes.
pretación constitucional. Universidad
de Buenos Aires, ponencia). Lo cierto es que el Tribunal no
puede ignorar la realidad –des-
Interpretación política de luego–; que debe auscultar las
creencias sociales, y que no tiene
“Si la interpretación constitucional por qué ser un órgano opositor
debe ser practica, creativa y previso- nato del resto de las ramas del
ra, ello traduce su carácter político, Poder. Pero su función principal,
porque ella no solo debe desarrollar- dentro del organigrama estatal, es
se a través de un continuo y exigido la de operar como órgano de con-
ejercicio de definición, redefinición, trol constitucional de los demás
efectivizacion y armonización de la centros de poder, oficiales y priva-
Constitución, en orden a la custodia dos, ya que así lo quiso el pueblo
de su supremacía, sino que debe pro- al incorporarlo a la Constitución,
teger y resguardar los principios, los y no oficiar como dependencia del
valores y la doctrina que la sustenta; partido victorioso en las urnas”.

351
INTERPRETACIÓN POPULAR

(BLUME FORTINI, Ernesto. “El Interpretación sistemática y


Tribunal Constitucional. Intérpre-
te Supremo de la Constitución”.
finalista
PUCP, separata de estudio). “La insuficiencia de los criterios her-
menéuticos más tradicionales, texto
Interpretación popular e historia, ha ocasionado que en Co-
lombia, cada vez con mayor fuerza,
“Es aquella que realizan los goberna- prevalezcan interpretaciones siste-
dos, el público en general; se percibe máticas y finalistas de la Constitu-
mediante la opinión pública y con ción.
mayor claridad cuando es manifes-
tada vía los grupos de presión y los Los jueces de instancia, sin embar-
partidos políticos. go, más acostumbrados a métodos
textualistas e historicistas de amplia
En este tipo de interpretación inclui- aplicación en la ley, los empleaban
mos la que realizan quienes actúan también en la interpretación cons-
como partes en los litigios, para fun- titucional con el resultado de negar
dar su pretensión cuando alegan la con frecuencia acciones de tutela que
violación de preceptos constituciona- la Corte Constitucional, mediante
les” (TENA ARAGÓN, María Félix. interpretaciones sistemáticas o fina-
Manual de Derecho Constitucional. Au- listas, estaba dispuesta a conceder.
diencia Provincial de Cáceres, España). Por esta razón, y con el propósito de
difundir entre los jueces de instan-
Interpretación previsora cia una comprensión sistemática y
finalista de la Constitución, la Corte
“Esta importante pauta rectificadora Constitucional empezó a insistir en
sugiere que, una vez que el intérpre- la obligación, por parte de sus in-
te arribe a un determinado producto feriores, de guardar respeto a la re-
interpretativo según algún método o gla del precedente constitucional”
técnica aceptable no dé por terminado (LÓPEZ MEDINA, Diego Eduardo.
su trabajo. Deberá, en efecto, en una Interpretación Constitucional. Univer-
segunda etapa, inquirir sobre los re- sidad Nacional de Colombia, 2006).
sultados y consecuencias de dicha in-
terpretación, y preguntarse si ellos son
positivos. En el caso de haber una res- Interpretación social
puesta afirmativa, aplicará el produc-
to. Pero si ella es negativa, tendrá que “(...) La interpretación social permite
rechazarlo y recomenzar su función maximizar la eficiencia de los dere-
interpretadora, hasta alcanzar uno chos económicos, sociales y cultura-
que produzca un resultado valioso” les en los hechos concretos, de modo
(SAGÜÉS, Néstor Pedro. Interpretación tal que las normas programáticas, en
constitucional y alquimia constitucional cuya concreción reside la clave del
(el arsenal argumentativo de los tribunales bien común, no aparezcan como una
supremos). La Justicia Constitucional mera declaración de buenas intencio-
de Bolivia, 1998-2003, CAECI, 2003). nes, sino como un compromiso con

352
IRRENUNCIABILIDAD DE DERECHOS

la sociedad dotado de metas claras y En ese orden de ideas, es impor-


realistas. Es menester recordar que tante dilucidar el ámbito referido
el artículo 2.1 del Pacto Internacional a la denominada interpretación
de Derechos Económicos, Sociales y autentica; la cual es realizada
Culturales, obliga a los Estados a ac- por el ente ‘autor’ de la Consti-
tuar de manera individual y conjunta tución o por quien el propio tex-
para alcanzar la efectividad de los de- to haya asignado la potestad de
rechos que dicho texto reconoce. (...)” hacerla.
(STC Exp. N° 00008-2003-PI. f. j. 6).
b) Los intérpretes por vía legislativa

Intérpretes constitucionales Esta potestad está asignada a


aquellos que cumplen responsa-
“Denominase como tales a una bilidades hermenéuticas en los
suerte de ‘mediadores’ oficiales que órganos jurisdiccionales ordina-
comunican a la comunidad políti- rios o especializados. En nuestro
ca –por expreso mandato constitu- país ejercen los tres órganos si-
cional– el significado que atribuyen guientes: el Tribunal Constitucio-
a las normas contenidas en el texto nal, el Poder Judicial y el Jurado
fundamental. La doctrina reconoce la Nacional de Elecciones.” (GAR-
existencia de dos tipos de intérpretes CÍA TOMA, Víctor. Derechos
constitucionales. fundamentales. 2ª ed. Editorial
Adrus, Arequipa, 2013).
Al respecto, veamos lo siguiente:
Irrenunciabilidad de dere-
(…)
chos
a) Los intérpretes por vía legislativa
“Hace referencia a la regla de no re-
Este papel está asignado a los vocabilidad e irrenunciabilidad de
legisladores ordinarios. Así, el los derechos reconocidos al trabaja-
inciso 1 del artículo102 de la dor por la Constitución y la ley. Al
Constitución peruana señala que respecto, es preciso considerar que
es atribución del Congreso de la también tienen la condición de irre-
República la dación o interpreta- nunciables los derechos reconocidos
ción de las leyes y resoluciones por los tratados de derechos huma-
legislativas. nos, toda vez que estos constituyen
el estándar mínimo de derechos que
En ese sentido, los legislado- los Estados se obligan a garantizar a
res, a través de la interpretación sus ciudadanos (…).
desde la Constitución, elaboran
normas que permiten la correcta En ese sentido, de conformidad con
aplicación de los valores y fines lo establecido en el artículo V del Tí-
constitucionales y garantizan la tulo Preliminar del Código Civil, la
coherencia y armonía de las leyes renuncia a dichos derechos sería nula
resoluciones legislativas. y sin efecto legal alguno.

353
IRREPARABILIDAD (DE LA AGRESIÓN)

Así, conforme se desprende de lo acto reclamado como infractorio de


previsto en el inciso 2) del artículo 26 un derecho fundamental, no pueden
de la Constitución, la irrenunciabili- ser retrotraídos en el tiempo por im-
dad solo alcanza a aquellos ‘(...) dere- posibilidad material o jurídica.
chos reconocidos por la Constitución
y la ley’. Asimismo, debe tenerse en considera-
ción que el supuesto de la inexigibili-
No cubre, pues, a aquellos prove- dad del agotamiento de la vía previa
nientes de la convención colectiva de en la presentación de la demanda de
trabajo o la costumbre. amparo cuando de por medio pue-
de producirse la irreparabilidad de
Por otro lado, debe precisarse que un la agresión sufrida, se sustenta en
derecho de naturaleza laboral puede obligación juridiccional del juez cons-
provenir de una norma dispositiva o titucional de detreminar la existencia
taxativa. En ese contexto, la irrenun- o no de lesión de un derecho consti-
ciabilidad es solo operativa en el caso tucional, declarando procedente la
de la segunda (…). demanda y entrando a conocer el fon-
do del asunto, pese a no haberse cum-
Al respecto, puede citarse el caso del
plido alguno o algunos de los requi-
derecho a vacaciones contemplado
sitos fundamentales de procedibili-
en el Decreto Legislativo Nº 713, en
dad. Ello requiere de un análisis de la
donde se establece que el trabajador
vía previa se corre el riesgo de brindar
tiene derecho a treinta días naturales
al recurrente protección que reclama,
de descanso remunerado al año y,
pero cuando ya no es posible reparar
dentro de ese contexto, por la pre-
el daño sufrido por este, tornándose
rrogativa de la voluntad establecida
así ilusoria la resolución que en defi-
en dicha norma, este puede disponer
nitiva se dicte” (ETO CRUZ, Gerardo.
hasta de quince días para continuar
Tratado del Proceso de Amparo. Gaceta
prestando servicios a su empleador,
Jurídica, Lima, 2013).
a cambio de una compensación ex-
traordinaria. Por ende, tiene la capa-
cidad autodeterminativa de decidir Irreparabilidad del derecho
un ‘canje’ sobre aquello (…) vulnerado
La irrenunciabilidad de los derechos “[E]ste Colegiado ha destacado en
laborales proviene y se sujeta al ám- reiterada jurisprudencia, la alegación
bito de las normas taxativas que, por de irreparabilidad no basta que sea
tales, son de orden público y con invocada, sino que es necesario que
vocación tuitiva a la parte más dé- sea probada con razones objetivas
bil de la relación laboral (…)” (STC y suficientes que doten de un grado
Nº 00008-2005-PI, f. j. 24). importante de verosimilitud a tal
afirmación. En consideración a ello,
Irreparabilidad (de la agresión) el juez constitucional debe entrar a
analizar las especificidades del caso
“La irreparabilidad, en consecuencia, concreto a fin de conocer la concu-
se presenta cuando los efectos del rrencia de dichas condiciones para

354
IRREPARABILIDAD DEL DERECHO VULNERADO

que opere la excepción de agota- agraviado por el acto lesivo se-


miento de la vía previa prevista en el ría un mecanismo satisfactorio;
artículo 46, inciso 2, del Código Pro- sin embargo, cabe señalar que
cesal Constitucional, que establece: la irreparabilidad no se refiere a
este hecho, sino que este no podrá
No será exigible el agotamiento de ejercer su derecho fundamental en
las vías previas si: una determinada situación.
(...) De esta forma, este supuesto de
2) Por el agotamiento de la vía pre- excepción de agotamiento de las
via la agresión pudiera convertir- vías previas para la interposición
se en irreparable. de la demanda de amparo busca
la subsistencia de la obligación
La irreparabilidad de la agresión jurisdiccional del juez constitucio-
supondría que los efectos del acto nal de determinar la existencia o
reclamado como vulneratorio de no de lesión de un derecho cons-
un derecho fundamental no pu- titucional, declarando procedente
dieran ser retrotraídos en el tiem- la demanda y entrando a conocer
po, ya sea por imposibilidad jurí- el fondo del asunto, pese a no ha-
dica o material, de forma que la berse cumplido alguno o algunos
judicatura no pudiese tomar una de los requisitos fundamentales
medida para poder restablecer el de procedibilidad. Ello requiere
derecho constitucional invocado de un análisis del caso concreto”
como supuestamente vulnera- (STC Nº 00091-2005-PA, f. j. 5, pá-
do. La reparación económica al rrafos 3 y 4).

355
J
Jefe de Estado Jornada de trabajo
En Derecho laboral, la duración máxi-
“Autoridad máxima de un país in-
ma que permite la ley trabajar a una
dependiente; simbólico represen-
persona, cuidando su integridad.
tante de la Nación, con mayores o
menores atribuciones, desde el mo-
narca absoluto hasta un presidente
Jubilación
tan solo decorativo en una república Acción o efecto de jubilar o jubilar-
estrictamente parlamentaria” (CA- se. // Retiro del trabajo particular
BANELLAS, Guillermo. Diccionario o de una función pública, con de-
Jurídico Elemental. 11va edición, Edi- recho a percibir una remuneración
torial Heliasta, 1993). calculada según los años de servi-
cios y la paga habida.

Jerarquía normativa Judicatura


“[L]a pirámide jurídica ‘(…) impli- (Del latín iudicatura). Ejercicio de juz-
ca la existencia de una diversidad gar. // Dignidad, cargo de juez. //
de normas entre las que se establece Cuerpo constituido por los jueces.
una jerarquización, de conformidad
con la cual una norma situada en un Judicial
rango inferior no puede oponerse a (Del latín iudicialis). Perteneciente a
otra de superior rango. Ello, a su vez, la administración de justicia. // Per-
implica que el ordenamiento adopte teneciente al juicio. // Atinente a la
una estructura jerarquizada, en cuya administración de justicia. // Con-
cúspide obviamente se sitúa la Cons- cerniente a la judicatura.
titución’. Un sistema jurídico no está
constituido por normas yuxtapuestas Juez constitucional
y coordinadas, sino por normas je-
rárquicas y superpuestas (…)” (STC “La existencia del juez constitucional,
Nº 00005-2003-AI, f. j. 5). en su labor de tutela de los derechos

357
JUEZ CONSTITUCIONAL

constitucionales, así como la defensa del derecho, debe tener un alto sentido
y supremacía de la Constitución, co- de la independencia, responsabilidad
bran relevante importancia dentro de y valores jurídicos que el ordenamien-
nuestro sistema de administración de to legal y constitucional le imponen en
justicia, debido que el juez del más re- el ejercicio de su competencia.
cóndito lugar del país, que en un caso
concreto donde se encuentren inmer- Por lo expuesto, es necesario citar
sos derechos constitucionales, funge las consideraciones que Fernández
de juez constitucional, tiene una fun- de Zevallos realiza sobre los valores
damental labor y responsabilidad al preeminentes que debe ostentar el
ser la primera persona encargada de juez constitucional, entre los que se
tutelar los derechos constituciona- encuentran los siguientes:
les y establecer la supremacía de la
- Conciencia, en el sentido de que la
Constitución, así como los jueces es-
legitimidad de la sociedad políti-
pecializados que resuelven procesos
ca, nacional e internacionalmente
constitucionales, hasta los jueces del
entendida se funda en el reconoci-
Tribunal Constitucional como órgano
autónomo ad hoc. miento y promoción de la dignidad
de la persona y de los derechos y
El juez constitucional, definido por garantías que emanan de esa cuali-
Cappelletti como el juez de la libertad, dad intrínseca del ser humano;
tiene que ser consciente de que el ejer-
cicio de su función jurisdiccional, es - Convicción, en punto a que la jus-
la más importante de todo el sistema ticia es la sustancia y el objetivo
de administración de justicia, debido capital del ordenamiento jurídico
a que las decisiones que adopta están positivo;
vinculados directamente con los dere-
chos constitucionales, los cuales son - Predisposición a la deferencia
los derechos de primer orden, dentro razonada, como actitud ante el
de los ordenamientos jurídicos, que ejercicio de sus atribuciones, por
tienen una Constitución Política, en los demás poderes públicos, pero
un sistema democrático. Por lo que a la vez certidumbre en cuanto al
este tipo de juez asume, en palabras control que es menester ejercer
de Otto Bachot, una labor llena de sobre ellas para defender la Carta
responsabilidad, de la interpretación Magna.
normativa de la Constitución y de
- Compromiso con la búsqueda
protección de su sistema de valores,
del entendimiento, el desarrollo
requiere de personas de notoria expe-
y la paz por medio del derecho,
riencia en cuestiones de Derecho y de
persuadido de que su manifesta-
práctica constitucional; una experien-
ción suprema se halla en la Cons-
cia que –en definitiva– no tiene el juez
titución articulada con valores,
ordinario, en la mayoría de los casos.
principios y normas, todos sus-
Cabe señalar que el perfil del juez cons- ceptibles de ser implementados
titucional, según algunos juristas, pue- por que son preceptos jurídicos, y
de ser resumido en que este hombre adhesión de cuanto implica la

358
JURISDICCIÓN

tolerancia y el pluralismo, den- “El juicio político en la Constitución


tro del marco de referencia pre- peruana”. En: Pensamiento Constitu-
figurado por las cuatro series cional N° 18, 2013). // “El juicio polí-
de valores antes mencionados” tico es un procedimiento de conteni-
(MIRANDA CANALES, Manuel. do eminentemente político, seguido
“El juez constitucional: impor- en su totalidad ante el Congreso de
tancia de su actuación dentro del la República, en el que este tiene la
sistema de administración de jus- potestad de sancionar al funcionario
ticia”. Diario El Peruano, suple- por razones estrictamente políticas.
mento Jurídica, 2013). En tal supuesto, es imperativo que la
aprobación de la sanción requiera el
Juicio voto favorable de, por lo menos, 2/3
del número de congresistas, sin par-
Conocimiento, tramitación y fallo de ticipación de la Comisión Permanen-
una causa por un Juez o Tribunal.// te” (STC Nº 00006-2003-AI, f. j. 25).
Según el diccionario de la Real Aca-
demia Española, conocimiento de Jurado Nacional de Eleccio-
una causa, en la cual el juez hace pro-
nunciar la sentencia.
nes (JNE)
Es un organismo constitucional-
Juicio político mente autónomo de competencia
a nivel nacional, cuya máxima au-
“El juicio político es un procedimien- toridad es el Pleno, integrado por
to parlamentario mediante el cual el cinco miembros, que son elegidos
órgano legislativo puede imponer en diferentes instancias; su Presiden-
sanciones a determinados funciona- te es elegido por la Sala Plena de la
rios, cuando considera que estos han Corte Suprema, los miembros son
incurrido en conductas jurídicamente elegidos, uno por la Junta de Fisca-
reprochables. Surgió en Inglaterra en les Supremos, uno por el Colegio de
1376 con el nombre de impeachment Abogados de Lima, uno por los De-
y, posteriormente, fue acogido por el canos de las Facultades de Derecho
ordenamiento constitucional de Esta- de las Universidades Públicas y uno
dos Unidos de Norteamérica con la por los Decanos de las Facultades de
misma denominación. Según explica Derecho de las Universidades Priva-
Domingo García Belaunde, en Amé- das. Su conformación colegiada y la
rica Latina esta institución recibió el forma de elección, propicia su inde-
nombre de juicio político debido a pendencia y una toma de decisiones
que la obra de Joseph Story acerca basada en la deliberación.
de la Constitución estadounidense
fue traducida al castellano en forma Jurisdicción
casi simultánea en Argentina (1860)
y en México (1879) y, en ambos casos, (Del latín jurisdictio, literalmente “ac-
los traductores al ver la palabra im- ción de decir el derecho”). Extensión
peachment la tradujeron como juicio y limites del poder de juzgar // El
político” (CAIRO ROLDÁN, Omar. conjunto de los tribunales de igual

359
JURISDICCIÓN MILITAR

clase o grado. // Chiovenda define la si a este esquema, coincidente con la


jurisdicción como la función del Esta- teoría de la división tripartita de los
do que tiene por fin la actuación de la poderes del Estado (legislativo, ejecu-
voluntad concreta de la ley mediante tivo y judicial), se lo confronta con la
la sustitución, por la actividad de los realidad jurídica positiva, se advierte
órganos públicos, de la actividad de que no toda la función jurisdiccional
los particulares o de otros órganos se halla encomendada a los órganos
públicos, sea al afirmar la existencia del Poder judicial” (Consultor Jurídi-
de la voluntad de la ley, sea al hacer- co, Honduras, Edición, 2005)
la prácticamente efectiva. // “El len-
guaje jurídico acuerda a la palabra Jurisdicción militar
“jurisdicción” diversos significados.
Se utiliza, en primer lugar, para de- “La jurisdicción militar, denominada
notar los límites territoriales dentro también castrense o de guerra, es la
de los cuales ejercen sus funciones potestad de que se hallan investidos
específicas los órganos del Estado, los jueces y tribunales militares que,
sean ellos judiciales o administrati- aunque no forma parte del Poder Ju-
vos. Tal ocurre cuando se habla de la dicial, constituye un fuero real para
jurisdicción territorial de los jueces, y conocer las causas que se suscitan
cuando se identifica el concepto con contra los individuos de las Fuerzas
el de la circunscripción espacial asig- Armadas y de la Policía Nacional y
natura a alguna reparación pública. demás personas sometidas al fuero
En segundo lugar, las leyes suelen por la comisión de delitos típicamen-
emplear este vocablo a fin de señalar te militares.
la aptitud o capacidad reconocida a
un juez o tribunal para conocer en En sentido estricto, la jurisdicción
una determinada categoría de pre- militar no estaría determinada por
tenciones o de peticiones, confun- el órgano (Fuero Privativo Militar),
diendo de tal manera la jurisdicción sino por la materia castrense que se
con la competencia, que es la medida ventila o halla involucrada. Bajo este
en que aquella se ejerce. También se criterio, en nuestro ordenamiento
suele emplear el término jurisdicción jurídico, la jurisdicción militar stric-
con referencia al poder que, sobre los to sensu la detenta el fuero militar;
ciudadanos, ejercen los órganos esta- pero también cabría sostener que el
tales (un parlamento, un órgano ju- fuero común, eventualmente ejer-
dicial, o una entidad administrativa). citaría la jurisdicción militar al re-
Finalmente, desde el punto de vista solver problemas de orden procesal
técnico, que es el que nos interesa, (conflictos de competencia) o aspec-
se considera a la jurisdicción-al igual tos sustantivos (casación); esto es, la
que la legislación y la administracion potestad revisora de las resoluciones
como una de las funciones estatales, que resuelve el máximo grado de la
definiéndosela como aquella me- judicatura militar: el Consejo Supre-
diante la cual los órganos judiciales mo de Justicia. De otro lado, cuan-
del Estado administran justicia en do se habla de jurisdicción militar,
los casos litigiosos. Pero ocurre que es necesario deslindar dos campos

360
JURISDICCIÓN UNIVERSAL

perfectamente diferenciados entre sí: víctimas (jurisdicción de la persona-


a) la jurisdicción militar disciplinaria lidad pasiva) o por daño a los intere-
o competencia ejecutiva, la que im- ses nacionales del propio estado (ju-
pone las sanciones disciplinarias; y risdicción protectora). Si una persona
b) la jurisdicción militar penal, la que es acusada de haber cometido una
juzga delitos e impone penas apli- desaparición forzada y está fuera del
cando el Código de Justicia Militar. país donde el crimen fue perpetrado,
La jurisdicción militar disciplinaria, las autoridades deben tomar a dicha
como ha anotado certeramente el persona en custodia, y/o bien extra-
maestro Bidart Campos, entra en la ditarlo o:
esfera del Poder Ejecutivo, cuyo titu-
lar es el Presidente de la República y, • Entregarlo a otro Estado;
en tal condición, puede aumentar o
disminuir e incluso perdonar las san- • Entregarlo a un tribunal interna-
ciones disciplinarias impuestas. En cional cuya jurisdicción haya sido
cambio, la jurisdicción militar penal reconocida por el Estado, como la
o justicia militar está separada tanto Corte Criminal Internacional;
de la órbita del Poder Ejecutivo como
• Presentar el caso a las autorida-
del Poder Judicial; lo que no impide
des competentes del Estado para
que este defina, en última instancia,
su enjuiciamiento.
la revisión de los fallos expedidos
por el más alto organismo de justicia El principio de Jurisdicción Interna-
castrense. cional se aplica sin importar la nacio-
nalidad de la persona acusada o la de
Por lo demás, queda establecido que la víctima. La aplicación más amplia
la justicia judicial es la dominante y de la Jurisdicción Internacional per-
general; la militar es excepcional, limi- mitiría a los Estados ejercer su juris-
tada a la disciplina del Ejército” (ETO dicción sobre los perpetradores de
CRUZ, Gerardo; LANDA ARROYO, crímenes bajo la ley internacional si
César y PALOMINO MANCHEGO, éstos fuesen cometidos en el exterior,
José F. La jurisdicción militar en el Perú, incluso si el sospechoso no estuviese
Grijley, Lima, 1997). presente en el Estado donde el fiscal
o los jueces que hayan investigado el
Jurisdicción universal delito se encontrasen. Sin embargo,
esta segunda interpretación resulta
“La Jurisdicción Internacional (uni- aún controversial y no se encuentra
versal) es la capacidad de la corte ampliamente aceptada.
de cualquier estado para juzgar o
enjuiciar a personas por crímenes co- En la práctica, desafortunadamente,
metidos fuera de su propio territorio las autoridades nacionales todavía se
(jurisdicción territorial) sin que esto muestran reacias a aplicar la Jurisdic-
esté unido al estado por la naciona- ción Internacional y la legislación de
lidad del sospechoso (jurisdicción muchos países aun no toma en cuen-
de la personalidad activa), o de las ta dicha ley.

361
JURISPRUDENCIA

La obligación de extraditar o enjui- o cortes en sus fallos, y puede cons-


ciar al sospechoso basándose en la tituir una de las fuentes del Dere-
Jurisdicción Internacional se estable- cho, según el sistema jurídico en la
ce claramente para las violaciones cual se desarrolla. También puede
humanitarias graves en las Cuatro decirse que es el conjunto de reso-
Convenciones de Ginebra de 1949 y luciones firmes y uniformes emiti-
el Protocolo Adicional I de 1977, y en dos por los órganos jurisdiccionales
otras disposiciones de la Convención del Estado que tienen como función
contra la Tortura de 1984” (Organi- administrar justicia según su juris-
zación EDIEC ¿Qué es la Jurisdicción dicción. Esto significa que para co-
Universal? Web: www.ediec.org/). nocer el contenido amplio y eficaz
de las normas vigentes hay que con-
Jurisprudencia siderar cómo se vienen aplicando
en cada momento. En una noción
(Del latín jurisprudentia, Ciencia del más clara, la jurisprudencia es el
derecho). En su antiguo acepción conjunto de sentencias que han re-
(hoy casi desaparecida), ciencia del suelto casos iguales o similares de
derecho.//Interpretación de la ley la misma manera (o en el mismo sen-
por los tribunales. // “La Jurispru- tido) en un determinado tiempo y cir-
dencia como institución tiene un pa- cunstancia jurídica. El estudio de la
sado que se remonta muchos siglos
jurisprudencia a lo largo del tiempo
atrás; en efecto, de la misma mane-
es la mejor forma de conocer el ca-
ra que en la Grecia antigua floreció
rácter evolutivo en la aplicación de
una cultura filosófica, gracias a la
las leyes, quizá con mayor exactitud
relación de unos hombres dedica-
y precisión, que el superficial análi-
dos apasionadamente a la sabiduría,
sis de diversas reformas del marco
así también, en Roma, se creó, muy
normativo que en muchos casos no
particularmente desde mediados
del siglo II a. C. hasta mediados del llegan a aplicarse total o parcial-
III d. C., un ambiente jurisprudencial mente en la realidad a pesar de su
del más elevado nivel científico por promulgación oficial” (ROSAS AL-
la concurrencia de unos juristas ex- CÁNTARA, Joel. Estudios de Derecho
pertos en el arsboni et aequi –como Constitucional, UNMSM). // “(…)
definió elegantemente uno de ellos–, [La] Jurisprudencia es la interpre-
Celso, el Derecho (Celso-Ulpiano, tación judicial del derecho efectua-
D. 1.1.1pr.)” (RAFAEL, Domingo. da por los más altos tribunales en
“La Jurisprudencia Romana, Cuna relación con los asuntos que a ellos
del Derecho”. En: Revista Jurídica. corresponde, en un determinado
Universidad Católica de Guayaquil, contexto histórico, que tiene la vir-
2005). // “Un concepto cercano del tualidad de vincular al tribunal que
presente tema, es sobre que la juris- los efectuó y a los jerárquicamente
prudencia consiste principalmente inferiores, cuando se discutan casos
en las sucesivas o reiteradas inter- fáctica y jurídicamente análogos,
pretaciones que hacen los tribunales siempre que tal interpretación sea

362
JUSTICIA CONSTITUCIONAL

jurídicamente correcta (…)” (STC es considerada en estricto sentido


Exp. Nº 0047-2004-AI, f. j. 33) como una fuente del derecho y la
Constitución no la establece como
Jurisprudencia constitucional tal, sin embargo, resulta importante
señalar que las decisiones emanadas
“Algunos autores han distinguido del Máximo Intérprete de la Consti-
‘jurisprudencia’ y ‘doctrina’ del Tri- tución (Corte Suprema de Justicia)
bunal Constitucional, o prefieren uti- en materia constitucional represen-
lizar únicamente este último término, tan un instrumento o herramien-
frente a la ‘jurisprudencia’ procedente ta de trabajo importantísima que
del Tribunal Supremo. En todo caso, orientan mediante la argumentación
la expresión ‘jurisprudencia consti- jurídica las interpretaciones a las
tucional’ está bastante asentada doc- normas constitucionales. En aque-
trinalmente y, más allá de la cuestión llos puntos o materias en los cuales
terminológica, no se ve motivo para la Constitución no deja claramente
no acogerla, ni para distinguirla de la establecido su contenido, el papel
‘doctrina constitucional’ del Tribunal de la jurisprudencia constitucional
Constitucional. y el trabajo de los máximos intér-
pretes constitucionales nos pueden
La ‘jurisprudencia constitucional’ ayudar a esclarecer dudas sobre la
sería entonces la ‘jurisprudencia del materia constitucional.
Tribunal Constitucional’, expresión
que, en sentido amplio, haría refe- El entendimiento y estudio de las
rencia a la doctrina contenida en sus fuentes del derecho establecidas en
resoluciones. Sin embargo, aún son la Constitución viene a ser completa-
necesarias varias precisiones o dis- do con la jurisprudencia constitucio-
tinciones. En efecto, el Tribunal emi- nal, la cual nos permite, como ya diji-
te resoluciones como providencias, mos, aclarar el sentido de las normas
autos y sentencias, sin que pueda constitucionales en caso de duda”
equipararse el valor de todas ellas; (GARCÍA PALACIOS, Omar. Curso
tampoco puede equipararse el valor de Derecho Constitucional. UNAN-
de todas las partes de la resolución, León, Managua, 2010).
siendo relevantes a los efectos que
nos interesan los fallos y su funda- Justicia constitucional
mentación; además, el Tribunal no
solo interpreta la Constitución, sino “La que enjuicia toda la actividad
también la ley; en fin, la Constitución del poder desde el punto de vis-
y la LOTC distinguen, entre todas las ta de su constitucionalidad. Com-
decisiones, los especiales efectos de prende, por tanto: a) no solo el
las sentencias recaídas en procesos de control que ejercen los llamados
inconstitucionalidad” (DÍAZ REVO- Tribunales Constitucionales, sino
RIO, Javier. “La interpretación consti- también el que ejerce la jurisdic-
tucional y la jurisprudencia constitu- ción ordinaria en su diaria inter-
cional”. En: Revista Quid Juris Nº 6). pretación y aplicación de la ley; y
// “Si bien la jurisprudencia no b) no solo se controla al poder

363
JUSTICIABLE

legislativo, sino también la inter- aunque podamos suponer que la ley


pretación y aplicación de la ley que es constitucional, caben aún interpre-
realizan la Administración y (sobre taciones y aplicaciones inconstitucio-
todo) los jueces. nales de la misma. En otras palabras,
es posible que el juez, aun actuando
Este último es el concepto de juris-
con respeto al principio de legalidad,
dicción constitucional adecuado, y
actúe inconstitucionalmente, violen-
ello porque una jurisdicción cons-
tando derechos” (GASCÓN ABE-
titucional así entendida es el único
LLÁN, Marina “La interpretación
modo de garantizar la eficacia real
de la Constitución. constitucional”. En: Revista del Consejo
Nacional de la Judicatura, El Salvador).
Controlar solo la constitucionalidad del
texto legal no garantiza aún la Cons- Justiciable
titución (o los derechos). Cuando el
poder judicial solo queda someti- Que puede o debe ser sometido a los
do al principio de legalidad, incluso tribunales de justicia.

364
L
Laboral Legalidad
Relativo o perteneciente al trabajo, Consiste en la presencia de un siste-
de la etimología latina de esta voz: ma de leyes que debe ser de obligato-
“labor” (de lectura, labor). rio cumplimiento y que conlleva que
los actos principalmente jurídicos sean
Laguna normativa sustentados en un marco normativo
que lo regula. La legalidad, se caracte-
La laguna normativa es aquella en riza necesariamente por estar escrita,
que el caso no se haya previsto ni re- estableciendo los elementos regulato-
suelto por las normas vigentes. rios para la convivencia social.

Laicismo Legislación
Concepción politica que preconiza la “La palabra legislación, deriva del vo-
separación entre la sociedad civil y la cablo latino legislationis. Mediante ella
religiosa, de modo que el Estado no se denomina al ‘conjunto o cuerpo de
ejerza ningún poder religioso y las leyes por las cuales se gobierna un
Iglesias ningún poder político. Estado, o una materia determinada’.
Asimismo, a la ‘Ciencia de las Leyes’
Laico (DLE). Sirve también para designar ‘la
totalidad de las disposiciones legales
Se denomina así al cristiano bautiza- de un pueblo o de una época determi-
do que no ha recibido el sacramento nada’.
del orden. Equivale a lego.
El derecho proviene de tres fuentes
Law distintas: formales, reales e históri-
cas. Las primeras son los procesos
Voz inglesa que significa Ley. // Có- creativos de las normas jurídicas bá-
digo. // Jurisprudencia. sicamente escritas; las segundas, los

365
LEGISLADOR NEGATIVO 

factores determinantes del conteni- colectivo pluri-individual”. En: AA.


do, de aquellas normas y, las terce- VV. Tratado de Derecho Procesal
ras, los documentos que contienen Constitucional. Tomo I. La Ley, Bue-
el texto de una ley o de un conjunto nos Aires, 2010).
de leyes de épocas antiguas, que más
allá del tiempo y del espacio conser- Legitimación activa
van su ejemplaridad por la sabiduría
con que fueron redactadas, v. gr.: Las “Como ha señalado el profesor Ferrer
Institutas de Gayo, las Institutas de MacGregor: ‘La legitimación activa
Justiniano, El Digesto, las Novelas, hace referencia a una determinada
testimonios venerables del extraordi- relación del sujeto con la situación ju-
nario Derecho Romano; las Leyes de rídica sustancial que se deduce en un
Partidas, las Leyes de Indias, produc- juicio. En el proceso de amparo, la le-
tos del genio jurídico español, etc.” gitimación activa consiste en la iden-
(Diccionario Universal de Términos tidad de la persona del sujeto activo
Parlamentarios, LVI Legislatura, 2a con la persona a la cual la ley conce-
edición, México, 1998). de el derecho de la acción constitu-
cional. En otras palabras, se tendrá
Legislador negativo  legitimación activa cuando un sujeto
jurídico determinado (sujeto activo)
Consiste en que un determinado ór- se encuentre en la posición que fun-
gano de administración de justicia damenta la titularidad de la acción.
(Tribunal Constitucional) no tiene la Así, normalmente, tendrá legitima-
potestad, de expedir una ley, pero sí ción activa quien sea titular de uno
puede derogarla o expulsarla del or- de los derechos fundamentales o li-
denamento jurídico, por contravenir bertades públicas a que se refiere el
a la Constitución Política vigente. artículo 53.2 de la CE’.

Legitimación Por regla, esta legitimación se en-


cuentra normada en el artículo 39 del
“Legitimación, es una herramienta de Código que establece que es el afecta-
primer orden en la apertura de las ru- do ‘la persona legitimada para inter-
tas procesales. De poco o nada valen poner el proceso de amparo’. Nos en-
las garantías y las vías idóneas, si el contramos aquí ante la legitimación
acceso a la justicia se bloquean en per- ad causam que es la situación especial
juicio de quien pretende su uso, dene- en que se encuentra una persona con
gándosele la legitimación. La doctrina respecto a la pretensión que ejerce.
y la jurisprudencia, han trabajado mi- Aquí se verifica la coincidencia entre
nuciosamente en torno a las caracte- quien ejerce la acción y el titular de
rísticas y límites del amparo colectivo, ella, basada en este caso en la titu-
estándares que resultan aplicables en laridad del derecho iusfundamental
la mayoría de los casos a los procesos que se le ha afectado o amenazado”
colectivos en general” (BASTERRA, (ETO CRUZ, Gerardo. Tratado del Proceso
Marcela. “Hábeas corpus correctivo de Amparo. Gaceta Jurídica, Lima, 2013).

366
LEY

Legitimación pasiva su Encíclica Evangelium Vitae –El


Evangelio de la Vida–, del 25 de
“En este rubro la tendencia se dirige marzo de 1995, la define claramente
claramente hacia la procedencia del como ‘El derecho a la vida y la obli-
amparo contra actos de particulares gación de preservarla’.
especialmente a los grupos sociales
o económicos de presión en situación Y en cuanto a los derechos humanos,
de privilegio o dominio. Esta corriente agrega que si se pone gran atención
que inició con el caso paradigmático al respeto a toda vida, como lo es la
de ‘Samuel Kot’ en Argentina (1958), del reo o agresor, con mayor razón
se ha se ha recogido en las actuales debe tenérselos en cuenta si se trata
Constituciones de Argentina, Colom- de su víctima indefensa.
bia, Bolivia, Chile, Ecuador, Paraguay
y Perú. La protección horizontal de Recordemos que los derechos huma-
los derechos fundamentales es una nos también forman parte del dere-
variable en franca expansión en Ibe- cho inalienable de las víctimas, en su
roamérica y que está alcanzando la mayor parte hombres de las fuerzas
aceptación vía jurisprudencial por de seguridad, que siempre son vio-
varios Tribunales o cortes Constitu- lados por sus agresores” (FRANK,
cionales” (FERRER MAC-GREGOR, Jorge Leonardo. ¿Qué es la legítima
Eduardo. “El amparo en Iberoamé- defensa? Estudio de especialidad,
rica”. En: AA. VV. Tratado de Derecho Buenos Aires).
Procesal Constitucional. Tomo I. La
Ley, Buenos Aires, 2010). Ley
Legitimación procesal “Según Planiol, la Ley es una ‘regla
social obligatoria, establecida en for-
La legitimación procesal consiste en ma permanente por la autoridad pú-
que una determinada relación del blica y sancionada por la fuerza’.
sujeto con la situación jurídica sus-
tancial que se deduce en un proceso. Que la ley sea una regla social obli-
gatoria implica que hay una volun-
Este vínculo de índole jurídico se rea- tad superior que manda y otra in-
liza normalmente en la afirmación de ferior que obedece. Que la ley esté
la titularidad de la situción jurídica establecida por la autoridad pública
sustancial cuya tutela se pretende en quiere decir que hay quienes están
el proceso. investidos como tales, según lo de-
termina la Constitución y nuestra ac-
Legítima defensa tual legislación corresponde al Con-
greso Nacional y al Presidente de la
“La legítima defensa es un institu- República, ambos colegisladores, la
to jurídico de carácter universal, y responsabilidad de establecer dichas
que ha sido reconocido por todas reglas. Que la ley sea sancionada por
las legislaciones del mundo, a tal la fuerza pública, implica que junto
punto que el Papa Juan Pablo II, en a establecer una regla se determina

367
LEY AUTORITATIVA

una sanción al no cumplirla, la cual desarrollo de las materias previstas


puede ser preventiva o represiva a en diversos preceptos constituciona-
través de una multa, prisión o pena” les, cuya reglamentación la Norma
(Tecnológico Monterrey. Cenca, defi- Suprema ha encargado al legislador.
nición de ley) Forman parte de su contenido ‘natu-
ral’ las denominadas leyes orgánicas,
en tanto que mediante ellas se regu-
Ley autoritativa la la estructura y funcionamiento de
“Este Colegiado ha definido las leyes las entidades del Estado previstas en
autoritativas como ‘(…) las prescrip- la Constitución, y de otras materias
ciones normativas generales y escritas cuya regulación por ley orgánica está
emanadas del Congreso de la Repú- establecida en la Constitución; así
blica, conforme a un procedimiento como las leyes ordinarias como las
prefijado por la Constitución’ (f. j. que demandan los artículos 7 y 27 de
16). Así, dentro de la clasificación de la Constitución, por poner dos ejem-
‘leyes ordinarias’, se advierte la exis- plos, a las que se les ha encomenda-
tencia de dos subtipos, entre las que do la tarea de precisar los alcances de
se encuentran las leyes autoritativas determinados derechos o institucio-
o habilitantes. (…). Así, por ejemplo, nes constitucionalmente previstas”
el artículo 104 de la Constitución se (STC Exp. N° 00005-2003-PI, f. j. 38).
refiere a la ley autoritativa, mediante
la cual el Congreso de la República Ley de reforma constitucio-
delega al Poder Ejecutivo la facultad
de legislar a través de decretos legis-
nal
lativos. Dicha ley tiene dos elementos “[La] Ley de reforma constitucional:
indispensables: la materia específi- se trata de dispositivos que materia-
ca a delegar y el plazo determinado lizan la reforma de la Constitución.
para ejerce la delegación (…)” (STC Están sujetas al procedimiento es-
Nº 0016-2007-PI, f. j. 10). pecial previsto en el artículo 206 de
la Constitución (…)” (STC Nº 0047-
Ley de desarrollo constitu- 2004-AI, f. j. 16).
cional
Ley ordinaria
“Con la expresión ‘Ley de desarro-
llo constitucional’, la Octava Dis- “[La ley ordinaria e]s la expedida
posición Final y Transitoria de la por el Congreso de la República (in-
Constitución no ha creado una ca- ciso 1 del artículo 102 de la Consti-
tegoría normativa especial entre tución) y su modo de producción
las fuentes que tienen el rango de está regulado por los artículos 105,
la ley. Tal expresión no alude a una 107, 108 y 109 de la Constitución. En
categoría unitaria de fuentes, sino a rigor puede normar cualquier mate-
una diversidad de ellas, que tienen ria, con excepción de las reservadas
como elemento común constituir un (…)” (STC Nº 0047-2004-AI, f. j. 16).

368
LIBERALISMO

Ley orgánica exponentes e interpretaciones. Histó-


ricamente surge como un movimiento
“[L]a ley orgánica es una categoría basado en planteamientos racionales
normativa cuyo uso legislativo es que cuestionan las instituciones y los
excepcional, ya que, por un lado, se valores de la sociedad feudal y del
aparta de la común manifestación del absolutismo y de las teorías que tra-
principio democrático en el ámbito taban de justifi­carlos.
del procedimiento legislativo, sos-
tenido en la preponderancia de las Dos orientaciones íntimamente liga-
mayorías simples sobre las minorías, das pueden señalarse en el liberalismo.
para imponer una democracia basada Por un lado, está el llamado ‘liberalis-
en mayorías cualificadas o reforzadas; mo político’ que critica la estructura
y, por otro, se ocupa de materias es- del poder feudal y absolutista; por el
pecíficas y directamente reservadas otro, el ‘liberalismo económico’ que
por la propia Constitución (…)” (STC se opone, al monopolio absoluto del
Nº 00048-2004-AI, f. j. 39). Estado sobre la economía, la riqueza,
la producción y el comer­cio.
Leyes temporales Paralelamente a la evolución del
pensamiento liberal, en Europa Oc-
“Las leyes temporales son definidas cidental, acontecen una serie de he-
también como aquellas ‘(…) cuya chos sociohistóricos, como fue el
eficacia no es proyectada ilimitada- ascenso cada vez más rápido de la
mente en el futuro, sino fijada a una burguesía y su influencia sobre el
caducidad. También en este caso el poder político y sobre los valores
dies ad quem puede estar constituido predominantes de la época. Durante
por un dato fijo o por un verdadero y la formación del pensamiento libe-
propio término que detenta decurso ral, las luchas entre la burguesía y el
vario (pero de cualquier modo cierto) absolutismo se agudizan; las relacio­
o puede ser reconducido al suceso nes económicas se universalizan y se
de una condición (…)’. En este senti- sostiene que la libertad económica es
do, cobra sentido que en doctrina se fundamental para la institucionali-
haya afirmado que en estos supues- zación de la libertad política. En esta
tos se produce la ‘caducidad’ de la época, el espacio geográfico comer-
norma, caracterizada por la ‘(…) pér- cial se amplía en relación a los paí-
dida de eficacia que obtiene una ley ses de Europa Occidental, sobre todo
sujeta a plazo final o a una condición por el descubrimiento de América y
resolutiva por el acaecimiento de la el descubrimiento de nuevas rutas
fecha o por producirse la condición’” para conquistar mercados asiáticos.
(STC Nº 00045-2004-PI, f. j. 4 in fine). La tecnología alcanza un desa­rrollo,
antes inimaginable por los hombres,
Liberalismo que va a contribuir al cambio de las
diversas concepciones del mundo
“El liberalismo como concepción del que, anterior­mente, parecían incon-
mundo tiene una am­ plia gama de movibles.

369
LIBERALISMO CLÁSICO

En el plano político, renace la idea Libertad de comercio


clásica de democracia, con su corre-
lativa tesis de la desconcentración “La libertad de comercio se define
del poder formal, que se fundamenta como la capacidad autodetermina-
en una nueva visión de la organiza- tiva para mediar entre la oferta y la
ción del poder político basado en la demanda de bienes o de servicios
voluntad popular. para promover, facilitar o ejecutar los
cambios y obtener con ello un bene-
El pensamiento liberal, llamado tam- ficio económico calculado sobre las
bién ‘ilustrado’, fue la simiente sobre diferencias de valores.
la cual se apoyaron los movimientos
revoluciona­rios que más impactaron Es decir, implica la facultad de po-
a la humanidad” (MIRO QUEZA- der elegir y obrar en la organización
DA Rada, Francisco. Ciencia Política. y desarrollo de una actividad liga-
Manual y Antología. Librería Stadium da al intercambio de mercaderías o
Lima, 1986). servicios, para satisfacer la demanda
de consumidores o usuarios” (STC
Nº 00018-2003-AI, f. j. 2).
Liberalismo clásico
“John Locke, considerado el padre Libertad de culto
del liberalismo, y el máxi­mo expo-
“[L]a libertad de culto es ‘entendida
nente del individualismo liberal, en
como la atribución que tiene toda
su obra Tratado so­bre el Gobierno Civil,
persona para ejecutar actos y parti-
sostuvo que la propiedad privada es
cipar en ceremonias representativas
una condición inherente al ser huma-
vinculadas con su creencia religiosa.
no, que existe en el estado natu­ral del
Así, formada la convicción religiosa,
hombre y es anterior a la formación
la fe trasciende el fuero interno del
de la sociedad civil. De ahí que todos
creyente y se manifiesta socialmente,
los hombres sin distinción deben te-
percibiéndose como la facultad de la
ner derecho a la propiedad privada.
concurrencia a lugares de culto y la
Locke plantea la tesis de la división práctica de los ritos de veneración o
de poderes, sosteniendo que el poder adoración a ‘su’ divinidad, e incluso
no debe estar concentrado en una como la adopción de determinadas
sola mano, sino que debe estar divi- reglas de trato social (saludo, ves-
dido como una función del Estado. timenta, etc.) (…)” (STC Nº 06111-
2009-PA, f. j. 16).
Según Locke, el poder del Estado
más importante es el legis­lativo por- Libre iniciativa privada
que congrega a los representantes
elegidos por el pueblo. Por otro lado, “[L]a libre iniciativa privada, prescrita
impone límites morales a la política” en el artículo 58 de la Constitución y
(MIRO QUESADA RADA, Francisco. que se encuentra directamente conec-
Ciencia Política. Manual y Antología. Li- tado con lo establecido en el inciso
brería Stadium Editores, Lima, 1986). 17), artículo 2 del mismo texto, el cual

370
LITISCONSORCIO

establece el derecho fundamental de Litisconsorcio


toda persona a participar, ya sea en
forma individual o asociada, en la vida “El litisconsorcio es un instituto pro-
económica de la nación. De ello se coli- cesal que permite una acumulación
ge que toda persona natural o jurídica subjetiva; es decir, la presencia en el
tiene derecho a emprender y desarro- proceso de dos o más personas. Al
llar, con autonomía plena, la actividad respecto, el artículo 92 del Código
económica de su preferencia, afectan- Procesal Civil señala que: ‘Hay litis-
do o destinando bienes de cualquier consorcio cuando dos o más perso-
tipo a la producción y al intercambio nas litigan en forma conjunta como
económico con la finalidad de obte- demandantes o demandados, porque
ner un beneficio o ganancia material” tienen una misma pretensión, sus
(STC Nº 00008-2003-AI, f. j. 17). pretensiones son conexas o porque la
sentencia a expedirse respecto de una
Libre competencia pudiera afectar a la otra’.

“La libre competencia consiste en la Permite, entonces, la presencia de


posibilidad de que industriales y co- varias personas como partes que,
merciantes accedan al mercado en for- por obligaciones directas o intereses
ma igualitaria para ofrecer sus bienes comunes, están unidas en una deter-
y servicios. Se supone que el afán de minada posición y piden al órgano
conquista del mercado representa el jurisdiccional el pronunciamiento de
mejor medio para lograr la eficiencia una decisión lógica y jurídicamente
del mercado: que los operadores eco- unitaria.
nómicos utilicen adecuadamente los
recursos productivos, que se reduzcan Este conjunto de personas integra-
progresivamente los costos y que se das en una misma posición constitu-
generen nuevos producto. ye una parte procesal única, aunque
compleja.
La libertad de competir incluye la de
utilizar todos los medios para afir- Por ello, la doctrina considera que di-
marse en el mercado, atraer la cliente- cha figura se presenta cuando en una
la y fijar las características de la oferta relación procesal, ya sea en la parte
y la demanda. Se considera incluida, demandante o en la parte deman-
también, la libertad para adquirir los dada, o en ambas, aparecen varios
factores de producción, decidir su sujetos que, independientes jurídica-
organización, decidir con quién se mente unos de otros, son unificados
contrata y con quién no. Asimismo, es procesalmente por tener un interés
libre la búsqueda y conservación de común.
la clientela, a través de los mecanis-
mos de marketing que se consideren En un proceso litisconsorcional apare-
más adecuados” (LÓPEZ RODRÍ- cen tantas pretensiones u oposiciones
GUEZ, Carlos. Introducción al Derecho como sujetos litisconsortes existan en-
de la Competencia. Manual de Derecho frentados” (RTC Nº 00961-2004-PA,
Comercial I, Uruguay). f. j. 3).

371
LITISPENDENCIA

Litispendencia no toca cada instrumento musical,


sino guía y matiza aportaciones plu-
En la jurisdiccional constitucional rales. Su estatura de líder no se la da
(Código Procesal Constitucional) es su propio deseo de mando, sino su
una causal de improcedencia (ar- capacidad para atraerse partidarios y
tículo 5 inc. 6), debido a la existencia para proyectar programas sugestivos
de un proceso pendiente. // “El ar- para amplios sectores.
tículo 5, inciso 6 del Código Procesal
Constitucional establece que no pro- El liderazgo político arrastra toda
ceden los procesos constitucionales una serie de ingredientes impulsivos
cuando ‘(…) haya litispendencia’. El imprescindibles para la promoción
objeto de la causal de improcedencia social, que incluyen un ir más allá
descrita es evitar que se emitan sen- de las posibilidades inmediatas, una
tencias contradictorias sobre el mis- visión de futuro con cierto grado de
mo asunto controvertido y se confi- apasionamiento para el logro de unos
gura al existir simultaneidad en la objetivos. Por ello, la existencia de los
tramitación de los procesos constitu- líderes, más aún, la justificación de su
cionales, vale decir cuando ambos se presencia en los sistemas democráti-
encuentren en curso” (STC Nº 00893- cos reside en la capacidad de estimu-
2007-PA, f. j. 3). lar la acción, de impeler a la actuación
de los seguidores y de los ciudada-
Liderazgo político nos hacia el logro de esos objetivos.
Se ha dicho que la ‘función’ del líder
“El líder no es sino una persona do- es la organización de las actividades
tada para incitar y dirigir a los demás de los miembros del grupo hacia la
hacia el logro de objetivos comunes, realización de objetivos, mediante el
obteniendo la cooperación, respeto y control de los medios que dejan satis-
confianza precisos. Su misión es lo- facer las necesidades pertinentes de
grar una presentación armoniosa de los miembros del grupo” (DELGADO
las aspiraciones colectivas, no susti- FERNÁNDEZ, Santiago. Sobre el con-
tuyendo las voces plurales, sino or- cepto y el estudio del liderazgo político,
questándolas, como un director que Universidad de Granada, 2004).

372
M
Magistrado monopolio o no, la justicia consti-
tucional, pero que se sitúa fuera
Funcionario público investido de au- del Poder Judicial, como órgano
toridad judicial, administrativa o po- no solo especializado sino espe-
lítica.//Juez.// Dignidad o empleo cial. Es el caso de Bolivia, Chile,
de juez o ministro superior. Colombia, Ecuador, Guatemala o
Perú.
Magistratura constitucional
2) Sistema de órgano dentro del Po-
“Es la que se encuentra integrada der Judicial
por el órgano u órganos de la juris-
dicción constitucional. Eduardo Juan En otros países se mantiene
Couture, dice que en sentido estricto, también el principio de que el
incluye el concepto de jurisdicción, órgano encargado de la justicia
entendida como aquella función pú- constitucional sea un órgano es-
blica a cargo de órganos estatales con pecializado, pero este se inserta
las formas requeridas por la ley, en en el seno del propio Poder Judi-
virtud de la cual, por acto o juicio, se cial. Así sucede, además de en El
determina el derecho de las partes, Salvador, en Costa Rica, Nicara-
con el fin de dirimir sus conflictos y gua, Paraguay o Venezuela, gru-
controversias de relevancia jurídico- po al que acaba de incorporarse
constitucional, mediante decisiones Honduras.
con autoridad de cosa juzgada, even-
3) Sistema de atribución de la jus-
tualmente factibles de ejecución.
ticia constitucional a órganos no
En América Latina pueden identifi- especializados
carse tres sistemas organizativos de
Un tercer grupo es el de los países
la justicia constitucional:
en los que la justicia constitucional
1) Sistema de Tribunal Constitucio- se confunde funcional e institucio-
nal Ad Hoc nalmente con la justicia ordinaria;
tal es el caso de Argentina, Méxi-
En varios países existe un Tribu- co, Panamá, República Domini-
nal Constitucional que ostenta, en cana o Uruguay” (VELÁSQUEZ

373
MAR TERRITORIAL

RAMÍREZ, Ricardo. Manual de hacia una decisión de tanta tras-


Derecho Procesal Constitucional. cendencia” (CARBONELL, Miguel.
Ediciones Juridicas, Lima, 2007). “Marbury versus Madison: en los
orígenes de la supremacía constitu-
Mar territorial cional y el control de constituciona-
lidad”. Ensayos sobre el Poder Judi-
Franja de agua comprendida entre cial, UNAM, México, 2008).
la costa de un Estado, a contar de la
línea que la mar baja marca, y una Matrimonio
línea imaginaria que corre paralela-
mente a cierta distancia “El matrimonio partiendo de un con-
cepto del derecho natural, podemos
Marbury vs. Madison decir que es la unión establecida en-
tre dos personas, por libre decisión
“Marbury versus Madison es proba- de su voluntad, con la finalidad de
blemente el caso más famoso del cons- hacer vida en común, procrear hijos
titucionalismo moderno. Todos los y asistirse recíprocamente. Uno de
manuales de derecho constitucional los fines del ma­trimonio es el hacer
de los Estados Unidos comienzan con vida en común en­tre un varón y una
su exposición para explicar el signifi- mujer, además de los derechos, de-
cado de la Constitución de ese país. beres y responsabilidades iguales
Pero el interés del caso va más allá del para con los hijos” (Ej. Supr. 24.ene.
constitucionalismo norteamericano y 1995).
se instala en la discusión sobre el lu-
gar que debemos dar a la Constitución Medidas autosatisfactivas
dentro del sistema jurídico.
“Se denominan medidas autosatis-
En realidad, el caso Marbury no se factivas o de efectividad inmediata a
refiere, como podría parecer, a una las soluciones jurisdiccionales urgen-
cuestión de derechos fundamen ta- tes, autónomas, no cautelares, despa-
les, sino más bien a una de las posi- chables in extremis (es decir, en situa-
bles vías para garantizar –para hacer ciones excepcionales, en las que no
efectiva– la Constitución. Es decir, existen otros remedios más idóneos),
Marbury trata de un asunto de teoría inaudita et altera pars (en ocasiones,
general de la Constitución (la supre- previa audiencia breve o acotada) y
macía constitucional) y de teoría de mediando una fuerte probabilidad
derecho procesal constitucional (el de que los planteos sean atendibles.
papel de los jueces ante las leyes in- Se trata de requerimientos apremian-
constitucionales). tes formulados al órgano judicial que
se agotan –de ahí lo de autosatisfacti-
Para comprender el sentido de la vas– con su pronunciamiento favora-
sentencia Marbury conviene tener ble, no siendo necesario, entonces, la
presente el contexto histórico y po- interposición coetánea o ulterior de
lítico en el que el fallo se produce y una pretensión principal para evitar
los múltiples factores que conducen su caducidad o decaimiento.

374
MEDIO AMBIENTE

La aparición y posterior aceptación Protección de los Derechos Humanos:


de este instituto, cuyos orígenes se aspectos institucionales y procesales. Ins-
remontan a las dos últimas décadas tituto Interamericano de Derechos
del siglo pasado, vino a llenar un Humanos, 2004). // “[L]as medidas
vacío que determinaba que los justi- cautelares son exclusivamente condu-
ciables se vean forzados a dar inicio, centes a hacer posible la efectividad
con evidente perjuicio para la Ad- de la tutela que pudiera otorgarse en
ministración de Justicia a procesos una eventual sentencia estimatoria de
principales que no deseaban incoar amparo. Es por eso que el profesor
y que, a veces, hasta encontraban in- Calamandrei la configura como ins-
convenientes en promover, en aras trumentos del instrumento” (STC Exp.
de lograr y mantener una solución N° 0023-2005-PI, f. j. 50).
expedita frente a ciertas situaciones
urgentes que los quejaban” (MIDÓN, Medio ambiente
Marcelo. “Los procesos urgentes y el
Derecho Procesal Constitucional”. “El medio ambiente es el mundo
En: AA. VV. Tratado de Derecho exterior que rodea a todos los seres
Procesal Constitucional. Tomo I. La vivientes y que determina y condi-
Ley, Buenos Aires, 2010). ciona su existencia. Es el ámbito en
que se desarrolla la vida y en cuya
Medidas cautelares creación no ha intervenido la acción
humana. En puridad, medio ambien-
“Es el instrumento por medio del cual te alude al compendio de elementos
la CIDH, ya sea por iniciativa propia naturales –vivientes e inanimados–
o a petición de parte, solicita a un Es- sociales y culturales existentes en un
tado Miembro de la OEA, la adopción lugar y tiempo determinados, que
de ciertas medidas con el propósi- influyen o condicionan la vida huma-
to de evitar daños irreparables a las na y la de los demás seres vivientes
personas, derivados de la probable (plantas, animales y microorganis-
violación de sus derechos humanos. mos)” (STC Exp. N° 00048-2004 PI,
Para solicitar las medidas cautelares, f. j. 27). // “Es todo lo que rodea a un
no es necesario que se presente una organismo; los componentes vivos y
petición ante la CIDH ni que exista los abióticos. Conjunto interactuante
una petición pendiente ante la misma. de sistemas naturales, construidos y
Sin embargo, en caso de presentarse socioculturales que está modificando
una petición ante la CIDH o de exis- históricamente por la acción huma-
tir un procedimiento en trámite ante na y que rige y condiciona todas las
la misma, la adopción de las medidas posibilidades de vida en la Tierra, en
cautelares a favor de persona alguna especial humana, al ser su hábitat y
no prejuzga sobre el fondo del asun- su fuente de recursos. Es todo lo que
to. Es importante subrayar que, por naturalmente nos rodea y que permi-
regla general, los beneficiarios de las te el desarrollo de la vida y se refiere
medidas cautelares deben ser indivi- tanto a la atmósfera y sus capas supe-
dualizados” (FAÚNDEZ LEDESMA, riores, como la tierra y sus aguas, a la
Héctor. El Sistema Interamericano de flora y fauna; a los recursos naturales,

375
MEDIOS DE COMUNICACIÓN

todo lo cual conforma la naturaleza algo recibe más reconocimiento, al


con su sistema ecológico de equili- peor en algo también se le reconoce
brio entre los organismos y el medio su mal desempeño.
en que vive” (Glosario de Ciencia).
Este sistema de reconocimiento crece
en todos los sistemas económicos y
Medios de comunicación en los sistemas burocráticos de for-
“[L]a Corte Interamericana de De- ma natural, pero tiene que luchar con
rechos Humanos, tiene dicho que otras formas de organización que no
‘[s]on los medios de comunicación tienen nada que ver con lo meritorio.
social los que sirven para materializar como el compadrazgo, el nepotismo,
el ejercicio de la libertad de expresión, y la mala administración de los re-
de tal modo que sus condiciones de cursos humanos.
funcionamiento deben adecuarse a
El creador de este neologismo tendrá
esa libertad. Para ello es indispensa-
unos 50 años de haberlo usado en
ble, inter alia, la pluralidad de medios,
una crítica negativa, dice que la meri-
la prohibición de todo monopolio res-
tocracia “ha popularizado el término
pecto de ellos, cualquiera sea la forma
sin ser consciente de los peligros que
que pretenda adoptar, y la garantía de
entraña su puesta en práctica”.
protección a la libertad e independen-
cia de los periodistas (…). [N]o sería “Tiene todo el sentido nombrar a per-
admisible que, sobre la base del dere- sonas concretas para realizar traba-
cho a difundir informaciones e ideas, jos en función de sus méritos. (pero)
se constituyeran monopolios públicos No podemos decir lo mismo cuando
o privados sobre los medios de comu- quienes son juzgados por sus méri-
nicación para intentar moldear la opi- tos del tipo que sea ascienden a una
nión pública según un solo punto de Nueva Clase social sin dejar sitio
vista’” (STC Nº 00015-2010-PI, f. j. 25). para otros. Las habilidades de tipo
convencional, que solían estar distri-
Meritocracia buidas entre clases de forma más o
menos aleatoria, se han venido con-
La meritocracia (del latín mereo, me- centrado en una sola clase gracias a
recer, obtener) es una forma sencilla la maquinaria educativa. (…) Pensé
y casi natural de organización. que las clases más pobres y los más
desaventajados serían doblemente
Cuando hablamos del paso del es- marginalizados, lo que de hecho ha
tado de  naturaleza a un estado nor- ocurrido. Al ser marcados desde la
mativo, por ejemplo con Locke y escuela son más vulnerables para
Rousseau, mencionan primero una más tarde formar parte del ‘ejército
organización del estado natural don- de reserva’ que es el desempleo.
de el más débil no tiene oportunidad
de sobrevivir. Después de crear algu- Son fácilmente desmoralizados al ser
nas normas, como las de la propiedad mirados con desprecio de forma tan
privada, el concepto de meritocracia hiriente por personas que se han ga-
empieza a tomar sentido, el mejor en nado su estatus por sí mismas.

376
MONOPOLIO

Es muy duro en una sociedad que Monarquía


valora tanto los méritos ser juzgado
por no tener ninguno. Jamás antes las “Es la forma de Estado en la que una
clases bajas habían quedado tan mo- persona tiene derecho a reinar como
ralmente desarmadas como ahora. cabeza del mismo, en general por vía
hereditaria, con carácter vitalicio. El
(…) Con la ascensión de la meritocra- poder del rey puede ser absoluto o
cia, las masas ‘descabezadas’ de líde- está muy limitado, como es usual en
res han sido desarticuladas; según las monarquías actuales sometidas a
pasa el tiempo, vemos como se vuel- regulación constitucional en la ma-
ven más y más pasivas, y desmora- yoría de los casos. El nombre con que
lizadas hasta el punto de no preocu- gobiernan varía según las zonas y las
parse ni por ir a votar. Ya no tienen a estructuras jurídicas de su gobierno
nadie de los suyos que los represen- (reyes y reinas, emperadores y empe-
te” (MARTÍNEZ CARRILLO, Álvaro. ratrices y zares y Kaiseres)” (La Ma-
Meritocracia. Lecturas Políticas). drid Aliaga Jesús R. Fascículo. Teoría
de Estado).
Métodos de interpretación
“Son los procedimientos mediante Moneda
los cuales el intérprete, busca desen-
trañar el sentido de un texto o resol- La moneda es un instrumento del
ver un problema de interpretación, que se valen los hombres en sus ope-
ya sea por solucionar una laguna o raciones de intercambio y en general,
una antinomia; existen métodos clá- para adquirir bienes y, servicios de
sicos de interpretación, pero también cualquier índole que le proporcionen
hay otros modernos” (Poder Judicial satisfacción de necesidades.
del Estado de Nayarit, Revista Jurí-
dica N° 65. Año 9. Edición Especial. Monopolio
Abril - Setiembre 2010).
“Es aquella situación en la que los
Militarismo empresarios, con prescindencia de las
condiciones del mercado, pueden va-
“El militarismo es un sistema de riar a voluntad el precio de determi-
dominación político, económico, so- nado bien o la cantidad total ofrecida.
cial y cultural que forma parte de
la cotidianeidad de nuestras vidas, Mercado en el que una empresa
representado y sustentado en lógi- es la única que ofrece un producto
cas y valores como el autoritarismo, homogéneo que carece de sustitu-
la violencia, la obediencia ciega, la tivos y que tiene un gran número
exclusión del otro/a, la sumisión, de demandantes. El monopolio y la
el control opresor de la sociedad, competencia perfecta son las únicas
y la depredación de la naturaleza” situaciones de mercadoque han re-
(CASTILLO, Orlando. El militarismo, tenido la atención de los economis-
más alla que una simple denominación tas de la escuela clásica. El monopo-
armada. Serpaj, Paraguay). lio es un mercado en el que un único

377
MONOPOLIO

vendedor —el monopolista— se en- dos categorías de pasajeros (hombres


frenta a una multitud de compradores. de negocios y turistas) a precios muy
El economista norteamericano Ed- distintos (por lo general los primeros
ward Chamberlin ha separado la no pagan de su bolsillo y lo contrario
noción de ‘monopolio aislado’ que ocurre con los segundos). El monopo-
afecta a un producto que no puede lio bilateral presenta una sola oferta
ser sustituido. En estas condicio- frente a una sola demanda. Algu-
nes, las decisiones adoptadas por el na de las partes intentará establecer
monopolista se refieren, a la vez al los términos del intercambio que le
precio y la cantidad, pero no es po- sean más favorables. Pero los dos
sible influir más que en una de estas participantes deseosos de concretar
variables, ya que se han de conside- la transacción proceden a un ajuste
rar las reacciones de la demanda. En entre un límite máximo representa-
esta situación es imposible distin- do por el precio tope, que elimina
guir la firma de la industria. La em- todo atractivo para el comprador,
presa es asimilable a toda la rama. y un límite inferior representado
Cabe considerar tres posibilidades: por el precio básico, que no produ-
el monopolio puede ser, alternati- ce ningún beneficio al vendedor.
vamente, simple, discriminante o Con frecuencia, el empleo del térmi-
bilateral. En el primer caso, el mono- no monopolio es inadecuado, ya que
polista, a fin de obtener la máxima rara vez designa la presencia de un
rentabilidad, debe vigilar sus cur- solo vendedor frente a una multitud
vas de costos. Si estas últimas son decompradores. A menudo existen
decrecientes, le interesará practicar pocos vendedores, que se ponen de
un precio bastante bajo a fin de des- acuerdo para dominar el mercado
encadenar una gran cantidad de de- e imponer precios elevados o bien
cisiones de compra. Por el contrario, libran una dura competencia para
si sus costos son crecientes, le resul- conseguir la ventaja dentro de la
tará más ventajoso limitar la oferta competencia. Cada vez es más fre-
elevando sus precios. cuente en la vida industrial la apari-
ción de casi monopolios (el 90% de
En la hipótesis del monopolio dis- un mercado está dominado por una
criminante, se ofrece un mismo pro- sola firma) o de monopolios provi-
ducto (o un mismo servicio) a pre- sionales (una empresa, gracias a sus
cios distintos. La fijación del precio investigaciones y a su capacidad de
implica la existencia de dos o más innovar, puede dominar de mane-
mercados que tengan ‘coeficientes ra absoluta durante cierto tiempo el
de respuestas’ distintos. Así, la tari- mercado  de un  producto). Se reco-
fa eléctrica para uso doméstico será nocen pocas ventajas a los monopo-
más elevada que la establecida para lios (si se exceptúa, probablemente,
la industria. La compañía aérea que su  capacidad  de  inversión). A me-
disponga de una filial especializada nudo se denuncia el dominio que
en turismo podrá hacer viajar en un ejercen, el cual se traduce en alzas de
mismo vuelo –cuya exclusividad tie- los precios” (Enciclopedia de Econo-
ne– y en las mismas condiciones a mía, Monopolio, 2006 – 2009).

378
MOVIMIENTO POLÍTICO

Movimiento político articulan intereses generales y


específicos que se expresan para
“Son un grupo o conjunto de grupos precisar su naturaleza particular,
con afinidad de criterios, intereses y expresa un conjunto de aspi-
y aspiraciones que se constituyen y raciones que lo hacen adquirir
accionan con el fin primordial de al- fisonomía propia y, como tal, di-
canzar el poder  político. La idea de ferenciarse de otros movimientos
movimiento va asociada a la acción similares.
colectiva, a la expresión dinámica
de las demandas y a la reafirmación b) La finalidad de un  movimiento
pública de las tendencias. La idea político  es alcanzar el  poder, es
de movimiento político se asocia con decir, estar en condiciones de de-
lo anterior, referido específicamente, cidir sobre el Estado y su relación
a la finalidad de obtener el  poder. con la sociedad, y establecer, por
Los movimientos políticos pueden la razón o por la fuerza, su propia
ser múltiples y variados, pero todos visión del mundo como orienta-
deben tener en común algunas carac- dora de la acción estatal.
terísticas consideradas fundamenta-
les para ser ubicados en los procesos c) La visión de totalidad le permite
políticos específicos. Es importante ubicar su interrelación con los di-
precisar que los movimientos polí- ferentes grupos políticos o socia-
ticos  son grupos en movimiento, lo les, y descubrir los elementos que
cual sirve para desestimar la conno- lo acercan a unos y que lo alejan
tación estática de llamar movimien- de otros. Esto quiere decir, estar
tos a grupos que no se mueven o que en condiciones de caracterizar-
lo hacen esporádicamente. Otra pre- los como aliados o adversarios (o
cisión importante es la asociación en- como amigos o enemigos), en la
tre movimiento político y poder, lo búsqueda del poder, consideran-
que nos permite excluir de la termi- do las circunstancias, la coyuntura
nología las revueltas y los motines y las características del contexto.
que son más dispersos y de menor
alcance.  d) La estructura interna es condición
indispensable para mantener la
Como todo grupo en movimiento, adhesión, dinamizar la acción y
el  movimiento político debe tener garantizar su permanencia. Re-
identidad, finalidad, visión de tota- quiere de un líder o conductor,
lidad, estructura interna y metodo- una minoría dirigente que se en-
logía propia, para considerarse y ser carga de que el movimiento fun-
reconocido como tal. cione como tal, y una mayoría que
los sigue, los apoya y confía en
a) La identidad le permite definir ellos, a través de los mecanismos
todo aquello que es común a sus de identificación y representación.
integrantes y que los ha motivado
a asociarse. Reúne un conjunto e) La metodología propia de un mo-
de criterios que giran alrededor vimiento político se refleja en el di-
del propósito que los aglutina; seño de la estrategia a seguir para

379
MULTA

alcanzar el  poder, en la formula- de tal realidad, pretende reconocer


ción de uno o más planes de ac- derechos especiales a minorías es-
ción en función de la correlación tructuradas e identificadas en torno
de fuerzas, y en la realización de a elementos culturales. Este Tribu-
diversos tipos de acciones con nal ha dicho que ‘la Constitución
los cuales pretenden alcanzar su de 1993 ha reconocido a la persona
finalidad (movilizaciones, mar- humana como miembro de un Es-
chas, protestas, negociaciones, tado multicultural y poliétnico; de
plantones, propuestas, acciones ahí que no desconozca la existencia
de fuerza, pronunciamientos, de pueblos y culturas originarios y
etc.). Esto es lo que le da sentido ancestrales del Perú’ (…) Tal reco-
de permanencia como movimien- nocimiento constitucional no es una
to y garantiza la existencia de un mera declaración formal de prin-
hilo conductor cuya ausencia cipios sin consecuencias tangibles;
negaría su condición de movi- por el contrario, implica un cambio
miento” (GIMÉNEZ, Gilberto. relevante en la propia noción del Es-
Los movimientos sociales. Problemas tado y la sociedad. Así, la inclusión
teórico-metodológicos. Cuadernos de de la perspectiva multicultural (o
Ciencias Sociales, N° 82, FLACSO, intercultural) en la Constitución, im-
Costa Rica, 1995). plica un giro copernicano en el con-
cepto de Nación y, por consiguien-
te, de la identidad nacional” (STC
Multa Nº 01126-2011-HC, f. j. 13).
Sanción pecuniaria que se impone
a los responsables de infracción ad- Multipartidismo
ministrativa aduanera o tributaria.
// Según Ossorio, en el Diccionario “En un sistema multipartidista los
de Ciencias Jurídicas, Políticas y So- partidos que compiten por los asien-
ciales, es una pena pecuniaria que se tos legislativos pueden alcanzar la
impone por una falta, exceso o de- cifra de cinco o veinte partidos, de
lito, o por contravenir a lo que con ahí que, según el número de partidos
esta condición se ha pactado. En el que participen, el multipartidismo
Derecho Penal constituye una de las pueda dividirse en tripartidismo,
sanciones más benignas que se impo- cuatripartidismo y polipartidismo.
nen por la comisión de determinados De acuerdo con Sartori (Partidos y
delitos. Sistemas de Partidos), existen dos
tipos de multipartidismo, uno mode-
Multiculturalismo rado y otro polarizado o extremo. A
este último lo integran 6 o más par-
“El multiculturalismo puede ser tidos relevantes y generalmente está
comprendido de dos maneras: asociado a la existencia de partidos
como la descripción u observación antisistema, a oposiciones bilaterales
de determinada realidad social, y e irresponsables y a la tendencia de
también como una política de Es- los votantes a abandonar a los par-
tado que en base al reconocimiento tidos del centro e irse a los partidos

380
MULTIPARTIDISMO

localizados en los extremos del es- Por lo regular, el multipartidismo


pectro político. La República de Wei- coexiste con la representación pro-
mar en la Alemania de la entregue- porcional, aunque su asociación no
rra, la Cuarta República Francesa y la ocurre siempre. En el caso de Irlanda
Italia de la Posguerra son considera- y Alemania hay representación pro-
dos casos clásicos de sistemas multi- porcional pero relativamente pocos
partidistas polarizados. partidos. Los ‘clivajes’ o fracturas
políticas existentes en una sociedad
El multipartidismo tiene distintos son más determinantes del multipar-
orígenes: el fraccionamiento de las tidismo que el sistema electoral uti-
opiniones al interior de la sociedad; lizado.
la falta de coincidencia entre varias
categorías de oposiciones dualistas Desde el siglo pasado, en Europa
(comunistas-no comunistas, liberales- surgieron partidos políticos organi-
conservadores, etc.), de manera que zados que giraron en torno a la lucha
su entrecruzamiento produce una di- entre conservadores y liberales. Así
visión de opciones que genera la mul- surgió el bipartidismo clásico. A fi-
tiplicación de partidos; la existencia nes de ese siglo los partidos liberales
de numerosas minorías nacionales o se escindieron en dos alas: la liberal
raciales; la diversidad religiosa y una y la radical. De este último, nació en
marcada división de clases; la confu- varios países el movimiento radical
sión ideológica; o la desorientación del europeo que se formó con partidos
electorado, entre las más importantes. autónomos que escaparon al tradi-
cional bipartidismo conservador-
Así, la multiplicidad de motivos de liberal. 
discrepancia en una sociedad tiende
a generar varios y a veces numerosos A principios del siglo, el multipar-
partidos políticos. Estos son el resul- tidismo europeo vivió su primera
tado de la oposición asimétrica entre etapa encarnada en el tripartidismo
varios puntos de vista parcialmente que se nutrió con la participación de
contradictorios entre sí. Señala Borja los partidos socialistas y comunistas.
que se puede enunciar ‘como regla Más tarde, los partidos socialistas se
general que los pueblos que tienen dividieron en marxistas, revisionis-
dentro de sí mayor número de moti- tas, reformistas, socialdemócratas,
vos de oposición –históricos, étnicos, socialistas democráticos y laboristas,
religiosos, culturales, sociales, econó- con lo cual el multipartidismo se di-
micos– tienden hacia el pluripartidis- versificó. 
mo, mientras que otros con menores
fricciones internas se inclinan hacia En América Latina, el sistema multi-
el dualismo de partidos o incluso ha- partidista surgió en siglo XIX por el
cia el sistema de partido único, si aca- fracaso de los partidos liberales y con-
so una dictadura acalla por la fuerza servadores en integrar a las clase bajas
toda razón de discrepancia y obliga a en la política nacional. La adopción
los ciudadanos a considerar las cosas de sistemas de representación pro-
desde un solo punto de vista’. porcional y la expansión del sufragio

381
MUTACIÓN CONSTITUCIONAL

universal aceleró su desarrollo y aun SILVA, Mario y SALCEDO AQUINO,


en países en donde predominó el bi- Roberto. Diccionario Electoral. INEP,
partidismo se desarrollaron facciones México, 2009).
al interior de los dos partidos.
Mutación constitucional
La fortaleza del multipartidismo es
que promueve mejor la representa- “Para la doctrina alemana la muta-
ción de los diferentes intereses que ción consiste en la posibilidad de
existen dentro de un sistema político, alterar el sentido de la norma cons-
pero a su vez, es su debilidad porque titucional sin modificar el enunciado
genera el riesgo de que puede pro- lingüístico; es decir,conservando el
vocar la atomización de la sociedad mismo texto, la norma recibe otro
por cuestiones ideológicas, lo que significado. El fundamento de la
se expresaría en una exacerbada e mutación es la necesidad política de
intransigente discrepancia entre las realización y evolución del Estado; la
distintas posiciones. De modo que posibilidad de mutacion no es ilimi-
cuando un partido no alcanza la ma- tada; la normativa de las Constitucio-
yoría de los puestos de representa- nes uno de sus límites. El problema
ción tiene que recurrir a la coalición, radica en que se trata de un límite
la cual puede plantear problemas de genérico y difícil de precisar. La mu-
estabilidad para el funcionamiento tación constitucional es modificación
del gobierno debido a las diferen- del contenido de la Constitucion me-
cias ideológicas de los partidos que diante su interpretación con efectos
lo componen, como fue el caso de la generales por los órganos competen-
Cuarta República Francesa, en la que tes, sin que produzca alteración de
de 1946 a 1958, se sucedieron veinte su texto” (HUERTA, Crala. Teoría del
gobiernos de coalición” (MARTÍNEZ Derecho. UNAM, México, 2008).

382
N
Nación resultado de la inmigración y de la pro-
pia diversidad cultural de la población.
“El concepto de Nación es relativa-
mente nuevo. Por mucho tiempo, Los términos Estado y Nación no
los diversos grupos humanos han significan lo mismo. Estado es una
asumido formas organizativas muy entidad política y administrativa; el
distintas de las que hoy conocemos. concepto de Nación hace referencia
En Colombia, por ejemplo, la pala- al sentimiento de pertenencia a una
bra ‘Nación’ genera miedos, deseos o comunidad, por razones históricas,
polémicas. Este concepto de Nación étnicas, lingüísticas o religiosas. Sus
surgió durante la Revolución Fran- partes constitutivas son el idioma, la
cesa, se consolidó en el siglo XIX en historia común, el territorio habitado
Europa y América y en el siglo XX o abarcado, la memoria y la concien-
en Asia, África y Oceanía. Nación cia nacional o de identidad que se
se refiere a nacer. Quizá por ello la concretan en la disposición por los
descripción más conocida es la que mismos propósitos y valores.
acuñaron las ciencias sociales sobre
esta organización humana: es una co- La Nación es una formación histórica
munidad de origen, cultura, religión constituida por una matriz subjetiva
y costumbres. Concepción que ha y cultural que comprende la lengua,
conducido a nacionalismos extremos los usos, las costumbres, la tradición,
que excluyen a quienes tienen otro la mitología, la religión y la psicología
origen étnico y exacerban con conse- común. A veces una Nación es mayor
cuencias funestas, las diferencias, los que el Estado en el que se ha desarro-
conflictos interraciales y económicos. llado. Siguiendo el caso de Colom-
Hay naciones que se han desarrolla- bia, un gran número de personas de
do con habitantes de un mismo Es- lengua y cultura igual viven en otros
tado y por ello se tiende a identificar departamentos o municipios, o inclu-
ambos términos. Así, por ejemplo, so en otros países, pero se siguen con-
se habla indistintamente del Estado siderando colombianos, a la vez que
colombiano y de la Nación colom- ciudadanos del país en el que viven”
biana. Pero en el interior del Estado (POSADA CARBÓ, Eduardo. La na-
conviven diferentes grupos sociales, ción soñada. Bogotá, 2006).

383
NACIONAL

Nacional el que puede sustentarse una acción


política elevando a doctrina lo que es
En relación con un país determinado, adhesión emocional. El nacionalismo
la persona que ha nacido en él y la es una exaltación del pa­triotismo, un
que ha adquirido en el mismo la na- combustible que potencia las más
turalización. // Perteneciente o rela- diversas ideologías, una fuerza si-
tivo a una nación. cológica altamente motivadora. Si se
le atribuye la calidad de doctrina, el
Nacionalidad nacionalismo invoca el sentido de co-
munidad como si de esta emanara la
Vínculo jurídico que liga a una per- existencia individual o la identidad
sona con la nación a la que pertene- de las personas.
ce. // Vínculo jurídico en virtud del
cual una persona es miembro de la El nacionalismo está hecho de lealtad
comunidad política que un Estado a la historia y de voluntad de for-
constituye, según el derecho interno jar un porvenir común. Las pa­trias
y el derecho internacional. son hechos legados por la historia,
verdaderas crea­ciones colectivas.
Constituyen una encarnación y una
Nacionalismo
vocación; una unidad que ensan-
“El nacionalismo es un sentimiento cha y prolonga nuestra persona en
de adhesión a la comunidad y a los el tiempo. Tal unidad es indivisible.
valores que ella encarna. En mu­chos Supone una mística que sublima lo
países del tercer mundo, el naciona- malo que haya en el pasado y exalta
lismo tiene el carácter de reivindica- lo bueno, en una continuidad que es
ción de su independencia, diri­gida arbitrario fragmentar, interrumpir o
contra los rezagos del colonialismo o silenciar. Quiérase o no, en la historia
bien contra las dependencias forjadas que se forja presentemente influye el
después de la emancipación política. pasa­ do, pues constituye la historia
Fundamentalmente, el nacionalismo ya producida, o sea un ámbito de
es un sentimiento y no una doctrina; cultura desde el cual se parte para
pero, dada su virtualidad impulsora, mejorarlo.
actúa eficazmente al mezclarse con
las ideo­logías. Los brotes de nacionalismo, sobre
todo en los paí­ses recién independi-
La palabra nación expresa un con- zados o en aquellos que desean redu­
cepto de gran complejidad, pues en cir su dependencia, alientan ideolo-
su realidad se entrecruzan factores gías activas que se tra­ducen hoy en
muy diversos y es la totalidad de una tendencia desarrollista y de re-
ellos lo que confiere carácter nacional formas estructurales. Comúnmente,
a una comunidad histórica. Entendi­ el nacionalismo es mirado como si
da como empresa que se proyecta fuera una ‘ideología de la nación’, en
al futuro; es decir como unidad de cuanto conduce a la integración de
destino, la nación origina el nacio- sus componentes en un to­do solida-
nalismo, sentimiento apasionado en rio. Pero, en rigor, es un sentimiento,

384
NACIONALISMO

un hecho ‘ideológico’, un combusti- alienación que hace perder libertad


ble que puede ser usado por diver- de decisión a multitud de hombres
sas ideologías, como observa Mario concretos. La identidad y el valor
Amadeo. En cuanto núcleo de valores de cada persona humana deben ser
y lealtades, es factor de movi­lización con­siderados en la raíz de los gru-
social, que mira a un destino solida- pos sociales que llama­mos naciones,
rio. Con ello proporciona un formi- lo mismo que el valor global de la
dable impulso de autodetermina­ción hu­manidad.
en la marcha del Estado.
Gracias al nacionalismo, el espíritu
La combinación de factores que for- individual se funde en una concien-
man una na­cionalidad adquiere ma- cia colectiva. Ha sido la religión del
yor coherencia por obra de la auto- siglo pasado y de nuestro siglo hasta
ridad del Estado. Ello es patente en la Primera Gue­rra Mundial. Alentó
los países mul­tinacionales, como la la formación de importantes Esta­dos,
Unión Soviética, o en aquellos que bien fuera mediante la fusión de enti-
han partido de una situación de plu- dades políticas afines, como sucedió
ralidad de tri­bus rivales, como en el en los casos de Alemania e Italia, o
África. Muchas veces no puede dis- por formación de naciones dentro de
tinguirse entre una nacionalidad en cada de­marcación establecida por el
atisbos y el momento en que ella for- coloniaje, como en el ca­so de Améri-
ma un Estado. La nación es la mate- ca Latina. Fomentó también la expan-
ria prima del Estado, es una sociedad sión imperialista, por razones econó-
individuali­zada gracias a un cierto micas y de poderío, de orgullo patrio
grado de organización política. No agresivo, como lo demostró el repar-
es una entidad previa al Estado; más to co­lonialista del mundo. Se inspiró
bien, se cons­tituye a medida que se unas veces en razones étnicas, o por
va configurando la entidad po­lítica. lo menos las invocó como pretexto,
como sucedió con el pangermanis-
Los nacionalismos estrechos de base mo y el paneslavismo. Otras veces se
lingüística y étnica, los chauvinis- reflejó en la creencia de un ‘destino
mos que deforman la realidad so­ manifies­to’, como fue la expansión
cial, llevan a la intolerancia o a la de Estados Unidos a costa de México.
agresión. En cambio, un nacionalis- El nacionalismo de los poderosos fue
mo constructivo, que no contradiga agre­sivo. El de los países menores
el hu­manismo o sea que tenga con- fue defensivo, por lo me­nos de modo
ciencia de la humanidad, permite al general como respuesta a la explota-
Estado profundizar el carácter na- ción y a las frustraciones.
cional, a la vez que contribuye a la
armonía internacional. Al respecto El nacionalismo no está vinculado
recordemos el pensamiento de Pe- a ningún régi­men político ni deter-
rroux: una so­ciedad nacional es una minado por las concepciones polí­
creación colectiva, pero lo hu­mano ticas que llamamos ideologías, como
es un valor más alto y el culto al podría creerse por la exaltación que
Estado nacional puede llevar a una del Estado Nacional y de la raza,

385
NASCITURUS

res­pectivamente, hicieron el fascis- pertenecen a los naturales del país.


mo y el nazismo. Por lo general, la naturalización exi-
ge expresa renuncia a la nacionalidad
En verdad, el nacionalismo ha sido de origen anterior” (CABANELLAS
izado sucesiva­mente por los liberales Guillermo. Diccionario Elemental. 11a
románticos, por el conservado gobier- edición, Editorial Heliasta, 1999).
no, más que enaltecer la bondad del
propio régimen, subrayan las som- Neoconstitucionalismo
bras del régimen opuesto. Se podría
decir, tal como se viene afirmando “Como afirma el conocido profesor es-
desde antiguo, que la inteligencia se pañol Luis Prieto Sanchís, el neo-
ve obligada, simplemente, a escoger constitucionalismo o el constitucio-
el mal menor. Hoy es innegable que nalismo contemporáneo es la forma
las formas políticas evolu­cionan hacia como hoy se alude a los distintos
modos de participación popular, por aspectos que caracterizan a nuestra
lo me­nos bajo la influencia de la opi- cultura jurídica, los mismos que pue-
nión pública. De los siste­mas de de- den ser compartidos, al mismo tiem-
mocracia gobernada, características po, por la gran mayoría de teóricos
del mundo hasta la Primera Guerra legales y filósofos del derecho de la
Mundial, se ha pasado al de una de- actualidad.
mocracia gobernante, al menos en los
En realidad, se entiende básicamen-
pueblos desarro­llados culturalmente.
te por neoconstitucionalismo a la
El civismo, que se fundamenta en la
teoría constitucional que surgió tras
concepción humanista bien entendi-
la Segunda Guerra Mundial siendo
da, permite identi­ficar a gobernantes
los casos de la Constitución italiana
y gobernados, transformando la obe­
(1947) y Alemania (1949), de Por-
diencia a la ley y una virtud: la coo-
tugal (1976) y de España (1978) y
peración. Así, el dualismo súbdito- en Latinoamérica en los casos de la
ciudadano refleja armoniosamente la Constitución brasileña de 1988 o la
oposición entre el hombre individual colombiana de 1991, caracterizán-
y el hombre social” (FERRERO R. dose fundamentalmente por la in-
Raúl. Ciencia Política; Teoría de Estado clusión de un conjunto de elementos
y Derecho Constitucional. 7a edición, materiales en la Constitución, dejan-
editorial JV, Lima, 1986). do de ser esta exclusivamente una
forma de organización del poder o
Nasciturus de establecimiento de competencias
para dirigirse a la concreción de una
Voz latina. El que ha de nacer; el con-
serie de fines sustantivos.
cebido y no nacido.
Como se indica en un reciente texto
Naturalización sobre filosofía del derecho contem-
poráneo: ‘la constitución ya no es
“Medio de carácter civil y político, solo el fundamento de autorizacio-
por el cual los extranjeros adquie- nes y marco del Derecho ordinario.
ren los privilegios y derechos que Con conceptos tales como los de

386
NEOCONSTITUCIONALISMO

dignidad, libertad, igualdad y Esta- De esta manera, el tradicional Estado


do de derecho, democracia y Estado de Derecho ha dejado de ser el pa-
social, la Constitución proporciona radigma de la racionalidad jurídica
un contenido substancial al sistema para encontrarnos ahora con el Es-
jurídico. Esta circunstancia se mate- tado Constitucional de Derecho, en
rializa en la aplicación del Derecho el cual la Constitución se convierte
a través de la omnipresencia de la –como señalábamos–, en un espacio
máxima de proporcionalidad, y en en el cual convergen una serie de va-
una tendencia ínsita a reemplazar la lores, directrices y de principios de
subsunción clásica de los hechos en raíz liberal y democrática que son
reglas jurídicas, por una ponderación empleados para resolver los más im-
que sopese valores y principios cons- portantes casos en el derecho y que
titucionales’. por lo tanto se adhieren nítidamente
a la ahora famosa tesis de la vincula-
En este sentido, es también usual el ción entre el derecho y la moral, es
considerar que el neoconstituciona- decir, la perspectiva que trasciende
lismo surge de la integración de dos la clásica propuesta de la ciencia ju-
clásicos modelos constitucionales, el rídica basada en la tesis de la sepa-
modelo norteamericano y el modelo ración entre el derecho y la moral.
europeo. En el primer caso, nos encon- Esta tesis de la vinculación entre
tramos con la idea de la Constitución el derecho y la moral ha sido am-
como regla de juego de la competen- pliamente difundida en el contexto
cia social y política, como pactos de anglosajón por el profesor Ronald
mínimos para que en un contexto de Dworkin y en Europa continental
igualdad los individuos desarrollen por Robert Alexy, quienes a su vez
sus planes de vida dentro del marco han concluido en una defensa bas-
de un Estado neutral, en cambio, en tante fuerte de los derechos indivi-
el modelo europeo la Constitución duales, llegando inclusive a propo-
es nítidamente un proyecto político ner tesis tan categóricas como la de
de transformación social y política Dworkin en el sentido de que todo
que busca aproximarse a los ideales caso difícil tiene solamente una úni-
políticos de la Revolución France- ca respuesta correcta (léase la defen-
sa, en el sentido de afirmar valores sa de un principio) aun cuando, la
como el de la libertad y, sobre todo, perspectiva de Alexy podría ser me-
el de la democracia (léase igualdad). nos rígida en el sentido de reconocer
Precisamente, como primer rasgo la posibilidad de que existan varias
que podría percibirse sería el he- posibles respuestas, no obstante que
cho que esta tradición constitucio- exista también quienes piensan que
nal al haber surgido dentro de paí- no se trata, necesariamente, de posi-
ses que atravesaron por regímenes ciones antagónicas.
poco afines a la ideología liberal
estaría muy interesada en afirmar Si quisiéramos destacar algunos cam-
con mucha vehemencia los princi- bios que podemos percibir entre el Es-
pios del liberalismo, en especial, la tado de Derecho y este Estado Cons-
defensa de los derechos humanos. titucional de Derecho podríamos

387
NEOCONSTITUCIONALISMO

señalar, por ejemplo, que mientras también contienen principios y dis-


el Estado de Derecho apostó por un posiciones pragmáticas que deberían
Estatismo, un Legicentrismo y una ser garantizables como cualquier otra
interpretación formal del derecho, en norma jurídica; la sobreinterpreta-
la realidad del Estado Constitucional ción de la Constitución, que permite
de Derecho vemos que la soberanía superar cualquier aparente laguna
estatal se flexibiliza, los principios gracias a los principios que existen
adquieren una gran importancia y, en la Constitución; la aplicación di-
por último, se podría percibir tam- recta de las normas constitucionales,
bién que se van dando cada vez más antes la Constitución solo controlaba
formas de interpretación material o el poder, ahora regula las relaciones
sustantiva. sociales buscando desarrollar sus
principios; la interpretación confor-
En esta línea el profesor Prieto Sanchís me de las leyes, que no se refiere a
destaca a su vez cinco características la interpretación de la Constitución
que definirían lo que significa hoy el sino de la ley, en donde, el juez debe
neoconstitucionalismo, a saber, el pre- preferir la interpretación que mejor
dominio de los principios sobre las re- se adecue al texto constitucional y
glas, el empleo frecuente de la técnica finalmente, la influencia de la cons-
de la ponderación en detrimento de titución sobre las relaciones políticas
la subsunción, la presencia relevante que se percibe, por ejemplo, en la ar-
y activa de los jueces por encima de gumentación que puedan brindar los
los legisladores, el reconocimiento del órganos legislativos y que se basarían
pluralismo valorativo en oposición a justamente en el texto constitucional.
lo que sería una homogeneidad ideo- De todo lo expuesto se desprende,
lógica y finalmente el constituciona- que el eje del neoconstitucionalismo
lismo invasivo que penetra en todas lo constituye, sin duda, los derechos
las áreas del derecho. fundamentales base del discurso li-
beral contemporáneo, teniendo este
Por otro lado, Riccardo Guastini ha –como ya anotamos– una serie de ad-
encontrado otra serie de condiciones herentes como Ronald Dworkin, John
que nos harían saber cuándo nos en- Rawls, Thomas Nagel, Jürgen Ha-
contramos en un contexto ‘neoconsti- bermas, Robert Alexy y también en
tucional’: entre otras podría señalarse América Latina y España. Justamen-
lo siguiente, rigidez constitucional, te ahora quisiera dirigirme a uno de
con la consiguiente Constitución es- los más importantes neoconstitucio-
crita y la dificultad de su modificación nalistas latinoamericanos, el profesor
por parte de la legislación; la garantía argentino Ernesto Garzón Valdez,
jurisdiccional de la Constitución, vale quien ha difundido desde hace ya
decir, el control sobre la conformación mucho tiempo el concepto de ‘coto
de las normas con la Constitución; la vedado’ , que reflejaría concretamente
fuerza vinculante de la Constitución, aquel espacio donde no podría nego-
que destaca precisamente el hecho ciarse absolutamente nada y tampo-
que las constituciones además de con- co podría haber disensos por com-
tener normas que organizan el Estado, prender a los denominados derechos

388
NEOCONSTITUCIONALISMO

básicos. Este ‘coto vedado’ en térmi- derechos entonces vamos a encontrar


nos de Garzón Valdés, resguardaría distintas razones que en teoría podría
entonces a los llamados derechos fun- justificarlos, a pesar de que como se
damentales y sería la condición nece- ha indicado sería un espacio no ne-
saria para poder afirmar la democra- gociable bajo ningún punto de vista y
cia representativa. Ciertamente, esta como se dice también ataría a las ge-
concepción de democracia represen- neraciones futuras en la medida que
tativa como moralmente correcta pro- solamente podrían agregarse nuevos
cedería de su lectura de Hans Kelsen derechos mas no podrían excluirse
y la idea de que la democracia repre- aquellos que ya encuentran dentro
sentativa no se da en función al domi- del coto vedado. Es más, Garzón Val-
nio de las mayorías sino más bien en dés llegaría a llamar ‘incompetente
términos del principio de las mayo- básico’ a aquel que no comprenda
rías que es diferente porque significa la importancia de los bienes básicos
que reconocen la presencia de una que se encuentran dentro del coto ya
minoría que debe ser respetada: ‘En que solamente podría desconocerlos
Kelsen, el ejercicio del principio de la alguien que no se mueva bajo los pa-
mayoría está limitado por el respeto rámetros de la racionalidad. En este
a los derechos de la minoría a los que
sentido, se justifica una intervención
significativamente llama derechos
paternalista si se trata de proteger la
fundamentales y humanos’.
autonomía de los sujetos.
De esta tesis Kelseniana, Garzón En efecto, al referirse al coto veda-
Valdés extrae conclusiones propias do se estaría pensando básicamente
sobre el sentido de la democracia:
en los derechos fundamentales, li-
‘una sociedad es homogénea cuando
gados a la idea de poder concretar
todos sus miembros gozan de los de-
un plan de vida, y al menos para
rechos incluidos en el coto vedado de
Garzón Valdés no bastaría solo con
los bienes básicos. Cuando tal no es
los tradicionales derechos civiles y
el caso, el principio de la mayoría se
políticos y sus correspondientes ga-
transforma en dominio de la mayo-
ría (Kelsen) o constituye una forma rantías, sino también tendría que
ideológica de justificación del poder haber espacio para los derechos
normativo (Habermas)’. de segunda y tercera generación y
obviamente con la obligación por
Convergente con las ideas de otros parte del Estado de garantizarlos.
académicos liberales –Dworkin por Como se aprecia claramente, las tesis
ejemplo–, se maneja la tesis de que los neoconstitucionalistas parten desde
derechos individuales deben ser en- una moral de los derechos subjetivos
tendidos como los medios de protec- de raíz kantiana y consideran que si
ción con los que cuentan las minorías se quiere actuar como un sujeto ra-
a fin de defenderse de las agresiones o cional (moral) entonces es indispen-
las preferencias de las mayorías. sable vivir dentro de un régimen de
democracia representativa, es decir,
Así pues, si se trata de justificar la un régimen que garantice las mismas
existencia de este ‘coto vedado’ de los posibilidades de autonomía para

389
NEUTRALIDAD

todos sin exclusión y que justamente la situación de una potencia que no


toma a este conjunto de bienes bá- está en guerra con ninguna de las
sicos como los requisitos esenciales naciones beligerantes, manteniendo
para poder desarrollar la autonomía. relaciones de amistad y comercio.
Finalmente, se entenderá que los jue-
ces y los legisladores estarán obliga- Nombre
dos a ser consecuentes con estos prin-
cipios y resolver o legislar siempre a El signo que distingue a las perso-
favor de la defensa del coto vedado nas en sus relaciones jurídicas y
de los bienes básicos aun cuando pue- sociales es el nombre civil, el que
dan ir contra la voluntad mayoritaria. está compuesto por el nombre indi-
Esta última afirmación, no hace sino vidual o de pila y por el apellido o
destacar el componente liberal que nombre de familia, nombre que va
impregna al neoconstitucionalismo, unido a la per­sonalidad de todo in-
cuyo compromiso entonces se da dividuo como de­ signación perma-
hacia esta ideología que se basa en nente de esta; consi­ guientemente
la defensa de los principios –kantia- toda persona tiene dere­ cho a un
nos– de la dignidad, la autonomía y nombre, el que es consagrado, entre
la inviolabilidad de las personas y otras normas, por la contenida en
que aparecen como ese núcleo incon- el artículo 21 del Código Civil (Cas.
movible que nadie ni siquiera la vo- N° 750-1997-Junín) // “El nombre
luntad popular puede violentar aun es la designación con la cual se indi-
a costa de su propio sacrificio. vidualiza al sujeto y que le permite
distinguirse de los demás. El nombre
En este sentido, los jueces y los abo- tiene dos componentes: el prenom-
gados neoconstitucionales actuarán bre y los apellidos. El nombre es el
necesariamente siguiendo los pos- elemento característico individual
tulados del individualismo por lo del sujeto, libre de toda vinculación
que queda en serias dudas la tesis preestablecida. Se refiere al nombre
de la pluralidad valorativa y lo peor de pila, el cual es libre y es elegido
cayendo en la falacia de identificar por los padres o por el que hace la
la administración de la justicia con inscripción en el registro civil. La
la protección de los llamados ‘dere- elección de un segundo o más nom-
chos fundamentales’” (HERNANDO bres es facultativa. El nombre recoge
NIETO, Eduardo. “Qué es el Cons- datos históricos de la persona que la
titucionalismo”. Ensayo de Derecho singularizan de los demás y provee la
Constitucional, julio, 2008). información base para la emisión del
DNI. Es obligatorio tenerlo y usarlo;
Neutralidad es inmutable, salvo casos especiales;
no es comercial, puesto que es per-
(Del latín neutralis). Situación del sonalísimo, aun cuando se transmita
Estado que queda por su voluntad por procreación; es imprescriptible,
extraño a un conflicto entre dos o aunque se deje de usar, se haya em-
más. La neutralidad, que deriva de pleado uno más o menos erróneo o
la independencia de los pueblos, es se utilice un conocido seudónimo.

390
NORMATIVISMO

Asimismo, permite la identificación, sentido de una norma dictada con


individualización y la pertenencia de anterioridad y se reconocen porque,
una persona a una familia. Mediante al promulgarlas el Legislador, gene-
el nombre se hace posible el ejercicio ralmente utiliza palabras como ‘in-
de derechos, tales como la ciudada- terprétese’, ‘aclárese’ o ‘precísese’”
nía, la educación, la seguridad social, (STC Nº 00018-2007-PI, f. j. 2).
el trabajo y la obtención de una par-
tida de nacimiento, entre otros” (STC Normas interpuestas
Exp. N° 2273-2005-PHC, f. j. 13).
“[L]as normas interpuestas [son]
Norma jurídica normas a las que la Constitución atri-
buye la virtualidad de condicionar
Regla dictada por legítimo poder para la creación de otras que, sin embar-
determinar la conducta humana. go, son de su mismo rango” (STC
Nº 0023-2007-AI, f. j. 26).
Normas del bloque de cons-
titucionalidad Normas productoras
“Las normas del bloque de constitu- “Las normas productoras, en un sen-
cionalidad son aquellas que se carac- tido muy amplio, son aquellas que
terizan por desarrollar y complemen- revelan la expresión y ejercicio de un
tar los preceptos constitucionales poder legislativo (originario o deri-
relativos a los fines, estructura, orga- vado), que promueven y condicio-
nización y funcionamiento de los ór- nan la expedición de otras normas a
ganos y organismos constitucionales, las cuales se les asigna una jerarquía
amén de precisar detalladamente las inferior. Es el caso de la Constitución
competencias y deberes funcionales y de buena parte de las leyes (…)”
de los titulares de estos, así como los (STC Nº 00047-2004-AI, f. j. 60).
derechos, deberes, cargas públicas y
garantías básicas de los ciudadanos Normas regla
(…)” (STC Nº 0023-2007-AI, f. j. 31).
“[L]as ‘normas regla’ previstas en la
Normas ejecutoras Constitución omiten precisiones, la
ley o, en su caso, el Reglamento par-
“Las normas ejecutoras son aquellas lamentario están obligados a estipu-
que dan cumplimiento a lo dispuesto larlas, pero siempre en vinculación
o establecido en una norma produc- directa a las ‘normas principio’ conte-
tora. Tal el caso de las resoluciones” nidas en la propia Norma Fundamen-
(STC Nº 00047-2004-AI, f. j. 60). tal (…)” (STC Nº 0006-2003-AI, f. j. 8).

Normas interpretativas Normativismo


“Las normas interpretativas son Teoría del derecho que lo considera
aquellas que declaran o fijan el únicamente desde el punto de vista

391
NOTIFICACIÓN

normativo, prescindiendo de su ca- o fraude presumido’ por la ley, o


lidad de justo o de injusto, es decir, cuando estuviere prohibido el objeto
despreocupándose del contenido con- principal del acto; cuando no tuviere
creto de las normas jurídicas. El repre- la forma exclusivamente ordenada
sentante más calificado de esta teoría por la ley o cuando dependiere para
es el filósofo alemán Hans Kelsen. su validez de la forma instrumental
y fueren nulos los respectivos instru-
Notificación mentos. La nulidad se entiende que es
siempre de pleno derecho. porque
Acto mediante el cual con las for- no necesita ser reclamada por parte
malidades legales preestablecidas se interesada; inversamente a lo que
hace saber una resolución judicial o sucede con la anulabilidad de los ac-
administrativa a la persona a la que tos jurídicos, que se reputan válidos
se reconoce como interesada en su mientras no sean anulados, y solo se
conocimiento o se le requiere para tendrán por nulos desde el día de la
que cumpla un acto procesal. sentencia que así los declare. Y pue-
de la nulidad ser completa, cuando a
Nulidad afecta a la totalidad del acto, o par-
cial, si la disposición nula no afecta a
“Ineficacia en un acto jurídico como otras disposiciones válidas, cuando
consecuencia de carecer de las con- son separables” (OSSORIO, Manuel.
diciones necesarias para su validez, Diccionario de Ciencias Jurídicas, Polí-
sean ellas de fondo o de forma, o, ticas y Sociales. Buenos Aires, 2010).
como dicen otros autores, vicio de // “[L]a nulidad resulta un instituto
que adolece un acto jurídico si se de la teoría general del derecho que
ha realizado con violación u omi- autores como Maurino (MAURINO,
sión de ciertas formas o requisitos Alberto Luis. Nulidades procesales.
indispensables para considerarlo Editorial Astrea. Segunda Edición.
como válido, por lo cual la nulidad Buenos Aires, 2001, p. 13), Alsina
se considera ínsita en el mismo acto, (ALSINA, Hugo. Las nulidades en el
sin necesidad de que se haya decla- proceso civil. Concepto y función de las
rado o juzgado. Se entiende que son formas procesales. Ediciones Jurídi-
nulos los actos jurídicos otorgados cas Europa-América. Buenos Aires,
por personas incapaces a causa de 1958, p. 31) y De Santo (DE SANTO,
su dependencia de una represen- Víctor. Nulidades procesales. Editorial
tación necesaria; los otorgados por Universidad. Tercera Edición actua-
personas relativamente incapaces lizada. Buenos Aires, 2008, p. 35),
en cuanto al acto o que dependieren han definido como la sanción por la
de la autorización del juez o de un cual la ley priva al acto jurídico de
representante necesario; los otorga- sus efectos normales por no haberse
dos por personas a quienes la ley observado las formalidades prescri-
prohíbe el ejercicio del acto de que se tas para su emisión, como un requi-
trate, y aquellos en que los agentes sito esencial de su constitución (…)”
hubieren orocedido con simulación (RTC Nº 0294-2009-PA, f. j. 11).

392
NULIDAD DE SENTENCIA

Nulidad de sentencia el auto de su llamamiento como di-


rimente no le había sido notificado a
“El artículo 121 del Código Procesal las partes. Frente a ello, el Tribunal
Constitucional establece el carácter Constitucional emitió una resolución
inimpugnable de los pronunciamien- en la que acepta la falta de notifica-
tos de dicho organismo, dejando a ción del auto por el que se nombra-
salvo el derecho de los justiciables ba como dirimente al magistrado
de acudir a los organismos supra- Mesía Ramírez, por lo que (con vo-
nacionales. Sin embargo, el Tribunal tos de los magistrados Mesía Ramí-
Constitucional ha declarado la nuli- rez, Beaumont Callirgos y Eto Cruz)
dad de pronunciamientos emitidos declaró nulos y sin efectos legales
por sí mismo, ante pedidos formula- todos los actos posteriores al auto
dos por alguna de las partes involu- de llamamiento de magistrado diri-
cradas. Se trata, por ejemplo, del caso mente (del 24 de setiembre de 2009).
de la Compañía de Radiodifusión Se constata entonces que alegando la
Arequipa, en el que se había decidido, tutela del debido proceso se declara
por mayoría de una de las Salas del la nulidad de una sentencia que ha-
Tribunal Constitucional (dos votos a bría sido aparentemente emitida res-
favor, voto singular del magistrado petando las pautas legales, y aunque
Landa Arroyo y voto dirimente del de contenido discutible, no parecía
magistrado Mesía Ramírez), decla- incurrir en causal de nulidad alguna,
rar fundada la demanda de amparo. máxime, cuando, como ya se dijo, las
En consecuencia, este Alto Tribunal sentencias del Tribunal Constitucio-
declaró nula la Resolución Ministe- nal tienen carácter inimpugnable. La
rial Nº 577-2001-MTC/15.03 que, en convocatoria de uno u otro miembro
cumplimiento de un laudo arbitral de este organismo para resolver a
en dicho sentido, determinó que la modo de magistrado dirimente ante
empresa Austral debía abstenerse de una controversia no parece causal
operar la estación de radiodifusión suficiente para declarar la nulidad
por televisión, ordenando además de un pronunciamiento válidamente
que se repongan las cosas hasta el emitido por el Tribunal Constitucio-
momento de la emisión del laudo nal, lo que se agrava por el tiempo
arbitral y de la resolución ministerial transcurrido entre la vista de la cau-
antes citados. Posteriormente a ello, sa, la emisión de la sentencia y luego
se formularon pedidos de aclaración la declaratoria de nulidad” (NEYRA
y de nulidad, que se sustentaban en ZEGARRA, Ana Cristina. “La forma-
el hecho de que no correspondía que ción de la sentencia en el Tribunal
el magistrado Mesía Ramírez fuera el Constitucional”. En: Gaceta Constitu-
dirimente en este caso y que además cional N° 28, Lima).

393
O
Objeto del proceso caso, es la omisión legal, es decir, la
omisión a un mandato legal. Esta se
“La noción de objeto del proceso es produce cuando el obligado a hacer
una noción procesal y el juez tiene, algo por la ley (o la Constitución),
justamente, la tarea, a través de un omite cumplir con lo dispuesto por la
procedimiento de subsunción, de norma legal. Todos los ordenamien-
aplicar el derecho sustancial a aque- tos jurídicos tienen diversas sanciones
llo que se le pide, es decir, al objeto para los que incurren en una omisión,
del proceso que él tiene la tarea de desde una pena a un cumplimiento
examinar bajo todos los aspectos coactivo de la omisión. Si la omisión
del derecho sustancial (…)” (STC legal no tuviera sanción, se confundi-
Nº 00569-2003-AA, f. j. 11). ría con una omisión de tipo moral.

Oligarquía Siendo la Constitución una norma de


tipo legal (La ley de leyes), pueden
Régimen político en el cual la sobe- existir mandatos más o menos con-
ranía se halla en manos de algunas cretos para que el Poder Legislativo
personas, familias o clase. legisle sobre una materia determina-
da. En este caso, si el Congreso omite
Omisión legal legislar, podremos decir que ha incu-
rrido en una omisión de tipo consti-
“La omisión no es un simple no hacer tucional, que en la doctrina se cono-
nada, sino no hacer algo que el suje- ce como ‘ocio legislativo’” (QUISPE
to está obligado a hacer, siempre que CORREA, Alfredo (coordinador). Las
existe la posibilidad real de hacerlo. atribuciones como legislador positivo o
No constituye una omisión si el obli- negativo del Tribunal Constitucional.
gado está imposibilitado de hacer lo Universidad de San Martín de Porres,
debido. Existen dos clases principales Doctorado, 2006).
de omisiones: las morales y las legales.
Las normas de tipo moral imponen ONG/OSC
obligaciones morales y su incumpli-
miento constituye una omisión moral. “Siglas que hacen referencia a Orga-
La omisión que nos interesa, en este nización No Gubernamental (ONG)

395
OPINIÓN PÚBLICA

y Organización de la Sociedad Civil utilizado por varios políticos de la


(OSC). Como OSC se entiende a ‘la época como Robespierre o Mirebeau.
relación asociativa que los ciudada-
nos (al margen de sus familias, amis- En esa época había una extensa
tades y lugares de trabajo) entablan creencia en el poder absoluto de la
voluntariamente para promover sus razón y de la libertad y se pensaba
intereses, ideas, ideales e ideologías. –consecuentemente– que la manera
No incluye la actividad asociativa más adecuada para alcanzar la ver-
con fines de lucro (el sector privado) dad, tanto en el orden político como
o de gobierno (el sector estatal o pú- en otros órdenes, consistía en el libre
blico)’ (La diversidad de agentes en el debate público entre quienes están
Sistema de las Naciones Unidas, ONU). en condiciones de razonar.
Dentro de las OSC se encuentran di- La Opinión Pública (OP) se ha desa-
versos tipos de organizaciones, en- rrollado en directa vinculación con
tre ellas las ONG. La ONU entiende el régimen político de la democracia
por ONG a aquellas organizaciones, constitucional. Dado que este régi-
nacionales o internacionales, “que men presenta todas las condiciones
tienen por objeto servir al público institucionales –libertad de infor-
o al mundo en general mediante la mación, de expresión, de prensa, de
prestación de servicios específicos o reunión, institucionalización de la
la defensa de sus intereses. Son ma- oposición, etc.– que posibilitan y fa-
yoritariamente organizaciones de
vorecen la formación de la OP.
afiliados que comparten los mismos
intereses; se suelen considerar orga- A pesar de lo anterior, es convenien-
nizaciones filantrópicas o de servicio te dejar en claro que sí puede existir,
público, toda vez que la comunidad –y de hecho existe, OP en los Estados
beneficiaria de sus programas supe- totalitarios; ello se debe principal-
ra con creces los límites de sus miem- mente a la propagación de los me-
bros. Entre otros ejemplos, cabe citar dios de comunicación masivos, que
las organizaciones que se ocupan del llevan hechos al conocimiento de
medio ambiente, el desarrollo, los de- casi la totalidad de las personas. Es
rechos humanos, los derechos repro- de destacar que obviamente el grado
ductivos, el desarme, la lucha contra de influencia de la OP no es el mismo
la corrupción, las organizaciones no en un Estado totalitario que en un
gubernamentales de voluntarios, las Estado democrático constitucional”
asociaciones y cooperativas de con- (MATÍAS INZÚA, Julián. Las fuerzas
sumidores, etc” (Glosario de Dere- políticas del Estado, Bolilla Nº 7, Intro-
chos Humanos, Colombia, 1998). ducción a la Cátedra, separata).

Opinión pública Orden interno


“Tuvo su origen a fines del siglo XVIII “El orden interno es sinónimo de or-
–época de la Revolución Francesa– es- den policial, ya que a través de la ac-
pecialmente en Francia, como una tividad que este implica se evita todo
fuerza social, y fue un instrumento desorden, desbarajuste, trastorno,

396
OVERRULING (CAMBIO DE PRECEDENTE)

alteración, revuelo, agitación, lid Organización de Estados


pública, disturbio, pendencia social,
etc., que pudieran provocar indivi-
Americanos (OEA)
dual o colectivamente miembros de “La OEA es la organización interna-
la ciudadanía. Con ello se preserva la cional que agrupa a los países del he-
armonía necesaria para alcanzar los misferio occidental, con el fin de bus-
fines que la sociedad persigue” (STC car el diálogo y la cooperación entre
00017-2003-PI, f. j. 7). ellos, así como la acción concertada
para la defensa de sus intereses co-
Orden público munes. Fue constituida en 1948 por
21 estados, mediante la adopción de
Fernández Novoa dice que “orden pú- la Carta de la OEA, la cual ha sido
blico es el conjunto de principios: jurí- modificada en distintas ocasiones
dicos, políticos morales y económicos a través de la adopción de diversos
que son obligatorios para la conserva- protocolos. Entre sus propósitos fi-
ción del orden social de un pueblo en guran la preservación de la paz en la
una época determinada”. Entre otras región; la promoción y consolidación
definiciones encontramos la siguien- de la democracia representativa; la
te que dice: “El orden público está organización de la acción solidaria
constituido por normas, principios e de sus miembros en caso de agre-
instituciones que son fundamentales sión; la búsqueda de la solución de
para sentar las bases de una política las controversias entre los mismos;
socioeconómica que garantice el bie- la promoción de la cooperación para
nestar de la sociedad dentro del Esta- el desarrollo económico, social y cul-
do” (FERNÁNDEZ-NOVOA. Tratado tural; la eliminación de la pobreza
de Derecho de Marcas. Madrid, 2001). y la limitación de los armamentos
convencionales” (Carta de la OEA:
Ordenamiento jurídico artículo 2) (Glosario de Derechos Hu-
manos, Colombia, 1998).
Conjunto de normas que en determi-
nado momento histórico rigen en una
Overruling (cambio de pre-
comunidad. // “El orden jurídico es
un sistema orgánico, coherente e inte- cedente)
grado jerárquicamente por normas de
“La técnica que, en derecho compa-
distinto nivel que se encuentran in-
rado, se conoce como overruling,  es
terconectadas por su origen, es decir,
la que permite el cambio del prece-
que unas normas se fundan en otras o
dente ante circunstancias novedosas
son consecuencia de ellas (…)” (STC
que así lo justifican, por comenzar
Exp. Nº 00005-2003-AI, f. j. 3).
con una definición adelantada, los
efectos que se presentan los vamos a
Ordenanza sistematizar de la siguiente manera:
Conjunto de normas generales expe- - Aplicación retroactiva: cuando
didas para un asunto concreto, nor- media una decisión derogatoria
malmente de carácter municipal. con efectos retroactivos se está

397
OVERRULING (CAMBIO DE PRECEDENTE)

hablando de la teoría declarativa pues les permite adecuar sus pre-


del derecho, donde la retroactivi- tensiones a la nueva regla.
dad opera en las conductas que
se han mantenido en un lugar an- - Aplicación cuasi-prospectiva: esta
tes y después de la decisión. Su al igual que la anterior protege
fundamento mayor radica en la la confianza en las decisiones an-
negación del efecto prospectivo, teriores aplicando el precedente
puesto que implicaría usurpar derogado a los casos realizados
la función legislativa, siendo los después de la fecha de vigencia de
tribunales los encargados de in- la decisión, pero a diferencia de la
terpretar y declarar, mas no pro- anterior esta se aplica a las partes
mulgar, y solo el Parlamento tie- del proceso” (CAMPOS ASPAJO,
ne el poder de cambiar el derecho Liliana. El precedente vinculante en
prospectivamente. el Derecho Constitucional: una visión
sistematica. Lima, 2011).
- Aplicación prospectiva: los efec-
tos se evidencian y aplican hacia // “La decisión de cambiar el rum-
el futuro, el precedente derogado bo de la jurisprudencia en un tema
que contiene la decisión deroga- puntual no es una práctica infrecuen-
toria se dejan de aplicar hasta la te tanto en los sistemas del civil law,
fecha en que entró el nuevo pre- como en los sistemas que organizan
cedente. Su mayor fundamento es su sistema de fuentes a partir de pau-
la confianza jurídica, la confianza tas jurisprudenciales como es el caso
que la gente ha puesto en las ante- del commonlaw. En ambos, el argu-
riores decisiones de los tribunales. mento que respalda las mudanzas es
el mismo: la necesidad de que la juris-
- Aplicación prospectiva-prospec- prudencia responda de modo dinámi-
tiva: consiste en la aplicación pos- co a las necesidades de cada tiempo y,
puesta, en nuestros términos. El por virtud de ello, que el Derecho no
efecto de esta nueva regla queda se petrifique.
en suspenso a una fecha futura, De este modo, aun en los sistemas
para lo cual se hace ayudar con donde el precedente es la fuente prin-
la técnica de la derogación pros- cipal de organización de su sistema
pectiva- prospectiva. Esta técnica jurídico, se han previsto mecanismos
es aplicada cuando un preceden- no solo para ‘evadir’ sus efectos me-
te es derogado por el tribunal y diante la técnica del distinguishing en
este considera darle al Parlamen- el caso de los tribunales inferiores;
to una oportunidad de valorar el sino incluso para ‘cambiarlo’ por un
problema y los cambios apropia- nuevo precedente, en el caso del pro-
dos antes de que la nueva regla pio Tribunal que lo ha establecido con
se haga efectiva. Su fundamento efecto vinculante.
radica en la protección del pre-
cedente anterior como también Con relación al overruling, dentro del
a los afectados por ese cambio, sistema del commonlaw norteamericano

398
OVERRULING (CAMBIO DE PRECEDENTE)

(juez Kennedy, en la sentencia Pat- Tribunales Constitucionales de los


terson v. Malean Credit Union, 1989, sistemas del civil law.
172), se ha sostenido lo siguiente:
La técnica del prospective overruling ha
Nuestros precedentes no son sacro- sido ya asumida en un caso anterior
santos, porque nosotros hacemos resuelto por este Colegiado. En la sen-
Overruling respecto de decisiones pre- tencia del Expediente N° 0090-2004-
vias cuando la necesidad y prioridad AA/TC, caso Juan Carlos Calleghari
así lo establecen. No obstante, hemos Herazo, se decidió cambiar la juris-
sostenido que, ‘cualquier salida de la prudencia con relación al tema de los
doctrina de staredecisis demanda una pases al retiro de los Oficiales de las
especial justificación’. Fuerzas Armadas y Policía Nacional,
pues se realizó una nueva interpreta-
En este sentido, la técnica del overru- ción de las prerrogativas conferidas al
ling permite cambiar un precedente Presidente de la República, conteni-
en su ‘núcleo normativo’ aplicando das en el artículo 167 de la Constitu-
el nuevo precedente, ya sea al caso ción. En dicha oportunidad se sostu-
en análisis (eficacia retrospetiva) o, vo además, de modo expreso que
en la mayoría de los supuestos, a ca-
sos del futuro (prospective overruling). (…) dicho cambio solo deberá ope-
Precisamente, la técnica del prospec- rar luego de que los órganos invo-
tive overruling se utiliza cuando un lucrados con las referidas acciones
juzgador advierte a la población del de personal puedan conocer los
inminente cambio que va a realizar
alcances del mismo y adopten las
de sus fallos, sin cometer la injusticia
medidas que fueren necesarias para
ínsita en una modificación repenti-
su cabal cumplimiento, sin que, ade-
na de las reglas que se consideraban
como válidas. más, se afecte lo institucionalmente
decidido conforme a la jurispruden-
El cambio de precedente es tam- cia preexistente” (STC Nº 3361-2004-
bién una práctica habitual en los PA, ff. jj. 4 a 6).

399
P
Pacta sunt servanda partes; aunque no siempre los be-
neficios sean justamente recíprocos.
Locución latina que significa: “los tra- Cada no de los países que interviene
tados deben ser cumplidos”. También acepta las obligaciones y se compro-
en Derecho Internacional se les reco- mete a observarlas.
noce como la “santidad de los trata-
dos”. Palacio de Justicia
Pacto Sede central de la administración de
justicia en el Perú, cuyo inmueble
Del latín pactum (del verbo pacisci, principal está en la ciudad de Lima.
‘hacer un pacto’). En general, trato, // “Antecedentes: Sobre el actual
contrato, convención, transacción en- Palacio de Justicia, conocemos dife-
tre dos o más personas. rentes versiones acerca de su habili-
tación. Se afirma que fue construido
Pactos comerciales tomando como modelo una copia del
actual Palacio de Justicia de Bruselas
Acuerdos entre dos o más Estados (Bélgica), durante el gobierno de Au-
para determinar algunas relaciones gusto B. Leguía (1929). Al sobrevivir
jurídicas de las cuales se esperan recí- la Revolución de 1930 se paralizaron
procas ventajas de orden económico; dichos trabajos, reiniciándose la se-
o también como un instrumento de la gunda y última etapa en el año 1937,
política del comercio exterior que re- durante la presidencia del Mariscal
gula, por tiempo determinado o por Oscar R. Benavides. Podemos afir-
tiempo indefinido, las relaciones co- mar que su construcción es de estilo
merciales totales entre dos o más Es- romano. Como culminación de esta
tados o algunos aspectos de ellas. iniciativa, el 8 de diciembre de 1939
siendo Presidente de la Corte Supre-
Todos los acuerdos de esta naturale- ma el Dr. Benigno. En la actualidad
za requieren negociaciones previas especialistas en la materia opinan
e importan en su ejecución derechos que su ubicación urbana ya resulta
y deberes correlativos para las dos anacrónica. Debido al crecimiento

401
PARTE PROCESAL

que viene registrando este Alto Tri- Participación ciudadana


bunal ya no son suficientes sus an-
tiguas salas y oficinas, por lo que “La participación ciudadana es un con-
hoy se ha tenido que disgregarla cepto que suele tener diversas acepcio-
en diferentes locales de la capital” nes. Como ha afirmado Zimmerman,
(Informativo de la Corte Suprema existe un consenso sobre la idea de que
de Justicia de la República, Lima, los ciudadanos deben tener una parti-
N° 31, 1986). cipación informada y activa en el siste-
ma de gobierno; sin embargo, hay un
gran desacuerdo acerca de las formas
Parte procesal y de la medida en que debe realizarse
Consiste en la vinculación jurídica la participación ciudadana.
procesal. Hasta hace un tiempo se
consideraba que únicamente era par- En la opinión de Ortega Hegg, la
te procesal el demandante y deman- participación ciudadana tiene que
dado, pero la doctrina actual ha lle- ver con la interrelación de los indivi-
gado a la conclusión de que la parte duos con el Estado ‘en su calidad de
procesal es todo sujeto del proceso, ciudadanos organizados en una co-
aunque no sea ni demandante ni de- lectividad con la finalidad de hacer
mandado. valer sus derechos frente al mismo e
influir favorablemente en sus políti-
cas y funcionamiento’.
Partes
“Las partes son los sujetos del pro- La participación ciudadana puede
ceso, aunque merece aclarar, como definirse como un derecho que tie-
anota Gimeno Sendra que no todos ne todo ciudadano(a) de forma in-
los que intervienen en un proceso dividual o colectiva que le permite
son partes, ‘sino únicamente misa de involucrarse en la toma de decisio-
proceso’ lleva implícita la necesidad nes, gestión y diseño de las políticas
de bilateralidad, es decir, de dos par- públicas en los diferentes niveles de
tes que, estando frente a frente, discu- la administración territorial y en las
ten el derecho controvertido frente al distintas instituciones públicas, con
juez, quien tendrá la última palabra el propósito de fortalecer la libertad
(tesis del conflicto). En todo proceso, y la democracia participativa y re-
salvo en los no contenciosos, deben presentativa establecida en la Consti-
intervenir dos partes que pueden ser tución Política de la República.
dos personas naturales o una natural
y otra jurídica o dos entidades jurí- En tal sentido, la participación ciuda-
dicas; de allí que no se concibe una dana va a ser aquella capacidad de
pretensión (demanda) dirigida con- los ciudadanos de ‘penetrar’ en el Es-
tra sí mismo” (ETO CRUZ, Gerardo. tado. Esto supone que los individuos
Tratado del Proceso de Amparo. Gaceta en tanto ciudadanos al ‘penetrar’ en
Jurídica, Lima, 2013). el Estado, están tomando parte en

402
PARTICIPACIÓN CIUDADANA

alguna actividad pública. Como ha La participación de los individuos en


afirmado Adúriz y Ava, participar es los asuntos públicos encuentra sus
‘ser parte, tener parte, tomar parte, y antecedentes más remotos en la an-
eso implica tres condiciones básicas: tigua Grecia. Las personas en la polis
involucramiento, compromiso y sen- participaban en los asuntos de interés
tido de identidad’. ‘La participación público. Con el paso del tiempo, este
tiene como fin influir, pero influir en tema vuelve a ser retomado y cuando
los procesos de toma de decisiones se construye el Estado moderno sobre
que de alguna manera se vinculan la base del Estado-nación el tema de la
con los intereses de los participantes participación adquiere importancia.
y los recursos que la sociedad dispo-
ne para ello’. Las relaciones entre el Estado y la so-
ciedad y el Estado y los ciudadanos
Por último, otro concepto que tiene cobran sentido con el Estado moder-
un vínculo muy estrecho con el de no, y más aún con el Estado demo-
participación ciudadana es el con- crático. Desde un inicio se plantea-
cepto de ciudadanía activa. La ciuda- ron dos modelos que estructuraban
danía activa puede definirse como ‘la estas relaciones: el modelo de ejerci-
forma de denominar la idea de hacer cio directo del poder y el modelo de
que la ciudadanía cada vez sea más representación. Se comenzó a hablar
conciente de sus propios poderes y de ‘democracia directa’ vs. ‘democra-
de sus propios derechos, de manera cia representativa’. Esta última logró
que esté en posibilidad de desarrollar imponerse en relación con la primera.
una parte activa en la vida pública’. Resultaba prácticamente imposible
poder congregar a grandes cantidades
En síntesis, la participación ciudada- de personas de ciudades con millones
na es un concepto que lleva inmersa de habitantes para decidir de forma
la idea de que los ciudadanos partici- ‘directa’ sobre los asuntos públicos.
pen de forma activa en los procesos
decisorios del Estado que se tradu- La participación es parte de la esencia
cen en políticas públicas y sociales, misma de la democracia. Se inserta
dejando de ser meros observadores dentro de los derechos de ciudadanía.
de estos. Este concepto o noción de En el Estado democrático, las perso-
participación ciudadana que aquí se nas son los titulares de la soberanía.
utiliza va más allá de aquel vincu- El ejercicio del poder público se da
lado con la participación política, en porque las personas soberanas han
procesos electorales (derecho a elegir decidido encomendar esta tarea a sus
y ser electo). Entendemos la parti- representantes. Los representantes de-
cipación de la ciudadanía como un ben actuar en nombre de sus repre-
proceso continuo y permanente para sentados, en interés de estos.
conformar, ejercitar y controlar las
acciones públicas que afectan la vida Los diversos conceptos planteados
de los ciudadanos y ciudadanas de en el acápite anterior tienen rela-
un territorio determinado. ción con la participación y están

403
PARTICIPACIÓN CIUDADANA

estrechamente vinculados con el ciudadanía y que han hecho replan-


tema. La participación está relacio- tear las relaciones entre el Estado y
nada a la idea de derechos, de ciu- la sociedad. Por ejemplo, se destacan:
dadanía y de responsabilidades. En la lucha contra la ‘solución final’ del
el Estado democrático la noción de nazismo, el movimiento de derechos
ciudadanía se configura a partir de civiles en Estados Unidos en la déca-
la definición legal de derechos y obli- da de los setenta, las luchas contra el
gaciones. Los ciudadanos, titulares apartheid en África del Sur, las reivin-
de la soberanía, adquieren derechos dicaciones del feminismo de acabar
y obligaciones. La noción de ciuda- con todas las formas de discrimina-
danía y los derechos humanos se en- ción de las mujeres, los reclamos de
cuentran íntimamente relacionados. ciudadanía de grupos étnicos mino-
ritarios, las luchas campesinas, las
La doctrina hace referencia al estudio protestas obreras, los movimientos
de T.H. Marshall como el anteceden- populares, las movilizaciones políti-
te histórico inmediato sobre la par- cas (Bolivia, Brasil, Ecuador, etc). En
ticipación ciudadana. En su trabajo, tal sentido, Jelin ha señalado que tan-
Marshall muestra la interconexión to la ciudadanía como los derechos
entre el desarrollo del Estado-nación están siempre en proceso de cons-
inglés y la ampliación de los dere- trucción y de cambio. En procesos de
chos de ciudadanía. En tal sentido, expansión.
plantea una progresión histórica que
implica primero la extensión de los Cada Estado, cada país tiene su pro-
derechos civiles; una segunda etapa pia historia y su peculiar proceso
de expansión de los derechos políti- de construcción de los derechos de
cos; y finalmente, los derechos socia- ciudadanía en general, y de partici-
les (que aparecerán con la construc- pación ciudadana, en particular. En
ción del Estado de bienestar o Estado el caso nicaragüense, la participación
social). ciudadana se ha venido construyen-
do y expandiendo a lo largo de su
Como señala Arendt, solo cuando historia. El papel de la sociedad ci-
aparecieron millones de personas vil organizada ha sido fundamental
que habían perdido derechos y que en la promoción, fomento y ejercicio
no podían reconquistarlos debido a de la misma. El ámbito municipal ha
la situación global es cuando se toma sido el espacio público donde más se
conciencia de lo que se conoce como ha fomentado y expandido la partici-
el ‘derecho básico a tener derechos’, a pación de la ciudadanía.
tener un lugar en el mundo (un espa-
cio político) para expresar opiniones Para Ortega Hegg, la participación
y hacer efectivas las acciones. ciudadana en Nicaragua ha atrave-
sado por tres grandes momentos. Un
Las luchas contra la discriminación, primer momento es el tránsito de la
las opresiones y las exclusiones so- participación de una democracia de
ciales han sido algunos asuntos que votantes a una democracia de elec-
han ampliado la base social de la tores. Este periodo lo ubica durante

404
PARTICIPACIÓN POLÍTICA

el régimen de los Somoza. Recuerda Inicialmente se planteó que la dife-


que la democracia y la participación rencia fundamental entre estas acti-
ciudadana en Nicaragua es un proce- vidades venía dada por el grado de
so reciente. Un segundo momento es dificultad que ella implicaba para
el periodo de tránsito entre la demo- los ciudadanos. Tomando como base
cracia representativa a la democracia esta supuesta unidimensionalidad
participativa. Este periodo se ubica de la participación, se clasificaba a
entre el final del régimen de los So- los ciudadanos en: ‘gladiadores’,
moza y la Revolución Sandinista. El quienes tomaban parte activa en
periodo actual, el autor lo considera la campaña electoral. Así como en
como el tercer momento. Se caracte- otras actividades; ‘espectadores’,
riza por transitar de la democracia quienes se limitaban a votar; y ‘apá-
representativa a la democracia par- ticos’, quienes ni siquiera votaban. Se
ticipativa directa en la que los ciu- suponía que quienes desarrollaban
dadanos, además de elegir, buscan las actividades más difíciles también
cómo incidir, influir y comprobar tomarían parte en las más fáciles.
la acción estatal” (GARCÍA PALA- Posteriormente, gracias a autores
CIOS, Omar A. Curso de Derecho como Nie, Verba y Kim  ha quedado
Constitucional. UNAN-León, UCA, claro que las actividades participa-
UAM, Managua, 2010). tivas deben ser estudiadas al menos
desde cinco dimensiones diferentes.
Participación política Estas dimensiones son: 1) grado de
influencia que se ejerce a través de
“La participación política puede de- la actividad, lo que incluye la canti-
finirse como toda actividad de los dad de presión que se ejerce sobre los
ciudadanos dirigida a intervenir en dirigentes para que actúen de deter-
la designación de sus gobernantes o minada manera y la precisión de la
a influir en la formación de la polí- información que los ciudadanos les
tica estatal. Comprende las acciones transmiten sobre el comportamien-
colectivas o individuales, legales o to que se espera de ellos; 2) ampli-
ilegales, de apoyo o de presión, me- tud del resultado a obtener, según
diante las cuales una o varias perso- se produzca un beneficio colectivo
nas intentan incidir en las decisiones o particular; 3) grado de conflicto en
acerca del tipo de gobierno que debe el que se verán envueltos los partici-
regir una sociedad, en la manera pantes; 4) nivel de iniciativa personal
cómo se dirige al Estado en dicho requerida para realizar la actividad;
país, o en decisiones específicas del y 5) grado de cooperación con otros
gobierno que afectan a una comuni- ciudadanos, necesario para llevar a
dad o a sus miembros individuales. cabo la actividad.

Esta definición amplia abarca los di- Las actividades que reúnen caracte-
versos tipos de actividades que la rísticas similares en las cinco dimen-
Ciencia Política contemporánea con- siones forman los llamados ‘modos
sidera como indicadores de la parti- de participación’. Determinar es-
cipación política de los individuos. tos modos permite clasificar a los

405
PARTÍCIPE CONSTITUCIONAL

ciudadanos según la forma en que por ejercer poca presión y transmi-


participen y no solamente según el es- tir mucha información acerca de los
fuerzo que estén dispuestos a asumir objetivos del ciudadano, resultado
para hacerlo. Obviamente las perso- individual, ausencia de conflictivi-
nas pueden, y un porcentaje pequeño dad, requiere mucha iniciativa, pero
lo hace, tomar parte en actividades no cooperación. Se incluyen aquí ac-
correspondientes a varios modos. tividades como ponerse en contacto
Los modos de participación serían: con funcionarios públicos respecto a
a) Votar, caracterizado por mucha asuntos individuales del ciudadano.
presión sobre el gobierno, relativa- e) Actividad de protesta, caracteriza-
mente poca información sobre el da por presión e información varia-
objetivo de los votantes, resultado ble dependiendo de la magnitud y
colectivo, alto grado de conflictivi- particularidades de la acción, resul-
dad, poca iniciativa personal y por tado colectivo, altamente conflictiva,
no requerir de cooperación con otras requiere mucha iniciativa y coopera-
personas. Comprende actividades ción. Comprende actividades como
como sufragar en elecciones nacio- asistir a manifestaciones y marchas
nales, regionales y locales, plebisci- de protesta, demandar fuerte y pú-
tos y referenda. b) Campaña políti- blicamente si el Gobierno hace algo
ca, caracterizada por ejercer mucha que se considera incorrecto o per-
presión, transmitiendo información judicial, participar en campañas de
variable según el tipo de campaña, desobediencia cívica.
resultado colectivo, alto grado de
conflictividad, alguna iniciativa y De estos modos de participación, vo-
cooperación variable. Incluye activi- tar es el único en el que usualmente
dades como la de persuadir a otros a toma parte más del 50% de la pobla-
favor de un candidato, asistir a reu- ción hábil en los países democráticos;
niones políticas, aportar dinero para el resto de las actividades señaladas
campañas políticas, ser miembro de rara vez envuelve más de la cuarta
una organización política, desplegar parte de los electores. Esta circuns-
afiches, distribuir propaganda polí- tancia contribuye a resaltar la impor-
tica. c) Actividad comunitaria, carac- tancia del sufragio universal y libre
terizada por ejercer una presión va- como elemento fundamental e irrem-
riable dependiendo de la magnitud plazable de la democracia moderna”
de la acción emprendida y del apoyo (MOLINA VEGA, José y PÉREZ BA-
que esta reciba, mucha precisión en la RALT, Carmen. Participación Política.
información, resultado colectivo, ini- Biblioteca Católica Digital).
ciativa y cooperación variables. Ac-
tividades de este modo comprenden Partícipe constitucional
ser miembro de una organización di-
rigida a resolver problemas comunes “Como ha indicado este Tribunal,
a un sector de la población, y traba- el partícipe constitucional se refie-
jar individual o colectivamente para re a la persona o institución que se
resolver problemas comunitarios. incorpora al proceso, sin ser actor,
d) Actividad particular, caracterizada en atención a las funciones que la

406
PARTIDOS POLÍTICOS

Constitución les confiere y aporta que concurren a formar la plurali-


una tesis interpretativa que enri- dad y libertad de las ideas, sin la cual
quezca los aspectos de la controver- no hay democracia. Por lo demás,
sia sobre la cual el Tribunal se va a los partidos políticos son formado-
pronunciar [SSTC Nºs 0025-2005-PI/ res naturales de opinión y tienden a
TC y 0026-2005-PI/TC]. indentificarse con determinadas op-
ciones e intereses de la sociedad, que
A pesar del carácter no formal de los configuran su posición y al mismo
procesos constitucionales, precisa- tiempo el espacio político desde el
mos en aquella oportunidad sobre la cual concurren a la formación de la
necesidad de que no ‘(…) haya una democracia” (BERNALES, Enrique.
distorsión de las figuras procesales Crisis y Partidos Políticos. En Del Gol-
que en él se admitan, toda vez que pe de Estado a la nueva Constitución.
un estatus jurídico-procesal específi- Comisión Andina de Juristas, Lima,
co es el del partícipe y otro comple- 1993). // “El concepto de partido
tamente distinto es el del legitimado político es un concepto móvil que ha
activo, siendo imposible que una ido transformándose a medida que
misma persona o institución asuma la sociedad evolucionaba. Si bien en
ambos estatus en un mismo proceso’. un primer momento los teóricos pu-
En tal sentido, el Tribunal consideró sieron más énfasis en el aspecto aso-
que ‘si el peticionante alega tener un ciativo o ideológico de los partidos
interés legítimo en la resolución del (como sucede en Constant, Burke,
presente conflicto constitucional so- Marx o Engels), posteriormente ten-
bre la validez de la Ley Nº 29277, Ley dieron a subrayar otros aspectos, ta-
de la Carrera Judicial, lo que corres- les como el organizativo, el temporal
pondería es plantear una demanda y el representativo o electoral (como
de inconstitucionalidad y no solici- sucede en Ostrogorski, Weber, Mi-
tar su incorporación como partíci- chels, Duverger o Sartori).
pe” [RTC 0006-2009-PI/TC]” (STC
Nº 0019-2009-PI, ff. jj. 4 y 5). Es difícil ofrecer una definición que
pueda englobar a todos los partidos
Partidos políticos políticos de todas las épocas y todos
los países, puesto que, tanto desde el
“Los partidos políticos se estructu- punto de vista interno (organización,
ran de muchas maneras, pero tien- funcionamiento, estructura...) como
den a captar adherentes para una desde el externo (sistema político, sis-
vida de largo plazo y a permanecer tema de partidos, funciones...), los par-
en el tiempo. Como señala Duverger tidos han sido (y siguen siendo) muy 
los partidos políticos constituyen heterogéneos.
la institución política por excelen-
cia; son organizaciones ‘aparatos’ a Conscientes de la necesidad de defi-
través de las cuales se promueve la nir el concepto de un modo amplio,
participación de la población, se for- podríamos calificar de “partido po-
mulan problemas, pensamientos y lítico” a una asociación de indivi-
propuestas sobre la realidad social, duos unida por la defensa de unos

407
PARTIDOS POPULISTAS

intereses, organizada internamente el poder político. Sin embargo, como


mediante una estructura jerárquica, ya señalamos, esta noción ha ido con-
con afán de permanencia en el tiem- figurando y adquiriendo un perfil más
po y cuyo objetivo sería alcanzar claro a través de un proceso histórico
el poder político, ejercerlo y llevar que pasa por situaciones distintas. El
a cabo un programa político. surgimiento de los partidos políticos
ha sido una consecuencia necesaria
El objetivo principal de cualquier del ejercicio de la representación polí-
partido político y su característica tica democrática, aunque no haya sido
más definitoria es, según la mayoría previsto por los teóricos del gobierno
de autores, alcanzar el poder político republicano o democrático.
y, solo o en coalición, llevar a cabo
un programa de gobierno para toda El partido político es una organiza-
la sociedad y, al mismo tiempo, de- ción política que se adscribe a una
fender los intereses que representa. ideología determinada o representa
algún grupo en particular” (CASTI-
El partido político (…) tiene la aspi- LLO, Alexander. Participación Políti-
ración de realizar sus fines desde la ca. México, 2006).
cúspide del poder político, es decir,
desde el parlamento y, sobre todo,
desde el Gobierno.
Partidos populistas
Son partidos electorales de masas,
Este enfoque parlamentario y guber- reformistas y policlasistas.
namental de la acción de los partidos
políticos es lo que les diferencia de los El líder proviene de la clase alta o
grupos de presión, puesto que los gru- media. Es clave para este movimien-
pos de presión no ejercen directamen- to de masas, las cuales suelen seguir
te el poder político, sino que se limitan más caudillos que ideas.
a influir en la adopción de decisiones
por parte de aquellos que lo ostentan” La doctrina o ideología es pobre. Ini-
(Formación integral. “Partidos Políticos cialmente representa una rebelión con-
a. Conceptos, origen, tipos, estructura, tra el poder establecido; posteriormen-
dirección, financiamiento”, artículo de te, ya en el poder, exhibe exceso de
especialidad) // En términos genera- paternalismo y demagogia a gran tim-
les es posible afirmar que el partido bal. Se aprovecha bien el nacionalismo
político es el instrumento que media- para enfrentar, al menos en el discur-
tiza la relación de los ciudadanos con so, el Imperialismo de turno (NEIRA
el poder, permitiendo que enormes FERNÁNDEZ, Enrique. Ensayos. Ula,
cantidades de ciudadanos puedan Venezuela).
participar en la formación de la vo-
luntad estatal. Así, se transforman en
Patriotismo
elemento fundamental del complejo
proceso de formación de la voluntad “El patriotismo es uno de los pilares
política del Estado. Son el puente en- centrales en la vida de un grupo o na-
tre los grandes grupos ciudadanos y ción. Al considerarlo como un valor

408
PETICIÓN (AMPARO)

deseable, cada grupo intenta incul- Paz


carlo en sus miembros a través de
los mecanismos culturales sociales y (Del latín pax). Situación del Estado
políticos. La literatura enaltece las ac- que no se halla en guerra con ningún
ciones del patriota: estatuas y cuadros otro, o que no lo está con un Estado
los perpetuan para las siguientes ge- determinado.
neraciones; fiestas nacionales conme-
moran sus nacimientos, muertes o ha- Petición (amparo)
zañas, mientras que las instituciones
sociales ven a los patriotas y el patrio- “La pretensión formulada a través de
tismo junto con los himnos nacionales un recurso de amparo tiene una natu-
y las banderas como los aspectos más raleza mixta: de un lado, es declarati-
importantes de su propia identidad va, por cuanto en ella se ha de solici-
(Karsten, 1978; Shafer, 1972). El sis- tar la declaración de nulidad del acto
tema educativo, además, explícita- causante de la lesión de un derecho o
mente intenta inculcar el patriotismo libertad, así como su reconocimiento;
como un valor de las generaciones pero de otro es también de condena,
más jóvenes ensalzando formalmente puesto que el demandante habrá de
la vida de los patriotas y resaltando pedir el restablecimiento de un dere-
la importancia del patriotismo en la cho o libertad infringido con la adop-
supervivencia de los grupos” (BAR- ción de las medidas apropiadas para
TAL, Daniel. Patriotismo como creencia su conservación.
fundamental de la pertenencia de grupo.
Toda pretensión de amparo tiene
Psicología Política, Nº 8 mayo, 1994).
un presupuesto material o fáctico:
la vulneración de un derecho por un
Patriotismo constitucional acto, aun cuando el bien litigioso y el
“El ‘patriotismo constitucional’ es un objeto material estén en cuanto a una
concepto muy ligado a la evolución extensión en relación inversa y, por
histórica germana, una nación surgi- lo tanto, una similar solicitud: la de-
da tardíamente y cuyo territorio no claración de nulidad del acto lesivo y
se corresponde a su población étnico- el reconocimiento y restablecimiento
lingüística (Austria, casi toda Suiza, al recurrente en su derecho subjetivo
y zonas fronterizas de Polonia, Italia vulnerado.
y Francia). El ‘patriotismo constitu-
Dos son, pues, los elementos esencia-
cional’ no es más que una subordina-
les de la pretensión de amparo:
ción a un sistema de relaciones jurí-
dicas que, por cierto, no eliminan ni - La causa petendi, que viene deter-
invalidan la historia y sus interpreta- minada por la vulneración de un
ciones. Relaciones que, además, los derecho fundamental, a través de
separatistas desean poder cambiar una disposición, acto o vías de
constantemente, mientras blindan y hecho de los poderes públicos y
endurecen las suyas” (Documentos
de Noa. Patriotismo constitucional: pa- - El petitum, que, necesariamen-
triotismo utópico. España, 2006). te habrá de contener la solicitud

409
PATRIMONIO CULTURAL INMATERIAL

de declaración de nulidad de la Constitucional. Audiencia Provincial


disposición, acto o vía de hecho de Cáceres, España).
causante de la lesión y restable-
cimiento del derecho o libertad Patrimonio cultural inma-
pública vulnerada.
terial
Consiguientemente, con lo expuesto,
“El patrimonio cultural comprende
el proceso de amparo no puede tener
también el patrimonio inmaterial, que
por objeto una mera pretensión de-
se puede definir como el conjunto de
clarativa pura de reconocimiento de
las expresiones culturales y sociales
un derecho constitucional que no ha
que, heredadas de sus tradiciones,
sufrido vulneración alguna.
caracterizan a las comunidades, lo
Sin embargo, es procedente la preten- que ha determinado que estos bie-
sión de amparo para la preservación nes inmateriales se hayan afirmado
de un derecho, frente a una amenaza y terminado imponiéndose a nivel
o temor real de que pudieran pro- internacional como una noción ca-
ducirse actos de perturbación de su pital para comprender las identida-
libre ejercicio. En tal caso, habrá de des culturales de los pueblos” (STC
concretarse en el petitum las medidas Nº 0020-2005-PI, f. j. 104).
a adoptar por el órgano jurisdiccional
a efectos de poder obtener la conser- Patrimonio natural material
vación del goce pacífico del derecho.
“[El] patrimonio natural material, com-
Eventualmente podrá solicitarse tam- prende formaciones físicas, biológicas
bién la declaración de inconstituciona- y geológicas excepcionales, hábitat de
lidad de una determinada norma del especies animales y vegetales ame-
ordenamiento. En tal caso, el tribunal nazadas, y zonas que tengan valor
podrá de oficio suscitar la correspon- científico, de conservación o estético
diente cuestión de inconstitucionali- (artículo 2); así, entre estos bienes se
dad. Nos encontramos aquí ante una encuentran fenómenos naturales ex-
nueva pretensión declarativa que traordinarios o áreas de una belleza
viene a acumularse a la originaria de natural y una importancia estética
amparo. Pero esta nueva pretensión excepcionales, aquellos que contienen
en nada altera a la del amparo por- el hábitat natural más representati-
que, a los efectos del referido recurso, vo para la conservación in situ de la
lo decisivo es que un acto del poder diversidad biológica, incluyendo los
público haya producido una lesión de que alberguen especies amenazadas
un derecho fundamental, siendo indi- que posean un valor universal excep-
ferente que el acto haya sido emanado cional” (STC Nº 0020-2005-PI, f. j. 102).
en aplicación de una norma inconsti-
tucional, o como consecuencia de una
Plazos de prescripción
errónea interpretación de una norma
que esté en absoluta conformidad Los plazos (tiempo) de interposición
con la Constitución” (TENA ARA- de demanda de un proceso de ca-
GÓN, María Félix. Manual de Derecho rácter constitucional, se encuentran

410
PLURALISMO JURÍDICO

establecidos en el artículo 44 (proce- sucede en el caso de Defensor o in-


so de amparo) del Código Procesal vestigador, o de crítica, como sucede
Constitucional, con la finalidad de de- en el caso del analista político, quien
terminar el lapso de tiempo que, una interpreta de una determinada ma-
persona natural o jurídica, puede in- nera los alcances de la Constitución,
terponer una demanda por esta vía ju- influenciado –por lo general– por la
risdiccional, que por su propia natura- coyuntura política de su país.
leza, requieren de tutela de urgencia.
Pero de otro lado, al presentarse si-
tuaciones concretas en las cuales de-
Pleno jurisdiccional ben ser aplicados o desarrollados los
“El Pleno está presidido por el pre- preceptos constitucionales, los órga-
sidente del TC, siendo el órgano nos estatales involucrados en dichas
máximo de gobierno, contando con actividades se encuentran obligados a
diversas atribuciones (artículo 28 del otorgarles un sentido” (RUDZINSKY,
RNTC). Sus reuniones se denominan Javier. Interpretación constitucional. Uni-
sesiones, dentro de las cuales los ma- versidad de Buenos Aires. Ponencia).
gistrados tienen derecho a participar
con voz y voto. Pueden ser adminis- Pluralismo jurídico
trativos o jurisdiccionales (artícu-
los 12, 27, 28, 38, 20.1, 42 y 43 del “Implica la aceptación de que varios
RNTC). En estos últimos, se debaten sistemas jurídicos puedan convivir en
la ponencias según orden de presen- un mismo espacio y tiempo, negando
tación, comentado con el ponente y la exclusividad estatal en la produc-
decidirse, salvo que los magistrados ción de las normas jurídicas” (BO-
soliciten un mayor plazo para estu- RELLO, Raúl, “Sobre el pluralismo
diar mejor el asuntos sometido a con- jurídico”. Ponencia de la XV Jornadas
sideración; si las ponencias no obtie- de Filosofía Jurídica y Social, Argen-
nen el mínimo de votos, se designa tina, 2001). // “Se utiliza el concepto
nueva ponencia (artículos 43, 45 y de pluralismo jurídico para explicar
46 RNTC)” (MONTOYA CHÁVEZ, fenómenos de crisis y violencia per-
Victorhugo. “Las sentencias del Tri- manente en sociedades latinoameri-
bunal Constitucional”. En: Gerardo canas. Se plantea que existe un orden
Eto Cruz (coordinador). Treinta años jurídico oficial, expresado en la Cons-
de la jurisdicción constitucional en el titución Política y las leyes nacionales,
Perú. Centro de Estudios Constitu- que compite con un orden jurídico
cionales del TC, Lima, 2014). que se impulsa y articula desde el
bloque de poder dominante y se ma-
Pluralidad de intérpretes nifiesta principalmente a través de ac-
tos administrativos. Desde allí se ex-
de la Constitución plicaría la manera como se trenzan y
“Distintas son las razones por las resuelven conflictos entre jueces y ac-
cuales se interpreta a una Constitu- tores políticos poderosos y por qué en
ción. Esta labor se puede realizar con nuestras sociedades la lucha por los
un mero afán de investigación como derechos humanos y otros aspectos

411
PLURALISMO POLÍTICO

del derecho oficial ha tenido –de cara se está en presencia de un pluralismo


a poderosos agentes, como el ejército limitado y no responsable” (DAHL, R.
o los terratenientes, y reconocibles es- Los dilemas del pluralismo democrático:
tructuras de poder– una connotación autonomía versus control. Alianza Edi-
política de oposición al sistema polí- torial, México, 1991).
tico dominante” (AMAYA ARDILA,
Edgar. “Retorno al pluralismo jurí- Población
dico”. En: El Otro Derecho, Nº 26-27.
ILSA, Bogotá, 2002). “La población es el ingrediente hu-
mano sobre el cual se ejerce el poder
político de la organización global.
Pluralismo político
El ser humano, como unidad corpo-
“El concepto de pluralismo político ha
ral y espiritual indivisible, encuen-
sido largamente debatido en la litera-
tra en la vida y el pensamiento a los
tura especializada, siendo la interpre-
factores que lo proyectan hacia un
tación de Dahl (1991) la más exhausti-
universo infinito donde todo tipo
va y autorizada. Para él, junto con la
de creación material o intelectual es
participación política, el pluralismo
imaginable. El pensamiento, que se
político constituye un componente
produce en el ámbito más íntimo del
sustancial de las poliarquías o regí-
menes democráticos, y solo en este ser humano, constituye la caracterís-
contexto es posible reconocer su con- tica esencial que le brinda dignidad
tenido. En la democracia pluralista, el y lo distingue de las restantes espe-
término ‘pluralista’ se refiere a las or- cies. Permite que, de manera racio-
ganizaciones, o sea, a la existencia de nal, pueda esbozar los procedimien-
una diversidad de ellas relativamente tos que considere más convenientes
autónomas (independientes) en el in- para satisfacer sus innumerables y
terior de un Estado nación. Dahl no cambiantes necesidades primarias y
descarta, sin embargo, la existencia de secundarias. Superar sus limitacio-
organizaciones autónomas en algunos nes y barreras subjetivas, y anular los
regímenes no democráticos. obstáculos externos que se oponen
a su desarrollo encaminado hacia
El pluralismo es resultado de la di- el progreso en su perfeccionamien-
versidad de características al interior to material y espiritual. Tanto en
de un país; en todas partes existen su condición de individuo como de
diferencias y conflictos, aunque no componente de un grupo social.
siempre el pluralismo se exprese
abiertamente. Los regímenes no de- Sin embargo, el hecho de vivir y pen-
mocráticos, al contrario de los demo- sar, expresado de manera aislada,
cráticos, en mayor o menor medida y resulta insuficiente para colmar las
en función de la cantidad de recursos aspiraciones del individuo. Debido
monopolizados, imponen sanciones a su naturaleza social, fruto de la in-
a los opositores y tienden a eliminar terdependencia humana, el hombre,
todas las formas amenazantes de au- además de vivir y pensar, necesita
tonomía organizativa. En estos casos, comunicarse imperiosamente con

412
PODER

sus semejantes, generando una rela- Max Weber realizó una distinción
ción de convivencia en el marco de entre formas puras del poder desde
los innumerables grupos sociales que el punto de vista de su legitimidad:
integra. el poder legal, de carácter racional; el
poder tradicional, creencia en la in-
Sin esa comunicación y relación, re- violabilidad de la tradición; el poder
sulta inconcebible la supervivencia carismático, creencia en la santidad,
del ser humano y el cumplimiento de en la fuerza heroica o en los dotes es-
los elevados fines que la Providencia peciales de los gobernantes.
le ha asignado” (BADENI, Grego-
rio. Tratado de Derecho Constitucional. Dentro del ámbito de un análisis so-
Buenos Aires, 2006). ciológico, el poder consiste en la
capacidad de influir y controlar los
Poder actos de los demás, tanto individual
como colectivamente. Son diversos
“Refiere a la facultad que alguien factores como el dinero, el estatus, los
tiene para mandar o realizar una ta- vínculos sociales, el prestigio etc., en
rea o cosa. Puede ser una persona, los que se basan y suele ser caracte-
un grupo o una institución, los que rístico de unas clases determinadas.
posean esta capacidad de dominio,
fuerza o supremacía sobre otras En  economía, el poder refiere a la
personas o cosas. capacidad adquisitiva de determi-
nados bienes, en el cual el dinero
En términos jurídicos, se puede atri- corresponde a la cantidad de mer-
buir el poder de una persona a otra cancía que puede comprarse con
(apoderado), con el objetivo de que, él. // “En su acepción tal vez más
en nombre del primero, pueda reali- básica y elemental, el concepto de
zar actos en lugar de él, que consten poder aparece en la doctrina po-
en el documento del apoderamiento. lítica ligado siempre a la capaci-
De esta forma, cualquier acto que dad de unas personas de imponer
realizace el apoderado, tendrá los determinadas conductas a otras
mismos efectos que si lo hubiera he- personas, aún contra la voluntad de
cho directamente el poderante. estas. El licenciado Walter Cueto,
profesor de la Facultad de Ciencias
En el Derecho Político, el poder es Políticas de la UNC, enumera las
el ejercicio regulado de la autoridad siguientes definiciones y sus res-
que conduce a una división de la pectivos autores” (LABOURDETTE,
sociedad en gobernantes y goberna- Sergio. El poder. Hacia una teoría sis-
dos. El poder presupone un ordena- temática. Ed. Universidad de Belgra-
miento jerárquico y la existencia de no, Buenos Aires, 1984. También en
distintas funciones. Entre los tipos de ORO TAPIA, Luis. ¿Qué es la polí-
formas de ejercicio de poder se en- tica? Ril Editores, Chile, 2003). //
cuentran: la gerontocracia (o poder “En el ápice del Estado se halla el
de los ancianos), el poder feudal, el Poder, o sea la facultad de gobernar,
totalitarismo y la democracia. de dictar reglas a la conducta ajena.

413
PODER CONSTITUIDO

Al abordar el presente estudio, com- Poder constituyente


probamos que el poder es inherente
a la naturaleza humana y que el Es- El Poder constituyente es la primera
tado, en un primer aspecto, es insti- manifestación de poder que ejerce la
tucionalización del poder. sociedad, para establecer una organi-
zación jurídica y política fundamen-
El Poder es la energía organizadora tal y fundacional a través de un or-
de la vida so­cial. Hauriou lo define denamiento jurídico supremo que es
como ‘una energía de la voluntad’ la constitución, además de introducir
que asume el gobierno gracias a su instrumentos jurídicos de reforma
superioridad, para asegurar el orden que pueden ser necesarios con el
y crear el derecho. Ello significa que tiempo. // “Prosiguiendo con nues-
la aptitud para el mando y la voca- tro tema, la doctrina del Poder Cons-
ción de poder son cualidades natu- tituyente, sistematizada por Sieyes,
rales del espíritu, que corresponden: constituye la expresión de una de las
personas dotadas de ascendiente. técnicas fundamentales concebidas
Acertadamente Meinecke define el por el movimiento constitucionalista
poder como un impulso de intensifi- para evitar la concentración del po-
cación de la personalidad” (FERRE- der y la restricción arbitraria de las
RO R, Raúl. Ciencia Política; Teoría de libertades naturales del ser humano.
Estado y Derecho Constitucional. 7a edi- El merito indiscutible de Sieyes resi-
ción, editorial JV, Lima, 1986). dió en ofrecer una explicación racio-
nal sobre un fenómeno latente en el
Poder constituido pensamiento político desde la anti-
güedad, y cuyo objetivo consistía en
“El poder constituido u ordinario es dotar de seguridad a la convivencia
el conjunto de órganos e instituciones social. Entendía que era imposible
creadas por el poder constituyente. crear una entidad y concretar los fi-
nes cuyos logros se pretendían con
Una peculiaridad del poder consti- ella, sin una previa organización”
tuido es que la formulación de leyes, (SIEYES, Manuel. ¿Qué es el Tercer
decretos y sentencias, o sea práctica- Estado? 9a edición) // “La nación,
mente el ejercicio de tal poder, no es como comunidad humana preexis-
originario, sino derivado. Todas esas tente, decide formar una sociedad
disposiciones tienen que dictarse con política, a la cual le asigna un objeto.
sujeción estricta a la Constitución, y Esa sociedad política será el Estado
todo lo que no se haga conforme a ella como una de las especies del género
no tiene validez ni adquiere vigencia. organización política global. Pero,
Por eso es que el Legislativo ordina- para poder crear el Estado, la volun-
rio, el Ejecutivo y el Judicial, no son tad de la nación debe concretar la
poderes constituyentes, sino poderes organización de esa sociedad políti-
constituidos ordinarios” (QUISBERT, ca. Mediante tal organización, la co-
Ermo. Poderes Constituidos. 7a edición, munidad se incorpora a la sociedad
Apuente, Bolivia, 2006). política estableciendo una estructura

414
PODER DE DERECHO

que regule su funcionamiento a fin la constitución anterior y su sustitu-


de dar cumplimiento a los objetivos ción por una nueva” (SAGÜÉS, Nés-
determinantes de la decisión adopta- tor. Teoría de la Constitución. 1a edi-
da por la nación. ción. Reimpresión. Editorial Arestra,
Buenos Aires, 2004).
Esa estructura es impuesta por la
constitución que, a su vez, es el fruto Poder constituyente origi-
del ejercicio de un poder constituyen-
te originario cuya titularidad reside
nario
en la nación. En cuanto a los conteni- “Es originario cuando importa la
dos de la constitución, ellos serán pre- fundación de una sociedad política
cisados en función de la idea política global estableciendo su organización
dominante en la nación, que se pro- política y jurídica fundamental, sin
yectan sobre los objetivos atribuidos a atenerse a reglas positivas preexis-
la sociedad política global” (BADENI, tentes. Además puede ser de dos ti-
Gregorio. Tratado de Derecho Constitu- pos: fundacional, cuando dicta la pri-
cional. Buenos Aires, 2006). mara constitución de un Estado, al
crearse este , y siempre que opere sin
Poder constituyente derivado topes normativos, o posfundacional,
si actúa después de creado un Esta-
“El poder constituyente derivado do, libre de ataduras normativas”
también es llamado ‘instituido’ o (VANOSSI, Reinaldo. “Teoría consti-
‘constituido’ el cual actúa modifican- tucional”. Citado por Sagüés, Néstor.
do, total o parcialmente, la organiza- Teoría de la Constitución. 1a edición.
ción política y jurídica de una Cons- Reimpresión. Editorial Arestra, Bue-
titución preexistente y conforme a los nos Aires, 2004).
procedimientos establecidos por ella.
El rasgo esencial del poder constitu- Poder de derecho
yente derivado reside en su subordi-
nación originaria respecto de la ma- “El Poder de Derecho posee la venta-
nifestación del poder constituyente ja de ser ejercido en nombre de una
fundacional. Sin embargo, y una vez institución, el Estado. Ello le permite
puesto en funcionamiento conforme dar respuesta a dos grandes interro-
a la Constitución que se encuentre vi- gantes:
gente, puede llegar a transformarse en
un poder constituyente fundacional si 1 ¿En virtud de qué principio tiene
establece y organiza una nueva socie- el Poder la facultad de mandar?
dad política. Casi siempre, el poder 2 ¿En un grupo dado, a quién le co-
constituyente derivado es un poder rresponde el derecho de mandar?
de reforma o revisión de la constitu-
ción,. Pero nada impide que al poder En cuanto a lo primero, o sea como
constituyente derivado se le otor- competencia del Estado, el poder
guen por al constitución competen- tiene la facultad de mandar porque
cias para cambiarla totalmente, vale la naturaleza social del hombre hace
decir para producir la derogación de necesaria una autoridad. En cuanto a

415
PODER DE HECHO

determinar a qué grupo de hombres Poder de hecho


corresponde el gobierno, ello consti-
tuye un problema debatido durante Los gobiernos de hecho se constitu-
milenios y que trataremos de eluci- yen por revolución o por golpe de
dar más adelante. Estado, como sucedió en los caso
típicos de Cromwell y Bonaparte,
El Poder institucionalizado es el Es- respectivamente Por lo general se
tado. La formación de este no trae consolidan por medio de una Cons-
consigo, aparentemente, una modifi- titución o bien por el uso acertado
cación del fenómeno político primor- de las facultades legislativas que se
dial, pues siempre se ve unos hom- arrogan. El gobierno de facto conser-
bres que mandan y otros hombres va casi todos los caracteres del poder
que obedecen. Pero en la esencia sí legítimo y su legislación es convali-
existe una transformación, pues las dada expresamente por el régimen
personas que deciden llevan en sí legal posterior o bien subsiste por
mismas la vocación de mando. Aho- la bondad intrínseca de las normas
ra voluntad social la que sustenta la dictadas. Fundamentalmente, el go-
existencia de un Poder y no reconoce bierno de facto se legitima cuando
jefes sino simples gobernantes, habi- cumple el fin para el que existe el Po-
litados en virtud de un estatuto del der. El advenimiento del General de
poder o Constitución, y obligados a Gaulle al gobierno, en 1958, demues-
ceñirse en el ejercicio de su autoridad tra hasta qué punto la toma del po-
a los fines del Estado. Desde que el der es una empresa de la voluntad.
estado adquiere forma, la investi-
dura de los gobernantes, así como Cualquiera que sea su origen, el Po-
su actividad y su sucesión, se hallan der necesita contar con la adhesión
normados por el derecho. pública, siquiera sea en su forma de
asentimiento tácito, pues de lo con-
El titular del Poder es el Estado, o sea trario establece un régimen de fuerza
un titular abstracto. En su nombre se que es inestable. El grupo que ejerce
exige obediencia y se obliga a un com- el poder tiende a convertir su gobier-
portamiento determinado. El Poder no de hecho en un gobierno de de-
resulta así dividido entre un titular, recho, sea que provenga de un golpe
que es el Estado, y agentes a su ser- de Estado o de una revolución.
vicio, que son los gobernantes. Como
ilustran Kelsen y Georges Burdeau, el Un gobierno puede mantenerse por la
Estado e porque es pensado, a la vez fuerza durante largos periodos, pero
que se da en la experiencia como real. solo en los casos en que una raza más
Es pensado por los gobernantes, que ilustrada domine a otra. En cierto gra-
encuentran en él la fuente de su autori- do de civilización, es imposible que
dad, y por los gobernados, que ven en subsista un gobierno que tenga en su
él un fundamento de las reglas” (FE- contra a la enorme mayoría de la na-
RRERO R, Raúl. Ciencia Política; Teoría ción. La adhesión a las monarquías,
de Estado y Derecho Constitucional. 7a en gran parte pasiva e inspirada en
edición, editorial JV, Lima, 1986). hábitos tradicionales, explica el poder

416
PODER JUDICIAL

de que gozaron los reyes. El principio titularidad del poder político no re-
de la soberanía del pueblo reside en side en una persona o en un grupo
el fondo de todos los gobiernos y se social, sino en una institucion social
oculta aun en las instituciones menos a la cual se le atribuyen las conse-
libres, como observara Tocqueville. El cuencias del ejercicio del poder por
propio emperador romano, autócrata los gobernantes.
omnipotente, decía fundar su autori-
dad en la delegación de poder que ha- Esa idea política dominante en la so-
bía recibido del pueblo” (FERRERO ciedad sustituyo a una anterior que
R, Raúl. Ciencia Política; Teoría de Esta- identificaba a la organización global
do y Derecho Constitucional. 7a edición, con una persona o grupo social en
Editorial JV, Lima, 1986), cuanto a la titularidad del poder. La
evolución en el pensamiento político
de la sociedad determino la desper-
Poder de legislar sonalización del poder y su transfe-
“El poder del legislador consiste en rencia, de una persona fisica, a una
la facultad de crear, modificar, abro- institución o entidad abstracta que
gar, –etc.–, normas dentro de un Es- recibio el nombre de Estado” (BA-
tado, siempre que se respeten las re- DENI, Gregorio. Tratado de Derecho
glas de elaboración. Constitucional. Buenos Aires, 2006).

Este poder se manifiesta descen- Poder Judicial


dentemente en cinco planos: poder
constitucional, poder legislativo or- “El Poder Judicial es el órgano que
dinario, poder reglamentario, poder tiene como función básica aplicar
jurisdiccional y poder negocial o de normas jurídicas para resolver con-
declaración de voluntad (…)” (STC troversias entre partes mediante re-
Nº 00005-2003-AI, f. j. 5). soluciones de carácter obligatorio
para las mismas” (Glosario de De-
rechos Humanos, Colombia, 1998)
Poder institucionalizado // “El Poder Judicial, en el Estado
“El Estado es una especie histórica de peruano, administra justicia y cum-
la organizacion política global, cuya ple la función esencial de controlar
presencia en el escenario político se el poder; es decir, fiscaliza al Poder
manifiesta a partir del siglo XV. Sa- Legislativo y al Poder Ejecutivo, con-
tisface todas las condiciones propias forme al segundo párrafo del artículo
de una organización política global: 138 de la Constitución. Para poder
población, territorio y poder. Pero a cumplir con esta función, encomen-
ellas se anaden dos condiciones espe- dada por la Constitución, es que el
cíficas que son la institucionalización inciso 2) del artículo 139 de la Nor-
del poder y la comunidad nacional. ma Suprema consagra el principio de
independencia judicial frente a los
La institucionalización del poder Poderes del Estado, órganos consti-
fue forjada por una idea políti- tucionales, entidades públicas y pri-
ca dominante. Conforme a ella, la vadas, y ciudadanos en general. Al

417
PODER POLÍTICO

respecto, y en lo que toca al principio Poder político


de separación de poderes y la función
jurisdiccional, hemos establecido que Consiste en la autoridad (obedien-
dentro de: ‘(…) la función jurisdiccio- cia) establecida dentro de un deter-
nal merece una especial atención, toda minado grupo de personas, donde
vez que constituye la garantía última existe un orden jerárquico (organi-
para la protección de la libertad de las zación), que establece las directrices
personas frente a una actuación arbi- de conducción de un Estado, para
traria del Poder Ejecutivo o el Poder alcanzar la finalidad de los intereses
Legislativo’” (Exp. N° 0023-2003/AI, en común. // “El poder político es
f. j. 7). // En esta oportunidad, este una energía que se traduce en la rela-
Colegiado añade que la función ju- ción de mando y obediencia, global
risdiccional también constituye una y suprema, que tiende a establecer
garantía contra las actuaciones arbi- un orden sociojurídico y una organi-
trarias de los particulares. zación sobre la base de la idea políti-
ca dominante en la sociedad.
Asimismo, el Tribunal Constitucio-
nal ha sostenido que: ‘(…) a efectos En toda sociedad primaria, secun-
de precisar los alcances y conteni- daria o global, e inclusive en las co-
dos del mandato constitucional que munidades, se manifiestan diversas
nos define como una República De- relaciones sociales a través de las
mocrática, este Tribunal considera cuales exterioriza la necesidad del
que la eliminación de toda práctica ser humano de vivir y de convivir.
violenta y autoritaria no solo debe
limitarse a la vida política, sino tam- Tales relaciones son producidas por
bién abarcar la convivencia social y una energía o fuerza capaz de pro-
todos los ámbitos de la vida de los vocar un vínculo de mando y obe-
ciudadanos; por ello, es de suma im- diencia. Habrá poder cuando en la
portancia enfatizar que en nuestro relación social que se entabla entre
régimen constitucional solo debe dos o más individuos existe alguien
imperar el diálogo y los medios que manda u ordena y otro que acata
pacíficos para resolver los conflic- u obedece.
tos’” (Exp. N° 1027-2004-AA/TC,
f. j. N° 13). // “Está fuera de duda La existencia del poder en las rela-
que el Poder Judicial es el órgano ciones sociales no requiere de un in-
estatal que tiene como principales grediente político. Son infinitas las
funciones resolver los conflictos, ser relaciones sociales desprovistas de
el primer garante de los derechos todo matiz político y en las cuales,
fundamentales y ejercer el poder sin embargo, se manifiesta el poder.
punitivo del Estado, canalizando Es así que, según las características
las demandas sociales de justicia y de las diversas relaciones sociales,
evitando que estas se ejerzan fuera nos encontraremos con un poder
del marco legal vigente” (STC Exp. familiar, religioso, económico, mi-
N° 0004-2004-CC, f. j. 31-32). litar, gremial, empresarial, cultural,

418
PODER POLÍTICO

educacional, disciplinario y también mando y obediencia se manifiesta en-


político. Las especies de los poderes tre quienes representan a la organiza-
sociales dependerán de la tipifica- ción mediante el ejercicio de su poder,
ción que se realice de las relaciones y quienes son sus destinatarios. Entre
sociales. los gobernantes y los gobernados.

Definimos al poder como un fenó- El poder político presenta una serie


meno social de mando y obediencia de características que lo distinguen
que se manifiesta en todos los gru- de los restantes poderes sociales. En
pos sociales. En toda relación social estos últimos pueden manifestarse
alguien manda, en forma permanen- algunas de tales características o to-
te o circunstancial, y otro obedece, das ellas pero, en ambos casos, sin la
también de manera permanente o intensidad con que se expresan en el
circunstancial. La obediencia puede poder político.
ser voluntaria, tolerada o impuesta
por la coacción. Este poder es siempre total, inevita-
ble, dominante, coactivo, personal
Pero lo fundamental es que exista o institucionalizado y soberano. Es
esa relación de mando y obediencia total o pleno en cuanto impone una
sin que interesen, a los fines de su obediencia completa para todos los
manifestación, los factores que de- individuos, sociedades y comunida-
terminan y explican por qué alguien des que se desenvuelven dentro de
manda y otro obedece. la organización global. Toda perso-
na, toda sociedad y toda comunidad
El poder político es una especie del están sujetas a las relaciones de man-
género que es el poder social. Pero es do y obediencia que genera el poder
mucho más amplio, intenso e impor- político. Como consecuencia, todas
tante que cualesquiera de esos pode- ellas están subordinadas a la organi-
res sociales o del conjunto de ellos. zación política global.
Cada sociedad o comunidad es titu-
lar de un poder cuya denominación Es inevitable o inexcusable porque
y alcances dependen de las caracte- nadie puede eludir su aplicación
rísticas que correspondan a las rela- quedando sujeto a la relación de
ciones sociales que se concretan en mando y obediencia. Un individuo
su seno. Esta conclusión se extiende no puede dejar de permanecer su-
a toda organización o sociedad polí- bordinado al poder de una organiza-
tica global que, como tal, abarca a to- ción política global. Podrá apartarse
das las restantes sociedades y comu- de cierto grupo familiar, religioso
nidades integradas con su población o de cualquier otro tipo y quedar
y sobre su territorio. El poder de esa al margen del poder social corres-
organización global recibe el nombre pondiente. Pero no lo podrá hacer
de poder político. respecto del poder político de la or-
ganización global porque, aunque
Si bien el titular de ese poder político eludiera el poder de una organiza-
es la organización global, la relación de ción determinada, quedará sujeto

419
PODER PÚBLICO

al poder de otra organización. Esto destinatarios, o sea de la población


como consecuencia de su necesidad estatal, para lograr sus fines y obje-
de convivir. tivos, lo que significa que cuando se
da la oposición del destinatario del
El poder político es dominante por- poder, se habrá de vencer, de ser
que se trata de la especie del poder necesario, mediante el empleo de la
que tiene mayor gravitación social. fuerza, elemento subyacente en el
Es consecuencia de una idea políti- cimiento de la eficacia del poder pú-
ca dominante a la cual responde el blico” (FERNÁNDEZ RUIZ, Jorge.
desenvolvimiento de la organización Derecho Administrativo y Administra-
global y de todos los grupos sociales ción Pública. Editorial Porrúa, Méxi-
que la integran. co, 2006).
Es coactivo debido a que la relación
de mando y obediencia se impone Poder reformador
obligatoriamente mediante el ejer-
cicio monopólico de la fuerza. La “Es una institución jurídico-política,
coacción, que acompaña el ejercicio que se traduce en un mecanismo en
del poder político, anula toda insu- virtud del cual se reforma y se adi-
bordinación y resistencia con mucha ciona la Constitución. Si es un atribu-
mayor intensidad y eficacia a la que to de la soberanía, entonces el Poder
puede presentarse en el caso de cier- Reformador es un poder inherente al
tos poderes sociales dotados de rela- pueblo, aun cuando es un atributo di-
tiva coactividad. ferente al Poder Constituyente. Tam-
bién es un poder que está por encima
El poder político puede ser perso- de los poderes del Estado, es un poder
nal o institucionalizado. En el pri- supraestatal, precisamente para po-
mer caso, la obediencia se manifies- der modificar la Constitución.
ta frente a una persona con la cual
se identifica la organización global También tenemos que destacar que
como consecuencia de la idea políti- el creador del Poder Revisor es el
ca dominante en la sociedad. Debi- Poder Constituyente, ya que el Po-
do a esa idea la identificación tiene der Reformador ocupa un lugar en la
legitimidad y razonabilidad. Se trata Constitución. Con lo anterior, tene-
de la identificación propia de las or- mos una primera idea de lo que es el
ganizaciones globales preestatales” Poder Reformador.
(BADENI, Gregorio. Tratado de De-
recho Constitucional. Buenos Aires, Entre las características más impor-
2006). tantes del Poder Reformador es que
es un poder supraestatal; es decir,
Poder público está por encima de los poderes cons-
tituidos. Otra característica es que es
“Capacidad del Estado para impo- un poder que posee una sola función,
ner su voluntad, con, sin y aún con- que consiste en adicionar y modi-
tra la voluntad concurrente de sus ficar la Constitución; también es un

420
POLÍTICA

poder de revisión de todas aquellas Policía nacional


reformas y adiciones que contenga la
Constitución; además, no es un po- [L]a Constitución [y las leyes] de-
der permanente, porque únicamente finen nuestro modelo de Policía en
opera cuando va a realizar su función el marco de nuestro Estado Social y
reformadora” (ACOSTA QUIROZ, Democrático de Derecho. (…) [L]as
Enrique. Teoría de la Constitución. Edi- dos funciones básicas de la Policía;
torial Porrúa, México, 2005). por un lado la preventiva y, por otro,
la de investigación del delito bajo la
dirección de los órganos jurisdiccio-
Poliarquía nales competentes. Por la primera,
“(En griego: ‘gobierno de muchos’), conforme a la Constitución, la Policía
en la antigüedad griega, la poliar- debe: a) garantizar, mantener y res-
quía como Dominación de centros tablecer el orden interno, b) garan-
de poder más pequeños (distinta de tizar el cumplimiento de las leyes y
la oligarquía, el gobierno de pocos), la seguridad del patrimonio público
no tenía un lugar fijo en la tipología y del privado, c) vigilar y controlar
constitucional clásica (Formas del Es- las fronteras, y d) prestar protección
tado). R.A. Dahl (1971) introduce de y ayuda a las personas y a la comuni-
nuevo el concepto, con el fin de de- dad. Por la segunda, la Policía inves-
signar, distinguiéndolo del sistema tiga y combate la delincuencia (STC
democrático ideal, sus imperfectas Exp. N° 0022-2004-AI, f. j. 43).
aproximaciones en la política fácti-
ca empírica. Como ‘regímenes rela- Política
tivamente democratizados (aunque
imperfectamente)’ (Dahl, 1971: 9) las “[Según el] Diccionario de la Real
poliarquías son mejorables democrá- Academia (…) la política es ‘la cien-
ticamente en dos direcciones: por un cia o el arte de gobernar y dar leyes
lado, hacia la liberalización y/o la y reglamentos para mantener la
discusión pública, y por otro, hacia la tranquilidad y seguridad públicas y
inclusión y/o participación activa de conservar el orden y las buenas cos-
los ciudadanos” (DAHL, R.A. 1971: tumbres’. O (…) desde una posición
Polyarchy, New Haven: YUP, versión tomista (…) la política estaría rela-
castellana: La poliarquía: participación cionada con la actuación del gober-
y oposición. Madrid, 1997) // “G. nante para la consecución del bien
Sartori propone adicionalmente una común y la realización de la justicia.
definición normativa, que concretiza
como ‘poliarquía meritoria’, seleccio- En nuestro intento aproximatorio a
nando el dimensionamiento vertical, una definición de la política podría-
descuidado en la Teoría de la Demo- mos traer a colación la de un presti-
cracia por parte de una élite cualitati- gioso teórico, Bertrand de Jouvenel,
va como grupo de referencia” (SAR- para quien la política tendría que
TORI, G. La teoría de la democracia. 2 ver con toda actuación en el seno
vols., Madrid, 1988). de un agregado o grupo tendente a

421
POLÍTICA DE ESTADO

construir, asegurar o preservar la es- necesidad fundamental tanto social


tabilidad del mismo. y económica principalmente, por lo
que debe conservarse en forma per-
Pero todos estos intentos de defi- manente, la política de defensa por
nir la política constituirían a su vez ejemplo, la política de vivienda, la
ejemplo de la dificultad que, como política de educación, todas ellas por
hemos visto antes, implica el estudio la importancia crucial que comporta
de lo político, de la realidad política” para un país, deben ser una política
(SOLOZABAL ECHAVARRÍA, José. de Estado y no ser convertida en po-
“Una nota sobre el concepto de polí- líticas de gobierno de turno.
tica”. En: Revista de Estudios Políticos
(nueva época) Nº 42, 1984). // “La
política es la lucha por el poder. Pero
Política pública
no es lucha ciega, al menos moder- “Es un proceso integrador de deci-
namente, pues se halla condicionada siones, acciones, inacciones, acuer-
por intereses morales, por ideologías dos e instrumentos, adelantado por
que conforman una cultura política, autoridades públicas con la partici-
o sea, un ámbito que es parte de la pación eventual de los particulares, y
cultura general. La realidad social es encaminado a solucionar o prevenir
gobernada y orientada por la políti- una situación definida como proble-
ca en cuanto a vocación de poder. La mática.
actividad política se diferencia de las
demás funciones sociales en el hecho La política pública hace parte de un
de que sobre la sociedad, la estructu- ambiente determinado del cual se
ra conscientemente y la domina. La nutre y al cual pretende modificar o
unidad social previa al Estado nace mantener” (VELÁSQUEZ GAVILA-
por obra del poder y de la conviven- NES, Raúl. “Hacia una nueva defini-
cia (FERRERO R., Raúl. Ciencia políti- ción del concepto ‘política pública’”.
ca, teoría de Estado y Derecho Constitu- Revista Desafíos, Colombia, 2009).
cional. 7ª edición. Editorial JV, Lima,
1986). Políticas nacionales
Política de Estado “Las políticas nacionales definen
los objetivos prioritarios, los linea-
La política de Estado consiste en que mientos, los contenidos principales
un gobierno planifique y ejecute una de las políticas públicas, los están-
serie de acciones que trascienda a dares nacionales de cumplimiento y
través del tiempo sin que se vea afec- la provisión de servicios que deben
tada por otros gobiernos que lo suce- ser alcanzados y supervisados para
dan. En la mayoría de casos, la polí- asegurar el normal desarrollo de las
tica de gobierno permanece mientras actividades públicas y privadas. Las
se encuentra en su periodo guberna- políticas nacionales conforman la po-
mental, mientras la política de esta- lítica general de gobierno […]” (STC
do tiene la característica de tener una Exp Nº 00007-2010-PI, f. j. 11).

422
PONDERACIÓN

Politización los gestos, los rumores, los chismes,


etc., sobre todo las declaraciones de
“Politizar es una palabra relativa- los políticos de todos los niveles. Es
mente nueva en el castellano. No casi un deporte en el que se pierde
aparece en el Diccionario de la Real el contexto social, las perspectivas
Academia Española (edición de históricas, la discusión de ideas, la
1970). Significa al menos tres cosas: valoración ética, el análisis lógico. En
una concentración excesiva en la po- una palabra, el estudio de fondo es-
lítica a expensas de a las diversas zo- tructurado, fundamentado, estadísti-
nas de la realidad, una concentración co, comparativo de la política. En esa
excesiva en los aspectos más superfi- variante de la politización, la opinión
ciales de la propia política y la prime- desplaza al hecho, la ocurrencia al
ra acepción que consigna el mismo análisis, la política permanece en la
diccionario, en su edición vigente: espuma de los días, la politización se
Dar orientación y contenido político disuelve en politiquería.
a acciones, pensamientos o personas
que, corrientemente, no lo tienen. El tercer significado es más interesan-
te y complejo. El propio diccionario
El uso primero es evidente en la lo recoge en una segunda acepción:
prensa, los medios y las redes. Des- inculcara alguien una formación o
pués de un siglo en que la política conciencia política. Se trata de un
fue coto privado de los políticos, uso positivo, por ejemplo en el caso
es natural que lleve años ocupan- de una sociedad apática o incons-
do amplios espacios de la atención ciente de sus derechos. Politizar es
nacional. Frente a la política, se des- contribuir a su autonomía y su ma-
vanecen las otras esferas de la vida: durez. Pero el uso puede tener tam-
los problemas sociales, los temas de bién una cara negativa. Ocurre se da
la salud y la enfermedad, la ecolo- una ‘orientación y contenido político
gía y la naturaleza, las cuestiones de a acciones, pensamientos o perso-
religión y fe, las manifestaciones del nas’ cuya naturaleza es, o debería
arte, las letras y el pensamiento, las ser, esencialmente ajena a la política”
finanzas y los negocios, las inicia- (KRAUSE, Enrique. La politización de
tivas, la ciencia y la tecnología, las todas las cosas. Artículo de especiali-
migraciones, el mundo exterior, casi dad, diciembre, 2012).
todo salvo el deporte y la cultura del
espectáculo. El fenómeno empobre- Ponderación
ce a quienes lo ejercen y lo consu-
men: día con día hay hechos ajenos “El modo de resolver los conflictos
a la política, más importantes, influ- entre principios recibe el nombre de
yentes o transcendentes que los he- ponderación, aunque a veces se ha-
chos políticos. bla también de razonabilidad, pro-
porcionalidad o interdicción de la
Una derivada de esta politización arbitrariedad, y su regla constitutiva
puede hallarse en las columnas y puede definise así: ‘Cuanto mayor
comentarios menudos que siguen sea el grado de la no satisfacción o

423
POPULISMO

de afectación de un principio, tanto ambos, por más que inevitablemen-


mayor tiene que ser la importancia te ante cada caso de conflicto sea
de la satisfacción de otro’. La pon- preciso reconocer primacía a uno u
deración parte, pues, de la igualdad otro” (PRIETO SANCHÍS, Luis. Ob-
de las normas en conficto, dado que, servaciones sobre las antinomias y el
si no fuese así, si existiera un orden criterio de ponderación. Universidad
jerárquico o de prelación que se pu- de Castilla-La Mancha. Cuadernos
diera deducir del propio documento de Derecho Público).
normativo, la antinomia podría re-
solverse de acuerdo con el criterio Populismo
jerárquico o de especialidad. En pa-
labras del Tribunal Constitucional, “Hay quienes consideran el populis-
‘no se trata de establecer jerarquías mo como un movimiento (a veces to-
de derechos ni prevalencias a priori, cado ideológicamente), que hace re-
sino de conjugar, desde la situación ferencia al pueblo, considerado este
jurídica creada, ambos derechos o como un conjunto social homogéneo
libertades, ponderando, pesando (Bobbio, 1988: 128).
cada uno de ellos, en su eficacia re-
Otros piensan que el populismo es
cíproca’.
un movimiento sin ideología, que
consiste en una desordenada movi-
Por eso, la ponderación conduce a lización de masas, sin brújula doc-
una exigencia de proporcionalidad trinal: ‘una intervención del pueblo
que implica establecer un orden de emocional y arrebañada, librada a las
preferencia relativo al caso concreto. potencias taumatúrgicas del caudillo
Lo característico de la ponderación para solucionar, a la vuelta de la es-
es que con ella no se logra una res- quina, las necesidades de las masas
puesta válida para todo supuesto, no esperanzadas’ (Borja, 1983: 129).
se obtiene, por ejemplo, una conclu-
sión que ordene otorgar preferencia Otros subrayan que el populismo
siempre al deber de mantener las ‘es un reparto complaciente de la
promesas sobre el deber de ayudar riqueza. Un reparto sin producción.
al prójimo, o a la seguridad pública Funciona en forma paternalista y
sobre la libertad individual, o a los clientelista mientras haya recursos
derechos civiles sobre los sociales, que repartir. Si no hay posibilidad de
sino que se logra solo una prefe- reparto, el populismo colapsa’ (Esco-
rencia relativa al caso concreto que var Salom, 1982 b).
no excluye una solución diferente
en otro caso; se trata, por tanto, de Recogiendo varios de los elementos
una ‘jerarquía móvil’ que no condu- atrás señalados, podríamos definir
ce a la declaración de invalidez de el Populismo como un movimiento,
uno de los bienes en conflicto, ni a a veces ideológico, de movilización
la formulación de uno de ellos como de masas urbanas, que se caracte-
excepción permanente frente al otro, riza por un discurso ligado al pue-
sino a la preservación abstracta de blo y una distribución complaciente

424
POTESTAD TRIBUTARIA

(demagógica) de la riqueza, sin equi- del Dere­cho tal como este es en reali-
valente producción de ella” (NEIRA dad, en lugar de como debe ser. Esto,
FERNÁNDEZ, Enrique. Populismo, se supone, se sigue de la insistencia
ensayo. ULA, Venezuela). positivista en que la teoría del Dere-
cho natural niega la distinción lógica
Positivismo constitucional entre des­ cripción y prescripción y,
en particular, confunde el análisis
“La crisis del positivismo jurídico a del Derecho con su crítica. Este pun-
fines del siglo XIX, también significó to de vista puede ser puesto en duda
su renacimiento en las primeras déca- si distinguimos las prescripciones
das del siglo XX, la misma que estuvo relativas al conteni­do del Derecho de
acompañada de un profundo y largo aquellas relativas a su forma.
debate acerca de la ‘crisis de fin de
siglo’ de las ciencias jurídico-sociales La interpretación normativa del posi-
y de las instituciones políticas; así tivismo jurídico evita las discusiones
como, de la revisión absoluta de la puramente semánticas sobre la defini-
Teoría del Estado y de la Ciencia Ju- ción de De­recho y sitúa los desacuer-
rídica, desde diversos presupuestos dos sobre el Derecho en un con­texto
gnoseológicos, pero que finalmente significativo en el que estos análisis
se impondrán los de carácter exclu- y descripciones en competencia son
sivamente jurídicos. El renacimiento vistos como teniendo cierta conexión
de la doctrina del derecho positivo, la con ideales jurídicos alternativos, elu-
confrontación con las teorías jurídico diendo así la doble trampa de los des-
sociales y políticas, así como, el de- acuerdos puramente definicionales
bate entre el iuspositivismo y el ius- sobre concep­tos jurídicos, por un lado,
naturalismo, encontró en la realidad y de los intercambios de informa­ción
política de la primera mitad del siglo inconcluyentes sobre los diferentes
XX, la prueba aparentemente final de sistemas jurídicos, de otro. Además
sus postulados. Proceso teórico y real de favorecer una mejor comprensión
que adquirió forma y sentido, por vez de las variedades del positivismo ju-
primera, con el desarrollo de la teo- rídico, la lectura normativa del posi-
ría de la Constitución. En ese sentido, tivismo nos legitima para desviarnos
a continuación se da cuenta de este de ingratas discu­siones como la de los
proceso (LANDA, César. “Crisis del aspectos definitorios del positivismo
positivismo constitucional”. En: Pen- jurídico en sí mismo” (CAMPBELL,
samiento Constitucional, Año VI, N° 6). Tom. El sentido del positivismo jurídico.
Cuadernos de Filosofía del Derecho
Positivismo jurídico Doxa, Universidad de Alicante, 1989).

“La teoría del positivismo jurídico


es usualmente conside­ rada como
Potestad tributaria
analítica, descriptiva y explicativa. “La potestad tributaria constituye
El sentido del positivismo jurídico, el poder que tiene el Estado para
desde este punto de vista, es propor- imponer a los particulares el pago
cionar una precisa caracterización de los tributos, el cual no puede ser

425
PREÁMBULO

ejercido de manera discrecional o, decir, la regla general externalizada


dado el caso de forma arbitraria, sino como precedente a partir de un caso
que se encuentra sujeto a una serie concreto se convierte en una regla
de límites que le son impuestos por preceptiva común que alcanza a to-
el ordenamiento jurídico, sean estos dos los justiciables y que es oponible
de orden constitucional o legal (…)” frente a los poderes públicos” (ETO
(STC Exp Nº 033-2004-AI, f. j. 5).// CRUZ, Gerardo. El precedente consti-
“La potestad tributaria constituye el tucional vinculante en el Perú (Presen-
poder que tiene el Estado para impo- tación) Editorial Adrus, 2009) // “El
ner a los particulares el pago de los precedente vinculante constitucio-
tributos, el cual no puede ser ejerci- nal, a diferencia del precedente judi-
do de manera discrecional o, dado el cial, se ciñe a un concepto normativo
caso de forma arbitraria, sino que se establecido por el artículo VII del Tí-
encuentra sujeto a una serie de lími- tulo Preliminar del Código Procesal
tes que le son impuestos por el orde- Constitucional, y define, sustantiva-
namiento jurídico, sean estos de or- mente, un nivel de vinculatoriedad
den constitucional o legal (…)” (STC del cual el juez no se puede apar-
Nº 033-2004-AI, f. j. 5). tar, inclusive bajo responsabilidad
funcional en tanto se debe entender
Preámbulo como una expresión de fuente nor-
mativa que impone una solución al
“El preámbulo es un breve prólogo a caso concreto. En este caso, salvo que
la Constitución, que tiene fundamen- las circunstancias fácticas del caso
talmente dos objetivos. El primero en discusión no sean similares a la
de ellos apunta a explicitar el funda- previsión normativa del preceden-
mento de la legitimidad del nuevo te vinculante, el juez no puede sino
orden constitucional que se sanciona” aplicar el precedente vinculante. 
(EKMEKDJIAN, Miguel Ángel. Tra-
tado Elemental de Derecho Constitucio- Grández Castro señala en referencia
nal. Buenos Aires, 2000). al precedente que ‘está expresado en
términos precisos como reglas pun-
Precedente constitucional tuales y coinciden o deben coincidir,
vinculante con el núcleo de los argumentos de la
decisión’. A partir de este concepto,
“Un concepto aproximado sobre existe un acercamiento del preceden-
este instituto constitucional, consis- te a la figura permanente de cons-
te que el precedente constitucional trucción de estándares, aproximando
vinculante, es aquella regla jurídi- nuestro sistema continental, también
ca expuesta en un caso particular denominado romano germánico o Ci-
y concreto que una corte o tribunal vil Law, al concepto de ejecutorias y
constitucional decide en establecer análisis de casos que expresa el Com-
como regla general, deviniendo en mon Law, como expresión del derecho
un parámetro normativo, el prece- de la jurisprudencia. En esta idea,
dente constitucional tiene por su nuestro Derecho se acerca cada vez
condición efecto similar a una ley. Es más a un Derecho de precedentes.

426
PRECEDENTE CONSTITUCIONAL VINCULANTE

Magaloni Kerpel complementa idea fondo preestablecidas por el propio


señalando: ‘Desde el punto de vis- precedente, sin posibilidad de apar-
ta de los juristas norteamericanos, tamiento del juez bajo responsabili-
el derecho se comprende en movi- dad. Entonces una interrogante aflo-
miento, desde una óptica dinámica. ra con nitidez: si el juez anglosajón,
Los hechos y la realidad son el motor en cuyo sistema nació el precedente,
del cambio, las normas generales son se puede apartar de este en forma
instrumentos dinámicos para resol- justificada, ¿cuál es la razón válida
ver los problemas que la realidad para que el juez constitucional en
plantea’. nuestro sistema no se pueda apartar
del precedente, aún pudiendo justifi-
Una revisión procedimental de cam- car? Notemos un aspecto: el contexto
po de la realidad del precedente de responsabilidad administrativa
vinculante plantea algunas contro- por no acatamiento del precedente
versias que evidencian preocupa- no nace de la propia legislación in-
ción: ¿es el precedente vinculante
fraconstitucional, sino del órgano de
un medio, más que interpretativo,
Control de la Magistratura, decisión
impositivo, que prevé una solución
que luego es reforzada por distin-
forzosa en el caso sujeto a controver-
tos pronunciamientos del Tribunal
sia constitucional? Esta interrogante
Constitucional en sendas decisiones.
surge a propósito del cuestionamien-
to por parte de los jueces del Poder
Mención aparte merece la cuestión
Judicial respecto a la viabilidad inter-
de si el precedente vinculante afecta
pretativa del precedente vinculante.
la independencia judicial, al impo-
En rigor, aún cuando el precedente
ner una solución forzosa en el caso
constitucional en el sistema anglo-
similar al precedente. En propiedad,
sajón representa un mecanismo de
creemos que ocurre esta afectación en
verticalidad vía stare decisis, y por lo
un nivel de entrada en tanto si bien
tanto, obliga a los jueces de dichos
el precedente goza de autonomía
sistemas, es pertinente precisar que,
en forma excepcional, estos, a través normativa y constituye fuente de de-
del distinguishing y overruling, se pue- recho desde su inserción en el Código
den apartar del precedente vertical Procesal Constitucional, por otro lado
siempre que exista fundamentación deberíamos aplicar un razonamiento
congruente de las razones por las silogístico; si el juez se puede apartar
cuales se apartan los juzgadores del de la norma vía control difuso, pon-
precedente constitucional.  deración de intereses y principio de
proporcionalidad, ¿por qué no po-
Tal atingencia no ocurre con el pre- dría hacerlo respecto del precedente
cedente vinculante en nuestro or- vinculante? Esta cuestión resulta aún
denamiento jurídico pues el pre- una situación sin respuesta” (FIGUE-
cedente representa, para el caso ROA GUTARRA, Edwin. “El prece-
sustancialmente similar, la impo- dente vinculante”. En Jurídica Nº 358,
sición de una solución concreta de Suplemento de El Peruano, 7 de junio
acuerdo a las condiciones de forma y de 2011).

427
PRESCRIPCIÓN

Prescripción corresponden a un sistema contribu-


tivo, se concretizan a través del de-
Medio de adquirir un derecho o libe- recho a la salud, pues es la variación
rarse de una obligación por el trascur- del estado de normalidad orgánica
so del tiempo que la ley determina. funcional, tanto física como mental,
la que se busca resguardar. Por ello,
Prescripción extintiva en el Estado recae el deber de ‘(…)
garantizar una progresiva y cada vez
“El instituto de la prescripción, cuan- más consolidada calidad de vida,
do menos en su modalidad extintiva, invirtiendo en la modernización y
constituye uno de esos mecanismos el fortalecimiento de todas las ins-
de los que se vale el Derecho para tituciones encargadas de la presta-
afianzar la seguridad jurídica en un ción del servicio de salud, debiendo
determinado ordenamiento. Y es que, para tal efecto adoptar políticas, pla-
en efecto, si por medio de esta insti- nes y programas en ese sentido. Los
tución se busca que la acción para servicios de salud, por consiguiente,
reclamar un derecho decaiga por la cobran vital importancia en una so-
inercia de su titular aunada al paso ciedad, pues de su existencia y fun-
del tiempo, es claro que tal efecto tie- cionamiento depende no solo el logro
ne por virtud consolidar situaciónes de mejores niveles de vida para las
jurídicas que, de otra forma, estarían personas que la integran, sino que in-
permanentemente sujetas a contro- cluso en la eficiencia de su prestación
versias, arbitrariedades y cuestiona- se encuentran en juego la vida y la in-
mientos, lo que impediria eviden- tegridad de los pacientes’” (STC Exp.
temente el normal desarrollo de las N° 00647-2011-PA, f. j. 4).
relaciones sociales (incluyendo, des-
de luego, los intereses de los terceros Principio
de buena fe). La prescripción por tan-
to, no involucra solo al cerrado círcu- “Comencemos por establecer lo
lo de intereses de la persona a quien que significa la palabra ‘principio’.
ella favorece, sino también al ordena- Valencia Restrepo refiere el origen
miento jurídico visto en su conjunto, etimológico de ‘principio’ a la pala-
a cuya estabilidad y predictibilidad bra principium, que podría tener dos
contribuye” (ETO CRUZ, Gerardo. acepciones: Una primera, que sig-
Tratado del Proceso de Amparo. Gaceta nifica ‘cabeza de una serie o primer
Jurídica, Lima, 2013). singular de un todo plural’, porque
provendría de princeps, principis,
Prestaciones de salud príncipe, como titular o cabeza de
una magistratura. Según esta acep-
“Que el acceso a las prestaciones de ción, los principios del derecho son
salud previsto en el artículo 11 de cabeza de todo ordenamiento o las
la Constitución constituye una ma- primeras normas del conjunto de las
nifestación –no única por cierto– de mismas. La segunda acepción sería la
la garantía institucional de la segu- de origen permanente o punto fun-
ridad social. Estas prestaciones, que damental de partida de algo, porque

428
PRINCIPIO ACUSATORIO

principium provendría de princi- estando, por ello, obligado el juez o


pii. Y así, los principios en derecho Tribunal a pronunciarse dentro de
serían normas fundamentales del los términos del debate, tal y como
sistema normativo, punto de don- han sido formulados por la acusa-
de surgen de modo permanente las ción y la defensa, lo cual a su vez,
demás normas de sistema jurídico. significa en última instancia que ha
Valencia Restrepo sostiene que los de existir siempre correlación entre
principios generales de derecho son la acusación y el fallo de la sentencia
verdaderas normas que son: ‘fun- (STC 252/2002 de 5-12). Ello es tanto
damentales, taxativas, universales, como el llamado derecho a ser infor-
tópicas, axiológicas, implícita o ex- mado de la acusación (STC 225/1997
plícitamente positivas, que precep- de 15-12), derecho que encierra un
túan o regulan cómo y con qué debe contenido normativo complejo (STC
crearse, interpretarse e integrarse el 278/2000 de 27-11 y 182/2001 de 17-9),
ordenamiento’, que poseen una na- cuya primera perspectiva consiste en
turaleza filosófica y también jurídi- la exigencia constitucional de que el
ca. Parece importante –por el objeto acusado tenga conocimiento previo
de nuestra investigación– que nos de la acusación formulada contra él,
detengamos en la calificación de los en términos suficientemente deter-
principios como normas implícita o minados, para poder defenderse de
explícitamente positivas, para la cual ella de manera contradictoria (STC
debemos comprender que aquí por 12/1981 de 10-4; 95/1995 de 19-6 y
positividad entendemos el atributo 302/2000 de 11-12), convirtiéndo-
especial por el cual ciertas normas se en un instrumento indispensable
son promulgadas por autoridad y para poder ejercitar el derecho de
dotadas de coercibilidad. Entonces defensa, pues mal puede defenderse
los principios serán explícitamente de algo quien no sabe qué hechos en
positivos si son objeto de una expre- concreto se le imputan (STC 11/1992
sa promulgación por la autoridad, y de 27-1; 36/1996 de 11-3; 19/2000 de
serán implícitamente positivos si son 31-1, 278/2000 de 27-11 y 182/2001
creados por estamentos supraestata- de 17-9).
les como la comunidad o el conglo-
merado social” (FORERO, Claudia. La segunda perspectiva del principio
Principios constitucionales. Universi- acusatorio, hace referencia a la ne-
dad de La Sabana, Colombia). cesaria correlación que ha de existir
entre la acusación y el fallo, impuesta
Principio acusatorio por el deber de congruencia.

“El principio acusatorio está íntima- Nadie puede ser condenado por cosa
mente relacionado con el derecho distinta de la que se le ha acusado y
de defensa y presupone que nadie de la que, por tanto, haya podido de-
puede ser condenado si no se ha for- fenderse, entendiéndose por ‘cosa’ en
mulado contra él una acusación de la este contexto tanto un concreto deve-
que haya tenido oportunidad de de- nir de los acontecimientos, un factum,
fenderse de manera contradictoria, cuando ‘la perspectiva jurídica que

429
PRINCIPIO ACUSATORIO

delimita de un cierto modo ese de- determinar lo que resulta esencial al


venir y relaciona algunos de sus ras- principio acusatorio: que el acusado
gos’, ya que el debate contradictorio haya tenido oportunidad cierta de
recae ‘no solo sobre los hechos sino defenderse de una acusación en un
también sobre la calificación jurídica’ debate contradictorio con la acusa-
(STC 12/1981 de 10-4; 225/1997 de ción (STC 278/2000 de 27-12).
15-12; 302/2000 de 11-12 y 4/2002 de
14-1). En consecuencia, el pronuncia- De este modo, la adecuada correlación
miento del Tribunal debe efectuarse entre acusación y fallo, como garantía
precisamente en los términos del de- del principio acusatorio, implica que
bate tal como han sido planteados en el juzgador está sometido constitu-
las pretensiones de la acusación (STC cionalmente a un pronunciamiento
12/1981 de 10-4, 141/1986 de 12-11; por un doble condicionamiento, fác-
11/1992 de 27-1, 36/1996 de 11-3 y tico y jurídico. El condicionamien-
302/2000 de 11-12), no pudiendo el to fáctico queda constituido por los
Tribunal apreciar hechos o circuns- hechos que han sido objeto de acu-
tancias que no han sido objeto de sación; de modo que ningún hecho
consideración en la misma, ni sobre o acontecimiento que no haya sido
las cuales, por lo tanto, el acusado ha delimitado por la acusación como ob-
tenido ocasión de defenderse (STC jeto para el ejercicio de la pretensión
205/1989 de 11-12; 95/1995 de 19-6 y punitiva podrá ser utilizado para ser
302/2000 de 11-12). subsumido como elemento constitu-
tivo de la responsabilidad penal. El
Ahora bien, también ha destacado el órgano judicial, en última instancia,
Tribunal Constitucional que la con- no podrá incluir en el relato de he-
gruencia solo requiere la identidad chos probados elementos fácticos que
del hecho punible y la homogeneidad sustancialmente varíen la acusación,
de las calificaciones jurídicas (STC ni realizar, consecuentemente, la sub-
104/1986 de 17-7, 225/1997 de 15-12 sunción con ellos. Lógicamente, este
y 174/2001 de 26-7), y que lo decisivo condicionamiento fáctico no implica
para que la posible vulneración del que el juzgador no tenga autonomía
principio acusatorio adquiera rele- suficiente para redactar los hechos
vancia constitucional no es la falta de conforme a su libre apreciación de la
homogeneidad formal entre el objeto prueba, incluyendo aspectos circuns-
de acusación y objeto de condena, es tanciales que no muten la esencia de
decir, el ajuste exacto y estricto entre lo que fue objeto de controversia en
los hechos constitutivos de la preten- el debate procesal (STC 302/2000 de
sión penal y los declarados hechos 11-12 y 14/1999 de 22-2). El condi-
probados por el órgano judicial, sino cionamiento jurídico, a su vez, que-
la efectiva constancia de que hubo da constituido por la calificación que
elementos de hecho que no fueron ni de esos hechos realiza la acusación.
pudieron ser debatidos plenamente Ahora bien, atendiendo a las pro-
por la defensa lo que exige ponde- pias facultades de pronunciamiento
rar las circunstancias concretas que de oficio que tiene el juzgador penal,
concurren en cada caso para poder por las cuestiones de orden público

430
PRINCIPIO DE COHERENCIA NORMATIVA

implicadas en el ejercicio del ius pu- tengan la misma naturaleza porque


niendi, el juez podrá condenar por un el hecho que configure los tipos co-
delito distinto al solicitado por la acu- rrespondientes sea sustancialmente
sación siempre que sea homogéneo el mismo (STC 12/1981, 95/1995 y
con él y no implique una pena de su- Auto TC 244/1995)” (TENA ARA-
perior gravedad (STC 4/2002 de 14-1 GON, María Félix. Manual de Derecho
y 118/2001 de 21-5). Constitucional. Audiencia Provincial
de Cáceres, España).
Son delitos o faltas generalmente ho-
mogéneos los que constituyan moda- Principio constitucional de
lidades distintas pero cercanas den-
tro de la tipicidad penal, de tal suerte transparencia
que, estando contenidos todos los
El principio de transparencia implica
elementos del segundo tipo en el tipo
que el actuar de la Administración se
delictivo objeto de la acusación, no
deje ver como a través de un cristal.
haya en la condena ningún elemento
Constituye una extensión del princi-
nuevo del que el acusado no haya po-
pio de publicidad el cual supone una
dido defenderse. Debe advertirse que
posición activa de la Administración,
aquellos elementos no comprenden
mientras que la transparencia se en-
solo el bien o interés protegido por la
foca en permitir que el poder público
norma, sino también, obviamente, las
y su accionar se encuentren a la vista
formas de comportamiento respecto
de todos, sin velos ni secretos, en una
de las que se protegen; no bastar que
situación tanto pasiva como activa:
un elemento esencial constitutivo del
dejar ver y mostrar.
tipo por el que se condena esté gené-
ricamente contenido en el tipo por el
que se acusa cuando esta genericidad La doctrina ha considerado que el
sea tal que no posibilite un debate principio de transparencia tiene raíz
pleno y frontal acerca de su concu- Constitucional. De esta forma, el ci-
rrencia. En suma, el apartamiento del tado principio deriva del sistema de-
órgano judicial de las calificaciones mocrático republicano de gobierno, o
propuestas por la acusación requiere lo que es más, constituye un elemento
el cumplimiento de dos condiciones: intrínseco a la democracia (ROCCO,
una es la identidad del hecho puni- María Elena. “El principio de transpa-
ble, de forma que el mismo hecho se- rencia en la gestión administrativa”.
ñalado por la acusación, que se deba- En: Revista de Derecho Público, N° 21).
tió en el juicio contradictorio y que se
declaró probado en la sentencia cons- Principio de coherencia
tituya el supuesto fáctico de la nueva normativa
calificación. La segunda condición es
que ambos delitos, el sentado en la “Llamo ‘principio de coherencia’
sentencia recurrida y el considerado aquel que obliga (normativamen-
como el más correcto por el Tribunal te con fuerza de ‘deber’) al sujeto
ante el que se ha recurrido aquella ético, situado y concreto, a aplicar
decisión sean homogéneos, es decir, (subsumir o justificar), de manera

431
PRINCIPIO DE CONGRUENCIA

semejante por analogía de propor- sistémica del orden jurídico, lo que,


cionalidad, los mismos principios por ende, presume una relación ar-
prácticos y los mismos criterios uni- mónica entre las normas que lo con-
versales en cada ‘campo’, en referen- forman.
cia sistémica, institucional, y en los
que las acciones de los que partici- Ello es así por la necesaria e impres-
pan y cumplen funciones específicas. cindible compenetración, compati-
Por ejemplo, si se aplica el principio bilidad y conexión axiológica, ideo-
ético material crítico en el ‘campo’ lógica y lógica entre los deberes y
económico-político (tal como: ‘De- derechos asignados, además de las
bes siempre auxiliar al que sufre un competencias y responsabilidades
efecto negativo del orden económi- establecidas en el plano genérico de
co-político vigente’, p.e., al obrero las normas de un orden jurídico (…)”
cuando no le son reconocidos ciertos (STC Exp. N° 00005-2003-AI, f. j. 6).
derechos humanos fundamentales
–tal como tener siempre los medios Principio de congruencia
suficientes para reproducir su vida–
en una constitución liberal o capita- “Solamente a los litigantes les es
lista), para ser coherente éticamente dado delimitar el ámbito de la de-
(dentro del horizonte de la propia y manda, de la res in iudicio deducta,
singular trama intersubjetiva), debe siéndole vedado al juez la búsqueda
aplicárselo igualmente, de manera de hechos no alegados cuya compro-
analógica proporcional, en el ‘cam- bación se debe a las partes. Al juez
po’ práctico familiar (relación de gé- le cabe, solamente, decidir la litis en
nero mujer-varón, padres-hijos, etc.: los límites en que ella fue puesta y
‘Debes siempre auxiliar al que sufre de acuerdo con las pruebas produ-
un efecto negativo del orden familiar cidas por los contendiente, ni ‘extra’,
vigente’; p.e., a la mujer en el machis- ni ‘ultra’, ni ‘citra petita’” (BORGES,
mo o a los hijos en el autoritarismo Marcos Afonso. La congruencia proce-
de una familia patriarcal). sal como regla de una sentencia impar-
cial. Instituto de Derecho Procesal).
Es obligatorio esta coherencia, en- // “[D]icho principio procesal forma
tonces, para el sujeto concreto de la parte del contenido constitucional-
acción (ligado inevitablemente por mente protegido del derecho a la mo-
la intersubjetividad a diversas co- tivación de las decisiones judiciales
munidades sistémicas o institucio- (STC Exp. Nº 8327-2005-AA/TC, f.
nalizadas), y es la cuestión central j. 5), y que garantiza que el juzgador
en nuestro tiempo de la aparente resuelva cada caso concreto sin omi-
contradicción entre ‘ética y política’” tir, alterar o exceder las pretensiones
(DUSSEL, Enrique. El principio de co- formuladas por las partes.
herencia (articulación de los principios
normativos de los diferentes “campos” Sin embargo, no se trata de un prin-
practicos) UAM-Iz, México, 2002). // cipio absoluto puesto que deberá
“[El principio de coherencia normati- ser razonablemente ponderado de
va] implica la existencia de la unidad acuerdo con el principio iura novit

432
PRINCIPIO DE DIGNIDAD

curia, el mismo que, por ejemplo, co- Este ajuste a la Constitución tiene
bra especial relevancia en el marco que darse en forma y contenido.
de los procesos constitucionales. En
efecto, luego del análisis fáctico de La norma general, y las que le siguen
cada caso concreto, el juez constitu- en jerarquía, tienen que crearse por
cional deberá conocer el trasfondo o los órganos, con los procedimientos
núcleo de lo solicitado y pronunciar- y siguiendo las formalidades que la
se respecto de él, de conformidad Constitución establece.
con lo dispuesto en el artículo VIII
Por otra parte, su contenido debe res-
del Título Preliminar del CPConst.,
petar los mínimos positivos o nega-
que establece que ‘el órgano juris-
tivos que la Constitución establece”
diccional competente debe aplicar
(GAMAS TORRUCO, José. Teoría de
el derecho que corresponda al pro-
la Constitución. Origen y desarrollo de
ceso, aunque no haya sido invocado
las Constituciones mexicanas. Porrúa,
por las partes o lo haya sido erró-
México, 2001).
neamente’. Esta actuación no repre-
sentará una extralimitación de las
facultades del juez constitucional, Principio de dignidad
siempre que este proceda de confor-
“El principio de dignidad de la perso-
midad con los fines esenciales de los
na humana, valor espiritual y moral
procesos constitucionales, los cuales
inherente a la persona, que se mani-
se orientan a garantizar la vigencia
fiesta singularmente en la autodeter-
efectiva de los fundamentales y el
minación consciente y responsable
respeto del principio de suprema-
de la propia vida y que lleva consigo
cía jurídica de la Constitución” (ar-
la pretensión de respeto por parte de
tículo II del Título Preliminar del
los demás. Estrechamente relaciona-
CPConst.)” (STC Exp. N° 07022-
do con el libre desarrollo de la perso-
2006-PA, ff. jj. 9 y 10).
nalidad y los derechos a la integridad
física y moral, a la libertad de ideas
Principio de constituciona- y creencias, al honor, a la intimidad
lidad personal y familiar, y a la propia ima-
gen; y que es universal, al no caber
“La ley, los actos de aplicación, eje- ninguna excepción ni discrimina-
cutivos o judiciales y las normas in- ción, en tanto ha de permanecer in-
dividualizadas que de ella emanan alterado, cualquiera que sea la situa-
deben ajustarse a la Constitución. ción en que la persona se encuentre
–aplicable por igual a los procesados,
El principio de ‘constitucionalidad’ condenados, absueltos, reo, y por su-
significa que la Constitución está so- puesto, a los sujetos que únicamente
bre todas las demás normas del siste- hayan sido detenidos por las auto-
ma; que toda ley y todo acto judicial ridades administrativas, sin que esa
o ejecutivo tienen que encontrar su detención motive una causa penal en
fundamento de validez en la norma su contra–, constituyéndose de este
suprema. modo, en un mínimo invulnerable

433
PRINCIPIO DE DIRECCIÓN JUDICIAL DEL PROCESO Y DE IMPULSO DE OFICIO

que todo estatuto jurídico debe ase- jurisdicción sea resuelto en el menor
gurar, de modo, sean unas u otras las tiempo posible, más aun si se tiene en
limitaciones que se impongan en el consideración que son los derechos
disfrute de los derechos individua- fundamentales de la persona los que
les, no conlleven menosprecio para están juego y requieren de una repa-
la estima que, en cuanto ser humano, ración frente a los agravios.
merece toda persona” (Sentencias de
la Corte Constitucional de Colombia En virtud de tal principio el juez
9576-05, 5605-06, 1389-07, 9112-07, puede adecuar el trámite de los pro-
10285-08). // “El principio de digni- cesos constitucionales para que es-
dad irradia en igual magnitud a toda tos sean idóneos, rápidos y eficaces
la gama de derechos, ya sean los de- a fin de que puedan cumplir con sus
nominados civiles y políticos, como fines transcendentales. // “El prin-
cipio de dirección judicial del proce-
los económicos, sociales y cultura-
so delega en la figura de juez consti-
les, toda vez que la máxima efica-
tucional el poder-deber de controlar
cia en la valoración del ser humano
razonablemente la actividad de las
solo puede ser lograda a través de la
partes, promoviendo la consecución
protección de las distintas gamas de
de los fines del proceso de manera
derechos en forma conjunta y coor-
eficaz y pronta” (STC Exp. N° 02876-
dinada.
2005, f. j. 23).
Bajo este principio, el Estado no solo
actuará con respeto de la autono- Principio de economía pro-
mía del individuo y de los derechos cesal
fundamentales como límites para su
intervención –obligaciones de no ha- “Se proyecta en tres direcciones al
cer–, sino que deberá proporcionar, a interior del proceso. Guarda relación
su vez, los cauces mínimos para que con el ahorro de tiempo, gesto y es-
el propio individuo pueda lograr el fuerzo. Por su propia naturaleza, los
desarrollo de su personalidad y la procesos constitucionales deben lle-
libre elección de sus planes de vida varse a cabo en el menor tiempo po-
–obligaciones de hacer–” (STC Exp. sible. Siempre es una de las partes la
N° 02945-2003-PA, ff. jj. 19 y 20). que tiene urgencia en la solución del
conflicto mientras la otra desea que se
alargue el mayor tiempo posible. Dice
Principio de dirección judi- Monroy que: ‘El cumplimiento de los
cial del proceso y de impul- actos con prudencia, es decir, ni tan
so de oficio lento que parezca inmovilidad ni tan
expeditivo que se renuncie al cum-
El juez ya no es como en el siglo XIX, plimiento de formalidades indispen-
un simple notario encargado de pro- sables, es la expresión adecuada de
tocolizar las actuaciones de las par- este principio’. Esta es la economía de
tes, sino que su deber es controlar tiempo” (VELÁSQUEZ RAMÍREZ,
la actuación de estos teniendo como Ricardo. Manual de Derecho Procesal
objeto que el conflicto sometido a su Constitucional. UIGV, Lima, 2007).

434
PRINCIPIO DE IGUALDAD

Principio de elasticidad de igualdad ante la Ley ha sido siem-


pre uno de los postulados básicos
Los autores del proyecto del Código del constitucionalismo. Se trata de
Procesal Constitucional sostienen la igualdad de todos los ciudadanos
que según este principio, “las for- ante los derechos y deberes previs-
malidades previstas para los actos tos en el ordenamiento jurídico, no se
procesales deber ser exigidas aten- afirma con ello que todas las personas
diendo a la función que estas cum- sean de hecho iguales, sino que deben
plen en el proceso y a la obtención ser tratadas de igual modo.
de su resultado, a criterio del juez”.
Una aplicación de este principio con- El valor o bien jurídico protegido
sistiría, por ejemplo, en la admisión por el principio de igualdad ante la
de una demanda aún cuando le falte Ley es la idéntica dignidad de todos
la firma de abogado, si el juez con- los ciudadanos, todas las declaracio-
sidera que la necesidad urgente de nes de derecho se han basado siem-
tutela convierte a esta formalidad en pre en la idea de que ninguna vida
un aspecto secundario respecto a la humana vale más que otra; pero es
necesidad de admitir y dar trámite al sin perjuicio de algunos modestos
proceso constitucional. progresos en los últimos decenios,
nunca ha dejado de admitirse que
la asignación de derechos y deberes
Principio de gratuidad pueda variar según se sea ciudada-
no o extranjero.
Es una excepción en la medida que
no existe ningún sistema judicial en El primer sentido del principio de
el mundo que sea gratuito en su to- igualdad ante la Ley es que esa ley sea
talidad. // “El principio de  gratui- la misma para todos y que se aplique
dad, consistente en facilitar a todas según criterios uniformes. No obstan-
las personas el acceso a los Tribunales te, ya entrado el siglo XX, el principio
en procura de la satisfacción de sus de igualdad ante la Ley ha ido adqui-
propias pretensiones, sin que las con- riendo otro sentido, que el contenido
diciones personales de índole econó- de la ley sea igualitario. Así, mientras
mica puedan coartar tal derecho, con- que en el primer sentido se trata de
sagrado en la Constitución Política en igualdad ante la Ley o en la aplicación
su artículo 41 (…)” (Sentencia 1220-90 de la Ley, en el segundo sentido lo de-
Sala Constitucional, Costa Rica). cisivo es la igualdad en la ley o fren-
te al legislador” (TENA ARAGÓN,
Principio de igualdad María Félix. Manual de Derecho Cons-
titucional. Audiencia Provincial de
La igualdad de las personas ante el or- Cáceres, España). // “‘El principio de
denamiento jurídico y en la aplicación igualdad no impide al operador del
del mismo es uno de los preceptos derecho determinar, entre las perso-
que han fundado el constitucionalis- nas, distinciones que expresamente
mo moderno. Constituye tanto un obedezcan a las diferencias que las
derecho fundamental como un prin- mismas circunstancias prácticas esta-
cipio constitucional. // “El principio blecen de manera indubitable’.

435
PRINCIPIO DE IMPARCIALIDAD DE LOS ÓRGANOS JURISDICCIONALES

Un texto normativo es coherente con Debe primar la ausencia de todo in-


los alcances y el sentido del principio terés en su decisión, que no sea la de
de igualdad cuando, ab initio, su im- la recta aplicación de la justicia y los
perio regulador se expande a todas principios constitucionales.
las personas en virtud de no acredi-
tar ningún atisbo de discriminación; Principio de incongruencia
por ende, luego de haber satisfecho
dicha prioridad, adjudica beneficios constitucional
o castigos diferenciadamente, a par- “Dadas las incongruencias, contra-
tir de rasgos distintivos relevantes. dicciones, omisiones y deficiencias
‘(…) la noción de igualdad ante la ley que se observan en la Constitución,
no se riñe con la existencia de nor- la interpretación de sus textos debe
mas diferenciadoras, a condición de hacerse de manera que sin importar
que se acredite: que en determinados momentos, al-
guno de ellos deje de ser considera-
a) La existencia de distintas situa-
do o que incluso, el intérprete, con
ciones de hecho y, por ende, la
apoyo en un texto de la Constitución,
relevancia de la diferenciación;
tenga que optar por prescindir o sa-
b) La acreditación de una finalidad crificar otra norma fundamental, se
específica; haga en el grado en que se sacrifi-
quen ciertos principios, que por lla-
c) La existencia de razonabilidad, es marlos de alguna forma, pudieran
decir, su admisibilidad desde la denominárseles fundamentales o de-
perspectiva de los preceptos, valo- terminantes desde el punto de vista
res y principios constitucionales; político” (GALINDO SIFUENTES,
Ernesto. “Interpretación y argumen-
d) La existencia de proporcionali- tación constitucional”. En: Revista
dad; es decir, que la consecuencia Jurídica, N° 65, Poder Judicial del Es-
jurídica diferenciadora sea armó- tado de Nayarit, 2010).
nica y correspondiente con los su-
puestos de hecho y la finalidad, y, Principio de inmediación
e) La existencia de racionalidad, “Como se sabe, busca el acercamien-
es decir, la coherencia entre los to espontáneo del juez a las partes
supuestos de hecho, el medio para recibir de ellas mismas su vi-
empleado y la finalidad que se sión de los intereses en litigio (inme-
persigue’” (STC Exp. N° 0096- diación subjetiva). Pero también el
2006-AA, f. j. 5). principio de inmediación supone el
contacto directo del juez con todos
Principio de imparcialidad de los instrumentos legales que guar-
los órganos jurisdiccionales dan íntima relación con el proceso
(inmediación objetiva)” (VELÁS-
Se desprende de la independencia QUEZ RAMÍREZ, Ricardo. Manual
de la magistratura constitucional, de Derecho Procesal Constitucional.
siendo una exigencia de la misma. UIGV, Lima, 2007).

436
PRINCIPIO DE INVIOLABILIDAD DE LA CONSTITUCIÓN

Principio de interpretación // “El Lic. José Arturo Sierra Gon-


zález, desarrolla el tema en su obra,
constitucional Derecho Constitucional guatemalteco.
“También llamada hermenéutica o Es interesante la forma como lo enfo-
exégesis. Es la labor adelantada ca. La supremacía del ordenamiento
por la autoridad de la magistratu- constitucional y su fundamentali-
ra constitucional, de averiguar o dad, en tanto enuncia o preconiza
desentrañar el sentido de las reglas asuntos esenciales de la sociedad o
plasmadas en el texto de la Consti- decisiones fundamentales de la vida
tución Política de un Estado, para política, sirven de fundamento a otro
cotejarlas con otras normas del de- principio: el de la inviolabilidad de
recho positivo interno, tomando en la Constitución. La Constitución es
cuenta la realidad sobre la cual han inviolable, se afirma sentenciosa-
de aplicarse, con objeto de hacer mente. Pero, a pesar del sentido eti-
prevalecer aquellas, como resulta- mológico que se podría desprender
do del principio de la supremacía del término, la inviolabilidad no de-
constitucional. Establece los méto- nota que la Constitución, de manera
dos o sistemas que deben aplicarse alguna, nunca pueda ser vulnerada,
en la interpretación constitucional” contravenida, restringida, descono-
(VELÁSQUEZ RAMÍREZ, Ricardo. cida o tergiversada. Tal afirmación,
Manual de Derecho Procesal Consti- inmediatamente la desmentirían los
tucional, UIGV). // “Mediante este acontecimientos históricos que la
axioma o pauta básica se asigna un sociedad ha tenido que vivir ante
sentido a una ley cuestionada de in- la intención de algunos políticos de
constitucionalidad, a efectos que ella violar la normativa constitucional.
guarde coherencia y armonía con el Se afirma que se encuentra fuera de
plexo del texto fundamental. Dicha la realidad, insostenible e irrealiza-
interpretación hace que la ley sea bleviolarla. Toda Constitución, al
conforme a la Constitución; cabien- igual que cualquier cuerpo normati-
do, para tal efecto, que se reduzca, vo regulador del deber ser, está en la
sustituya o modifique su aplicación posibilidad de ser contravenida por
para los casos concretos” (STC Exp. diversidad de actos del poder públi-
N° 0004-2004-CC, f. j. 3). co y de los propios ciudadanos. Tén-
gase presente que las constituciones
Principio de inviolabilidad surgieron como consecuencia de una
necesidad de ordenar y racionali-
de la Constitución
zar los poderes del Estado, ante las
Emerge de las reglas de superiori- crecientes extralimitaciones de los
dad y de subordinación normativa. gobernantes en desmedro de los go-
El respeto de la norma constitucio- bernados. Sin embargo, la previsión
nal se da por parte de las normas normativa, de ninguna manera, evi-
inferiores y por sus respectivos ope- tó ni ha evitado las extralimitaciones
radores legislativos, como una segu- del poder del político. Y actualmen-
ridad para el mantenimiento de un te, no solo se trata de los distintos po-
Estado Constitucional de Derecho. deres de estado, sino también de las

437
PRINCIPIO DE JERARQUÍA NORMATIVA

diferentes cámaras económicas que insalvable prevalece la posterior, ya


ejercer presión al poder estatal, en- que se entenderá que ha derogado a
tiéndase como la Cámara del Agro, la anterior. La estructura jerarquiza-
la Cámara de Comercio e Industrial, da tiene una forma piramidal, cuya
gremios profesionales y los propios cúspide es la Constitución, norma
ciudadanos se ven tentados a buscar suprema que se impone a todas las
vulnerar el mandato constitucional” demás. El respeto del principio de
(SIERRA GONZÁLEZ, José Arturo. jerarquía es condición de validez de
Principio de inviolabilidad de la Consti- las normas jurídicas.
tución. Estudio de especialidad, Gua-
temala). Debe señalarse, en primer lugar, la
subordinación de las disposiciones
administrativas (normas secunda-
Principio de jerarquía nor- rias o fuentes de la Administración)
mativa respecto de las emanadas del Poder
Legislativo (normas primarias o asi-
“El principio de jerarquía normativa miladas con fuerza de ley), que están
es un principio estructural esencial a su vez subordinadas a la Constitu-
para dotar al ordenamiento jurídico ción. La situación de la Constitución
de seguridad jurídica. Es un prin- en el vértice de la jerarquía normativa
cipio ordenador básico que ofrece es indubitada. A continuación ven-
una gran seguridad jurídica debido dría el estrato de las normas prima-
a su enorme simplicidad. Así, basta rias cuya jerarquización es, como he-
conocer la forma una disposición, mos establecido anteriormente, muy
para saber cuál es, en principio, su dudosa, pero cuyas diferentes tipo-
posición y fuerza en el seno del or- logías conducen en ocasiones a un
denamiento. resultado similar al de una cierta je-
rarquización. En tercer lugar apare-
La coexistencia de diversas fuentes ce el estrato de las normas secunda-
plantea el problema de su ordena- rias que, este sí, es a su vez divisible
ción jerárquica. Según el principio de en variados estratos jerarquizados
jerarquía normativa, que consagra ya que debe tenerse en cuenta que
el artículo 9.3 de la Constitución, las a mayor jerarquía del órgano que
normas jurídicas se ordenan jerár- dicta la norma administrativa, co-
quicamente, de forma tal que las de rresponde mayor valor formal de la
inferior rango no pueden contrave- norma dictada (así un reglamento
nir a las superiores, so riesgo de nu- aprobado por el Consejo de Minis-
lidad. Actúa entre la Constitución y tros, a través de un Real Decreto,
las normas primarias (Ley o normas tiene mayor valor jurídico que una
con fuerza de ley) y entre la Ley y disposición oficial dictada por un
las normas con fuerza de ley y las Ministro, a través de una Orden Mi-
normas secundarias (Reglamentos). nisterial)” (GARCÍA RUIZ, José Luis
A su vez, las normas que poseen el y GIRÓN REGUERA, Emilia. El sis-
mismo rango poseen la misma fuerza tema Constitucional de fuentes del De-
normativa y en caso de contradicción recho. España, 2007).

438
PRINCIPIO DE LEGALIDAD

Principio de la cosa juzgada jurisdicción), y por último, 3) Desde


una dimensión o aspecto negativo
“El principio de la cosa juzgada es para resaltar que la función juris-
una cualidad inherente a las senten- diccional ha de ser la única ejerci-
cias ejecutoriadas, por la cual aque- tada por los juzgados y tribunales.
llas resultan inmutables, inimpugna- Todo esto merece algún comentario”
bles y obligatorias, lo que hace que el (CHOCRÓN GIRÁLDEZ, Ana Ma-
asunto sobre el cual ellas deciden no ría. La exclusividad y la unidad jurisdic-
pueda volver a debatirse en el futuro, cionales como principios constituciona-
ni dentro del mismo proceso, ni den- les en el ordenamiento jurídico español,
tro de otro entre las mismas partes y Boletín de Derecho Comparado,
que persiga igual objeto. Como insti- UNAM).
tución, la cosa juzgada responde a la
necesidad social y política de asegu-
rar que las controversias llevadas a Principio de la reserva de la
conocimiento de un juez tengan un ley
punto final y definitivo, a partir del
cual la sociedad pueda asumir sin “Consiste en que, conforme a la
sobresaltos la decisión así alcanzada, Constitución, hay materias que solo
destacándose la sustancial importan- pueden ser reguladas por una ley.
cia para la convivencia social al brin- La reglamentación de las garantías
dar seguridad jurídica, y para el logro individuales solo puede hacerse, sal-
y mantenimiento de un orden justo, vo casos excepcionales, por medio de
que pese a su innegable conveniencia una ley en el sentido formal. Además,
y gran trascendencia social no tiene en otros preceptos de la Constitución
carácter absoluto” (Corte Constitucio- también se establece la necesidad de
nal de Colombia. Menciona la senten- una ley para imponer contribuciones
cia C-1052 de 2001. M. P. Manuel José y penas, para organizar la guardia
Cepeda Espinosa). nacional, etc. En todos estos casos la
Constitución emplea términos claros,
Principio de la exclusividad y al prevenir que por medio de una ley
se regule la materia, debe entenderse
de la función jurisdiccional una ley en el sentido formal, es decir,
Permite la vida en comunidad de expedida por el Poder Legislativo”
forma civilizada. Es fundamento de (FRAGA, Gabino. Derecho Administra-
la existencia misma del Estado, como tivo. Editorial Porrúa, México, 2007).
organización jurídica. // “La exclusi-
vidad de la jurisdicción puede abor- Principio de legalidad
darse desde diversas perspectivas:
1) El monopolio estatal de la jurisdic- “Toda norma individualizada debe
ción, 2) La atribución de la potestad ser creada conforme a lo que estable-
jurisdiccional exclusivamente a los ce la norma general. Este principio se
órganos jurisdiccionales (reserva de denomina ‘de legalidad’.

439
PRINCIPIO DE PRESUNCIÓN DE CONSTITUCIONALIDAD

Los reglamentos deben siempre Principio de presunción de


ajustarse a la ley. El acto judicial y
el acto administrativo como actos de
constitucionalidad
aplicación y los actos particulares “[S]egún el principio de presun-
deben ajustarse en forma y conte- ción de constitucionalidad, las le-
nido a la ley y a los reglamentos si yes gozan de la presunción que se
estos existen. encuentran de conformidad con la
Constitución, hasta que este Tribu-
Asimismo, las sanciones y las apli- nal en ejercicio de su función juris-
caciones de los actos coactivos se diccional la declare inconstitucional,
ajustan a lo establecido en las nor- en ese sentido todas las normas que
mas correspondientes” (GAMAS emanan del Estado son considera-
TORRUCO, José. Teoría de la Consti- das constitucionales (…)” (STC Exp.
tución. Origen y desarrollo de las Cons- N° 0033-2007-PI, f. j. 4). // “La Pre-
tituciones mexicanas. Porrúa, México, sunción de Constitucionalidad de la
2001). // “El principio de legalidad ley, significa que se ha producido la
constituye una auténtica garantía ley, no solo observando el debido
constitucional de los derechos fun- procedimiento formal, sino también
damentales de los ciudadanos y un el mandato constitucional de que no
criterio rector en el ejercicio del po- puede ser contraria a su contenido
der punitivo del Estado Democráti- material. La ley así concebida ten-
co. La Constitución lo consagra en su drá un carácter de erga omnes –con
artículo 2, inciso 24, literal d), con el carácter de oponibilidad a todos– y
siguiente tenor: ‘Nadie será procesa- que solamente podrá ser afectada
do ni condenado por acto u omisión mediante la intervención de un tri-
que al tiempo de cometerse no esté bunal que declare su inconformidad
previamente calificado en la ley, de con la Constitución.
manera expresa e inequívoca, como
Llegada la ley al despacho judicial,
infracción punible; ni sancionado
a consecuencia de un recurso de in-
con pena no prevista en la ley’.
constitucionalidad sometido por una
parte afectada o interesada, el juez
Sobre esta base, este Tribunal, en el
o tribunal está en el deber, antes de
Expediente Nº 0010-2002-AI/TC, ha
examinar la ley impugnada, de ad-
establecido que el principio de le-
vertir que esa ley se encuentra reves-
galidad exige no solo que por ley se tida de la Presunción de Constitucio-
establezcan los delitos, sino también nalidad, por ser el producto de uno
que las conductas prohibidas estén de los poderes del Estado.
claramente delimitadas por la ley,
prohibiéndose tanto la aplicación El examen de la ley cuestionada de
por analogía, como también el uso de inconstitucionalidad deberá iniciarse
cláusulas generales e indetermina- a partir de la firme creencia de que
das en la tipificación de las prohibi- la ley responde al espíritu y requi-
ciones” (STC Exp. N° 2192-2004-PA, sitos establecidos por la norma sus-
ff. jj. 3 y 4). tantiva, de que es conforme a ella y

440
PRINCIPIO DE PRIMACÍA DE LA REALIDAD

entonces proceder a interpretar su Este principio es conocido también


contenido para luego llegar a la con- como contrato-realidad e implica
clusión jurisdiccional de si está o no que la existencia de una relación de
afectada de la alegada inconstitucio- trabajo no solo depende de lo que
nalidad. El principio de Suprema- las partes hubieren pactado, sino de
cía de la Constitución así lo exige.  la situación en que el trabajador se
El juez o tribunal que está llamado encuentra ubicado fácticamente. Es
a conocer de la inconstitucionali- evidente que la aplicación de las nor-
dad de la ley, mediante el control mas laborales cada vez depende me-
difuso o el concentrado de la Cons- nos de una relación jurídica subjeti-
titucionalidad de la norma jurídica, va, sino de la situación objetiva cuya
está en el deber de interpretar, con existencia es independiente del acto
razón y lógica, que el principio de que condiciona su nacimiento.
Supremacía de la Constitución, le
exige observar, en este caso, que la Por ende, no puede juzgarse la na-
ley que se cuestiona ha sido genera- turaleza de una relación laboral de
da por el órgano del Estado a quien acuerdo con lo que las partes hubie-
ella misma le otorga la facultad de ren pactado, ya que si las estipula-
legislar para hacer la ley, que consis- ciones consignadas con el contrato
te en elaborar y aprobar la ley. Ley no corresponden a la realidad, care-
que es válida y eficaz mientras no sea cerían de todo valor. Así, en caso de
declarada contraria a la Constitución.  incongruencia se otorga preferencia
Solamente así, se hará efectivo el con- a los que se aprecia de los hechos.
trol de la Constitucionalidad de ley y,
cuando por decisión judicial resulte El reconocimiento del principio de
ser declara contraria a la Carta Magna, primacía de realidad como confor-
se habrá observado la Supremacía de mante del texto constitucional supo-
la Constitución, tomando en cuenta ne, salvo prueba en contrario, la exis-
la Presunción de Constitucionalidad tencia de un vínculo laboral.
de la ley” (CAMACHO HIDALGO,
Ignacio. Presunción de constitucionali- Américo Plá Rodríguez expone que
dad de la ley. Agosto, 2010). en el caso de discordancia entre lo
que ocurre en la práctica y lo que
surge de los documentos o acuerdos,
Principio de primacía de la debe darse preferencia a lo primero,
realidad es decir a lo que sucede en el térmi-
no de los hechos” (GARCÍA TOMA,
“Esta pauta basilar hace referencia a Víctor. Derechos fundamentales. 2ª
que la autoridad jurisdiccional debe ed. Editorial Adrus, Arequipa, 2013).
hacer predominante la verdad de // “El juez debe buscar, en todos
una situación laboral frente a la mera los casos, la verdad real y aplicar el
consignación formal. Ergo, lo jurídi- principio de la primacía de la reali-
camente admisible no es lo que pa- dad, definido por el Tribunal Cons-
rece en el contrato de trabajo, sino lo titucional como aquel que aconseja
que acontece en la realidad. que, en caso de discordia entre lo que

441
PRINCIPIO DE PROPORCIONALIDAD

ocurre en la práctica y lo que indi- se identifica con lo razonable, estamos


can los documentos, debe otorgarse ante una de las técnicas, de legitimidad
preferencia a lo primero; es decir, la de administración de justicia. // “Las
integración prefiere lo que sucede expresiones ‘principio de razonabili­
en el ámbito de los hechos y descar- dad’ y ‘principio de proporcionalidad’
tar la proscrita verdad legal” (STC indis­tintamente, pues según afirma, la
Nº 2132-2003-AA). diferencia entre estos es más aparente
que real y que básicamente solo se en-
Principio de proporcionalidad contraría en su origen.

“El principio de proporcionalidad ‘En Europa Continental suele hablar-


es un principio general del derecho se del ‘principio de proporcionali-
expresamente positivizado, cuya sa- dad’, en tanto que la expresión ‘prin-
tisfacción ha de analizarse en cual- cipio de razonabilidad’ se emplea
quier ámbito del derecho. En efecto, espe­cialmente en Estados Unidos’.
en nuestro ordenamiento jurídico,
este se halla constitucionalizado en Y su simili­tud de contenido, se ex-
el último párrafo del artículo 200 de presa en los siguientes términos:
la Constitución. En su condición de
principio, su ámbito de proyección ‘Hay acuerdo en definir a la
no se circunscribe solo al análisis del proporcio­nalidad en sentido am-
acto restrictivo de un derecho bajo un plio como una pres­ cripción en
estado de excepción, pues como lo virtud de la cual toda interven-
dispone dicha disposición constitu- ción pública sobre las activida-
cional, ella sirve para analizar cual- des de los ciudadanos ha de ser:
quier acto restrictivo de un atributo a) idónea; b) indispensable; y,
subjetivo de la persona, independien- finalmente, c) proporcionada.
temente de que aquel se haya decla- Cada uno de los tres principios
rado o no. Y las penas, desde luego, que integran la máxima (utili­dad,
constituyen actos que limitan y res- necesidad y proporcionalidad
tringen esos derechos de la persona” strictu sen­su) requiere un juicio o
(STC Exp. N° 00010-2002-AI, f. j. 195). análisis distinto en su aplicación:
// El Principio de Proporcionalidad el medio ha de ser adecuado en
se ha convertido dentro de nuestro su relación con el fin; necesario ‘el
sistema jurídico de administración de más modera­do’ respecto de todos
justicia, en un método técnico y valo- los medios igualmen­te eficaces,
rativo de los derechos fundamentales y proporcionado, en la ecuación
y constitucionales, en el momento en costos-beneficios y en el respe-
que el juez constitucional tiene la res- to del contenido de los derechos
ponsabilidad de fundamentar y justi- involucrados. El llamado ‘princi-
ficar sus decisiones. pio de razonabilidad’ no puede
ser desglosado tan claramente en
La proporcionalidad es una noción subprincipios, aunque estos tres
íntimamente ligada a la justicia, si se juicios que se han mencio­ nado
trata de un criterio ponderativo, que se encuentran implícitamente en

442
PRINCIPIO DE PROPORCIONALIDAD

el jui­cio global. Buena prueba // “(…) el principio de proporcio-


de ello lo constituye la jurispru- nalidad, entendido en su acepción
dencia constitucional argentina, clásica alemana como ‘prohibición
que de un modo u otro ha anali- de exceso’ (Untermaβverbot), com-
zado la ade­cuación, la necesidad prende, en cambio, tres subprinci-
(para rechazar su per­tinencia) y pios: idoneidad, necesidad y propor-
la proporcionalidad, al aplicar cionalidad en sentido estricto. Este
el principio de razonabilidad‘” principio constituye el parámetro
(CIANCIARDO, Juan. El principio para examinar la constitucionalidad
de razonabilidad. Editorial Ábaco, de las intervenciones en los derechos
Buenos Aires, 2004). // “El Prin- fundamentales. Así lo ha adoptado
cipio de proporcionalidad emerge también la jurisprudencia de este
de esta forma como un método Colegiado” (STC Nº 00045-2004-PI,
de “optimización” de acuerdo f. j. 27). // “1. Subprincipio de idonei-
con la teoría de los principios, en dad o de adecuación. De acuerdo con
una evaluación que busca posibi- este subprincipio, toda injerencia en
lidades jurídicas y fácticas de los los derechos fundamentales debe ser
principios y derechos en cues- idónea o capaz para fomentar un ob-
tión” (SÁNCHEZ GIL, Rubén. El jetivo constitucionalmente legítimo.
Principio de Proporcionalidad. Uni- En otros términos, este subprincipio
versidad Autónoma de México, supone dos cosas: primero, la legiti-
México, 2007). // “Junto a estas midad constitucional del objetivo; y,
posiciones que acabamos de pre- segundo, la idoneidad de la medida
sentar, hay quienes sostienen que utilizada. 2. Subprincipio de necesidad.
el prin­cipio de proporcionalidad Significa que para que una injerencia
es un elemento del principio de en los derechos fundamentales sea
razonabilidad. Así, por ejemplo necesaria, no debe existir ningún otro
señala Bernal Pulido: medio alternativo que revista, por lo
menos, la misma idoneidad para al-
‘La jurisprudencia colombiana
canzar el objetivo propuesto y que
parece se­ guir la jurispruden-
cia española, según [la] cual el sea más benigno con el derecho afec-
principio de proporcionalidad tado. Se trata de una comparación de
es una parte del test de razo- la medida adoptada con los medios
nabilidad. En esta dirección, alternativos disponibles, y en la cual
la Corte Constitucional ha se- se analiza, por un lado, la idoneidad
ñalado categóricamente en la equivalente o mayor del medio alter-
Sentencia T-015 de 1994 que nativo; y, por otro, su menor grado
el principio de proporcionali- de intervención en el derecho fun-
dad es un ‘elemento esencial’ damental. 3. Subprincipio de propor-
del principio de razo­nabilidad’” cionalidad stricto sensu. Según el cual,
(BERNAL PULIDO, Carlos. El de- para que una injerencia en los dere-
recho de los derechos. Universidad chos fundamentales sea legítima, el
Externado de Colombia, reimpre- grado de realización del objetivo de
sión, Bogotá, 2007). intervención debe ser, por lo menos,

443
PRINCIPIO DE PROTECCIÓN ESPECIAL DEL NIÑO

equivalente o proporcional al grado cuidado que sean necesarios para


de afectación del derecho fundamen- su bienestar’” (STC Exp. N° 01817-
tal. Se trata, por tanto, de la compara- 2009-PHC, ff. jj. 4-7).
ción de dos intensidades o grados: la
realización del fin de la medida exa-
minada y la afectación del derecho Principio de protección in-
fundamental” (STC Nº 00027-2006- tegral del niño
PI, f. j. 73).
“[La] protección integral del niño,
Principio de protección espe- mediante una lectura prospectiva del
artículo 4 de la Constitución. (…) ha
cial del niño referido que ‘la tutela permanente
“El principio de protección especial que con esta disposición se reconoce
del niño se erige en el Derecho Inter- tiene una base justa en lo que se ha
nacional de los Derechos Humanos señalado como interés superior del
como un principio fundamental. Fue niño y del adolescente, doctrina que
inicialmente enunciado en la Decla- se ha admitido en el ámbito jurídico
ración de Ginebra sobre los Derechos como parte del bloque de constitucio-
del Niño, que parte de la premisa de nalidad del mencionado artículo 4,
que los niños son lo mejor que tiene a través del artículo IX del Título
la humanidad, razón por la cual de- Preliminar del Código de los Niños
ben ser especialmente protegidos. y Adolescentes y, en el espectro in-
ternacional, gracias al principio 2
De una manera más amplia y preci- de la Declaración de los Derechos
sa este principio fue reconocido en la del Niño y al artículo 3, inciso 1 de
Declaración de los Derechos del Niño, la Convención sobre los Derechos
que en su Principio 2 señala que el del Niño’” (STC Exp. N° 03247-2008-
‘niño gozará de una protección espe- PHC, f. j. 9).
cial y dispondrá de oportunidades y
servicios (…) para que pueda desarro-
llarse física, mental, moral, espiritual Principio de publicidad del
y socialmente en forma saludable y proceso
normal, así como en condiciones de
libertad y dignidad’. Prohíbe la existencia de una justicia
constitucional secreta, de procedi-
Por su parte, el artículo 25.2 de la mientos ocultos, y de fallos sin an-
Declaración Universal de Derechos tecedentes y motivaciones. // “La
Humanos también reconoce este publicidad en el sentido procesal es
principio al señalar que la infancia hacer público (acceso y lugar) los ac-
tiene ‘derecho a cuidados y asisten- tos del proceso. La publicidad en el
cia especiales’. En sentido similar, el proceso otorga la posi­bilidad a las
artículo 3.1 de la Convención sobre partes y terceros a que puedan tener
los Derechos del Niño reconoce que acceso al desarrollo del litigio, lo-
los ‘Estados Partes se comprometen grando con su presencia una suerte
a asegurar al niño la protección y el de control hacia la responsabilidad

444
PRINCIPIO DE SEGURIDAD JURÍDICA

profesional de jueces En esta acep- Principio de seguridad jurí-


ción la publicidad del proceso puede
dica
existir o bien respecto de las partes o
en relación con terceros” (RIVERA “El principio de seguridad jurídica
M., R. Las pruebas en el derecho venezo- exige que la Administración pue-
lano, civil, penal, oral, agrario, laboral y de cesar un nombramiento interino,
de LOPNNA. Barquisimeto, Venezue- siempre y cuando no sea sustituido
la). // “El principio de publicidad por otro interino, sino por el propie-
puede examinarse desde los puntos tario de la plaza, en razón que la figu-
de vista formal y material. ra del interinato constituye una ex-
pectativa futura mientras se ocupa la
La publicidad formal consiste en la po-
plaza, ya sea porque regrese el titular
sibilidad de consultar personalmen-
o se nombre a otra persona, por lo
te, los libros, folios o la base de datos
que automáticamente cesa el térmi-
cuando se trata de folios electrónicos,
no que se había establecido, porque
así como de obtener del Registro Pú-
el interinato es una situación provi-
blico de la Propiedad, las constancias
sional y una excepción a la regla. Los
y certificaciones de los asientos y
interinos que laboran para el Estado
anotaciones.
les corresponde una estabilidad im-
propia que consiste esencialmente en
La publicidad material está concebida
el derecho de no ser arbitrariamente
como los derechos que otorgan la
cesados o separados del cargo, sino
inscripción, y estos son; la presun-
que su cese debe obedecer a criterios
ción de su existencia o apariencia ju-
legal y constitucionalmente válidos.
rídica, y la oponibilidad frente a otro
Sentencia 17950-10.
no inscrito” (PÉREZ FERNÁNDEZ
DEL CARTILLO, Bernardo. Principio De esta manera, el principio de segu-
de publicidad. Porrúa, México, 2007). ridad jurídica está en la base de todo
ordenamiento, y que se traduce en la
Principio de razonabilidad necesidad de que las situaciones jurí-
dicas consumadas no se mantengan
“El principio de razonabilidad im- en estado precario todo el tiempo,
plica encontrar justificación lógica con menoscabo del orden público y
en los hechos. conductas y circuns- la paz sociales. Consecuentemente, la
tancias que motivan todo acto discre- prescripción, como institución jurídi-
cional de los poderes públicos. Este ca que viene a dar término a las rela-
principio adquiere mayor relevancia ciones jurídicas en virtud de un pla-
en el caso de aquellos supuestos re- zo o término determinado, coadyuva
feridos a restringir derechos o, para en esta función primordial, en tanto
fines del caso, despojar de las pre- su objetivo primordial es ordenar y
rrogativas que actúan como garan- dar seguridad ciertas a las relaciones
tías funcionales para determinados en sociedad. Por eso, no conviene es-
funcionarios públicos” (STC Exp. timular situaciones en las que se ge-
Nº 0006-2003-AI, f. j. 9) nere inseguridad o incerteza en esas

445
PRINCIPIO DE SEPARACIÓN DE PODERES

relaciones y, por eso, es un tema fun- garantiza la armonía, la paz y la jus-


damental de la organización social” ticia sociales.
(sentencia de la Corte Constitucional
de Colombia 10176-11).
Principio del interés supe-
Principio de separación de rior del niño
poderes “En esta especial orientación pro-
“El principio de separación de pode- teccionista se encuentra también el
res, recogido en el artículo 43 de la principio del interés superior del
Constitución, busca asegurar que los niño, que a decir de la Corte IDH, se
poderes constituidos desarrollen sus ‘funda en la dignidad misma del ser
competencias con arreglo al princi- humano, en las características pro-
pio de corrección funcional; es decir, pias de los niños, y en la necesidad
sin interferir con las competencias de propiciar el desarrollo de estos,
de otros, pero, a su vez, entendiendo con pleno aprovechamiento de sus
que todos ejercen una función com- potencialidades así como en la natu-
plementaria en la consolidación de la raleza y alcances de la Convención
fuerza normativa de la Constitución, sobre los Derechos del Niño’” (STC
como Norma Suprema del Estado Exp. N° 01817-2009-PHC, f. j. 8).
(artículos 38, 45 y 51)” (STC Exp.
N° 00030-2005-PI, f. j. 51).
Principio favorecedor del
Principio de socialización proceso o pro actione
procesal “Este principio ‘consiste en la facul-
Faculta al juez a impedir que las de- tad que tiene el juez de decidir a favor
sigualdades entre las partes no se re- de la admisión de la demanda o de la
fleje al final de un proceso injusto. En continuación del proceso, en aquellos
tal sentido, el juzgador no queda atado casos en los que tenga una duda razo-
a la actuación de las etapas procesales nable respecto de su está ante un caso
conforme a la voluntad de las partes, de improcedencia de la demanda o de
porque en muchos casos esta depende conclusión del proceso’.
de muchos factores, como la capaci-
dad económica, la calidad técnica del Giovanni Priori sostiene con este
abogado que se contrata o la actuación principio privilegiar el derecho cons-
de pruebas costosas. Todos estos son titucional de acceso a la jurisdicción
elementos que pueden determinar in- (que es una manifestación de la tute-
cidiendo de modo determinante en el la jurisdiccional efectiva), ‘antes que
juicio y la decisión final a tomarse. cualquier exigencia formal o cual-
quier otro tipo de barrera que impida
o restrinja dicho acceso’. Una clara ex-
Principio del interés público
presión de este principio la encontra-
Es de interés público o general, por- mos en la regulación del agotamiento
que persigue la estabilidad del Es- de las vías previas en el proceso de
tado constitucional de derecho y amparo, en el artículo 42 del Código

446
PRINCIPIO IURA NOVIT CURIA

Procesal Constitucional: ‘El amparo de los procedimientos administra-


solo procede cuando se hayan agota- tivos sancionadores (in dubio pro
do las vías previas. En caso de duda administrado)” (SÁNCHEZ NOCEA,
sobre el agotamiento de la vía previas. Miryam. Recursos Humanos y Derecho.
En caso de duda sobre el agotamiento España, 2013). // “Hace referencia a
de la vía previa se preferirá dar trá- la traslación de la vieja regla del de-
mite a la demanda de amparo’” (VE- recho romano in dubio pro reo. Nuestra
LÁSQUEZ RAMÍREZ, Ricardo. Ma- Constitución exige la interpretación
nual de Derecho Procesal Constitucional. favorable al trabajador en caso de
Ediciones Jurídicas, 2008). duda insalvable sobre el sentido de
una norma, vale decir que se acredite
que a pesar de los aportes de las fuen-
Principio in dubio pro ope- tes de interpretación, la norma devie-
rario ne indubitablemente en un contenido
incierto e indeterminado.
“Se trata de un Principio General del
Derecho que se aplica para la interpre- La noción de duda insalvable debe
tación de la normativa que rige una ser entendida como aquella que no
relación laboral concreta. Es decir, una puede ser resuelta por medio de la
vez que se haya determinado qué nor- técnica hermenéutica.
ma se aplica a un contrato de trabajo
(o a un grupo de ellos), si de esa apli- El principio in dubio pro operario será
cación derivan dudas o controversias aplicable cuando exista un problema
de interpretación, la norma se aplicará de asignación de significado de los
según aquella interpretación que sea alcances y contenido de una norma.
más favorable para el trabajador. Ergo, nace de un conflicto de inter-
pretación, mas no de integración
Deriva de la consideración de que normativa. La noción de ‘norma’
el trabajador es el eslabón más débil abarca a la misma Constitución, los
de la cadena que se crea en torno a la tratados, leyes, los reglamentos, los
relación de trabajo; y, por tanto, se le convenios colectivos de trabajo, los
otorga una protección más especial, contratos de trabajo, etc. (…)” (STC
casi paternalista. ‘Se trata de garan- Exp. Nº 00008-2005-PI, f. j. 21).
tizar el pleno y efectivo disfrute de
los derechos de los trabajadores y es Principio iura novit curia
un criterio de ponderación cercano
al principio de equidad’ (Sentencia “Bajo el aforismo iura novit curia se
del Tribunal Superior de Justicia de esconden dos usos del conocimiento
Canarias Nº 2975/2012). Ello expli- judicial del Derecho diversos: como
ca también que tenga su reflejo en el presunción y como principio jurídico
ámbito penal (in dubio pro reo, que a (…).
grandes rasgos, sería como decir que
cuando las pruebas contra una perso- En el ámbito del proceso, la distri-
na no le señalan de forma concluyen- bución de tareas entre las partes y
te como autor de un delito o falta, no el órgano jurisdiccional se sustenta,
debe ser sancionado) o en el ámbito en buena medida, en la presunción

447
PRINCIPIOS LABORALES CONSTITUCIONALES

de que este último conoce el Dere- Constitucional en su artículo VIII, a


cho aplicable al litigio, circunstancia la luz de la situación mencionada,
que exime a las primeras de alegar y debe ser entendido como un atributo
probar los materiales jurídicos y que del juez constitucional destinado a lo-
justifica, además, que el juez no se grar una relación armónica entre los
encuentre vinculado a las conside- derechos cuya tutela le encomienda
raciones de Derecho que eventual- la Constitución a través del Derecho
mente aquellas efectúen (…) Junto Procesal Constitucional y los propios
a esa función puramente procesal, valores que consagra la Carta Funda-
el aforismo actúa también como un mental. El aforismo reza ‘El Tribunal
principio normativo, como un deber conoce el Derecho’ y, en el ámbito de
impuesto a los jueces de resolver los la justicia constitucional, esto supone
litigios utilizando el Derecho, es de- que el Tribunal debe amparar de la
cir, de sujetarse a este , lo que implica mejor manera las pretensiones sobre
conocerlo (el juez ‘debe conocer’ el violaciones o amenazas a los derechos
Derecho) (…) Ambas funciones (…) fundamentales. El ‘Tribunal conoce el
reposan, no obstante, en la misma Derecho’ supone, en esta sede, la nece-
condición: que sea posible conocer el sidad de prestar el mejor auxilio de la
Derecho. Solo en ese caso tiene sen- jurisprudencia y del derecho vigente
tido presumir su conocimiento por en aras de salvaguardar, en los mejo-
el juez en el proceso, y, sobre todo, res términos, las alegaciones de vio-
imponerlo al órgano jurisdiccional laciones a los derechos que las partes
como un deber que va a ser contro- presentan a través de sus demandas”
lado por un Tribunal superior (…) (STC Exp. N° 04080-2004-PC, f. j. 7).
sin que esto suponga confundir su
doble función como presunción y Principios laborales consti-
como principio normativo, es ade-
cuado referirse al aforismo como
tucionales
un ‘principio’ en sentido amplio. Se “Denominase como tales a aquellas
trataría, del mismo modo que el del reglas rectoras que informan la ela-
legislador racional, de lo que ha sido boración de las normas de carácter
denominado un principio-construc- laboral, amén de servir de fuente de
ción o una regula iuris, es decir, de inspiración directa o indirecta en la
una elaboración de la ciencia jurídi- solución de conflictos, sea mediante
ca que sistematiza el ordenamiento la interpretación, aplicación o integra-
jurídico, articula las funciones legis- ción normativas. La relación laboral
lativa y jurisdiccional y se configura se caracteriza en sí misma por la desi-
como un armazón o estructura que gualdad, lo que hace que el empleador
sostiene toda la organización jurídi- devenga en la parte ‘fuerte’ e ‘impo-
ca” (QUINTERO MORENO, Rafael. nente’ y el trabajador en la parte ‘dé-
“El principio iura novit curia”. En: bil’ e ‘impotente’ (…)
Revista semestral de filosofía práctica.
Universidad de los Andes, Venezue- En efecto, en el campo jurídico sustan-
la, 2006). // “El principio iura novit cial el rasgo más característico de la re-
curia que recoge el Código Procesal lación de trabajo es la subordinación y

448
PRINCIPIO NE BIS IN IDEM

los deberes imputables al trabajador; y que sus efectos tiene la misma con-
en el campo jurídico procesal se cons- notación ‘no dos veces de lo mismo’,
tata la capacidad intimidatoria que se nosotros utilizaremos indistintamen-
puede crear para impedir los reclamos te ambos términos. El principio del
en vía litigiosa y la extensión de la ne bis in idem tiene sus orígenes en el
posición predominante en materia de derecho procesal y se manifiesta en
prueba. Asimismo, en el campo eco- las vertientes material y procesal, el
nómico, la nota más específica es que Tribunal Constitucional español en
frente a la propiedad del medio de su segunda sentencia, considera pro-
producción, el trabajador solo puede nunciarse sobre el principio del ne bis
exponer su fuerza de trabajo. in idem en la Sentencia 2/1981 de 30
de enero, cuya importancia no reside
Para hacer frente a ello se afirman los solo en el hecho de ser pionera en re-
principios protectores o de igualación conocer dicho principio como de re-
compensatoria, por el cual, recono- levancia constitucional, sino también
ciéndose la existencia asimétrica de la en que, intentando ofrecer una visión
relación laboral, se promueve por la integral de aquél, puso de manifiesto
vía constitucional y legal la búsqueda de manera sistematizada una serie de
de un equilibrio entre los sujetos de la elementos que habrían de constituir
misma” STC Nº 00008-2005-PI, f. j. 20). la base de toda discusión sobre el ne
bis in idem en el país ibérico” (LIZÁ-
Principio ne bis in idem RRAGA GUERRA, Víctor. “Funda-
mento del ne bis in idem en la potestad
“Algunos autores utilizan la nomina- sancionadora de la administración
ción de non bis in ídem, mientras que pública” artículo de Derrecho Penal,
otros optan por la expresión ne bis in 2012). // “(…) el contenido esencial
idem. Se sostiene que entre ambos tér- constitucionalmente protegido del ne
minos existen diferencias en cuanto bis in idem debe identificarse en fun-
a su conceptualización. Se define el ción de sus dos dimensiones (formal
ne bis in idem como: ‘Nadie puede ser y material). En tal sentido, sostuvi-
enjuiciado por los mismo hecho que mos que, en su formulación material,
hayan sido juzgado por resolución el enunciado según el cual ‘nadie
firme en un tribunal penal’, mientras puede ser castigado dos veces por un
que la definición de non bis in ídem: mismo hecho’, expresa la imposibi-
‘Nadie puede ser juzgado doblemen- lidad de que recaigan dos sanciones
te por un delito’. En ese sentido, se sobre el mismo sujeto, por una mis-
entiende que el ne bis in idem tendría ma infracción, puesto que tal proce-
un mayor alcances, pues se refiere der constituiría un exceso del poder
de los mismos hechos, mientras tan- sancionador, contrario a las garan-
to en el non bis in ídem los alcances tías propias del Estado de Derecho.
son más restrictivos, pues solo se re- Su aplicación, pues, impide que una
fiere a delitos. Cabe señalar, que la persona sea sancionada o castigada
doctrina y la jurisprudencia nacional dos (o más veces) por una misma in-
e internacional utilizan ambos con- fracción cuando exista identidad de
ceptos de forma indistinta, en razón sujeto, hecho y fundamento.

449
PRINCIPIO PRO DEBILIS

En su vertiente procesal, tal principio Internacional Privado. Su considera-


significa que ‘nadie pueda ser juzga- ción ten­drá impacto en la asignación
do dos veces por los mismos hechos’, de jurisdicción, en la determinación
es decir, que un mismo hecho no pueda del derecho aplicable en las califica-
ser objeto de dos procesos distintos o, si ciones, ya sea en un caso concreto o
se quiere, que se inicien dos proce- ante la necesidad de establecer un
sos con el mismo objeto. Con ello se marco protectorio para una categoría
impide, por un lado, la dualidad de de sujetos” (SCHOTZ, Gustavo. El
procedimientos (por ejemplo, uno de favor debilis como principio general del
orden administrativo y otro de orden Derecho Internacional Privado. Univer-
penal) y, por otro, el inicio de un nue- sidad de Salamanca, 2013).
vo proceso en cada uno de esos órde-
nes jurídicos (dos procesos adminis- Principio pro homine
trativos o dos procesos penales con
el mismo objeto, por ejemplo). Desde “El principio pro homine es un crite-
esta vertiente, dicho principio presu- rio hermenéutico que informa todo
pone la interdicción de un doble pro- el derecho de los derechos humanos,
ceso penal por la misma conducta. Lo en virtud del cual se debe acudir a la
que pretende es proteger a cualquier norma más amplia, o a la interpreta-
imputado del riesgo de una nueva ción más extensiva, cuando se trata
persecución penal, con abstracción de reconocer derechos protegidos e,
del grado alcanzado por el procedi- inversamente, a la norma o a la in-
miento, simultánea o sucesiva por la terpretación más restringida cuando
misma realidad histórica atribuida. se trata de establecer restricciones
Lo inadmisible es, pues, tanto la re- permanentes al ejercicio de los dere-
petición del proceso como una doble chos o su suspensión extraordinaria.
condena o el riesgo de afrontarla, lo Este principio coincide con el rasgo
cual se yergue como límite material fundamental del derecho de los dere-
frente a los mayores poderes de per- chos humanos, esto es, estar siempre
secución que tiene el Estado, que al a favor del hombre.
ejercer su ius punendi debe tener una
sola oportunidad de persecución” Esta pauta se encuentra consagrada
(STC Exp. N° 00174-2006-HC. f. j. 25). positivamente. Así, en general, los
instrumentos internacionales de de-
Principio pro debilis rechos humanos establecen que nin-
guna de sus disposiciones autoriza
“El favor debilis es un principio de a limitar los derechos protegidos en
aplicación a todo tipo de relaciones mayor medida de la prevista, a limi-
jurídicas, informándo­ las y sirvien- tar el goce y ejercicio de cualquier
do de pauta interpretativa. Junto a otro derecho o libertad que pueda es-
las tradicionales aplicaciones en las tar reconocido en otra norma interna-
relacio­nes laborales, derecho penal, cional o interna en vigor, ni a excluir
protección del consumidor o de la o limitar el efecto que puedan pro-
niñez, conviene analizar de modo ducir las normas consuetudinarias
general su operatividad en Derecho en materia de derechos humanos”

450
PRINCIPIOS CONSTITUCIONALES

(PINTO, Mónica. El principio pro ho- y que su aplicación, goza de un valor


mine. Criterios de hermenéutica y pau- adicional que la hace superar otros
tas para la regulación de los derechos valores como la legalidad de la pena”
humanos. Derechos Humanos, ULP, (Sentencia de la Corte Constitucional
Argentina). // “El principio pro ho- de Colombia T-291/06).
mine es un principio hermenéutico
que al tiempo de informar el derecho
de los derechos humanos en su con-
Principios constitucionales
junto, ordena que deba optarse, ante “El principio constitucional es la regla
una pluralidad de normas aplicables, básica que guía el funcionamiento co-
siempre por aquella norma iusfun- herente y equilibrado de la estructura
damental que garantice de la manera de la constitución formal de un Estado
más efectiva y extensa posible los determinado, sirviendo fundamen-
derechos fundamentales reconoci- talmente para garantizar la vigencia
dos; es decir aquella que despliegue estabilidad y el respeto de la consti-
una mayor eficacia de la norma (…)” tución” (QUISPERT, Ermo. “Princi-
(STC Exp. N° 20005-2009-AA, f .j. 33). pios constitucionales”, artículo jurí-
dico, Bolivia, 2006). // Los principios
Principio reformatio in pejus constitucionales forman un conjunto
homogenizado, estableciendo su su-
“En sana lógica, es evidente que quien premo valor normativo dentro del or-
recurre una decisión, solo lo hace en denamiento jurídico. Sean principios
los aspectos que le resultan perjudi- constitucionalizados, sean principios
ciales. La situación del apelante pue- inducidos desde el articulado consti-
de mejorarse, pero nunca hacerse más tucional, los principios constituciona-
gravosa. Cobra, por supuesto, mayor les participan de la fuerza normativa
vigor esta garantía cuando quiera que de la constitución en relación con las
se trate de actuaciones penales, pues restantes normas del ordenamiento”
si el apelante es único frente a una (GARCÍA CANALES. M. Principios
sentencia de condena, es claro que su generales y Principios constitucionales,
objetivo es lograr que se mejore su si- Revista de Estudios Políticos (Nueva
tuación disminuyendo la pena, pero Época) Núm. 64. Abril-Junio 1989). //
jamás, que se empeore. Por lo demás, Los principios constitucionales son el
este principio, se encuentra íntima- conjunto de postulados o proposicio-
mente ligado con las reglas generales nes de naturaleza deontológica, que
del recurso, pues aquel supone que se constituyen el núcleo central del sis-
recurra únicamente lo perjudicial, y es tema constitucional, están dispersos
precisamente, ese agravio, el que de- en la Constitución de manera expresa
termina el interés para recurrir. y tácita. “Se trata de formulaciones
desprovistas de la delimitación, deta-
Es claro que la naturaleza de la no llamiento preceptivo y precisión que
reforma en peor del apelante único una norma jurídica pura tiene per se.
constituye una garantía constitucio- Como tales en algunos casos plantean
nal de primera generación, sujeta al una aplicación diferida a través de
amparo por vía de acción de tutela, normas de desarrollo constitucional;

451
PRINCIPIOS DE INTERPRETACIÓN CONSTITUCIONAL

y en otras influyen en el sistema ju- consuetudinario” (TORRES V. Aníbal.


rídico a través de la interpretación” Introducción al Derecho. Cap. V). // “Los
(GARCÍA TOMA, Víctor. Teoría del principios generales del Derecho son
Estado y Derecho Constitucional. Pales- los fundamentales de la misma legis-
tra Ed, Lima, 2005). lación positiva, que no se encuentran
escritos en ninguna ley, pero que son
Principios de interpretación presupuestos lógicos necesarios de
las distintas normas legislativas, de
constitucional las cuales en fuerza de la abstracción
“Palomino Manchego define a los prin- deben exclusivamente deducirse”
cipios de interpretación constitucio- (GARCÍA MAYNEZ, E. Introducción
nal como aquellos que ‘representan al Estudio del Derecho. Cap. IV). //
la expresión jurídica del conjunto de “Los principios generales del Dere-
valoraciones sociales que el poder cho son aquellos que históricamente
constituyente recepciona de la vo- y en forma contingente han inspirado
luntad popular al momento de cons- u orientado una legislación determi-
truir o elaborar un determinado texto nada. Para la posición iusnaturalista,
constitucional’. la expresión principios generales de
Derecho se refieren a los principios
Asimismo, considera que cumplen universales y eternos de justicia”
un rol vertebrador y fundamentador, (MONROY CABRA, M., Introducción
al señalar que ‘mientras que por el al Derecho. Cap. VI). // “Los princi-
primero articulan o dotan de cohe- pios generales del Derecho son de la
rencia a la totalidad de disposiciones doctrina predominante, consiste en
constitucionales, por el segundo pre- ascender, por vía de abstracción, de
siden cualquier proceso interpretati- las disposiciones particulares de la
vo obligando al intérprete a orientar ley a determinaciones cada vez más
su razonamiento en dirección a lo amplias, identificando con los de
que aquellos pretenden significar’” Derecho Natural” (DEL VECCHIO,
(PALOMINO MANCHEGO, José, Principios Generales del Derecho. Cap.
Problemas escogidos de la Constitución II). // “Los principios generales del
peruana de 1993. UNAM, México, Derecho aunque parezca paradójico
2003). al estimar y valorar la palabra Dere-
cho. Es la principalidad y generali-
dad de la lógica, es una fórmula su-
Principios generales del prema que reúne todas sus esencias
derecho y matices” (MANS PUIGARNNRU,
J., Principios Generales del Derecho.
“Los principios generales del Dere- Cap. III).
cho son las ideas, postulados éticos,
o criterios fundamentales, básicos, Principios hermenéuticos
positivizados o no, que condicionan
y orientan la creación, interpretación “La doctrina admite la existencia de
e integración del ordenamiento jurí- principios interpretativos en materia
dico escrito (legal y jurisprudencial) y constitucional, a efectos de orientar y

452
PRINCIPIOS HERMENÉUTICOS

canalizar el proceso de asignación y compromiso político derivados


alcances de los significados conteni- del pacto social entre fuerzas po-
dos en el texto supremo del Estado. líticas y sociales representadas
Siguiendo en buena parte a Hesse, ante un órgano constituyente.
cabe mencionar ocho: de unidad de Por consiguiente, como bien afir-
la Constitución, de concordancia ma Stein: ‘El objetivo primario de
práctica, de corrección funcional, de la (…) interpretación consiste en
eficacia integradora, de adaptación, ‘nivelar’ las discrepancias en la
de constancia, de utilidad y de con- aplicación de algunas disposicio-
servación de la ley. nes constitucionales.

a) El principio de unidad de la En suma, las distintas institu-


Constitución. Plantea la relación ciones, categorías y conceptos
e interdependencia de los distin- contemplados en el complejo
tos elementos normativos con el constitucional deben ligarse mu-
conjunto de las decisiones funda- tuamente entre sí. En ese contexto,
mentales de la Constitución. Ello no es aplicable una interpretación
obliga a no aceptar en modo algu- aislada e inconexa. Igualmente,
no la interpretación insular de una tampoco es admisible la presencia
norma, sino que hace imperativa de normas constitucionales con
una actividad hermenéutica con vida autárquica y solitaria.
respecto al conjunto del texto.
b) El principio de concordancia
Luis Huerta Guerrero expone práctica. Plantea que los bie-
que: ‘(…) la Constitución debe nes jurídicos consignados en la
entenderse de modo integral y no Constitución deben ser objeto de
como fórmula por compartimien- protección y defensa de manera
tos estancos’. concomitante, de modo que en la
Stein señala que la esencia de la solución de un problema político-
Constitución consiste en ser un jurídico todos conserven su iden-
corpus normativo homogéneo tidad e indemnidad. Para tal efec-
de la vida política y social de una to, se privilegia su ponderación
determinada colectividad estatal. proporcional, para conseguir que
Por ende, no resulta admisible la se respete el núcleo de cada bien
separación por cirugía jurídica de en particular.
una norma constitucional de las
demás restantes. En este contexto, la concordancia
práctica solo admite –en función
Este principio, consignador de la de las circunstancias del caso–
relación e interdependencia nor- la afectación residual relativa al
mativas, permite resolver un pro- modo, la forma, el lugar o el tiem-
blema crucial en materia consti- po de ejercicio, siempre que exis-
tucional: la existencia de intereses ta razonabilidad y proporcionali-
contrapuestos y de fórmulas de dad en la recíproca limitación.

453
PRINCIPIOS POLÍTICOS CONSTITUCIONALES

c) El principio de corrección funcio- al compás del dinamismo de los


nal. Plantea que el intérprete está tiempos, y que alcance su óptima
impedido para establecer deter- aplicación.
minaciones que de algún modo
interfieran con las competencias f) El principio de constancia. Las
y funciones que la Constitución distintas instituciones, categorías
ha asignado a los diferentes órga- y conceptos contemplados en el
nos del Estado. Al respecto, Luis plexo constitucional deben obser-
Huerta Guerrero explica que ‘(…) varse a la luz de los postulados
el intérprete se ve obligado a res- o proposiciones de naturaleza
petar el marco de distribución de ético-política o técnico-jurídica
funciones estatales consagrado que proyectan una aplicabilidad
por la Constitución’. En conse- permanente, y se debe restar va-
cuencia, no es admisible que por lor extremo a aquellos que me-
la vía hermenéutica se restrinjan ramente atiendan a situaciones
o limiten las actividades, come- provisionales.
tidos o misiones de los órganos
g) El principio de utilidad. Los dis-
constitucionales.
tintos instrumentos, categorías y
conceptos previstos en la Consti-
d) El principio de eficacia integra-
tución deben someterse a una in-
dora. Plantea que la actividad
terpretación que propenda hacia
hermenéutica debe promover,
algo constructivo y conveniente.
reforzar y vigorizar las determi-
naciones político-jurídicas que h) El principio de conservación de
hagan más operativa y potente la ley. La actividad interpretati-
la unidad axiológica y teleológica va exige salar, hasta donde sea
de la Constitución. razonable, la constitucionalidad
de una ley impugnada, en aras
e) El principio de adaptación. Las de afirmar la seguridad jurídica
distintas instituciones, categorías y la gobernabilidad del Estado”
y conceptos contemplados en el (GARCÍA TOMA, Víctor. El Tri-
plexo constitucional pueden ser bunal Constitucional, la interpreta-
objeto de variación en su sentido ción constitucional y las sentencias.
significativo, de conformidad con Anuario de Derecho Penal, 2005).
los cambios o mutaciones que
sufre la realidad política del Esta-
do. Es decir, deben ser objeto de Principios políticos consti-
una interpretación viva para que tucionales
sigan siendo un instrumento efi-
caz para el buen gobierno. Como “Los principios políticos constitucio-
refiere Sagüés, se debe postular nales son aquellos que expresan los
‘(…) una adaptación de la Consti- valores políticos, fundamentales del
tución a las realidades que le toca Poder Constituyente. Reflejan así la
vivir y resolver’. Esto permitirá ideología que sirve de inspiración a
que la Constitución se actualice los legisladores constituyentes. Estos

454
PROCEDIMIENTO O PROCESO CONSTITUYENTE

principios, para que se encuentren Procedencia (de los procesos


incorporados en diversos precep-
tos, han significado la concepción
constitucionales)
ideológica triunfante de quienes, en Es necesario precisar que la improce-
su momento, fueron los autores del dencia determina, la carencia de re-
documento político. Con todo, estos quisitos de fondo mínimos que tienen
principios, en la práctica, tienden a que ver con los presupuestos procesa-
relativizarse según la correlación de les y las condiciones de la acción.
fuerza de los diversos actores polí-
ticos que están en el poder” (ETO Los procesos constitucionales proce-
CRUZ, Gerardo. “Constitucion y den específicamente cuando se ame-
procesos constitucionales”. 1a edición, nacen o vulneren (acto lesivo) los de-
Adrus, Lima, 2013). rechos constitucionales, por acción u
omisión, por parte de cualquier auto-
ridad, funcionario o persona natural o
Principios procesales jurídica.
“Conforme señala Monroy Gálvez Nuestro Código Procesal Constitu-
(los principios procesales), ‘sirven cional establece específicamente que
para describir y sustentar la esencia los procesos constitucionales proce-
del proceso’. Esta reflexión nos seña- den cuando existe un acto vulnerato-
la un criterio base para la plena apli- rio del derecho constitucional, pero
cación de los principios procesales en sustentando en que esta afectación
el curso de la acción. Ellos informan y como se ha mencionado anterior-
guían los actos procedimentales en el mente, sea manifiesta y si se trata
proceso. Constituyen pauta de orien- de una amenaza del derecho consti-
tación para el juez en la dilucidación tucional, esta deber ser de eminente
de los actos procesales propios de la realización (futura).
controversia. Mas advirtamos que no
solo se trata de una facultad de apli- La procedencia de los procesos cons-
cación. La doctrina discute el margen titucionales de amparo, hábeas cor-
de imperatividad de su aplicación” pus y hábeas data se encuentran re-
(MONROY GÁLVEZ, Juan. Introduc- gulados en el artículo 5 (causales de
ción al proceso civil. Tomo I, Temis de improcedencia) y sus incisos conteni-
Belaúnde & Monroy, Santa Fe de Bo- dos, donde se establecen los requisi-
gotá, 1996). // “Así señala Peyrano, tos de procedencia que lo demandas
“todo ordenamiento adjetivo incluye deben cumplir obligatoriamente,
una norma convalidatoria de la im- para que exista un pronunciamiento
peratividad de los principios (proce- de fondo y la pretensión de tutelar el
sales) que puede conceptualizarse de derecho invocado.
la siguiente manera: dado un vacío o
conflicto normativo, debe buscarse la Procedimiento o proceso
solución dirimente teniendo en cuen- constituyente
ta el principio procesal respectivo”
(PEYRANO, Jorge. El proceso civil. “Sobre el método o forma de desa-
Astrea, Buenos Aires, 1978). rrollarse el proceso constituyente y

455
PROCEDIMIENTO O PROCESO CONSTITUYENTE

si existen o no límites de naturaleza 2) Establecimiento de un sistema de


política o jurídica. Otra característica libertades públicas que permitan
de la legitimidad del poder consti- la participación política de todos
tuyente que afirma o avala la titula- los ciudadanos y la discusión de
ridad del mismo está en relación al los diversos proyectos de ordena-
proceso. Como afirma Pérez Royo, ción futura.
si el resultado final del ejercicio real
y efectivo del poder constituyen- 3) Promulgación de una legislación
te ha de ser la construcción jurídica electoral que permita la forma-
de un orden político de la igualdad ción de una Asamblea Nacional
y la libertad, no puede dejar de ser Constituyente libremente elegi-
importante que el proceso a través da. La legislación debe garanti-
del cual dicho poder constituyente zar que las elecciones sean libres,
se ejerce prefigure en cierta medida competitivas y limpias, es decir,
el resultado final. Por tanto, si el pro- que no se produzca falsificación
ceso constituyente no es un proceso de la manifestación de voluntad
democrático, difícilmente puede ser- de los electores.
lo el resultado final.
4) Constitución de la Asamblea
En relación, pues, al proceso cons- Constituyente y elaboración par-
tituyente podemos señalar que no lamentaria de la Constitución.
existe o ha habido un proceso consti- El procedimiento tiene que ser
tuyente único, sino múltiples proce- público y contradictorio que per-
sos constituyentes, cada uno con sus mita contrastar ante la opinión
peculiaridades. pública, en los textos articulados,
los distintos proyectos de textos
La experiencia democrática de los constitucionales ofertados políti-
procesos constituyentes permite iden- camente al país en las elecciones
tificar una serie de criterios o fases a constituyentes.
tener en cuenta y por la que tiene que
pasar un auténtico proceso constitu- 5) Ratificación popular en referén-
yente para poder recibir la certifica- dum. Esto quiere decir, que los
ción de ser un proceso legítimo. Los ciudadanos deben pronunciarse
pasos son los siguientes: sobre la interpretación parlamen-
taria de la voluntad constituyen-
1) Afirmación inequívoca del nue- te manifestada por ello en las ur-
vo principio de legitimidad. Esto nas, ratificando o no el proyecto
quiere decir que si el poder cons- de constitución aprobado por la
tituyente se ejercita es porque el Asamblea Constituyente.
antiguo orden político y jurídico
de la comunidad ha dejado de ser Como ha señalado Pérez Royo en re-
legítimo para la convivencia pací- lación a las fases típicas de un pro-
fica entre los ciudadanos. El proce- ceso constituyente democrático (las
so constituyente debe indicar con cinco vistas anteriormente), cuanto
claridad hacia donde quiere ir. más se aproxime un concreto modelo

456
PROCESO CONSTITUCIONAL

de proceso constituyente al modelo penal, laboral, administrativo, cons-


descrito más garantías habrá de su titucional, etc., sin embargo, para lle-
legitimidad” (PÉREZ ROYO, Javier. gar a un concepto propio de proceso
Curso de Derecho Constitucional. Mar- constitucional, es importante deter-
cial Pons, Madrid, 2000). minar algunos de sus elementos,
que en la practica se constituyen en
Proceso constitucional condicionantes para su existencia, es
decir perfilan su identidad o natura-
“La primera preocupación que tene- leza permitiéndole diferenciarse de
mos, referida a precisar el concepto los otros tipos de procesos” (RIOJA
de proceso, parte del hecho, que no BERMÚDEZ, Alexander. Derecho
pocas veces, por no decir la mayoría Procesal Constitucional. PUCP). //
de veces, se ha utilizado indistinta- “El proceso constitucional represen-
mente para referirse al proceso cons- ta una especie dentro del género de
titucional, utilizando las denomina- los procesos judiciales, y se conci-
ciones de ‘acción’, ‘recurso’, ‘juicio’ be como aquel mediante el cual un
o ‘garantía’. En el Perú, por ejemplo, Tribunal Constitucional, aplicando
es común utilizar la denominación directamente la Constitución como
de acciones de garantías constitucio- norma decisoria litis, decide un con-
nales, comprendemos que ella parte flicto en materias de su competen-
por la utilización que realiza la Cons- cia. Este proceso, por su trascenden-
titución de 1993, situación que se ha cia y por los efectos erga omnes que
generalizado en el léxico jurídico de geralmente tienen las decisiones
los abogados y magistrados. que le ponen término, a diferencia
de las comunes que son reñlativas,
Lo cierto es, que con el avance del de-
debe cumplir, como ningún, con
recho procesal y específicamente con
los requisitos que la Constitucion,
el avance de la teoría del proceso, ha
la ley y la doctrina exigen para que
quedado establecido, por así decirlo,
pueda ser calificado como ‘debido’”
que cuando se habla de proceso, se
(COLOMBO CAMPBELL, Juan. El
trata de un conjunto de actos jurídi-
debido proceso constitucional. UNAM,
cos procesales que están articulados
Anuario de Derecho Constitucional
entre sí de forma coherente, el mis-
Latinoamericano, México, 2004) .//
mo que se desarrolla ante el órgano
“[L]os procesos constitucionales se
jurisdiccional competente, aplicando
proponen alcanzar, permiten esta-
las normas jurídicas vigentes, al exis-
tir una pretensión o pretensiones que blecer distinciones entre estos y los
son invocados por los justiciables, en procesos ordinarios, pues ambos
procura de su plena satisfacción, si- tienen una naturaleza muy distinta.
tuación que debe conducir a restable- De modo general, este Colegiado
cer la paz social y la justicia. considera pertinente formular tales
distinciones en cuatro niveles: por su
Si bien es cierto, este concepto es finalidad, por el rol del juez, por los
amplio, pues involucra a los diver- principios que orientan los procesos
sos tipos de procesos, llámese civil, constitucionales y por su naturaleza.

457
PROCESO ELECTORAL

Una primera diferencia radica en Proceso electoral


los fines que persiguen ambos tipos
de procesos. En efecto, a diferencia “Llamamos proceso electoral al con-
de los procesos constitucionales, los junto de elementos que hacen posi-
procesos ordinarios no tienen como ble la democracia representativa y
objetivo hacer valer el principio de que culmina en la transferencia de
supremacía de la Constitución, y no la representación del conjunto de los
siempre persiguen la tutela de dere- ciudadanos de un Estado a favor de
chos fundamentales. los miembros que componen los ór-
ganos representativos de ese Estado.
La segunda diferencia estriba en la Estos elementos son: la definición del
actuación del juez. En los procesos cuerpo electoral o electorado; la de-
constitucionales, los jueces tienen – terminación del elemento territorial
por razones más trascendentes que que sirve para dividir a efectos ope-
en los procesos ordinarios– el deber rativos al electorado, o circunscrip-
de controlar la actuación de las par- ción; y, finalmente los sistemas que
tes, a fin de conseguir, dentro de un permiten transformar la representa-
ción en escaños o fórmula electoral”
plazo razonable, la tutela efectiva de
(GARCÍA RUIZ, José Luis. Introduc-
los derechos fundamentales.
ción al Derecho Constitucional. Univer-
sidad de Cádiz, 2010).
La tercera se fundamenta en los
principios que orientan los proce-
sos constitucionales. Si bien es cierto Proceso político
que estos principios, nominalmente, “Esta es una expresión que se usa para
son compartidos por ambos tipos de nombrar dos conceptos diferentes:
procesos, es indudable que la exigen- por una parte, alude al hecho de que
cia del cumplimiento de principios la política es una realidad en continuo
como de publicidad, economía pro- devenir, un proceso que no se inte-
cesal, socialización del proceso, im- rrumpe jamás, ni de día ni de noche,
pulso oficioso, elasticidad y de favor y en ninguna época del año. Por otra
processum o pro actione, es funda- parte, designa al caso específico, de
mental e ineludible para el cumpli- un determinado accionar político, que
miento de los fines de los procesos abarca, por ejemplo, la percepción de
constitucionales. una necesidad (o el planteamiento de
una demanda), la deliberación sobre
Finalmente, la cuarta tiene que ver el problema, la toma de decisión, la
con la naturaleza de ambos procesos, instrumentación de la solución, su eje-
y que puede enunciarse básicamente cución, la percepción de los resultados
en que, a diferencia de los ordinarios, por parte de sus destinatarios y de la
los constitucionales son procesos de población en general, y su respuesta”
tutela de urgencia” (STC Nº 0266- (ARNOLETTO, Eduardo Jorge. Glosa-
2002-AA, f. j. 6). rio de conceptos políticos usuales).

458
PROTOCOLO

Proceso urgente por deudas) se da, como la propia


disposición constitucional lo seña-
“Según Jorge Peyrano, acaso el más la, en el caso del incumplimiento de
conspicuo estudioso de la materia, deberes alimentarios, toda vez que,
hay proceso urgente cuando concu- en tales casos, están de por medio los
rren situaciones que exigen una par- derechos a la vida, la salud y a la in-
ticularmente presta (veloz o expedir- tegridad del alimentista, en cuyo caso
la) respuesta jurisdiccional. el juez competente puede ordenar la
restricción de la libertad individual
Bajo esta genérica denominación se del obligado” (STC Exp. N° 02982-
agrupan, pues, una multiplicad de 2003 PHC, f. j. 2).
procedimientos caracterizados por
reconocer que en su seno el factor
tiempo posee una relevancia superla- Protección del niño
tiva, que obliga a reducir la cognición
y (algunas veces) a postergar la bila- “[E]l concepto de protección com-
teralidad, con la finalidad de acordar prende no solo las acciones para evi-
una tutela rápida y eficaz” (MIDÓN, tar cualquier perjuicio sobre el desa-
Marcelo. “Los procesos urgentes y el rrollo del niño y del adolescente, sino
Derecho Procesal Constitucional”. En: también la adopción de medidas que
AA. VV. Tratado de Derecho Procesal permitan su crecimiento como perso-
Constitucional. Tomo I. La Ley, Buenos nas y ciudadanos. De esta forma, en
Aires, 2010). materia de infancia se debe entender
por protección ‘el conjunto de medi-
das de amplio espectro que recaen
Propiedad sobre la persona humana, dotada de
Facultad legítima de gozar y dispo- personalidad propia y potencial, que
ner de una cosa con exclusión del por razón de su edad o circunstan-
ajeno arbitrio y de reclamar su devo- cias particulares, requiere de la apli-
lución cuando se encuentra indebi- cación de medidas generales o espe-
damente en poder de otro. ciales, que garanticen el logro de su
potencialidad vital y la consolidación
de las circunstancias mínimas para
Proscripción de prisión por la construcción de su personalidad,
deudas a partir del conocimiento del otro y
de la necesidad de alcanzar la reali-
“[C]uando el artículo 2, 24), literal ‘c’,
zación propia’” (STC Exp. N° 03247-
de la Constitución (…) prohíbe la pri-
2008-PHC, f. j. 5).
sión por deudas, con ello se garantiza
que las personas no sufran restricción
de su libertad locomotora por el in- Protocolo
cumplimiento de obligaciones, cuyo
origen se encuentra en relaciones de (Del latín protocollum. Formulario
orden civil” (STC Exp. N° 02982-2003 de documentos o actos públicos).
PHC, f. j. 2). // “La única excepción Actas que reproducen las resolucio-
a dicha regla (prescripción de prisión nes de una conferencia, asamblea o

459
PROYECTOS DE LEY

Congreso internacional, y por exten- configuran o están vinculados a una


sión esas mismas resoluciones. // determinada conducta antijurídica;
Etiqueta que debe observarse en las generalmente afectan de derechos,
ceremonias oficiales y en las relacio- los cuales requieren necesariamente
nes internacionales. // “Un proto- de este medio para su satisfacción,
colo tiene las mismas características restitución o reconocimiento.
jurídicas que un tratado. En general,
un protocolo enmienda, complemen- Pueblo
ta o aclara un tratado multilateral.
La ventaja de un protocolo es que si “El concepto de ‘pueblo’ es un instru-
bien está vinculado al acuerdo ma- mento muy útil en el análisis tanto de
triz, puede centrarse con mayor de- los escritos políticos, como de la evo-
talle en un aspecto determinado de lución del pensamiento político de
ese acuerdo” (Glosario de Derechos Hegel. Se relaciona con problemas tan
Humanos. Colombia, 1998). fundamentales como los límites a la
libertad, la racionalidad de las consti-
Proyectos de ley tuciones, los fundamentos de la cohe-
sión política y social, la naturaleza de
El proyecto de ley es la concretiza- la representación política, etc.
ción de una propuesta de orden legal,
presentada según las formalidades Es conveniente llamar la atención
requeridas, por el Poder Legislativo al hecho de que el sustantivo ‘pue-
(Parlamento) y que todavía requiere blo’ en el uso cotidiano puede tener
de estudio y debate para aprobarse o dos connotaciones distintas. Así por
ratificarse, según sea la relevancia o ejemplo, podemos hablar del pueblo
particularidad del contenido del pro- teniendo en mente una unidad polí-
yecto. tica, como es el aforismo ‘la voz del
pueblo es la voz de Dios’. Por otra
En nuestra legislación competente, parte, podemos referirnos a un pue-
encontramos que el proyecto de ley blo e implicar una unidad cultural,
está contenido en el Reglamento del como por ejemplo al hablar de los ju-
Congreso, artículo 67 “Las propues- díos como un pueblo, no obstante el
tas o proyectos de ley o de resolución que hayan estado divididos en mu-
legislativa son instrumentos median- chas tribus. Estas dos dimensiones
te los cuales se ejerce el derecho de de la palabra pueblo han jugado un
iniciativa legislativa y se promueve papel muy importante en la elabora-
el procedimiento legislativo, con la ción de dos teorías disímbolas sobre
finalidad de alcanzar la aprobación el fundamento de la cohesión social:
de una ley o resolución legislativa una enfatíza los aspectos culturales
por el Congreso”. como unificadores de una sociedad
dada; otra enfatiza la función de las
Prueba instituciones políticas en la creación
de una comunidad genuina. La una
La prueba es un medio que origina o considera la identidad de un pueblo
produce, hechos, actos o acciones que expresada a través del lenguaje, las

460
PUEBLO

tradiciones culturales e históricas, y no por obras o cronología. Dos nive-


cuando que la otra sintetiza estos ele- les principales serán distinguidos: el
mentos y los ve materializados en las primero explorará las implicaciones
instituciones políticas. Un expositor del concepto de pueblo como una co-
clásico de la primera teoría es Her- munidad unida por vínculos históri-
der, mientras que Rousseau puede cos, culturales y políticos y el segundo
ser considerado como el defensor par estudiará el concepto de pueblo como
excellence de la segunda. Hegel fue la base de la representación política.
el heredero de estas dos tradiciones Sin embargo, será de gran interés no-
teóricas y uno de sus anhelos intelec- tar el que estos dos niveles correspon-
tuales fue el llegar a reconciliarlas. den de hecho a otras tantas etapas del
desarrollo intelectual de Hegel” (DU-
A la luz de lo anterior, convendrá or- RÁN, Esperanza. “Nación y Estado:
ganizar nuestra discusión del concep- El concepto de pueblo en Hegel”. En:
to de ‘pueblo’ en Hegel analíticamente Revista Dialéctica Nº 7).

461
R
Racionalidad las resoluciones judiciales. Argumenta-
ción Jurídica, México).
“La racionalidad en el Derecho es
una presuposición fundamental de Racismo
nuestra forma de vida, de manera tal
que si bien se requiere que los orde- Doctrina según la cual ciertas razas
namientos legales y previsiones ju- humanas son superiores a las demás y
rídicas sean válidamente aceptables tienen derecho a prevalecer sobre ellas.
en el ámbito legal, porque se reúnen
los requisitos formales y de fondo, de Radicalismo
legitimidad y legalidad, es necesario
que sean también admisibles por los En la política, el radicalismo es una
sujetos a los que van dirigidos, para doctrina reformista que busca un
lo cual se precisa que sean congruen- cambio. Esta tendencia surgió como
tes con conductas verificadas en el una variante de centro-izquierda den-
mundo real y tengan un componen- tro del liberalismo.
te lógico que las vuelva admisibles y
comprensibles en un orden preesta- Rango de ley
blecido, válido para un conglomera-
do humano, ubicados en un tiempo “[E]l concepto de rango de ley, alude a
y lugar determinados, a fin de evitar que “las fuentes a las que se ha califi-
subjetividades o inclinaciones parti- cado como tales, se ubican en el orde-
darias, y que pueda ser constatable namiento en el grado inmediatamente
su contenido a través de un juicio de inferior al que ocupa la Constitución
razón, de forma tal que pueda dis- (…)” (RTC Exp. Nº 00018-2009-PI,
tinguirse lo bueno o malo que pueda f. j. 6). // “[E]l concepto de rango
contener (juicio moral), así como lo de ley, alude a que ‘las fuentes a las
verdadero o falso (juicio de verosi- que se ha calificado como tales, se
militud), derivado de presupuestos ubican en el ordenamiento en el gra-
consensuados sobre esos términos” do inmediatamente inferior al que
(GONZÁLEZ HERNÁNDEZ, Susa- ocupa la Constitución (…)’” (RTC
na. La racionalidad y la razonabilidad en Nº 00018-2009-PI, f. j. 6).

463
RATIO DECIDENDI

Ratio decidendi artículo, Lima, 2011). // “[E]l re-


chazo liminar es una opción proce-
Razón para decidir, razón suficiente, sal a la que solo cabe acudir cuando
motivación principal en la sentencia. no existe ningún margen de duda o
(arch. UNAM). discusión en torno a la presencia o
configuración de una determinada
Realidad constitucional causal de improcedencia (…)” (STC
Exp. N° 06111-2009-PA, f. j. 3).
Denominacion que algunos consti-
tucionalistas utilizan para referirse a Recurrir
la vigencia de la Constitución, como
también a los efectos que surten de Acudir a un juez o autoridad con una
la vigencia de la Constitucion y su demanda o petición. Entablar recur-
concreción en una determinada so- so contra una resolución.
ciedad.
Recurso de apelación
Rechazo liminar “Es un recurso que tiene por finali-
dad materializar el derecho a la plu-
“El rechazo de plano (rechazo limi- ralidad de instancias. Este tipo de re-
nar o in limine) de una demanda es curso procederá frente a los autos y
la facultad que tienen los jueces para sentencias, pues en estos se deciden
declarar su improcedencia sin nece- –y por lo tanto se motiva– a alguna
sidad de correr traslado de la misma cuestión necesaria para dar validez
a la otra parte, luego de evaluar que a una relación procesal, un medio
resulta manifiestamente improce- de prueba o la solución de una pre-
dente y que no corresponde que la tensión.
materia planteada sea vista a través
del proceso judicial que se buscaba Establecida la validez de la relación
iniciar, sin perjuicio de acudirse a jurídico-procesal y concluida todas
otro. Sobre el rechazo de plano de la las etapas del proceso, se emitirá la
demanda, mención especial merecen sentencia del juez de primer grado
los casos donde el Tribunal Cons- que resuelve el conflicto de intereses
titucional identifica su incorrecta o incertidumbre jurídica de naturale-
aplicación, pero sin decidir final- za iusfundamental presentada entre
mente que sea admitida a trámite, las partes, dicha decisión, depen-
sino emitiendo un pronunciamiento diendo de la voluntad de las partes
sobre el fondo de la controversia. procesales, resulta una solución rela-
No se trata de una regla general y tiva en sí misma, mientras las partes
el Tribunal ha precisado que para no expresan su voluntad –de forma
que ello ocurra deben evaluarse di- tácita o expresa– de satisfacción del
versos aspectos” (HUERTA GUE- conflicto o de solicitar la revisión del
RRERO, Luis Alberto. Una excepción mismo por otra autoridad. Es allí
del Tribunal Constitucional para ver el donde surge el marco etiológico de
tema de fondo en vez de enviar el hábeas la apelación, teniendo la posibilidad
data a foja cero, Suma Ciudadana, ambas partes en virtud del ejercicio

464
RECURSOS EXCEPCIONALES (PROCESO CONSTITUCIONAL)

de su derecho a la pluralidad de ins- Recurso de reposición


tancias, de cuestionar aquello que es-
timan les agravia de la decisión del a Es un tipo de recurso procesal, el cual
quo” (ETO CRUZ, Gerardo. Tratado se interpone contra decretos y autos
del proceso de amparo. Gaceta Jurídica, cuando existe un cuestionamiento so-
Lima, 2013). bre estos. Debe precisarse que este re-
curso debe recurrir, dentro del ámbito
de las resoluciones de mero trámite.
Recurso de queja
Al conocer el recurso de queja, este Nuestro Código Procesal Constitu-
Colegiado solo está facultado para cional reconoce la interposición del
revisar las posibles irregularidades recurso de reposición en el artículo
que pudieran cometerse al expedir 121 “Contra los decretos y autos que
el auto que resuelve el recurso de dicte el Tribunal, solo procede, en su
agravio constitucional, no siendo de caso, el recurso de reposición ante el
su competencia, dentro del mismo propio Tribunal. El recurso puede
interponerse en el plazo de tres días
recurso, examinar las resoluciones
a contar desde su notificación. Se re-
emitidas en etapas previas ni poste-
suelve en los dos días siguientes”.
riores a la antes señalada.

Que, asimismo, cabe precisar que, Recursos naturales


a través del recurso de queja, este
Tribunal solo procede a realizar una “Los recursos naturales pueden defi-
verificación del aspecto formal de la nirse como el conjunto de elementos
resolución que deniega el recurso de que brinda la naturaleza para satis-
agravio constitucional, esto es, que facer las necesidades humanas, en
haya sido interpuesto por el deman- particular, y las biológicas, en gene-
dante dentro del plazo de ley y que ral. Representan aquella parte de la
la resolución materia de impugna- naturaleza que tiene alguna utilidad
ción constituya una denegatoria, en actual o potencial para el hombre. En
segunda instancia, de un proceso otras palabras, son los elementos na-
constitucional en trámite conforme turales que el ser humano aprovecha
para satisfacer sus necesidades mate-
lo dispone el artículo 18 del Código
riales o espirituales; vale decir, que
Procesal Constitucional o en su fase
gozan de aptitud para generar algún
de ejecución, de conformidad con lo
tipo de provecho y bienestar (…)”
dispuesto por las RTC Nº 168-20007-
(STC Exp Nº 0048-2004-AI, f. j. 28).
Q/TC, complementada por la STC
Exp. Nº 0004-2009-PA/TC, y la RTC
Nº 201-2007-Q/TC; por lo que, en su Recursos excepcionales (pro-
tramitación, no procede emitir pro- ceso constitucional)
nunciamiento alguno sobre el fondo
de la materia” (RTC N° 00002-2013-Q, “Se encuentran los recursos excep-
ff. jj. 2 y 3). cionales, es decir, aquellos que se

465
RECURSOS EXTRAORDINARIOS (PROCESO CONSTITUCIONAL)

interponen contra resoluciones judi- Según el artículo 384 del Código


ciales firmes y con calidad de cosa Procesal Civil, la casación tiene por
juzgada. La doctrina reconoce al re- fines esenciales la correcta aplicación
curso de revisión como uno de los e interpretación del Derecho objetivo
pocos en esta categoría, ya que la y la unificación de la jurisprudencia
naturaleza de este medio es la de no emitida por la Corte Suprema.
cuestionar la validez de las senten-
cias, sino examinar las circunstancias Regresando al proceso constitucio-
que no han sido tomadas en cuenta nal, el único recurso que reúne esta
por el juzgador, y ver si a raíz de es- cualidad es el RAC, puesto que no
tas la sentencia debe rescindirse por procede contra cualquier resolución;
ser manifiestamente injusta, dando vale decir, tan solo procede cuando
lugar, por consiguiente, a una revi- existe una denegatoria en segunda
sión independiente al proceso, cuya instancia. Únicamente el demandan-
finalidad es rescindir sentencias con- te puede llegar al grado constitucio-
denatorias firmes e injustas” (TAS- nal, nunca el demandado. Por tal ra-
SARA ZEVALLOS, Vanessa. “La zón, no es ilógico que en el pasado
procedencia excepcional del recurso se haya llamado ‘recurso extraordi-
de agravio constitucional”. En: Ge- nario’ al RAC, toda vez que esta es
rardo Eto Cruz (coordinador). Algu- su naturaleza, aunque ahora se le ha
nos casos paradigmáticos en la jurispru- dotado de una denominación especí-
dencia constitucional. Tomo II. Centro fica, lo cual configura un importante
de Estudios Constitucionales del TC, avance normativo” (TASSARA ZE-
Lima, 2014). VALLOS, Vanessa. “La procedencia
excepcional del recurso de agravio
constitucional”. En: Gerardo Eto
Recursos extraordinarios (pro- Cruz (coordinador). Algunos casos
ceso constitucional) paradigmáticos en la jurisprudencia
constitucional. Tomo II. Centro de
“Frente a los ordinarios, los recursos
Estudios Constitucionales del TC,
extraordinarios son aquellos que exi-
Lima, 2014).
gen motivos taxativos para su inter-
posición. Limitan las facultades del
tribunal ad quem. Proceden solo ter- Recursos ordinarios (Proce-
minado el trámite ordinario y contra so constitucional)
determinadas resoluciones.
“Estos recursos son aquellos que no
El ejemplo más claro de esto es el re- exigen causas específicas para su ad-
curso de casación que procede úni- misión y, además, no limitan los po-
camente en caso de vicios procedi- deres de los tribunales ad quem; es
mentales y que comportan un cierto decir, se protegen normalmente en el
razonamiento de margen procesal proceso y, para su interposición, no
civil, en el análisis de errores de de- necesitan motivos determinados por
recho material sustantivo o formal ley. Entre ellos encontramos la apela-
procesal. ción, la queja y la reposición.

466
REFORMA CONSTITUCIONAL

Respecto a la primera, cabe mencionar Referéndum


que el artículo 18 del CPConst. hace
referencia indirecta a la misma cuan- “Consiste en la consulta hecha al pue-
do señala que el RAC procede ‘contra blo para que, mediante votación, se
la resolución de segundo grado’. Más pronuncie a favor o en contra de de-
claro aún resulta lo dispuesto por el terminadas decisiones o propuestas
artículo 35 respecto al hábeas corpus políticas. Esta institución suele califi-
y el artículo 57 respecto al amparo (y carse como expresión de democracia
por supletoriedad, al cumplimiento y directa, por cuanto es el ciudadano el
al hábeas data), en los cuales se resal- que hace valer su opinión en el pro-
ta la existencia de apelación en estos ceso de toma de decisiones. El refe-
procesos, siempre y cuando sea reali- réndum evoca la figura del plebiscito.
zado en el plazo previsto. Existe diferencia entre ambas formas
de consulta. La teoría ha dicho, con
El recurso de queja también se en- fundamento en la historia, que el re-
cuentra previsto en el CPConst. Espe- feréndum se convoca para ratificar las
cíficamente, en el artículo 19 se desa- decisiones del gobierno –por ejemplo,
rrolla la posibilidad de presentar este para ratificar o no ratificar la aproba-
recurso contra la resolución denegato- ción de una ley hecha y votada por el
ria del RAC” (TASSARA ZEVALLOS, Congreso–, en tanto que el plebiscito
Vanessa. “La procedencia excepcional es una consulta hecha con la finalidad
del recurso de agravio constitucio- de que el pueblo vote a favor o en con-
nal”. En: Gerardo Eto Cruz (coordina- tra de autorizar al gobernante a rea-
dor). Algunos casos paradigmáticos en la lizar tal o cual acción –por ejemplo–,
jurisprudencia constitucional. Tomo II. pedir al pueblo si aprueba o no que se
Centro de Estudios Constitucionales convoque a una Asamblea Constitu-
del TC, Lima, 2014). yente” (BERNALES BALLESTEROS,
Enrique. Constitución de 1993. Análisis
Recusación Comparado. Lima, 1999).

Junto con la excusación constituye el


par de situaciones frente a las cuales
Reforma constitucional
un funcionario o agente de la admi- “La reforma constitucional se ubica
nistración se sustrae a sí mismo o dentro de lo que la doctrina ha de-
lo sustrae la ley de intervenir en un nominado como ‘garantías constitu-
determinado asunto a pesar de ser cionales’, entendidas estas como las
competente para conocer de él y re- garantías de la Constitución o como
solverlo. los mecanismos que la propia cons-
titución se da a sí misma, con el fin de
Reelección asegurar su primacía respecto de las de-
más normas del ordenamiento jurídico.
Segunda o posterior elección de al- En tal sentido, las garantías son la re-
guien (autoridad política) para el forma de la Constitución y el control
mismo puesto o cargo que venía de constitucionalidad. Es a través de
desempeñando. estas garantías que la Constitución

467
REFORMA PARCIAL

se ha podido afirmar como norma (ARAGÓN REYES, Manuel. “Refor-


jurídica. Como nos recuerda Pérez ma constitucional”. En: Temas básicos
Royo, las garantías constitucionales de Derecho Constitucional).
son las instituciones a través de las
cuales se produce el tránsito de la Régimen democrático
Constitución exclusivamente política
a la Constitución norma jurídica, y “Es uno en el cual el acceso a las prin-
también, del Derecho Político al De- cipales posiciones gubernamentales
recho Constitucional. Las garantías (con la excepción del Poder Judicial,
constitucionales son esenciales para FF.AA. y eventualmente los bancos
definir a la Constitución como norma centrales) se determina mediante
jurídica” (PÉREZ ROYO, Javier. Cur- elecciones limpias: aquellas que son
so de Derecho). // “Las garantías de la competitivas, libres, igualitarias, de-
Constitución se refieren pues, como cisivas e inclusivas. Si las elecciones
ha dicho Cruz Villalón, a una serie de son competitivas, los individuos en-
institutos a los que se atribuye la fun- frentan por lo menos seis opciones:
ción específica y exclusiva de defensa votar por el partido A; votar por el
del orden constitucional. La Consti- partido B; no votar; votar en blanco;
tución es un ‘ser en el tiempo’, es de- emitir un voto anulable; y adoptar
cir, es un documento que no se limita algún procedimiento al azar que de-
a estructurar un proyecto de orden termine cuál de las opciones previas
político y jurídico de una comunidad será la adoptada. Asimismo, los par-
política de forma atemporal, sino que tidos que compiten (al menos dos)
asume la posibilidad de su propia re- deben tener posibilidad razonable
forma, incorporando la regulación de que sus posiciones sean conoci-
de esta como parte integrante de la das por todos los votantes. Para ser
misma” (CRUZ VILLALÓN, Pedro. una opción real, la elección debe ser
Estados excepcionales y suspensión de también libre (es decir, que ciudada-
garantías. Editorial Tecnos, España, nos no sean coercionados). Para que
1984). la elección sea igualitaria, cada voto
debe ser contado igualitariamente
y sin fraude. Finalmente, las elec-
Reforma parcial
ciones deben ser decisivas en varios
“Cada ordenamiento jurídico o, mejor sentidos. Primero, aquellos que re-
dicho, cada Constitución determina sulten ganadores logren ocupar las
los límites a los que debe sujetarse respectivas posiciones gubernamen-
una reforma constitucional. A nivel tales. Segundo, que los funcionarios
de doctrina constitucional se suele electos puedan efectivamente tomar
hablar de una diversidad de límites decisiones vinculantes en un marco
que operan en la reforma. En ese sen- legal democrático/constitucional. Ter-
tido, Aragón Reyes habla de ‘límites cero, que los funcionarios elegidos fi-
temporales’, ‘límites circunstanciales’, nalicen sus mandatos de acuerdo a los
‘límites formales’, ‘límites materia- plazos o bajo las condiciones estipula-
les’ y ‘límites materiales implícitos’” das en dicho marco legal.

468
RÉGIMEN PARLAMENTARIO 

Estas elecciones son institucionaliza- monopolística, sin límites ni control,


das: todos los actores saben con an- ya sea que lo realice una persona o
telación los plazos establecidos para un grupo de personas. Sin embargo,
las próximas elecciones, que además existen diferencias entre los distintos
serán similares. Además, las elec- tipos de regímenes no democráticos.
ciones están rodeadas de ‘libertades En este manual se considerarán úni-
políticas’. De acuerdo a Robert Dahl, camente al totalitarismo y al auto-
las libertades políticas relevantes son ritarismo de entre los regímenes no
las de expresión, asociación, acceso democráticos, por ser el marco con-
a la información de carácter plura- ceptual mayormente utilizado en el
lista. Las elecciones bajo un régimen mundo para clasificar los sistemas
democrático también son inclusivas: políticos contemporáneos” (Centro
todos los adultos que satisfacen el de Capacitación Judicial Electoral.
criterio de nacionalidad tienen dere- Régimen democrático. México, 2011).
cho a participar de dichas elecciones.
Las elecciones implican derechos po-
sitivos de participación (derecho a
Régimen parlamentario 
elegir, a ser elegido y a ocupar algún “El perfil definitivo de un régimen
cargo en la burocracia estatal). Un ré- parlamentario responde a los siguien-
gimen democrático incluye eleccio- tes caracteres fundamentales:
nes que son limpias e institucionali-
zadas, así como también una apuesta 1. Existencia de un órgano llamado
universalista, institucionalizada e Parlamento, que es el órgano que
inclusiva, y un sistema legal que san- incorpora la legitimación política
ciona y respalda los derechos y liber- al representar a la soberanía po-
tades incluidas en la definición del pular y que ejerce el poder legisla-
régimen democrático” (CAMINAL tivo. Su papel de representante de
BADIA, Miquel. Manual de Ciencia la soberanía popular determina
Política. 3ª ed. Tecnos, Madrid, 2006). que el Gobierno responda políti-
camente ante él, lo que se traduce
Régimen económico en tres instituciones concretas:

Conjunto de reglas legales que rige, -  Investidura del jefe de gobier-


en el seno de un sistema económico no o (según los países) del go-
dado, las actividades económicas de bierno por la mayoría del par-
los hombres, es decir, sus hechos y lamento: Sin este requisito no
acciones en materia de producción y puede formarse un gobierno,
de cambio. lo que significa que los gobier-
nos extraen su legitimidad de
Régimen no democrático los parlamentos.

“Para efectos prácticos y genera- -  Moción de confianza: Es la


les, se puede decir que los regíme- forma que tiene un gobierno
nes no democráticos se caracterizan de asegurarse, en un momento
por el ejercicio del poder de forma dado, que sigue contando con

469
RÉGIMEN POLÍTICO

la confianza del parlamento. que es irresponsable política-


Puede hacer tanto preguntan- mente y ejerce funciones ho-
do directamente al parlamento noríficas, simbólicas, repre-
y dimitiendo en caso de veri- sentativas del Estado y, en
ficación negativa como supe- algunos supuestos, de carác-
ditando la continuidad del go- ter moderador y de arbitraje
bierno a la aprobación por el de las altas instituciones del
parlamento de una propuesta Estado, sintetizado todo ello
concreta de aquel. en la célebre frase ‘el rey reina
pero no gobierna’.
-  Moción de censura: posibili-
dad del parlamento de hacer ce- - Un gobierno, presidido por el
sar al gobierno que invistió. En primer ministro o jefe del go-
caso de prosperar una moción bierno, que ejerce un poder
de censura, el jefe de gobierno efectivo, es decir, la llamada
dimite y, con él, cesa todo su función de gobierno, dirigiendo
gobierno. En algunos países, la política interior y exterior, la
y a partir de la segunda mitad administración pública y ejer-
del siglo XX, se ha establecido ciendo el poder reglamentario.
una conexión directa entre la
moción de censura constructiva 3.  Como contrapartida a la necesi-
que consiste en que la propues- dad que tiene el gobierno de la
ta de moción debe ir acompaña- confianza parlamentaria, se es-
da de la propuesta concreta de tablece el llamado ‘derecho de
un nuevo candidato a la jefatu- disolución’, en virtud del cual el
ra del gobierno. Se intenta así poder ejecutivo puede decretar
que la mayoría del parlamento la disolución del parlamento y
no se pronuncie solamente para convocar a nuevas elecciones. La
derribar a un gobierno sino que disolución del parlamento, en el
sea capaz de alcanzar un acuer- parlamentarismo clásico, corres-
do simultáneo para formar otro ponde hacerla al Jefe del Estado,
nuevo. pero este no actúa autónoma-
mente sino que lo hace a reque-
Estos tres elementos –investidu-
rimiento del Jefe del Gobierno”
ra, confianza y censura– cons-
(GARCÍA RUIZ, José Luis. Intro-
tituyen una especie de paquete
ducción al Derecho Constitucional).
global que suele sintetizarse en la
frase: ‘el gobierno responde polí-
ticamente ante el parlamento’. Régimen político
2. Un poder ejecutivo de carácter “El régimen político en sentido res-
dualista y que se desdobla en: tringido puede asimilarse a las insti-
tuciones pertenecientes al Estado y al
- Una jefatura del Estado, re- modo como se relacionan entre sí y
presentada por un rey o por con la sociedad. Si se le toma en un
un presidente de la República, sentido más amplio, hay que sumarle

470
REGLA JURÍDICA

a lo dicho los partidos políticos, la Estado. Estos funcionarios no deben


opinión pública, el sistema electo- responder ante el Congreso, lo que
ral, entre otras cosas” (VARGAS hace que no se puedan utilizar medios
VELÁSQUEZ, Alejo. “Notas sobre de censura ni de interpelación.
los conceptos de sistema y régimen
político”. En: Revista Estudios Po- Para que la relación entre el presiden-
líticos. Universidad de Antioquía. te y el Congreso sea transparente y
N° 13, Medellín). efectiva, las elecciones parlamentarias
se realizan cada dos años. Estas elec-
ciones reciben el nombre de ‘eleccio-
Régimen presidencial
nes de medio término’, ya que coin-
“Este régimen, al que también se lla- ciden con la mitad del mandato del
ma presidencial, se da únicamente presidente” (PLANAS, Pedro. Regí-
en Estados Unidos, y tiene ciertas menes políticos contemporáneos. Fondo
características que hacen que no se de Cultura Económica, Lima, 1997).
asemeje a ningún otro. Se basa fun-
damentalmente en la separación de Regionalización
los poderes entre el Ejecutivo y el Le-
gislativo, es decir, el Ejecutivo no tie- “De conformidad con el artículo 190
ne iniciativas legislativas en ningún de la Constitución, la regionalización
caso, pero, si así lo considera necesa- es una de las formas como se realiza
rio, puede llegar a vetar al Congreso el proceso de descentralización del
(que es de carácter bicameral; es de- Estado peruano. Las regiones cons-
cir, está conformado por una cámara tituyen espacios territorialmente de-
de representantes y un senado). limitados, organizados sobre la base
de caracteres geográficos, etnográfi-
Además del Congreso y el presiden- cos, culturales, económicos, históri-
te, la Suprema Corte también tiene cos y sociales comunes. Conforme es-
una parte importante del poder es- tablece el referido artículo 190 (…)”
tatal (esta se encarga de los aspectos (STC Nº 0020-2005-PI, f. j. 46).
judiciales).

En los Estados Unidos, el presidente Regla jurídica


es elegido para ejercer durante un pe- “Como toda norma, también la re-
riodo de cuatro años, con la posibili- gla pretende prescribir las conductas
dad de ser reelegido (esta elección se que estima convenientes para el buen
lleva a cabo mediante el sufragio indi- funcionamiento de la vida colectiva.
recto, el cual se ejerce a través los cole-
gios electorales). La figura del Ejecuti- Inicialmente, podemos definirlas como
vo es el presidente (en este régimen no una concreción de las indicaciones
existe la figura del ministro), lo que no contenidas en los principios y estos,
quiere decir que el presidente gobierne a su vez, una concreción de los valo-
solo, pues está rodeado por miembros res” (Apuntes de Grado en Derecho.
del gobierno que lo ayudan, los cuales Principio jurídico: naturaleza, concepto
reciben el nombre de Secretarios de y clases. UNED).

471
RELIGIÓN

Religión largo de la historia de la humanidad


también han existido religiones sin
“El término ‘religión’ proviene del dios o dioses, sin dogmas ni creencias
latín religio, que Cicerón derivaba o esperanza en otra vida futura.
del verbo relegere, ‘releer’, conjun-
to de ceremonias y actos sagrados No es fácil, por tanto, explicar en
cuyo éxito depende de la exactitud qué consiste exactamente la natu-
con que se realicen. Según otros, el raleza del hecho religioso, tanto es
término proviene del verbo religare, así, que ante la ambigüedad del tér-
que significa ‘unir’, ‘atar’. En griego mino algunos consideran que resulta
no existe una palabra equivalente a inútil cualquier intento de definición.
‘religio’, lo más cercano es ‘eusebeia’, No obstante, han sido múltiples las
que significa ‘piedad’, y en los libros tentativas que desde variadas y di-
bíblicos judíos lo más cercano a la pa- vergentes ópticas han tratado de dar
labra religión es ‘fe’. una explicación del mismo. La mayo-
ría de ellas podrían agruparse princi-
palmente bajo dos grandes enfoques:
Como fenómeno social, la religión no
el funcionalista y el estructuralista.
es algo que el individuo herede ge-
néticamente, sino que es transmitida E. Durkheim, desde una perspectiva
y enseñada a través de la cultura. La funcionalista, defiende que no hay y
religión cumple una función sociali- no puede haber habido una sociedad
zadora y, por tanto, ha de ser enseña- sin religión. Los diferentes sistemas
da o de lo contrario no hay religión. simbólicos de la religión cumplen
Es cierto que hasta el momento no se la función social de dar sentido a la
conoce que hayan existido sociedades existencia individual y colectiva del
sin creencias o instituciones religiosas, ser humano, y de reforzar el senti-
pero también han existido personas miento de solidaridad y cohesión
escépticas, no creyentes o irreligiosas social. La religión simboliza así la
no solo en nuestra sociedad actual, conciencia que la sociedad tiene de
sino en otras sociedades históricas. sí misma como entidad irreductible.
Las religiones abundan en un núme- El estructuralismo concibe la socie-
ro incluso mayor que lenguas cono- dad como una totalidad estructural
cidas, y son tantas que resulta difícil y significativa, articulada por las re-
caracterizar de modo genérico en qué laciones estables y regida por unas
consiste la religión y el hecho religio- leyes internas que hay que buscar en
so. Por otro lado, el cristianismo ha su estructura profunda. El objeto o
penetrado de tal forma en las raíces referencia principal de las religiones
de nuestra cultura occidental que es sería todo aquello que tiene que ver
muy complicado precisar el concepto con lo divino, lo absoluto, lo trascen-
religión sin que de modo consciente o dente, lo misterioso, lo sagrado.
inconsciente esté implícito el modelo
eurocéntrico cristiano de un Dios úni- Teniendo en cuenta ambas perspec-
co, de la Biblia, con dogmas e iglesias; tivas, algunos sociólogos (E. K. Not-
pero conviene tener presente que a lo tingham, J. Martín Velasco) opinan

472
REPARACIÓN

que la religión es todo aquello que desmesuradamente libertades y dere-


dota de sentido a la existencia huma- chos. Sin perjuicio de que las mismas
na” (MARTÍN VELASCO, J. El carácter sean mantenidas o legítimamente res-
ontológico y axiológico del hecho religioso. petadas y sin que ello suponga negar
Filosofía de la religión, Madrid, 1973). la indudable incidencia de la fe cató-
lica en nuestra historia, hay que sa-
Religión católica ber respetar el derecho de quienes no
comparten dicha fe y, por tanto, ga-
“La referencia a que la Iglesia cató- rantizar la plena autodeterminación
lica es un elemento importante en la de cada persona según sus propias
formación histórica, cultural y moral convicciones. No en vano, y como en-
del Perú puede, sin duda, ser tomada fatiza la propia norma fundamental,
como un indicativo de concepción on- el reconocimiento y la colaboración a
tológica de nuestro Estado, pero tam- la Iglesia católica es sin perjuicio del
poco significa que la moral colectiva o respeto por otras confesiones y sin
individual de las personas o su propio la negación de vínculos o fórmulas
sentido de autodeterminación depen- de apoyo en torno a ellas” (STC Exp.
da de acatar o no los mandatos de la fe Nº 05680-2009-PA, f. j. 21).
católica. Se trata, en otras palabras, de
un reconocimiento especial que hace Remuneración
el Estado en tanto la misma ha coad-
yuvado a la realización de los propios “El trabajador tiene derecho a una
valores que nuestra Constitución His- remuneración equitativa y suficiente,
tórica ha venido proclamando. Sin que procure, para él y su familia, el
embargo, de allí a pensar que las con- bienestar material y espiritual.
vicciones católicas deben determinar
el comportamiento de las personas, El pago de la remuneración y de los
como incluso, el de las autoridades, beneficios sociales del trabajador tie-
obligando a que las funciones o com- ne prioridad sobre cualquiera otra
petencias tengan que subordinarse a obligación del empleador. Las remu-
los postulados de dicha fe, resulta, a neraciones mínimas se regulan por el
todas luces, ilegítimo en un Estado Estado con participación de las orga-
donde el pluralismo de creencias re- nizaciones representativas de los tra-
ligiosas constituye un componente bajadores y de los empleadores (…)”
esencial derivado, tanto del principio (STC Nº 00027-2006-PI, f. j. 14).
de primacía de la persona humana
como del sustento democrático. Este Reparación
Colegiado, por consiguiente, conside-
ra que por más arraigadas que resul- “[L]a reparación es un ‘término ge-
ten ciertas costumbres religiosas en nérico que comprende las diferentes
nuestra colectividad y que esta última formas como un Estado puede hacer
resulte mayoritariamente católica, frente a la responsabilidad interna-
ello no significa que las mismas de- cional en que ha incurrido’. Por ello,
ban irradiarse a todos los sectores del la reparación comprende diversos
ordenamiento jurídico condicionando ‘modos específicos’ de reparar, que

473
REPRESENTACIÓN

‘varían según la lesión producida’. El 2. La representación política se origi-


mismo Tribunal ha manifestado que na principalmente en la Edad Me-
las reparaciones que se establezcan dia, aunque existen evidencias ar-
deben guardar relación con las viola- queológicas que demuestran que
ciones declaradas” (Corte IDH, caso también fue utilizada por el mun-
Carpio Nicolle y otros vs. Guatema- do antiguo. Durante el medievo, la
la, párr. 89). combinación de acontecimientos,
tales como: la aparición y prolife-
ración de pueblos y ciudades dota-
Representación dos de cartas reales; el surgimien-
Representación es el acto de represen- to de la burguesía; los problemas
tar o la situación de ser representa- financieros de los monarcas feu-
do. Sustituir a otro o hacer sus veces. dales y la lucha de la nobleza por
// “La representación, en sentido limitar el poder real; fundamen-
general, es un fenómeno jurídico que talmente, dieron como resultado
implica la actuación a nombre de otro, la celebración de concilios ‘nacio-
en el campo del derecho. Al existir en nales’ donde estuvieron represen-
el mundo de los hechos, la realidad tados los estamentos más impor-
innegable de la cooperación entre las tantes de la comunidad feudal. El
personas, surgió a la vida jurídica la caso más ilustrativo es el del Par-
institución de la representación, en lamento inglés, el cual, al limitar el
virtud de la cual una persona, llamada poder regio y apoderarse del con-
representante, realiza actos jurídicos trol político del gobierno, dio ori-
en nombre de otra, llamada represen- gen al parlamentarismo. La asam-
tado, en forma tal que el acto surte blea británica logró trascender al
efectos en forma directa en la esfera ju- absolutismo y proyectarse hasta la
rídica de este último, como si hubiera época moderna, sirviendo de
sido realizado por él. Así, los derechos ejemplo, modelo e inspiración a
y obligaciones emanadas del acto jurí- la mayoría de las asambleas re-
dico de que se trate, se imputan direc- presentativas contemporáneas”
tamente al representado” (BARRERA (BISCARETTI DI RUFFIA, Paolo.
GRAF, Jorge. La representación volunta- Derecho constitucional. Editorial
ria en derecho privado. Instituto de Dere- Tecnos, Madrid, 1987).
cho Comparado, México, 1967).
Represión de actos lesivos
Representación política homogéneos
“1. Es el fenómeno por el cual la Na- “La represión de actos lesivos ho-
ción, a través de técnicas diver- mogéneos es un mecanismo de pro-
sas, principalmente la elección, tección judicial de derechos funda-
designa a cierto número de ciu- mentales frente a actos que presentan
dadanos para que, ante la impo- características similares a aquellos que
sibilidad de hacerlo por sí misma, han sido considerados en una senten-
participen en la creación de la vo- cia previa como contrarios a tales de-
luntad estatal. rechos. En este sentido, lo resuelto en

474
RESPONSABILIDAD POLÍTICA

un proceso constitucional de tutela de 1 del artículo 102 de la Constitu-


derechos fundamentales no agota sus ción y el artículo 4 del Reglamento
efectos con el cumplimiento de lo dis- del Congreso le confieren implíci-
puesto en la sentencia respectiva, sino tamente una jerarquía homóloga a
que se extiende hacia el futuro, en la ley” (STC Exp. Nº 0047-2004-AI,
la perspectiva de garantizar que no f. j. 17). // “Se trata de actos parla-
se vuelva a cometer una afectación mentarios que generalmente regulan
similar del mismo derecho” (STC casos de manera particular y concre-
Nº 5287-2008-PA, f. j. 2.1). to. Representan la excepción a la ca-
racterística de generalidad de la ley.
República Tienen rango de ley porque el inciso
1 del artículo 102 de la Constitución
“(Res publica, cosa pública: a) lo rela- y el artículo 4 del Reglamento del
tivo al populus roumnus o a los dere- Congreso le confieren implícitamen-
chos e intereses del pueblo romano, te una jerarquía homóloga a la ley”
b) lo relativo al Estado o a la función (STC Nº 0047-2004-AI, f. j. 17).
pública). Aunque la república se ha
definido en sentido negativo, como Responsabilidad civil
toda forma de gobierno que no sea
monarquía, esta enunciación lejos de La que lleva consigo el resarcimiento
ilustrar los elementos de una repúbli- de los daños causados y de los perjui-
ca la supedita a una clasificación de cios provocados por uno mismo o por
las formas de gobierno ya superada, tercero, por el que debe responderse.
a saber: república y monarquía, ol-
vidando otras clasificaciones no tan Responsabilidad política
simplistas. Se podría establecer una
conceptualización de la república a “La responsabilidad política es un
partir de la determinación de sus ele- concepto que se desarrolla con la de-
mentos, y considerarla así como una mocracia, derivada del control que
forma de gobierno cuyas caracterís- hace el Parlamento al Ejecutivo. Res-
ticas están dominadas por los prin- ponde a épocas donde el honor era
cipios electivos de sus gobernantes importante, y no se necesitaba judicia-
y de representación de la soberanía lizar todos los errores (como sucede
que reside en la nación” (BISCARET- hoy en día), y por el contrario era sufi-
TI DI RUFFIA, Paolo. Introducción al ciente sanción la censura o el rechazo
Derecho Constitucional comparado). de la mayoría para que el funcionario
se retirase del puesto que ocupaba.
Resoluciones legislativas En nuestra sociedad, donde estos con-
ceptos –honor, buen nombre, reputa-
“Se trata de actos parlamentarios ción– parecen estar en desuso, donde
que generalmente regulan casos de advenedizos ingresan a la política con
manera particular y concreto. Re- el fin de mejorar su status (y no lo ha-
presentan la excepción a la carac- cen como culminación de desarrollo
terística de generalidad de la ley. intelectual o profesional exitoso), la
Tienen rango de ley porque el inciso responsabilidad política es difícil de

475
RESPONSABILIDAD POLÍTICA

comprender. La responsabilidad polí- la doctrina alemana de fines del siglo


tica no sanciona un delito, pues para XIX y de principios del XX, y luego ha
ello están los procesos judiciales, sino tenido importantes desarrollos de al-
lo que se pueden considerar errores o tísimo nivel. Esto en el ámbito de los
deficiencias en la gestión del Estado, sistemas romanistas, porque en el con-
que deben ser así consideradas por la cierto de las naciones que se rigen por
opinión pública, y asumidas por quien el Common Law, las cosas son distintas.
lidera el sector desde un cargo políti-
Fue en 1376 que en Inglaterra bajo el
co. Por ejemplo, muchas veces, en
reinado de Eduardo III, se estableció,
nombre de la lucha contra la corrup-
por vez primera, lo que hasta ahora se
ción, errores que bastaría sean san-
conoce como impeachment, terminolo-
cionados usando la responsabilidad
gía vetusta, pero que todavía se em-
política, terminan en largos procesos
plea, y así la entienden todos. Según
judiciales, cuyo fin es la absolución
informa el famoso Diccionario jurídi-
del encausado” (VALDIVIA, Juan
co Black, impeachment, viene del inglés
Carlos. “La responsabilidad política”. antiguo, que a su vez, tiene que ver
Columna del diario Correo). // “Este con acusar o impedir algo a alguien.
es, sin lugar a dudas, el concepto clave
que está detrás de todo esto. Quien ha Por tanto, el impeachment se utilizó
actuado en política, está expuesto a la desde entonces como una acusación
correspondiente responsabilidad que, que se hacía a alguien, normalmente,
llegado el caso, puede ser también un funcionario de alto nivel.
civil y penal. Y que se ha reconocido
desde muy antiguo, de muy diversas Lo curioso es que la palabra impeach-
maneras. El primer pueblo que creó ment está referida solo a la etapa inicial,
este tipo de instituciones, y la manera o sea, a la acusación, pero nada dice de
de llevarlas a la práctica, fue el inglés, lo que viene después, que es todo un
que –sin lugar a dudas–, es el pueblo procedimiento de tipo parlamentario,
por antonomasia en la creación de ins- que se inicia en la Cámara de los Co-
munes y termina en la Cámara de los
tituciones y conceptos constituciona-
Lores. Como se sabe, la Cámara de los
les, y que llegan a nuestros días. Algo
Lores, o mejor dicho, una sección de
han contribuido los Estados Unidos
ella compuesta por los Lores jueces,
y Francia, pero en rigor, todo o casi
son la instancia última de la judicatura
todo, parte de Inglaterra. La labor de
inglesa, y tiene, por tanto, poderes ju-
Alemania ha sido más bien modesta.
risdiccionales. En consecuencia, si bien
Fue siempre un pueblo con gran nivel
todos lo entendían así, la ‘acusación’
cultural, pero en lo político alimentó, no solo era eso; sino también defen-
desde siempre, una vocación autori- sa, debate, deliberación y, finalmente,
taria, que llega hasta nuestros días. sanción. En un principio, la Cámara de
O mejor dicho, casi hasta nuestros los Lores podía aplicar incluso la pena
días, pues en 1945, con la derrota del de muerte, y sin necesidad de mayo-
nazismo, las cosas empezaron a cam- rías calificadas.
biar lentamente. Por cierto, no puede
dejar de anotarse, que la gran sistema- Por tanto, el impeachment en el Reino
tización del Derecho Público, la hace Unido (ese es su nombre oficial) es

476
RESPONSABILIDAD SOCIAL

un proceso de tipo penal, que aca- Legales, año LIV, número 55, marzo-
ba con sanciones, que pueden ser de abril,Trujillo, 2004).
todo tipo, principales y accesorias.

El problema con el impeachment inglés Responsabilidad política


es que no se usa desde 1805. Por eso del funcionario
los manuales ingleses de los últimos
años (todos con el título genérico de Esta responsabilidad aparece cuando
Derecho Constitucional y Derecho está en juego el interés general de la
Administrativo), casi ni lo mencio- sociedad, lesionado por la conducta de
nan, pues si bien no está abolido, ha los funcionarios. La responsabilidad
caído en total desuso. Esto es, la nor- política puede derivar en otras formas
mativa existe sin cambio alguno, pero de responsabilidad como la penal y
los usos, es decir, la constitución ma- la civil, e incluso la aplicación de una
terial, es otra: la norma no ha sido mo- sanción, a veces con carácter acceso-
dificada ni alterada, pero la realidad rio, de no poder ocupar en la Nación,
no concuerda con ella. Esto es lo que ningún cargo o empleo de confianza o
se conoce como mutación constitu- a sueldo lo que en sustancia, trasunta
cional, término que al parecer no han una sanción administrativa.
entendido muchos (el concepto fue
fijado por vez primera por Jellinek en
1906, y en castellano cupo su difusión Responsabilidad social
a García Pelayo, quien así lo hizo en la La responsabilidad social es una ins-
primera edición de su famoso manual piración voluntaria, es reconocer y
publicado en 1950 y reiteradamente aceptar los compromisos que tene-
editado desde entonces). mos con nuestra sociedad.
Ahora bien, ¿cuál es la explicación
del no uso del impeachment desde La responsabilidad social es una ac-
1805? Lo que anotan los autores es titud madura, conciente y sensible a
que, a principios del siglo XIX, em- los problemas de nuestra sociedad y
pezó a asentarse en definitiva el régi- es una actitud proactiva para adoptar
men parlamentario en Inglaterra (en hábitos, estrategias y procesos que
especial, en 1832 con las reformas de nos ayuden a minimizar los impac-
ese año), quedando el Rey tan limita- tos negativos que podemos generar
do y tan sujeto al control parlamen- al medio ambiente y a la sociedad.
tario, que encontraron otros medios
más rápidos y más eficaces para ha- Ser responsable es no ignorar todo
cer efectiva la responsabilidad polí- lo anterior, es saber que cada uno
tica, sin perjuicio de los delitos que de nosotros formamos parte de una
pudieran cometerse en el cargo, que sociedad y que todos tenemos com-
en este caso, lo llevarían los tribuna- promisos y obligaciones que debe-
les comunes” (GARCÍA BELAUN- mos cumplir, tanto individualmente
DE, Domingo. “¿Antejuicio, acusa- (responsabilidad social individual)
ción constitucional, juicio político?”. como en conjunto (responsabilidad
En: Revista Jurídica del Perú, Normas social empresarial, gubernamental,

477
RETROACTIVIDAD

institucional, organizacional) (Plata- decisión política que puede activarse


forma social. Sé responsable). // “La en razón de que el gobernante o re-
responsabilidad social empresarial presentante no ha cumplido suficien-
renueva la concepción de la empresa, te y/o adecuadamente con el man-
otorgando a esta una dimensión am- dato que le fue otorgado mediante el
plia e integradora, que va más allá de voto, o cuando ha perdido su legiti-
la mera cuestión económica en la que midad de origen como resultado de
se incorpora perfectamente la triple inadecuadas decisiones colectivas o,
faceta de la sostenibilidad: económica, en su caso, inacciones. Así, la revo-
social y medio ambiental. El desarro- catoria de mandato constituye una
llo sostenible se sitúa como fin a al- importante institución para superar,
canzar por medio de la adecuada im- en democracia, situaciones de crisis”
plantación de un modelo de empresa (MENDIETA, Gonzalo. Democracia
socialmente responsable, en el que los directa. Democracia en Bolivia, 2011).
distintos grupos de interés, stakehol-
ders, son el centro de atención esencial Rigidez constitucional
para la gestión” (MONBERG, Manuel.
Responsabilidad social empresarial como “El carácter rígido de una Constitu-
ventaja competitiva. Universidad Técni- ción o de la norma constitucional es,
ca Federico Santa María, 2006). en última instancia, una consecuen-
cia de la pretensión de actuar del
Retroactividad principio de la supremacía constitu-
cional. La rigidez es una técnica de
Retroactividad significa calidad de reforzamiento de la supremacía.
retroactivo, o sea que obra o tiene
fuerza sobre lo pasado. La rigidez cumple funciones de ga-
rantía en la medida que al existir una
diferencia de carácter formal de las
Revocatoria normas constitucionales y ordina-
rias, como consecuencia, lógicamen-
“La revocatoria es un mecanismo te, del establecimiento de un proce-
institucional de democracia directa dimiento especial de revisión, esta
mediante el cual la ciudadanía, por dota a las normas constitucionales
medio del sufragio universal, deci- de una eficacia condicionante de las
de si una autoridad o representante ordinarias, y de una especial resis-
electo continúa en funciones o cesa tencia al cambio. Es importante tener
en el cargo antes de concluir el pe- presente que la técnica de rigidez
riodo de su mandato. Tiene que ver, debe ser observada y protegida por
entonces, con un principio democrá- unos órganos determinados que per-
tico fundamental: la ciudadanía que mitan que la misma se cumpla y que
otorga un mandato popular tiene de esa forma se garantice la supre-
también derecho a revocarlo. macía de la Constitución” (GARCÍA
PALACIOS, Omar. Curso de Derecho
¿Cuándo procede la revocatoria de Constitucional. UNAN-León, UCA,
mandato? En realidad se trata de una UAM, Managua, 2010).

478
S
Salud y mujeres de estar informados y te-
ner acceso a los métodos de regu-
Estado en que el ser orgánico ejerce lación de la fertilidad, seguros, efi-
normalmente todas las funciones. caces, asequibles y aceptables, del
// Desenvolvimiento normal de las mismo modo que el derecho de ac-
funciones psíquicas y físicas de un ceder a servicios de salud adecuados
individuo. que permitan a la mujer dar a luz en
forma segura y contar con altas pro-
Salud pública babilidades de tener un hijo sano.

Del latín sanitas (de sanus, sano). // El concepto de salud reproductiva


En una de sus acepciones representa incluye el de ‘regulación de la fertili-
el estado sanitario en que se encuen- dad’. Para organismos como la Orga-
tra la población de un país, de una nización Mundial de la salud (OMS),
región o de una localidad. implica la utilización de distintos
métodos como el retraso del embara-
zo, el uso de anticonceptivos, el trata-
Salud reproductiva
miento de la infertilidad, la interrup-
“‘Estado general de bienestar físico, ción de embarazos no deseados y la
mental y social y no una mera au- alimentación con leche materna. Este
sencia de enfermedades o dolencias concepto parece admitir la inclusión
en todos los aspectos relacionados del aborto dentro de la noción de sa-
con el sistema reproductivo y sus lud reproductiva.
funciones y procesos. En consecuen-
cia, la salud reproductiva incluye la De acuerdo con la definición de sa-
capacidad de disfrutar de una vida lud reproductiva de la Conferencia
sexual satisfactoria y sin riesgos, de Mundial sobre la Población y el De-
procrear, al igual que la libertad de sarrollo, celebrada en El Cairo, en
decidir hacerlo o no hacerlo, cuando 1994, respecto a la regulación de la
y con qué frecuencia’. fertilidad se recoge el derecho del
hombre y de la mujer a obtener infor-
En el último aspecto recién expuesto, mación sobre la planificación de la
está implícito el derecho de hombres familia a su elección, ‘(…) así como

479
SEGURIDAD

a otros métodos para la regulación la sensación de confianza, entendién-


de la fecundidad que no estén legal- dosela como ausencia de riesgos y
mente prohibidos y el acceso a mé- daños a la integridad física y psico-
todos seguros, eficaces, asequibles y lógica, donde el Estado debe garan-
aceptables (…)’. Es decir, contempla tizar la vida, la libertad y el patrimo-
la ilegalidad del aborto. nio ciudadano” (Consejo Nacional de
Seguridad Ciudadana, 2007). // “[L]a
Este mismo documento insiste en la seguridad ciudadana comprende la
necesidad de que todos los países preservación de la paz, la tranquili-
adopten medidas para asegurar la dad y la seguridad de los ciudada-
planificación de la familia lo antes nos, sin mediar el factor político y/o
posible o al menos para el año 2015, el trasfondo ideológico en su vulne-
y que ‘deberían tratar de proporcio- ración. Quien delinque contra la se-
nar una gama de métodos seguros y guridad ciudadana, no se propone
fiables de planificación de la familia derrocar o amenazar al régimen po-
y servicios conexos de salud repro- lítico constitucio­ nalmente estableci-
ductiva que no estén legalmente per- do, a fin de imponer uno distinto o
mitidos’” (Glosario Catálogo - Alerta una distinta ideología’” (STC Exp.
México). N° 0002-2008-AI, f. j. 10).

Seguridad Seguridad jurídica


“[Es] la ausencia de perturbaciones “La seguridad jurídica puede ser pre-
que restrinjan o limiten la libertad sentada como un objetivo del sistema
más allá de lo razonable. ‘La seguri- político, cualquiera sea su tipifica-
dad también debe entenderse como ción, o como una garantía constitu-
la protección contra toda interferen- cional, es decir, como un instrumen-
cia ilegal o arbitraria de la libertad to necesario para la salvaguarda de
física’. En consecuencia, el numeral los derechos constitucionales y del
primero del artículo 7 protege de sistema constitucional. Entendemos
manera general el derecho a la li- que la seguridad jurídica es, básica-
bertad y la seguridad personales, mente, una garantía constitucional,
mientras que ‘los demás numerales porque sin ella no puede haber li-
se encarg[an] de las diversas garan- bertad ni convivencia armónica en el
tías que deben darse a la hora de pri- seno de una sociedad dotada de or-
var a alguien de su libertad’” (Corte ganización política.
IDH, caso Chaparro Álvarez y Lapo
Iñiguez vs. Ecuador. Excepciones pre- La seguridad jurídica, de manera
liminares, fondo, reparaciones y cos- genérica, es una consecuencia del
tas. Serie N° 170, párrs. 52 y 53). Estado en donde impera la ley es-
tableciendo las reglas de juego a las
Seguridad ciudadana cuales deberá adaptarse la conducta
de los hombres para que ellos no su-
“La seguridad ciudadana es una si- fran consecuencias lesivas para sus
tuación social, en la cual predomina intereses. Pero de manera específica,

480
SENADO

y con referencia a una democracia Asimismo, nociones actuales de la


constitucional, la seguridad jurídi- seguridad nacional hacen referencia
ca es el conjunto de garantías que a amenazas más difusas como –entre
afirman la vigencia y aplicación de otras– la pobreza, la migración masi-
aquellas reglas de juego que impiden va, las enfermedades pandémicas, la
la desnaturalización de las libertades degradación ambiental y la escasez
constitucionales del hombre” (BA- de agua” (Glosario de Derechos Hu-
DENI, Gregorio. Tratado de Derecho manos, Colombia, 1998).
Constitucional. Buenos Aires, 2006).
Seguridad personal
Seguridad nacional
“[L]a seguridad personal representa
“El concepto de seguridad nacional la garantía que el poder público ofre-
hace referencia, de manera directa, ce frente a las posibles amenazas por
a la sobrevivencia del Estado en sí; parte de los terceros de lesionar la
es decir, a la preservación de su so- indemnidad de la persona o desva-
beranía, su integridad territorial, su necer la sensación de tranquilidad y
orden constitucional y su población. sosiego psíquico y moral que debe
De esta manera, el concepto de segu- acompañar la vida coexistencial”
ridad nacional incluye una percep- (STC Exp Nº 2333-2004-HC, FJ 37).
ción particular sobre las amenazas
más graves que enfrenta el Estado. Senado
Convencionalmente, dichos retos o
amenazas han sido vistos en la ló- “Institución política parlamentaria
gica de la defensa militar en contra que tiene sus orígenes en el consejo
de enemigos externos e internos. de ancianos de la antigua Roma y que
En consecuencia, las acciones del Es- estaba compuesto por el rey y los pater
tado con el fin de garantizar la segu- familias. Su clásica orientación hacia
ridad nacional han privilegiado los el principio aristocrático, más que al
campos de la defensa y la inteligen- de la mayoría popular, se reflejó ini-
cia. Conforme el sistema internacio- cialmente en la Constitución nortea-
nal se fue transformando –particular- mericana, que hasta 1913 mantuvo la
mente tras el fin de la Guerra Fría– y elección indirecta de su Senado. Tras
en la medida en que las propias so- la progresiva democratización de los
ciedades nacionales se tornaron más sistemas políticos, el senado existe
complejas, los orígenes y la naturale- en los modelos bicamerales con dos
za de las amenazas a la seguridad na- posibles fundamentaciones: la doble
cional se modificaron. Más allá de los lectura legislativa y la cobertura de
Estados enemigos o las guerrillas tra- representación territorial.
dicionales, figuran ahora los grupos
terroristas –que le hacen la guerra al Así, por un lado, el senado se ha
Estado y amenazan la vida de su po- constituido en muchos sistemas en
blación– y los narcotraficantes –que una segunda cámara, también llama-
desafían abiertamente su autoridad da cámara alta, que junto con la co-
y ponen en riesgo la salud pública–. nocida como cámara baja se encargan

481
SENTENCIA

del perfeccionamiento legislativo, y conoce de todos los asuntos. Esto


a través de segundas lecturas más hace que, si bien teóricamente cuenta
reflexivas, de los proyectos o pro- con distinto sistema electoral y una
posiciones de ley que se pretenden vocación territorial, se reproduzcan
aprobar. En algunos de estos lugares, las mayorías, y consiguientemente
como Italia, el senado conserva su los debates del Congreso de los Di-
naturaleza etimológica pues, aunque putados” (MOLINA, Ignacio. Con-
sus miembros no son necesariamente ceptos fundamentales de Ciencia Políti-
seniles, se exige una edad más avan- ca. Alianza Editorial, Madrid, 1998).
zada para participar en su composi-
ción. El sesgo conservador que esto Sentencia
puede conllevar queda a veces amor-
tiguado porque la cámara alta tiene “Por sentencia debe entenderse el jui-
un peso final menor que la cámara cio lógico de los hechos en las normas
baja y, a veces, está limitado a una jurídicas y la conclusión de los reso-
simple capacidad de ralentización lutivos que contienen la verdad legal.
del proceso. En caso contrario, los
posibles desacuerdos entre los dos El Maestro Jacinto Pallares define a la
órganos parlamentarios han de sol- sentencia como ‘el acto jurisdiccional
ventarse por medio de comisiones de por medio del cual el juez resuelve
conciliación. las cuestiones principales materia del
juicio o las incidentales que hayan
La otra gran posibilidad funcional surgido durante el proceso’. Desde
que pueden desempeñar hoy los se- un punto de vista lógico, la sentencia
nados es la de cámara territorial. Esta constituye un silogismo compuesto
opción es propia de aquellos Estados por una premisa mayor (ley), una pre-
que, por su específico modelo de dis- misa menor (el caso) y una conclusión
tribución territorial, necesitan repre- o proposición (aplicación de la norma
sentar en el centro los intereses de sus al caso concreto); el silogismo es una
componentes parciales. En sistemas argumentación deductiva, un racioci-
federales, como el belga, el senado nio en el cual por supuestas proposi-
está compuesto por los miembros de ciones o premisas se llega a una nueva
la federación, mientras que son los proposición, calificándosele como la
poderes locales quienes constituyen expresión perfecta del raciocinio per-
la cámara en casos más centraliza- fecto, por lo que el acto procesal más
dos, como el francés. La importancia importante de cualquier órgano juris-
de la función territorial hace que, en diccional es la sentencia, la cual cons-
los casos en que el senado se justifi- tituye la resolución de la litis plantea-
que en ella, exista mayor equilibro da sometida a la consideración del
potestativo o reparto de materias con juez. Este es quien tiene que decidir la
la otra cámara. El Senado español es elección de la premisa mayor, sobre la
especialmente atípico pues, funcio- cual se va a fundamentar la sentencia,
nando en un Estado cuyas regiones si es que se presenta el problema de
cuentan con amplia autonomía, se que haya más de una premisa posi-
elige en circunscripciones locales ble, cada una de ellas vigentes en el

482
SENTENCIA CONSTITUCIONAL

ordenamiento jurídico positivo, pero decir, no permite revisar sentencias


las premisas son elegidas en función pasadas en calidad de cosa juzgada
de lo que se estima como el fallo co- en las que se hubiese aplicado la dis-
rrecto, toda vez que con propiedad posición legal acusada.
es posible afirmar que sentenciar no
es conocer sino valorar” (RUMORO- Este tipo de sentencias se aplica para
SO RODRÍGUEZ, José Antonio. “Las los casos de mera estimación, decla-
sentencias”. En: Revista de Filosofía, rando la inconstitucionalidad de la
Nº 113, 2010). // “La sentencia es un disposición legal impugnada se dis-
acto de la inteligencia del juez y, pre- pone se retire del ordenamiento jurí-
cisamente, un juicio lógico que reviste dico la misma de forma inmediata; o
la forma del silogismo cuya materia las de era desestimación, declarando
es la declaración de la norma jurídica la constitucionalidad de la disposi-
aplicable en el caso concreto. ción legal acusada. En este caso, se
parte del razonamiento de que la de-
La sentencia constituye uno o varios cisión, en principio, solo debe tener
silogismos que determinan uno o efectos hacia el futuro, pues no es la
múltiples efectos jurídicos: la hipóte- declaración de nulidad de la ley sino
sis de hecho que contempla la norma; su anulación, por quien tiene la fa-
un determinado actuar que ha sido cultad para hacerlo y por razones de
comprobado y, por último, su concor- seguridad jurídica, es más adecuado
dancia con la hipótesis enunciada. el efecto estrictamente pro futuro a
partir de la publicación de la senten-
En esta tesitura, el juez en la cons- cia” (SANTIVAÑEZ RIVERA, José.
trucción de sus resoluciones juega “Los efectos de las sentencias consti-
con tres elementos: normas, hechos tucionales en el ordenamiento inter-
que logran o no probarse y conse- no”. En: Revista Semestral del Centro
cuencias jurídicas. Estos elementos de Estudios Constitucionales. Universi-
están concatenados en la relación dad de Talca, Noviembre, 2006).
de causa a efecto de tal manera que
unos resultan determinantes de los Sentencia constitucional
otros” (LEÓN HERNÁNDEZ, Da-
vid. Técnica para la elaboración de sen- “La sentencia constitucional es un
tencias. Diplomado en Introducción acto procesal, es la decisión de un
a la Función Jurisdiccional, Instituto colegio de jueces que pone término
de la Judicatura Federal, México). a un proceso. Es una actividad diri-
gida a la interpretación e integración
Sentencia con efecto inme- creadora del derecho, sin olvidar su
dimensión política.
diato
“Son aquellas sentencias cuya apli- Según lo expresado por Domingo
cación es inmediata a partir de su García Belaunde, las sentencias cons-
publicación en el órgano oficial del titucionales, como es obvio adver-
Estado previsto por ley, pero el efec- tirlo, son una modalidad del género
to es a futuro y no retroactivo, es ‘sentencias’.

483
SENTENCIA DE AMPARO

‘Esto es, son tan sentencias como las Alejandro. Tipología de nuestras senten-
obras y tienen o deben tener la mis- cias constitucionales. Colombia, 2004).
ma estructura.

Sin embargo, la temática de estas sen-


Sentencia de amparo
tencias tiene algo especial, pues no se “Como ha señalado Osvaldo Alfredo
dirige a satisfacer un interés privado Gozaíni, la sentencia en el proceso de
o de beneficio de un grupo, sino que amparo ‘es uno de los capítulos más
persigue cautelar valores que afectan conflictivos, toda vez que sus princi-
directamente a los miembros de una pios, formas, efectos, particularida-
sociedad determinada. Aún más, des dependen del sistema constitu-
se trata de poner en cumplimiento cional donde se articule.
el texto fundamental que da cuenta
de una sociedad, y no de un código Por principio, debemos abarcar la
procesal cualquiera, por lo que su problemática de las sentencias en el
vigencia es más importante. Pues si amparo, dentro de una categoría más
una Constitución, base y soporte de genérica, que son las ‘sentencias cons-
todo el ordenamiento jurídico, no se titucionales’. Dicho de otro modo,
cumple, constituye un demérito que toda sentencia de amparo es una sen-
afecta al resto del ordenamiento. Lo tencia constitucional, pero desde lue-
anterior se confirma con el hecho de go no toda sentencia constitucional es
que las sentencias constitucionales, exclusivamente de amparo; pues en
tienen importancia precisamente los diversos sistemas de juridicción
porque cautelan, fundamentalmente, constitucional, la categoría genérica
dos aspectos que son clave: los de- de sentencia constitucional incluye el
rechos fundamentales y la jerarquía universo de procesos constitucionales
normativa’. con que cuenta cada país y que recogen
estos instrumentos de defensa de la
Para el profesor Humberto Nogueira Constitución” (ETO CRUZ, Gerardo.
Alcalá, las sentencias de un tribunal Tratado del Proceso de Amparo. Gaceta
o de una corte constitucional son ac- Jurídica, Lima, 2013).
tos procesales que ponen término a
un proceso, por parte de un órgano Sentencia de aviso
colegiado que constituye la instancia
suprema constitucional, pero, según “[U]n tipo de sentencia denominado
Monroy Cabra, la definición es más por la doctrina constitucional com-
simple, pues para él, la sentencia parada como ‘sentencia de aviso’
constitucional es el acto procesal con (Warn-oder Signalentscheidung), según
el cual culmina el proceso constitu- la cual una situación es considerada,
cional. Además, es la forma como los en el momento en que ella se dicta,
tribunales constitucionales interpre- como  todavía conforme con la Consti-
tan la Constitución, considerándo- tución, pero que en el futuro puede
se la sentencia constitucional por la devenir en incompatible con la Cons-
doctrina moderna, como fuente del titución, si es que no se previenen al-
derecho” (OLANO GARCÍA, Hernán gunos factores que puedan hacer de

484
SENTENCIA INTERPRETATIVA MANIPULATIVA (NORMATIVA)

la ley impugnada inconstitucional” El Peruano el 29 de agosto de 2014,


(Segundo considerando del funda- este Tribunal estableció en el funda-
mento de voto del magistrado Lan- mento 49, con carácter de precedente
da Arroyo, recaído en la STC Exp. vinculante, que se expedirá sentencia
N° 0009-2008-PI). interlocutoria denegatoria, dictada
sin más trámite cuando concurra al-
Sentencia de inadmisibilidad guno de los siguientes supuestos,
que igualmente están contenidos en
“En estas sentencias el órgano de con- el artículo 110del Reglamento Nor-
trol no se pronuncia sobre el fondo mativo del Tribunal Constitucional.
del asunto. Se funda en las causas de A saber, cuando: a) carezca de fun-
inadmisibilidad establecida en la ley. damentación la supuesta vulnera-
El juez constitucional lo puede hacer ción que se invoque; b) la cuestión de
desde el inicio o al final del procedi- derecho contenida en el recurso no
miento. Generalmente se fundan en sea de especial trascendencia cons-
faltas o errores de carácter procesal. titucional; c) la cuestión de derecho
Por ejemplo, falta de legitimación ac- invocada contradiga un precedente
tiva y pasiva. Exclusión de la norma vinculante del Tribunal Constitucio-
impugnada como objeto de control nal; d) se haya decidido de manera
de inconstitucionalidad; no haberse desestimatoria en casos sustancial-
agotado la vía administrativa; no co- mente iguales (RTC Nº 3712 2014-
rregir las omisiones o errores que el PA, f. j. 1).
órgano de control le indico corregir
al recurrente dentro del plazo ley” Sentencia interpretativa
(ESCOBAR FORNOS, Iván. Interpre-
tación e integración constitucional. Edi-
manipulativa (normativa)
torial Hispamer, Nicaragua, 2002). “[L]as sentencias denominadas in-
terpretativas. Mediante tales senten-
Sentencia firme cias, los tribunales constitucionales
evitan crear vacíos y lagunas de re-
“Sentencia firme es sinónimo de eje- sultados funestos para el ordena-
cutoriada. Es decir, aquella que no miento jurídico. Son abundantes los
admite recursos, adquiere autoridad testimonios de las ventajas de esta
de cosa juzgada y no puede ser mo- clase de sentencias en el derecho y la
dificada posteriormente” (HARASIC jurisprudencia constitucional com-
YAKSIC, Davor. Derecho Procesal I. parados, ya que, además, permiten
Universidad de Chile, 2003). di­sipar las incoherencias, galimatías,
antinomias o confusiones que pue-
Sentencia interlocutoria dan contener normas con fuerza o
rango de ley.
La sentencia interlocutoria es un tipo
de sentencia que resuelve una deter- Las sentencias interpretativas, cuyo
minada cuestión sobre algún artículo fallo se pronuncia fundamentalmen-
o incidente. // En la STC 00987-2014- te res­pecto al contenido normativo,
PA/TC, publicada en el diario oficial pueden ser, a su vez, estimatorias y

485
SENTENCIAS ADITIVAS

desestima­torias. Mediante ellas se (NOGUEIRA ALCALÁ, Humberto,


dispone que una disposición legal “Sentencias de los tribunales consti-
no es inconstitucio­nal si es que esta tucionales y sus efectos en América
puede ser interpretada conforme a la del Sur”. En: Revista Iberoamericana de
Constitución. Como tal, presupone Derecho Procesal Constitucional. Proce-
la existencia, en una disposición le- so y Constitución, Nº 2, julio-diciem-
gal, de al menos dos opciones inter- bre, 2004). // “(…) Las sentencias
pretativas, una de las cuales es con- aditivas: Son aquellas en donde el ór-
forme con la Constitución y la otra gano de control de la constituciona-
incompatible con ella. En tal caso, el lidad determina la existencia de una
Tribunal Constitucional declara que inconstitucionalidad por omisión
la disposición legal no será declara- legislativa (…)” (STC Exp. N° 00004-
da inconstitucional en la medida en 2004CC, f. j. 3.3.2). // Son aquellas
que se la interprete en el sentido que que declaran la ilegitimidad consti-
es conforme a la Constitución” (STC tucional de la previsión omitida que
Exp. N° 0010-2002-AI, f. j. 29). debería haber sido prevista por la ley
para que esta fuera constitucional. En
Sentencias aditivas estas sentencias, la Corte no anula la
disposición acusada, pero le agrega
Para Humberto Nogueira Alcalá, un contenido que la hace constitucio-
este tipo de sentencias constituye la nal. Se incorpora un elemento nuevo
muestra más clara del activismo ju- al enunciado normativo, extendien-
dicial de los tribunales constitucio- do la norma para que asuma un su-
nales, lo que supera su concepción puesto de hecho no contemplado en
tradicional de órganos que cumplen sus inicios. En estos casos, el Tribunal
una función de expulsión de normas Constitucional constata, en el fondo,
del ordenamiento jurídico y no de una omisión legislativa, puesto que
creador de ellas. Este tipo de senten- la regulación es inconstitucional, no
cias son constitutivas, en la medida por lo que expresamente ordena sino
que ellas innovan en el ordenamien- debido a que su regulación es insufi-
to jurídico. Y por tanto, este trata- ciente, al no haber previsto determi-
dista considera que las sentencias nados aspectos, que eran necesarios
aditivas adoptan dos modalidades: para que la normativa se adecuara
“A través de la primera, la omisión a la Constitución (sentencias C-109
implicaba solo una laguna, la que de 1995 y C-690 de 1996 de la Corte
es cubierta por la labor interpreta- Constitucional).
tiva del Tribunal Constitucional. A
través de la segunda modalidad, el Sentencias atípicas
Tribunal considera que una omisión
derivada de la norma significa exclu- “La Constitución Política no es solo
sión, por lo que la eliminación de la un conjunto de normas superiores
omisión implica incluir a aquellos del ordenamiento jurídico, sino que
que habían sido marginados o discri- expresa un orden de valores que
minados arbitrariamente con dicho debe ser realizado por los operado-
precepto (sentencias integradoras)” res jurídicos y políticos de ella. A su

486
SENTENCIAS DE INCONSTITUCIONALIDAD POR OMISIÓN

vez, los enunciados constitucionales mandato constitucional imperativo


por regla general tienen un alto nivel no solo de asegurar sino de pro-
de abstracción y admiten diversos mover los derechos fundamentales
desarrollos alternativos que pueden (artículo 5, inciso 2), lo que otorga
ser adoptados con base en el princi- a la jurisdicción constitucional una
pio democrático, a través de la po- visión flexible del binomio consti-
sible alternancia en el poder de las tucionalidad-inconstitucionalidad,
fuerzas políticas que se suceden en admitiendo modulaciones, grados
el tiempo, todo ello por los medios y ponderaciones, siendo al Tribunal
definidos y regulados por la Carta Constitucional a quien corresponde,
Fundamental. Esta perspectiva de con prudencia, elegir en cada caso,
textura abierta de los preceptos cons- dentro de los distintos grados de con-
titucionales obliga a una interpreta- formidad del ordenamiento jurídico
ción de ella conforme con sus valores a la Constitución” (OLANO GAR-
y principios en un sentido unitario y CÍA, Hernán Alejandro. Tipología de
sistemático, buscando asegurar y ga- nuestras sentencias constitucionales.
rantizar al máximo posible, el plura- Colombia, 2004).
lismo y la libertad del legislador en la
configuración legal de la vida social Sentencias de inconstitu-
y política, pudiéndose consultar a
Zagrebelsky. cionalidad por omisión
La justificación doctrinal de las sen- “Esta clasificación de inconstituciona-
tencias atípicas tiene por base el prin- lidad por omisión absoluta o relativa,
cipio de conservación de las normas fue dada por el doctor Paul Rueda
legislativas que fundamenta la posi- Leal, letrado de la Sala Constitucional
bilidad de una intervención positiva de la Corte Suprema de Costa Rica.
y no solo negativa del Tribunal Cons-
titucional, posibilitando el salvar de la La omisión absoluta se presenta, por
norma legislativa, otorgando además ejemplo, cuando el legislador no eje-
certeza jurídica y aplicación unifor- cuta del todo un mandato constitu-
me del derecho, aplicando principios cional. Y, la omisión relativa se da,
constitucionales y una interpretación por ejemplo, cuando tal mandato se
sistemática y finalista. ejecuta parcialmente, de manera que
solo aquello que falta, constituiría
Por otra parte, a los tribunales cons- la inconstitucionalidad. No quiero
titucionales corresponde la tarea de ahondar en la controvertida defini-
realizar el principio de legitimidad ción de una omisión relativa, por la
constitucional que exige de estos una evidente dificultad de determinar
cada vez mayor conformidad del sis- hasta qué tanto se trata de una acción
tema normativo a los valores y prin- defectuosa, en vez de una omisión
cipios constitucionales, los cuales parcial” (RUEDA LEAL, Paul. Fun-
deben tender a concretar a través de damento teórico de la tipología de senten-
sus funciones jurisdiccionales, espe- cias en procesos de constitucionalidad.
cialmente en aquellos ordenamien- Seminario de Justicia Constitucional,
tos como el chileno, donde existe el San José de Costa Rica).

487
SENTENCIAS DE UNIFICACIÓN

Sentencias de unificación misma fuerza, es por esto que mu-


chos doctrinantes, entre ellos el doc-
“Son aquellas en que la corte, si bien tor Humberto Sierra Porto, han dicho
obra como tribunal de revisión de que la sentencia constitucional ocupa
una sentencia de tutela, aprovecha la un lugar entre la Constitución y las le-
oportunidad para unificar los crite- yes’” (TARACHE PIDIACHE, Javier.
rios que se han tenido en cuenta para Tipos de sentencias emitidas por la Corte
resolver los mismos asuntos de que Constitucional. Universidad Autóno-
trata la sentencia revisada, con el fin ma de Bucaramanga, Seminario Aná-
de que de ahora en adelante se apli- lisis Jurisprudencial Público, 2012).
que determinado criterio que debe
prevalecer o puede también para que
a partir de esta sentencia se dejen de Sentencias declarativas de
aplicar determinados criterios que inconstitucionalidad
se venían aplicando. En el Código
de Procedimiento Administrativo y “Esta técnica se usa para declarar el
de lo Contencioso Administrativo, precepto legal como inconstitucional,
artículo 270, encontramos una defi- o declarar la incompatibilidad de la
nición de sentencias de unificación norma con la Carta Fundamental, sin
jurisprudencial del siguiente tenor: determinar la razón de la anulación
‘las que se profieran (…) por impor- de dicha norma, lo que otorga al le-
tancia jurídica o trascendencia eco- gislador la oportunidad de modificar
nómica o social o por necesidad de la norma declarada inconstitucional,
unificar o sentar jurisprudencia (…)’. manteniendo abierta la posibilidad de
‘Las sentencias que profiere la corte que este configure la norma libremen-
constitucional, a pesar de que según te dentro de los parámetros constitu-
la jerarquía de fuentes establecida cionales, como ocurre en Alemania”
en el artículo 230 constitucional, se (OLANO GARCÍA, Hernán Alejan-
encuentren clasificadas como sim- dro. Tipología de nuestras sentencias
ples criterios de la actividad judicial, constitucionales. Colombia, 2004).
pues son pronunciamientos jurispru-
denciales al igual que los emitidos Sentencias desestimatorias
por la Corte Suprema de justicia y el
Consejo de Estado, pero ha venido “Las sentencias desestimatorias, por
desde hace un tiempo tomando gran su parte, son las expedidas en accio-
fuerza la importancia y lo vincu- nes de inconstitucionalidad, que no
lante que resulta ser un precedente solo constituyen cosa juzgada sino
jurisprudencial, sobre todo si es de la que, además, con tal decisión se ha
corte constitucional, pues si la cons- confirmado la constitucionalidad de
titución es la máxima norma y lo que la norma impugnada, obligando con
hace la corte al emitir una sentencia ello a los jueces, a aplicarla. Sin em-
no es otra cosa que interpretarla, es bargo, es la practica jurisprudencial,
como si la Constitución le diera un aunada a la realidad y el afán de jus-
poco de su poder a la sentencia cons- ticia, que ha impulsado a los tribuna-
titucional para que llegue a tomar su les constitucionales a la creación de

488
SENTENCIAS EXHORTATIVAS

diversos tipos de sentencias, como referido a la violación o amenaza de


señala Arelí Valencia Vargas, y que violación de algún derecho funda-
conocemos como sentencias consti- mental le corresponde ser tutelado
tucionales manipulativas, las cuales (NOGUEIRA ALCALÁ, Humberto.
considera de importancia y justifica, “Sentencias de los tribunales constitu-
pues a través de ellas sostiene que se cionales y sus efectos en América del
trata de revalorizar la fuerza norma- Sur”. En: Revista Iberoamericana de De-
tiva de la Constitución, desterrando recho Procesal Constitucional. Proceso
las antinomias e impurezas del sis- y Constitución, Nº 2, julio-diciembre,
tema y evitando que en dicha labor 2004). ‘[S]on aquellas que declaran
la solución ocasione un daño mayor” fundada una demanda de inconstitu-
(QUISPE CORREA, Alfredo (coor- cionalidad. Su consecuencia jurídica
dinador). Las atribuciones como legis- específica la eliminación o expulsión
lador positivo o negativo del Tribunal de la norma cuestionada del ordena-
Constitucional. Universidad de San miento jurídico, mediante una decla-
Martín de Porres, Doctorado, 2006). ración de invalidez constitucional. En
// “Las sentencias desestimativas dicha hipótesis, la inconstitucionali-
son aquellas que declaran, según sea dad se produce por la colisión entre
el caso, inadmisibles, improcedentes el texto de una ley o norma con rango
o infundadas las acciones de garan- de ley y una norma, principio o valor
tía, o resuelven desfavorablemente constitucional. Las sentencias estima-
las acciones de inconstitucionalidad. tivas pueden ser de simple anulación,
En este último caso, la denegato- interpretativa propiamente dicha o
ria impide una nueva interposición interpretativas-manipulativas (nor-
fundada en idéntico precepto cons- mativas)’” (STC Exp. N° 0004-2004-
titucional (petición parcial y especí- CC, f. j. 3).
fica referida a una o varias normas
contenidas o en una ley); además, el Sentencias estipulativas
rechazo de un supuesto vicio formal
no obsta para que esta ley no pueda “Las sentencias estipulativas: Son
ser cuestionada ulteriormente por aquellas en donde el órgano de con-
razones de fondo (…)” (STC Exp. trol de la constitucionalidad estable-
N° 0004-2004-CC, f. j. 4). ce, en la parte considerativa de la
sentencia, las variables conceptuales
Sentencias estimativas o terminológicas que utilizará para
analizar y resolver una controversia
“Las sentencias estimatorias son aque- constitucional. En ese contexto, se
llas en las que el Tribunal considera describirá y definirá en qué consisten
que la norma legal impugnada resul- determinados conceptos (…)” (STC
ta incompatible con la Constitución Exp. N° 0004-2004-CC, f. j. 3.3.5).
y que por tal razón debe ser extraída
del sistema jurídico. También forman Sentencias exhortativas
parte de este grupo las acciones que
el tribunal ha considerado que la pre- “Bajo esta denominación de sen-
tensión invocada por el accionante, tencias exhortativas, dice Nogueira

489
SENTENCIAS INSTRUCTIVAS

Alcalá, puede agruparse un conjunto En ese contexto, la sentencia ordena


de sentencias que establecen reco- una restricción o acortamiento de la
mendaciones o directrices al órga- ‘extensión’ del contenido normativo
no legislativo, llamándolo a legislar de la ley impugnada. Dicha reduc-
sobre determinadas materias con ción se produce en el ámbito de su
determinadas orientaciones o prin- aplicación a los casos particulares y
cipios para actuar dentro del marco concretos que se presentan en la vía
constitucional, de no hacerlo así el administrativa o judicial.
legislador podría venir una sentencia
posterior que declare la inconstitu- Para tal efecto, se ordena la inapli-
cionalidad de la norma respectiva” cación de una parte del contenido
(NOGUEIRA ALCALÁ, Humberto. normativo de la ley cuestionada en
Revista Iberoamericana de Derecho Pro- relación a algunos de los supuestos
cesal Constitucional). contemplados genéricamente; o bien
en las consecuencias jurídicas prees-
Sentencias instructivas tablecidas. Ello implica que la referida
inaplicación abarca a determinadas
“El Tribunal Constitucional peruano situaciones, hechos, acontecimientos
ha dictado diversas sentencias emiti- o conductas originalmente previstas
das en los Exps. N° 0008-2003-AI/TC en la ley; o se dirige hacia algunos de-
y N° 018-2003-AI/TC, que llamare- rechos, beneficios, sanciones o debe-
mos ‘instructivas’, y que se caracteri- res primicialmente previstos.
zan por realizar, a partir del caso con-
creto, un desarrollo jurisprudencial En consecuencia, la sentencia reduc-
y doctrinario de los temas más im- tora restringe el ámbito de aplicación
portantes en discusión. Este tipo de la ley impugnada a algunos de los
de sentencias se justifican porque supuestos o consecuencias jurídicas
tienen como finalidad orientar a los establecidas en la literalidad del tex-
jueces con criterios que puedan uti- to (…)” (STC Exp. N° 0004-2004-CC,
lizar en la interpretación constitu- f. j. 3.3.1).
cional que realicen en los procesos
a su cargo y, además, porque con- Sentencias sustitutivas
tribuye a que los ciudadanos ejerci-
ten mejor sus derechos” (STC Exp. “Son aquellas que declaran inexe-
N° 0004-2004-CC, f. j. 2). quible una disposición legal por ser
contraria a la Constitución, pero en
Sentencias reductoras vista de que un vacío normativo en
ese aspecto podría llegar a generar
“Las sentencias reductoras: Son injusticias, entonces la corte proce-
aquellas que señalan que una parte de a llenar ese vacío a través de su
(frases, palabras, líneas, etc.) del tex- pronunciamiento al respecto, por lo
to cuestionado es contraria a la Cons- general cuando la corte expide este
titución, y ha generado un vicio de tipo de sentencia no declara inexe-
inconstitucionalidad por su redac- quible toda la norma demanda-
ción excesiva y desmesurada. da, sino una parte de ella que sí es

490
SESIONES DEL PLENO

acorde con la Constitución, suprime la justicia y la equidad porque atañe


la parte que no lo es y la complemen- al ordenamiento fundamental que
ta para que se ajuste a la Carta” (TA- regula la libertad, la justicia y el plu-
RACHE PIDIACHE, Javier. Tipos de ralismo político como valores.
sentencias emitidas por la Corte Consti-
tucional. Universidad Autónoma de Por otro lado, el sentimiento consti-
Bucaramanga, Seminario Análisis tucional suscita un entusiasmo más
Jurisprudencial Público, 2012). // llamativo, público y respresentativo
“ Las sentencias sustitutivas se desa- que el siemple sentimiento jurídico
rrollaron en Italia, hacen referencia a ordinario” (LUCAS VERDÚ, Pablo.
aquellos eventos en donde la Corte El sentimiento constitucional. 1a edi-
expulsa del ordenamiento jurídico ción, REUS, Madrid, 1985).
una disposición acusada, y sustituye
el vacío normativo por una regula- Sesiones del pleno
ción específica, que tiene raigambre “Las sesiones del pleno son convo-
constitucional directa. En cierta me- cadas por el presidente o por tres
dida, estas sentencias son una com- magistrados, y para constituirse se
binación de sentencia de inconstitu- requiere el quórum de ley (artículos
cionalidad y sentencia integradora, 39, 40 y 41 del RNTC). El quórum se
ya que anulan el precepto acusado forma con cinco miembros, adoptan-
a través del fallo de inexequibilidad, do sus decisiones por mayoría sim-
con lo cual generan un vacío de re- ple, salvo en el caso del fondo en una
gulación, que se llena por medio de inconstitucionalidad (si no se llega a
un nuevo mandato que la sentencia ese número se declara infundada la
adiciona o integra al ordenamiento” demanda) o en su admisibilidad, que
(Sentencia de la Corte Constitucio- requiere cinco votos conformes; en
nal de Colombia 113 de 1993). caso de suspensión de magistrados,
como medida previa, por delito fla-
Sentimiento constitucional grante se requieren cuatro votos, así
como también para tomar decisiones
“En principio, el sentimiento cons- en plenos administrativos, en el cual
titucional constituye en la adhesión el presidente tiene voto dirimente
íntima las normas e instituciones (artículos 5 y 18 de la LOTC y artícu-
fundamentales de un país, experi- los 10, 21, 42 y 44 del RNTC).
mentadas con intensidad, más o me-
nos consciente, porque se estiman En el caso de procesos de tutela de
(sin que sea necesario un conoci- derechos fundamentales, se forman
miento exacto de sus peculiaridades dos salas con tres magistrados cada
y funcionamiento) que son buenas una. La Sala Primera está a cargo
y convenientes para la integración, del más antiguo, excluyendo al pre-
mantenimiento y desarrollo de una sidente; la Sala Segunda el siguiente
justa convivencia. más antiguo. Dentro de la audiencia
pública, es instalada por el presiden-
El sentimiento constitucional es la te de sala (artículo 5 de la LOTC y
expresión capital de la afección por artículos 12 y 33 del RNTC). Se ha

491
SISTEMA JURÍDICO

propuesto la existencia de una sala vemos si hablamos de Derecho Na-


de procedencia. tural o de valores jurídicos, de Teoría
de las normas, de Teoría de la legisla-
Así expresada en la STC 2877-2005- ción, de Lógica jurídica, de Metodo-
PHC/TC, caso Lagomarcino, y re- logía, etc. Y, en el marco del derecho
tomada en el reformado artículo 11 positivo, se ha de notar que a todo
del RNTC. Esta sala se encargará de derecho codificado le es inmanente
calificar la procedencia de las causas una idea de sistema, más o menos
que lleguen al TC, la cual determina- explícita, que condiciona en buena
rá si, tras la presentación de los RAC, medida su tratamiento práctico.
se debe ingresar a resolver sobre el
fondo. Hasta hoy no funciona. El propósito de este trabajo es, en pri-
mer lugar, mostrar, al hilo de cuatro
Salvo en la inconstitucionalidad, las
recientes elaboraciones teóricas hete-
decisiones se toman con mayoría
rogéneas, hasta qué punto es equívo-
simple, con tres votos conformes.
ca en la situación actual la expresión
En caso de no contarse con estos vo-
‘sistema jurídico’, cuán compleja es
tos, se llama a uno de los miembros
la problemática que plantea por el
de la otra sala, en orden de antigüe-
número de implicaciones teóricas y
dad, empezando del menos antiguo
prácticas ligadas a cada concepción,
al más antiguo y, en último caso, al
y cómo cada tratamiento del tema se
presidente del Tribunal quien podrá
conecta con ideas iusfilosóficas y po-
citar a las partes para un nuevo in-
líticas de fondo que lo condicionan.
forme o usar la grabación de la au-
diencia realizada (artículos 5 y 11 de Finalmente, trataremos de formular
la LOTC)” (MONTOYA CHÁVEZ, sobre esta base algunas propuestas
Victorhugo. “Las sentencias del Tri- metateóricas para el tratamiento de
bunal Constitucional”. En: Gerardo esta cuestión, así como para la com-
Eto Cruz (coordinador). Treinta años prensión, bajo una perspectiva jurí-
de la jurisdicción constitucional en el dico-teórica más amplia, de las pos-
Perú. Tomo II. Centro de Estudios turas en litigio.
Constitucionales del TC, Lima, 2014).
A fin de que la heterogeneidad de los
cuatro trabajos no haga que se pierda
Sistema jurídico de vista el sentido de su exposición,
“El concepto de sistema se muestra podemos adelantar aquí sumaria-
cada día con más claridad como un mente algunas de las propuestas a las
concepto clave en la teoría jurídica. que llegaremos. La dificultad prin-
Referencias a la idea de sistema ju- cipal que entrañan estas teorías, en
rídico, cualquiera que sea la noción mayor o menor grado, radicaría en
de derecho subyacente al calificati- la confusión de lo que llamaremos
vo, aparecen con suma frecuencia ‘ámbitos de uso’ del término sistema:
en prácticamente todos los posibles se entremezclan en el tratamiento de
campos de estudio de una Filosofía o este tema las perspectivas propias
una Teoría General del Derecho. Lo del derecho positivo, la dogmática,

492
SISTEMA POLÍTICO

las ciencias del Derecho, la filosofía la jurisdicción constitucional en el Perú.


jurídica, etc., de modo que se genera Tomo I. Centro de Estudios Constitu-
oscuridad conceptual, incoherencias cionales del TC, Lima, 2014).
lógicas y confusión de los planos del
discurso” (GARCÍA AMADO, Juan
Antonio. Teorías del sistema jurídico y
Sistema político
concepto de derecho. Oviedo-España). “En términos generales, Easton habla
// “El sistema jurídico es conceptual, de sistema político como de un con-
no es una realidad que pueda perci- junto de interacciones que permiten a
birse de modo mediato y directo por una autoridad constituida establecer
los sentidos corporales. El derecho no valores para el conjunto de la socie-
es ni puede ser un universo aislado, dad. Este conjunto de interacciones
pues su comprensión y aplicación genera un flujo de inputs y outputs.
exige conocimientos de economía, Los inputs son las demandas y apo-
sociología y también de física, o de yos que el sistema institucional recibe
geología, en su caso (…) ‘se ha ocu- de la sociedad o de otros entes, y los
pado de dejar constancia de cómo los outputs son las respuestas que ese sis-
tribunales de justicia tienen que ope- tema institucional da a las primeras.
rar bajo las orientaciones y condicio- Ello formaría un circuito de retroali-
namientos que imponen las matrices mentación (feedback loop) que permite
disciplinares vigentes en la rama jurí- sondear el funcionamiento del sistema
dica correspondiente y de cómo entre y corregir errores, así como anticipar
esas matrices disciplinarias la llamada disrupciones. Para Easton, el sistema
Teoría General de los Sistemas funcio- político está constituido por cuatro
na también como un método de inter- elementos principales: a) el sistema
pretación jurídica’. propiamente institucional, cuyo cen-
tro es la autoridad constituida; b) los
Se comprenderá así porque la adop- actores sociales institucionalizados,
ción del método sistémico permite que abarca desde los grupos empre-
al juez llegar a ver cosas que en otro sariales hasta los grupos de presión; c)
caso, habría ‘ignorado o pasado por los valores políticos e ideológicos es-
alto’ (…) ‘el sistema jurídico como tablecidos en la sociedad (que hoy de
orgánico, en el sentido que es una to- manera más amplia denominaríamos
talidad organizada; activo y capaz, en cultura política); y d) el hecho de que
el sentido que puede actuar por im- existen otros sistemas políticos de ca-
pulsos internos y reactivo puesto que rácter nacional, con los que el sistema
funciona también por estímulos exter- político de un determinado país se re-
nos’ (…) ‘recurre a los diversos planos laciona en el escenario internacional.
del saber (elemental; delimitador y el Esta descripción inicial de Easton nos
esencial) y menciona la existencia de permite retener algo que será funda-
matrices disciplinares o paradigmas’ mental en la definición de los sistemas
(López Rodo, Laureano)” (CAFFE- políticos: el hecho de que refiere a la
RATA, Fernando José. “Interpreta- relación entre el sistema institucional
ción constitucional”. En: Gerardo Eto y la ciudadanía. Esta noción enfática-
Cruz (coordinador). Treinta años de mente relacional es precisamente lo

493
SOBERANÍA

que distingue al sistema político del luego, la soberanía es esencialmente


resto de las categorías relacionadas: interna, pues el Estado impone solo
forma de régimen, forma de gobierno, dentro de sus fronteras y espacios ju-
Estado, etc.” (GOMÁRIZ MORAGA, risdiccionales. En sus relaciones con
Enrique Antonio. “Sistema político y los demás Estados, goza de indepen-
políticas públicas en América Latina”. dencia e igualdad, caracteres que son
En: Revista del CLAD Reforma y Demo- expresados por la palabra soberanía a
cracia Nº 38, Caracas, 2007). pesar de no existir la relación de su-
premacía y súbditos.
Soberanía
Como toda noción que se relacio-
“Al poder del Estado se le llama so- na con el Estado, el Poder guarda
beranía, del punto de vista jurídico, o relación con la Sociología y con el
sea en cuanto facultad que tiene para Derecho. Desde el punto de vista
trazar la conducta de los gobernados sociológico, el poder es un hecho: la
y la de los propios gobernantes. La existencia de unos hombres, los go-
voz ‘soberanía’ indica supremacía, o bernantes, que tienen fuerza material
sea poder superior a todo otro den- para compeler de manera irresistible
tro del territorio nacional. Las deci- a los demás gobernados. Desde el
siones del Estado son supremas, sin punto de vista jurídico, el Estado es
que pueda oponérsele ninguna otra una justificación social del Poder de
voluntad institucional. El Estado es hecho que tienen los gobernantes so-
comunidad de comunidades, institu- bre los gobernados. Gracias a la con-
ción de instituciones. Tras una larga cepción del Estado, el poder aparece
lucha histórica, sobre todo a comien- como un poder de derecho, como la
zos de la edad moderna, el Estado facultad de los gobernantes de dar
ha impuesto su decisión respecto órdenes y de sancionadas mediante
de toda otra institución, sea Iglesia, la fuerza coercitiva de que disponen.
universidad, corporación municipal, La soberanía, por tanto, se define
sector armado, etc. como la competencia estatal de man-
do. En los textos constitucionales, la
Se le debe al tratadista Bodin, a fines soberanía es atribuida a la nación a
del siglo XVI, haber hallado la esencia fin de que la mentalidad común pue-
del poder y haber denominado so- da formarse una idea bastante cabal
beranía a la calidad estatal suprema, acerca de la fuente del Poder. Pero,
que anteriormente era llamada volun- en puridad, la soberanía pertenece
tad del príncipe, de la comunidad o al Estado y no a la nación. La fuerza
del pueblo. Es suprema porque solo irresistible para compeler a los gober-
así se puede asegurar la existencia y nados explica la autoridad del Estado
la unidad del Estado. Gracias a la ex- a través de la democracia cristiana.
tensión de un derecho territorial, a la Para el transpersonalismo, represen-
creación del ejército permanente y al tado por los regímenes marxistas y
establecimiento de contribuciones ge- por los nacionalismos a ultranza, el
nerales, el Estado adquiere un poder hombre encarna valor en cuanto es un
irresistible desde el siglo XVI. Desde medio para que la colectividad realice

494
SOCIAL

sus objetivos. Ambas actitudes, la hu- y supremacía constitucional, en un


manista o de la persona humana y la Estado de Derecho como el nuestro,
transpersonalista, se disputan el mun- tampoco el arbitraje supone el re-
do. Para el transpersonalismo, el pue- emplazo del Poder Judicial, sino un
blo-clase o bien el Estado devienen en mecanismo adicional a la adminis-
fin. Para el humanismo, el hombre es tración de justicia en materia funda-
un fin en sí mismo y no ha de ser to- mentalmente económica” (STC Nº
mado nunca como medio. 00002-2009-PI, f. j. 34).

La exageración personalista dio na-


cimiento al liberalismo, de corte
Social
individualista, así como el trans- “El significado de social tiene dife-
personalismo nutre la fórmula del rentes contenidos conceptuales, aun-
Estado totalitario” (MIRÓ QUESA- que un concepto general es lo que se
DA RADA, Francisco. Ciencia Políti- conoce por perteneciente o relativo
ca. Manual y antología. Stadium Edi- a la sociedad entendiéndose este úl-
tores, Lima, 1986). timo como el conjunto de personas
que comparten una misma cultura
Soberanía juridiccional y que interactúan entre sí para con-
formar una comunidad. Dentro del
“[L]a soberanía jurisdiccional no ámbito de este tema, debe estable-
significa monopolio o exclusividad cerse que entender por ‘social’ se
del Poder Judicial en la impartición denominaría a la estructura estatal
de justicia en nombre del pueblo; que no solo ordena la convivencia de
sino más bien pluralidad de admi- una comunidad (TORIBIO, Eva Ma-
nistraciones de justicia autónomas ría. Derecho Constitucional Español.
en función de su especialidad, pero Principios y valores constitucionales.
subordinadas en última instancia al Liberalismo y preocupaciones sociales.
principio de unidad y supremacía Estudio de investigación, España).
constitucional, en un Estado de De- Además tiene como finalidad la
recho como el nuestro, tampoco el constante búsqueda de condiciones
arbitraje supone el reemplazo del mínimas de bienestar de todos sus
Pode Judicial, sino un mecanismo integrantes.
adicional a la administración de jus-
ticia en materia fundamentalmente El concepto social en el área de nues-
económica” (STC Exp Nº 00002-2009- tro estudio, que está referida al Esta-
PI, f. j. 34). // “[L]a soberanía juris- do social y democrático de derecho,
diccional no significa monopolio o tiene como una de sus finalidades
exclusividad del Poder Judicial en relevantes el ‘bienestar social’, el cual
la impartición de justicia en nombre debe ser entendido como el conjun-
del pueblo, sino más bien plurali- to de factores que participan en la
dad de administraciones de justicia calidad de vida de la persona y que
autónomas en función de su espe- hacen que su existencia posea todos
cialidad, pero subordinadas en últi- aquellos elementos que dé lugar a la
ma instancia al principio de unidad tranquilidad y satisfacción humana.

495
SOCIALISMO

El bienestar social es una condición Como quiera, y a pesar de su origen


no observable directamente, sino controvertido, las ideas socialistas al-
que, es a partir de formulaciones canzaron gran difusión, y fueron con
como se comprende y se puede com- mayor frecuencia utilizadas ya a fines
parar de un tiempo o espacio a otro. del XVIII y principios del XIX. En sus
Aun así, el bienestar, como concepto comienzos, el pensamiento socialista
abstracto que es, posee una impor- estuvo influenciado por el colectivis-
tante carga de subjetividad propia al mo, concepción muy antigua que ha-
individuo, aunque también aparece bía sido desarrollada por Platón en la
correlacionado con algunos factores República, Las Leyes y El Político. Hoy en
económicos objetivos” (Capitalismo día, en el socialismo moderno quedan
plutocrático). algunas ideas del colectivismo; pero
con el aporte del marxismo y con el
Socialismo desarrollo de los socialismos contem-
poráneos, se ha logrado un extraordi-
“La palabra socialismo se encuentra, nario progreso científico-doctrinario y
por primera vez, en un libro escrito se ha constituido en un modelo viable
en 1766 del monje Ferdinand Facchi- para organizar la sociedad.
nei. Veinte años más tarde, otro au-
tor italiano, Appiano Buonafede, de- En la actualidad, como sistema socioe-
fine como socialista la organización conómico, el socialismo se caracteriza
de hombres que no viven en estado por la propiedad pública y social de
salvaje. En 1803, el clérigo Giacomo los medios de producción, como un
Guilani, también italiano, publica la modelo de desarrollo político y como
obra El Antisocialismo Refutado. una forma de liberación del hombre
contra todo sistema que impida su rea-
Ya en 1836, el uso del término socia- lización plena. El socialismo, por los
lismo es frecuente entre los pensado- planteamientos que realiza, el objetivo
res franceses, como Louis Rey Baud, y los métodos de lucha política que
que escribe en la revista Dos Mundos persigue, se opone y recusa al capita-
una serie de artículos con el título lismo, y se constituye en una opción
general de ‘Socialismo Moderno’, contraria y superior en términos de
También Lamartine hace uso de esta liberación humana y democratización
palabra en diversos ensayos. de la sociedad. Un somero análisis de
la evolución del pensamiento socia-
Posteriormente, el término apareció lista, como concepción del mundo y
varias veces mencionado en el pe- como práctica, nos permite plantear
riódico Le Globe, que dirigía Pierre la existencia de tres grandes etapas
Leroux, quien, en su obra La Huelga en su desarrollo. Existió un socialis-
de Samarez, poema filosófico, reivin- mo utópico, un socialismo marxista
dica la paternidad de la palabra so- y hay un socialismo postmarxista”
cialismo. La misma palabra aparece (MIRÓ QUESADA RADA, Francisco.
publicada en el Cooperative Magazine, Ciencia Política; Manual y Antología. Li-
revista dirigida por los seguidores de brería Stadium Editores, Lima, 1986).
Robert Owen. // “En su acepción más conocida, el

496
SOCIALISMO

socialismo es un sistema económico Es decir, el socialismo es, por defini-


que posee una característica esencial, ción, un sistema de poder económico
la propiedad de los medios de pro- concentrado en el gobierno y muy
ducción no es privada, sino estatal y dependiente de la calidad moral y
las decisiones sobre esos medios son experiencia de los gobernantes.
tomadas por el gobierno.
El socialismo, por tanto, igual que
El socialismo, por tanto, es una escue- el capitalismo, tienen fuertes conse-
la de pensamiento que está opuesta a cuencias en los terrenos de la política
la propiedad privada –en un extremo –un gobierno dentro de un sistema
de manera total, aunque en algunas capitalista tenderá a ser menor y de
versiones acepta la propiedad perso- menos poder que uno socialista–.
nal de bienes para uso personal–.
Un gobierno, dentro de un sistema so-
Los nombres más asociados con esta cialista, goza del más alto poder eco-
manera de pensar son los de Engels nómico posible, reuniendo en él tanto
y Marx. ese poder económico como el político.
Si bien es una escuela económica re- Si el socialismo en su acepción tra-
ferida principalmente a la propiedad dicional es el régimen de propiedad
de los medios de producción, es ob- estatal de los medios de producción,
vio que tiene fuertes consecuencias el calificativo de socialista también es
políticas –la propiedad de esos bie- usado en situaciones que son menos
nes es operada por el gobierno, es extremas y donde existe propiedad
decir, dentro del socialismo la autori- privada de medios de producción
dad política es necesariamente gran- –la situación mexicana describe bien
de y poderosa–. esta posibilidad al existir propiedad
estatal de grandes empresas produc-
El socialismo es lo opuesto del capi- toras de energía al mismo tiempo
talismo, el que apoya la existencia de que empresas de propiedad privada
la propiedad privada de bienes y me- en muchos otros sectores–.
dios de producción –es decir, ambas
formas de pensamiento sostienen la Más aún, también es usado el térmi-
conveniencia de maneras diferentes no socialista para describir a regí-
de prosperar: para el socialismo la menes políticos con gobiernos que
manera principal de hacerlo es anu- apoyan una alta intervención del go-
lar a la propiedad privada y para el bierno en la propiedad privada de las
capitalismo es fomentarla–. empresas a las que regulan con gran
número de leyes y disposiciones.
La propiedad estatal de los medios
de producción necesita decisiones La meta de un sistema socialista es la
administrativas para que esos me- misma que la de un sistema capita-
dios funcionen –esas decisiones son lista –ambos tienen como objetivo la
tomadas por los gobernantes que de- prosperidad de las personas, aunque
terminan qué producir, cómo hacerlo difieren grandemente en cuanto a las
y a qué precios realizarlo–. formas de lograr esa prosperidad–.

497
SOLUCIÓN AMISTOSA (CIDH)

La forma socialista está basada en el Los defensores del socialismo se han


manejo gubernamental de los bienes defendido con algunos argumentos
de producción, sea por la vía de su económicos, pero sobre todo soste-
propiedad estatal o por medio de niendo la superioridad moral del so-
una alta regulación. La forma capita- cialismo y su énfasis en la igualdad
lista es la opuesta. económica, todo basado en la acu-
mulación del poder económico en
Los defensores del socialismo argu- el gobierno que actúa como un dis-
mentan que de seguirse el sistema tribuidor de beneficios” (GIRONDE-
capitalista, eso llevará al empobreci- LLA MORA, Leonardo. Naturaleza
miento de la población y a grandes Humana. Contrapeso, 2013).
desigualdades de ingreso los defen-
sores del capitalismo argumentan Solución amistosa (CIDH)
exactamente lo contrario, diciendo
que la concentración del poder en “[E]xistió un consenso básico entre
un gobierno socialista es causante de las partes, que las ha llevado a sus-
menos prosperidad a la posible y más cribir tanto un acuerdo de solución
desigualdad. amistosa como un documento acla-
rativo del mismo, con el objeto de
El valor máximo que sostiene el so- que no exista duda alguna sobre los
cialismo es el de la igualdad de to- alcances de este. A la luz de los docu-
das las personas, no en su sentido de mentos anteriores la Corte constat[ó]
derechos, sino en su sentido econó- la voluntad de las partes de poner fin
mico –por su parte el capitalismo a la controversia en lo que respecta
sostiene a la libertad como su máxi- al fondo del asunto. [En razón de lo
mo valor y por eso apoya derechos cual] se ha producido un solución
personales sabiendo que ello produ- amistosa cuando ha cesado la contro-
cirá ingresos diferentes dependientes versia entre [las partes] en cuanto a
de la persona–. los hechos que dieron origen a este
caso” (Corte IDH, caso del Caracazo
El socialismo ha recibido fuertes crí- vs. Venezuela, fondo. párr. 41).
ticas en su teoría económica, a la que
se ha acusado de no producir precios Stare decisis
reales y, por lo tanto, ser imposible de
usar para el uso eficiente de recursos li- “Se trata de lo que podríamos de-
mitados, lo que produce desperdicios. nominar ‘verdadera jurisprudencia’
o lo que es la parte de la sentencia
Se le ha acusado también de ser in- que sí es verdadera fuente de dere-
congruente con la naturaleza huma- cho con carácter vinculante, el ar-
na que es libre y permite aportacio- gumento base de la solución de un
nes individuales al bien común. Y, problema jurídico planteado en un
también, el socialismo ha sido ata- asunto sometido a conocimiento de
cado por los peligros que representa un juez, lo mismo que anteriormente
un poder demasiado grande de los denominamos la ratio decidendi o pre-
gobiernos que propone. cedente judicial. Este argumento por

498
SUBSANACIÓN DE LA SENTENCIA

haber sido la clave de la solución de concretos, como si se tratara del de-


un caso, se convierte en el ejemplo a sarrollo de las normas jurídicas por
seguir para la solución de conflictos parte de los órganos judiciales su-
que presenten hechos similares, y así periores” (TARACHE PIDIACHE,
debe ser por razones de igualdad ya Javier. Tipos de sentencias emitidas
que no se fomentaría esta si se deci- por la Corte Constitucional. Univer-
den casos similares de diferentes ma- sidad Autónoma de Bucaramanga,
neras lo que fomentaría inseguridad Seminario Análisis Jurisprudencial
jurídica y desconfianza en la justicia Público, 2012).
del Estado, lo cual conlleva a que las
personas dejen de realizar negocios Subrogación
e inversiones por temor a que su di-
nero se vea comprometido ya que no Del latín subro-gatio. Sustitución de
sienten la certeza de que los conflic- una persona por otra en una relación
tos sean resueltos de la misma mane- de derecho (subrogación personal), o
ra bajo unas mismas circunstancias. atribución a una cosa de las calidades
No quiere decir que la forma en que jurídicas de otra, a la que reemplaza
se deciden hoy los casos vaya a ser en un patrimonio o universalidad ju-
la misma como se solucionarán en rídica (subrogación real) (Capitant).
un futuro; porque, como lo ha de-
mostrado la historia el derecho como Subsanación de la senten-
la sociedad va evolucionando” (TA-
RACHE PIDIACHE, Javier. Tipos de cia
sentencias emitidas por la Corte Consti-
tucional. Universidad Autónoma de La subsanación de la sentencia se
Bucaramanga, Seminario Análisis presenta como una fórmula de solu-
Jurisprudencial Público, 2012). ción de aquellos aspectos que, pese
a que han sido materia del petitorio,
no han merecido pronunciamiento
Sublevación por parte del órgano juridiccional, si-
Acción de sublevar o sublevarse. // tuación que pese a que se transforma
Seducción, motín, alzamiento. en un vicio de dicho acto procesal,
dependerá del grado de incidencias
en la eficacia de la sentencia, para
Subordinado que se emita la resolución subsanan-
Dícese de la persona sujeta a otra o do la omisión incurrida. Cabe señalar
dependiente de ella. que este tipo de situaciones omisivas
pueden ser advertidas por el órgano
Subreglas constitucionales juridiccional que emitiera la resolu-
ción o sentencia, o por alguna de las
“Se trata de una especie de fór- partes del proceso, de ahí que la emi-
mulas creadas a través de la ju- sión de la resolución de subsanación
risprudencia que condicionan la se produzca de oficio o como conse-
aplicación del derecho a los casos cuencia de una petición de parte.

499
SUBSUNCIÓN

Para la emisión de la resolución de En la actualidad, esta idea se inscri-


subsanación debe valorarse el grado be dentro de las opciones de partici-
de incidencia de la omisión en el acto pación política que otorga el Estado
procesal, pues si resultara que la omi- democrático.
sión ocasionara un resultado distinto
a la desición adoptada, dicho vicio El concepto de sufragio tiene mayor
resultará insubsanable y, por lo tan- extensión que el de elecciones, pues-
to, dicha decisión carecerá de efica- to que comprende no solamente el
cia, motivo por el cual la resolución o acto de elegir gobernantes sino tam-
sentencia deberá declararse nula. De bién el de pronunciarse plebiscitaria-
ahí que en este tipo de suspuestos sea mente o por referéndum o de cual-
importante observar la aplicabilidad quier otra manera sobre cuestiones
del principio de transcendencia de la de interés general que se sometan a
nulidad, pues únicamente procederá consulta popular.
la subsanación de la sentencia cuando
El  sufragio consiste en la interven-
el extremo omitido no varíe en modo
ción directa del pueblo o, para ser
alguno la decisión adoptada” (ETO
más preciso, de un amplio sector de
CRUZ, Gerardo. Tratado del Proceso de
él, en la creación de normas jurídicas,
Amparo. Gaceta Jurídica, Lima, 2013).
en su aprobación, en la designación
de los funcionarios estatales de natu-
Subsunción raleza electiva o en la revocación de
su mandato.
“Es una operación lógica del apli-
cador, para determinar si el hecho Por consiguiente, el sufragio se re-
específico concreto coincide con el suelve siempre en una acción po-
hecho específico legal, así como si pular concreta que tiene por fina-
la consecuencia jurídica establecida lidad coadyuvar a la creación del
por la norma coincide o difiere con orden jurídico del Estado mediante
lo pretendido” (ARAGONÉS, Pedro. la presentación de proyectos de ley
Proceso y Derecho Procesal. Editorial al Parlamento –iniciativa popular–,
Aguilar, Madrid, 1960). o aprobar o desaprobar un estatuto
jurídico –referéndum–, o definir un
Sufragio asunto de vital importancia para los
destinos nacionales –plebiscito–, o
“Esta palabra procede del latín designar a los titulares de los órga-
suffragium, que denotó originalmen- nos representativos del Estado –elec-
te ayuda, socorro, favor o apoyo en ciones– o revocar el mandato de los
beneficio de alguien o de algo. En su elegidos –revocación o recall–.
aplicación política significó, desde
los remotos tiempos romanos, el de- De lo dicho se infiere que sufragio es
recho de los ciudadanos a participar un concepto amplio, en cuya exten-
a través de la expresión de su volun- sión están incluidos todos los demás.
tad en la resolución de los asuntos de Es menester aclarar esto porque en
importancia para la colectividad. el lenguaje común, y a veces hasta

500
SUFRAGIO

en el técnico, se confunden los con- Tales requisitos, que implican unas


ceptos sufragio y elecciones no obs- tantas presunciones de aptitud para
tante que entre ellos hay la relación la emisión del voto, no alteran la
de género a especie. Toda elección universalidad del sufragio, aunque
es sufragio pero no todo sufragio es de alguna manera lo limitan en su
elección. extensión, y están destinados a ga-
rantizar cierta capacidad intelectual
Para participar en las diferentes mo- y moral básica en los votantes.
dalidades del sufragio, las personas
deben reunir determinados requisi-
En cambio, en el sufragio restringido,
tos. No todos los miembros del Esta-
que correspondió a la primera etapa
do lo pueden hacer. Tienen derecho
del curso histórico de la idea demo-
a voto solamente quienes cumplen
crática, se exigieron varias e injustas
ciertas condiciones establecidas para
condiciones para participar. El voto
garantizar en los sufragantes un gra-
fue un privilegio de las elites. La
do mínimo de reflexión y responsabi-
restricción operó en razón de la con-
lidad, sin el cual no es posible desem-
dición cultural, sexo, raza, fortuna o
peñar las funciones políticas en que
religión de las personas. Se negó el
el sufragio consiste. Esto significa
voto a quienes no acreditaban deter-
que el número de personas con op-
minado grado de preparación cultu-
ción de voto será siempre menor que
la población estatal. ral, a las mujeres, a los que no tenían
bienes de fortuna o a quienes no pro-
Esas condiciones generales son muy fesaban la religión oficial.
pocas. Se exige al votante nacionali-
dad –no pueden votar los extranje- Ya ganado el derecho de voto, hubo
ros–, estar en ejercicio de los dere- diversos sistemas para imponer estas
chos políticos –no pueden participar discriminaciones y para transferir las
los delincuentes o los que, por otras decisiones públicas a manos de las
razones, los hayan perdido tempo- minorías. El voto calificado fue uno
ral o definivamente–, edad mínima de ellos. Se dio mayor valor al que
–no pueden ejercer este derecho los depositaron las personas que osten-
niños ni los adolescentes– e  idonei- taban títulos académicos o que de-
dad mental –no pueden hacerlo los sempeñaban o habían desempeñado
dementes o los privados de razón–. determinadas funciones. El voto plu-
ral, que concedió votos adicionales a
Se ha llegado así al sufragio uni- ese tipo de personas, llevó la misma
versal, que otorga a un amplio sec- dirección. Fue aún más odioso el voto
tor social el derecho de participar e censual, cuyo ejercicio exigió deter-
impone el menor número posible de minados bienes de fortuna, capaci-
restricciones para votar. Los requi- dad tributaria o cualquier otro signo
sitos han sido reducidos al mínimo de riqueza. Este sistema se aplicó en
compatible con el ejercicio de la fun- Inglaterra de acuerdo con las leyes
ción democrática en que el sufragio de 1867 y 1884, en Bélgica desde 1895
consiste. hasta 1919 y en otros países europeos

501
SUMARÍSIMO

hasta bien entrado el siglo XX. Tenían la observancia de sus decisiones”


derecho a votos adicionales las perso- (Corte IDH, caso Baena Ricardo y otros,
nas de cierta edad, con descendencia Competencia, párr. 90).
legítima, que pagaran al Estado de-
terminada aportación tributaria, que Suplencia de queja
fueran propietarias de bienes rústicos
o urbanos, que percibieran una renta “[L]a suplencia de los actos procesa-
mínima o que acreditaran algún otro les deficientes [es aquella] facultad
signo de riqueza. […] otorgada a los jueces constitucio-
nales en nuestro ordenamiento jurí-
Y qué decir de las discriminaciones dico, para adecuar su pretensión a fin
por razón de sexo, de raza o de re- de otorgar protección constitucional
ligión. Todas ellas buscaron otorgar al quejoso, en aquellos casos en los
preferencias en el ejercicio del sufra- que se advierta un error o una omi-
gio a favor de los grupos dominan- sión en el petitorio.
tes” (BORJA, Rodrigo. Enciclopedia de
la política). Así, a diferencia de los jueces ordina-
rios, quienes en la mayoría de los casos
mantienen una vinculación rígida con
Sumarísimo la ley, el deber de suplir los actos de-
fectuosos es exigible ineludiblemente
Dícese de ciertos juicios a los que la
en el caso del juez constitucional, de-
ley señala una tramitación brevísi-
bido al deber especial de protección
ma, por la vigencia o sencillez del
de los derechos fundamentales que
caso, o por la gravedad o flagrancia
informa los procesos constituciona-
del delito.
les” (STC Exp. Nº 00569-2003-PC, f. j.
3, párrafos 2 y 3).
Supervisión de cumpli-
miento (CIDH) Supremacía constitucional
“La Corte estima que la voluntad de “El principio de supremacía consti-
los Estados, al aprobar lo estipulado tucional significa la superioridad de
en el artículo 65 de la Convención, la Constitución con relación al res-
fue otorgar a la misma Corte la fa- to de normas de un ordenamiento
cultad de supervisar el cumplimien- jurídico. La Constitución es una lex
to de sus decisiones, y que fuera el superior que obliga por igual a go-
Tribunal el encargado de poner en bernantes y gobernados. La Cons-
conocimiento de la Asamblea Gene- titución es una norma que tiene la
ral de la OEA, a través de su Informe peculiar condición de superioridad
Anual, los casos en los cuales se diera jurídica, lo que es lo mismo decir,
un incumplimiento de las decisiones goza de supremacía. La supremacía
de la Corte, porque no es posible dar constitucional viene dada a la Cons-
aplicación al artículo 65 de la Con- titución por diversos aspectos (for-
vención sin que el Tribunal supervise males y materiales) que ya hemos

502
SUSTRACCIÓN DE LA MATERIA

visto pero merece la pena detener- cuál es la gradación jerárquica del


nos y recordar. La Constitución es mismo orden, porque como fuen-
la fuente primaria de creación y te primaria y fundante bien puede
aplicación del Derecho (Sistema de ocurrir que la Constitución resigne
Fuentes); posee supremacía jurídica el primer plano al que estamos acos-
dentro de un ordenamiento jurídi- tumbrados, para reconocer en dicho
co; se encarga de reconocer dere- nivel más alto que el de ella misma
chos y establecer mecanismos de al derecho internacional y/o al dere-
protección de los mismos; organiza cho de la integración supraestatal y
y limita el ejercicio del poder y crea su derivado, el derecho comunitario.
mecanismo de control para hacer
efectivos los límites. La Constitución La supremacía constitucional su-
es la norma primordial y fundamen- pone una gradación jerárquica del
tal de un ordenamiento jurídico de- orden jurídico derivado, que se es-
terminado” (GARCÍA PALACIOS, calona en planos distintos. Los más
Omar. Curso de Derecho Constitucio- altos subordinan a los inferiores, y
nal. UNAN-León, Managua, 2010). todo el conjunto se debe subordi-
// “La supremacía de la Constitu- nar a la Constitución” (DÍAZ, María
ción tiene dos sentidos. En un senti- Agustina. La inconstitucionalidad en el
do fáctico, propio de la Constitución régimen federal. Acción. Recurso. Vía
material, significa que dicha Consti- directa. Evolución jurisprudencial. Es-
tución o derecho constitucional ma- tado actual. Ponencia Universidad de
terial es el fundamento y la base de Buenos Aires).
todo el orden jurídico político de un
Estado. Pero el sentido con el que el
Sustracción de la materia
constitucionalismo utiliza la noción
de supremacía constitucional es “La sustracción de la materia consti-
otro. Apunta a la noción de que la tuye una causal de improcedencia de
Constitución formal, revestida de acuerdo con el inciso 5) del artículo 5
superlegalidad, obliga a que las del Código Procesal Constitucional,
normas y los actos estatales y pri- el cual establece que: ‘No proceden
vados se ajusten a ella. los procesos constitucionales cuando:
(…) 5) A la presentación de la deman-
Ello envuelve una formulación de da ha cesado la amenaza o violación
deber-ser; todo el orden jurídico po- de un derecho constitucional o se ha
lítico del Estado debe ser congruen- convertido en irreparable’.
te o compatible con la Constitución
formal. Dicha disposición establece que, para
que se declare la sustracción de la
Puede decirse que la supremacía sig- materia y, en consecuencia, la im-
nifica que la Constitución es la fuente procedencia de la demanda, debe
primaria y fundante del orden jurídi- configurarse, al momento de la pre-
co estatal. Esto, al colocar la Consti- sentación de la demanda, uno de
tución en el vértice de dicho orden, dos supuestos: a) que la violación o
quiere decir que es ella la que dispone amenaza de violación de un derecho

503
SUSTRACCIÓN DE LA MATERIA

haya cesado; y b) que la violación o había sido liberado con anterioridad


amenaza de violación de un derecho porque físicamente no se encontra-
haya devenido en irreparable. ba en la delegación policial visitada.
Por tal razón, habiendo obtenido el
Conforme lo señala Iván Oré Chávez, agraviado su libertad, se ha produ-
la sustracción de la materia se pue- cido procesalmente la sustracción de
de dar por diversos motivos; como la la materia, inc. 1) de la Ley Nº 23506
derogación de la norma que provo- regulado por el artículo 6, por tan-
cara la vulneración de las garantías to no hay libertad que proteger en
constitucionales, es decir, de tanto la presente causa’, (STC N° 992-96-
derecho protegido constitucional- HC/TC), o a la renuncia de estas por
mente (‘carece de objeto pronun- parte del demandante (‘Que, como
ciarse sobre el fondo de la materia consta de los testimonios de escritu-
controvertida al haberse producido ra pública que obran en autos, los de-
sustracción de la materia, puesto que mandantes han celebrado con la Mu-
al expedirse la Ley N° 27153, se de- nicipalidad Metropolitana de Lima
rogó expresamente el decreto supre- sendas transacciones extrajudiciales
mo cuestionado en auto’) (STC Exp. ante el Notario Público, doctor Wál-
Nº 00049-2000-AA/TC), como de una ter Ramón Pinedo Orrillo, en las cua-
norma constitucional (‘Que, asimis- les estos, en forma libre y voluntaria,
mo, el Decreto Legislativo N° 451 fue reconocen y aceptan como fecha de
derogado por la Primera Disposición rompimiento de su vínculo laboral
Final del Decreto Legislativo N° 620, con la Municipalidad demandada
publicado el treinta de noviembre de y de cese en la carrera administra-
mil novecientos noventa, por lo que tiva, las fechas en que se emitieron
inaplicarla resulta un imposible jurí- las resoluciones de alcaldía que dis-
dico’”) (STC Exp. Nº 205-93-AA/TC). pusieron su destitución, las mismas
que han sido cuestionadas en la de-
“También puede producirse la sus- manda; en tal virtud, respecto a es-
tracción de la materia cuando un tos demandantes se ha producido
acto, sea hecho u omisión, ha dejado sustracción de la materia’”) (RIOJA
de vulnerar las garantías constitu- BERMÚDEZ, Alexander. La sustrac-
cionales debido al cumplimiento de ción de la materia en los procesos cons-
un acto restitutivo de estas garantías titucionales. Diario Judicial de Loreto,
(‘detenido don Epifanio Pérez Tapia 26 de agosto de 2011).

504
T
Temeridad procesal por lo tanto, frente a la conciencia de
la propia sinrazón’, es decir, temeri-
“Nuestro ordenamiento jurídico dad procesal es el actuar en un pro-
peruano establece la institución de ceso sin poseer razón legal y ejerce
la temeridad procesal y da algunos la defensa de un interés jurídico sin
ejemplos de cuando existe temeridad fundamento alguno, abusando de
procesal. Actualmente, en la juris- esa forma del derecho. En palabras
prudencia podemos ver una preocu- de Osvaldo Gozaíni, ‘la temeridad
pación del Tribunal Constitucional alude a una actitud imprudente o
en imponer sanciones por las con- desatinada, echada a los peligros sin
ductas que vulneran el principio de medir consecuencias. Es un hecho o
buena fe procesal, empero, considero dicho sin justicia ni razón y desatina-
que sí sería necesario, además de im- do, especialmente, a afectar valores
poner sanciones, establecer reglas de morales del prójimo’.
conductas (lista no taxativa) que per-
mitan conocer y consagrar este deber Son ejemplos de temeridad procesal:
de moralidad y ética. Así también La parte que interpone una demanda
por jubilación sabiendo que no cuenta
nos permitirían obtener una clara di-
con los requisitos mínimos; la parte
ferenciación entre la temeridad pro-
que interpone una solicitud de acla-
cesal y malicia procesal o mala fe en
ración con la finalidad de cambiar el
el proceso, las cuales se encuentran
fondo de la resolución; la parte que
reguladas en nuestro ordenamiento
demanda en amparo cuando ya posee
jurídico, con el fin de desincentivar
pensión de jubilación, entre otros.
este tipo de conductas y colaborar
con un fortalecimiento de los valores Sin embargo, nuestro ordenamiento
en el sistema. jurídico al establecer los supuestos de
temeridad y mala fe no señaló cuáles
La temeridad procesal ‘consiste en la eran uno y cuáles, otros. Asimismo,
conducta de quien deduce pretensio- como veremos más adelante, nues-
nes o defensas cuya inadmisibilidad tro Tribunal Constitucional no hace
o falta de fundamento no puede ig- el menor esfuerzo por realizar una
norar con arreglo a una mínima pau- diferencia entre temeridad procesal
ta de razonabilidad, configurándose, y malicia procesal, tratando ambos

505
TEORÍA CONSTITUCIONAL

como temeridad, litigante temerario, la dignidad y derechos esenciales de


etc., incluso de su propia jurispru- la persona humana, sobre la base del
dencia veremos que establece entre gobierno o poder limitado por aquel
ambas una sinonimia inexistente. objetivo capital. En fin, es claro tam-
bién que la teoría que nos ocupa se
Así, la malicia procesal o mala fe en construye deductiva e inductivamen-
el proceso ‘se configura por la omi- te, ambas vías simultáneamente y no
sión deliberada de un acto procesal, una sola, porque en ella encontramos
o cuando se lo ejecuta indebidamente principios normativos o de recta con-
para que pueda producir el mismo re- ducta que se nos presentan con el ras-
sultado’, esto es, cuando cualquiera de go de validez universal, a la par que
las partes obstaculiza, retarda, oculta, hallamos otros principios resultantes
falsifica, etc. con el solo propósito de de la experiencia histórica, del aspec-
dilatar la tramitación del proceso. Así to empírico que tienen los procesos
la malicia, está vinculada con la de- político-jurídicos.
mora malintencionada en el proceso,
con la obstrucción del mismo, con el Con él se relacionan muchos otros
ocultamiento de información o de la asuntos del Derecho y la Política.
verdad, con la presentación de do- Más aún, ninguno de los tópicos de
cumentación falsificada, etc.” (CON- Derecho Político puede entenderse
TRERAS ORELLANA, Shanin. Teme- desvinculado de la Teoría Constitu-
ridad Procesal en el Proceso de Amparo. cional. Bastaría, por ende, tal consi-
Estudio de investigación, PUCP, abril, deración para comprender la rele-
2014). vancia del asunto; v. gr., en relación
con el Estado de Derecho, la demo-
Teoría constitucional cracia, los derechos humanos, la legi-
timidad de los gobiernos, el examen
“Se trata del conjunto de principios, comparativo de estos y de los orde-
normas y técnicas político-jurídicas namientos supremos que los rigen.
que, con sujeción al constitucionalis-
mo, determinan con validez universal La importancia de la Teoría Consti-
el concepto, características, contenido tucional, empero, excede largamen-
y finalidad de la Constitución de cual- te los aspectos recién mencionados
quier Estado-nación. y adquiere –en particular– respecto
de Chile y –más generalmente–, de
Es claro, por ende, que la Teoría Cons- América latina, singular trascenden-
titucional no versa sobre el análisis cia doctrinaria y práctica. Efectiva-
y evaluación de la Ley Suprema de mente, y con ánimo ilustrativo, ten-
un Estado concreto, pues su tema es gamos presente que la aplicación de
de  sentido y alcance general.  Claro aquella teoría permite:
resulta, asimismo, que dicha Teoría
se funda y desarrolla dentro de los - Pronunciarse con rigor sobre la le-
parámetros del constitucionalis- gitimidad formal y sustantiva de
mo,  es decir, de un movimiento que una Constitución, punto este que
propugna la promoción y defensa de se vincula con el procedimiento

506
TEORÍA DEL ESTADO

seguido para el establecimiento gobernados, que debemos inves-


de una Carta Fundamental y con tigar primero la causa y solución
el contenido, materia o sustancia de la inestabilidad constitucional,
de los derechos, deberes y garan- o por el contrario y citando a Bob-
tías contemplados en ella. bio, hemos de hacerlo asumien-
do que esa prioridad yace en las
- Responder también con rigor a la Constituciones?” (CEA EGAÑA,
pregunta ¿por qué son tan escasas José Luis. “Revisión de la teo-
las Constituciones de larga vida ría constitucional”. Universidad
y tan numerosas las de corta du- Austral de Chile. En: Revista de
ración?  Al contestar a la interro- Derecho, Vol. III, N° 1-2, diciem-
gante planteada y otras conexas, bre de 1992).
debemos evaluar cada Constitu-
ción en estudio desde los diver- Teoría del Estado
sos ángulos que señala la Teoría
Constitucional, o sea, los de índole “La Teoría del Estado es la disciplina
histórica, sociológica, ideológica y filosófica que investiga la esencia y
cultural, principalmente. finalidad del Estado. Su denomina-
ción es de origen alemán y su mate-
- En fin,  resolver otros proble- ria propia se ha desarrollado desde la
mas  tales como los siguientes: segunda mitad del siglo pasado. La
¿Deben ser cambiadas las Cons- Teoría del Estado no es ciencia estric-
tituciones, o, más bien, formados ta sino filosófica, y tiene como objeto
los ciudadanos en las exigencias el estudio de la realidad del Estado,
de un gobierno civilizado? ¿Está así como sus caracteres esenciales, si-
la causa, si no única al menos tuados más allá del derecho.
principal, de la inestabilidad
constitucional  de un Estado en El Derecho Constitucional es una
las deficiencias de su Carta Fun- rama del Derecho Público cuyo cam-
damental o, por el contrario, esta po de estudio incluye el análisis de
no es más que el reflejo, bueno o las leyes fundamentales que definen
malo, de los gobernantes y gober- un Estado. De esta manera, es materia
nados del Estado respectivo? ¿Es de estudio todo lo relativo a la forma
razonable y práctico esperar de de Estado, forma de gobierno, dere-
las Constituciones lo que un pue- chos fundamentales y la regulación
blo y sus capas dirigentes no es- de los poderes públicos, incluyendo
tán dispuestos a realizar?  ¿Qué tanto las relaciones entre poderes pú-
sentido tiene redactar una Cons- blicos, como las relaciones entre los
titución clara y completa si, a la poderes públicos y ciudadanos.
vez,  se buscan y encuentran los
medios para no cumplirla?  ¿De En términos generales, la teoría del
qué depende entonces la efi- Estado es una ciencia del ser social
cacia de las Leyes Supremas? político. La ciencia del Derecho es
En definitiva,  ¿es en nosotros una ciencia del deber ser social jurí-
mismos,  seamos gobernantes o dico. El Estado es la sociedad política

507
TERCEROS EN EL PROCESO

normada jurídicamente. De aquí que En: La Razón Histórica. Revista His-


siendo la norma jurídica uno de los panoamericana de Historia de las
elementos integrantes del Estado, la Ideas).
disciplina científica que estudia al fe-
nómeno social y cultural jurídico está Terceros en el proceso
en relación directa con la ciencia que
estudia al Estado, que es el todo rela- “Son las personas que participan en
cional humano organizado política y un proceso iniciado por el actor en
jurídicamente y del cual el derecho es contra del reo. Esa participación pue-
una parte fundamental. de ser de distinta naturaleza, ya que
el tercero puede deducir un derecho
Por otra parte, el derecho positivo o propio, distinto del actor o del de-
derecho del Estado es un conjunto mandado, o bien coadyuvando con
de reglas que sirven como medio de cualquiera de ellos en la defensa del
control de los modos de actuar de los derecho sustantivo hecho valer. Ade-
seres humanos y como todo sistema más, el tercero puede venir a juicio en
de control social busca posibilitar la forma espontánea o en forma provo-
convivencia social. Es en este aspec- cada. En el primer caso, cuando le ha
to en donde cobra plena vigencia la sido violado un derecho y cuando vie-
afirmación del jurista romano Ulpia- ne a reforzar la posición de una de las
no, ‘donde está la sociedad está el de- partes en el juicio. En el segundo caso,
recho’. De aquí que el jurista francés cuando le es denunciado el juicio para
Maurice Hariou señale que una ley que le pare perjuicio la sentencia”
constitucional, una Constitución de (ALCALÁ-ZAMORA Y CASTILLO,
Estado, no sea otra cosa que ‘el en- Niceto. Derecho Procesal mexicano. Edi-
cuadre jurídico de los fenómenos po- torial Porrúa, México, 1985).
líticos de la esfera estatal’.
Territorio
La Teoría del Estado es una disciplina
científica que se desarrolla dentro de “El concepto del territorio de un Es-
una manifestación súbita del derecho tado surge en relación con la proble-
público en Alemania a principios del mática sobre la validez de las normas
siglo XIX, y que tiene como objeto de jurídicas en el espacio. Es la teoría
estudio el fenómeno ‘Estado’. del Estado en donde el concepto de
territorio ha tomado su origen y su
En esta tradición Georg Jellinek, Carl legitimidad teórica. Sin embargo, en
Friedrich von Gerber, Paul Laband, relación con cualquier conjunto de
Herman Heller y otros, han separado normas surge el problema de la deter-
a la Teoría del Estado del campo de minación de su ámbito de validez es-
estudio de la teoría política general, pacial. El Derecho Internacional tiene
del proceso político de la esfera es- su problema espacial, aunque al mis-
tatal separando el estudio teórico y mo no se le denomine usualmente con
de los principios generales causales la palabra ‘territorio’, la cual se ha re-
y finalísticos del grupo” (ACUÑA servado fundamentalmente para las
VIGIL, Percy. “Teoría de Estado”. organizaciones de carácter público,

508
TERRORISMO DE ESTADO

como el Estado, los municipios, etc. el asesinato o ejecución extrajudi-


Toda norma jurídica tiene por conte- cial utilizando recursos policiales,
nido, como materia de regulación, a parapoliciales o paramilitares.
la conducta humana y esta es un he-
cho que transcurre en el tiempo y en 2. Creación, normalmente en se-
el espacio. Todos aquellos hechos que creto, de organizaciones terroris-
pueden ser materia de regulación por tas clandestinas convencionales
las normas jurídicas solo pueden ve- –reales o simuladas–, apoyo a las
rificarse en el tiempo y en el espacio. mismas o negligencia deliberada
‘Con arreglo al sentido de las normas en su persecución. A veces, es-
del Derecho, un hombre debe realizar tas organizaciones se presentan
en cierto lugar, en determinado espa- como extremistas de las fuerzas
cio, y en alguna ocasión, en un mo- opositoras, lo que otorga mayor
mento determinado, un cierto hecho, justificación a sus promotores de
como condición de que en cierta oca- cara a la opinión pública.
sión y en cierto lugar se realice otro,
consecuencia del primero. La validez 3. Instrucción o inducción a la tropa
de las normas constitutivas del or- propia para que actúe de tal ma-
den del Estado, es, pues, una validez nera que cause terror en la pobla-
tempoespacial, en el sentido de que ción civil del enemigo, o negativa
dichas normas tienen como contenido a introducir medidas que limiten
determinados acontecimientos, encua- o persigan tales acciones. La Es-
drados espacial y temporalmente’” cuela de las Américas (Escuela
(KELSEN, Hans. Teoría general del Es- del Ejército de EE. UU.) ha sido
tado. Editorial Coyocán, 2008). criticada porque en dicha insti-
tución se entrenaron numerosos
militares latinoamericanos, in-
Terrorismo de Estado cluyendo entre ellos a posteriores
miembros u organizadores de es-
“El terrorismo de Estado consiste en
cuadrones de la muerte.
la utilización por parte de un Gobier-
no de métodos ilegítimos orientados 4. Realización abierta de operacio-
a inducir el miedo en una población nes militares con el mismo ob-
civil determinada para alcanzar sus jetivo, que se suelen denominar
objetivos sociales, políticos o mili- ‘encaminadas a romper la moral
tares, o fomentar comportamientos del enemigo’, normalmente me-
que de otra forma no se producirían.
diante el uso de armas estratégi-
Dichas actuaciones se suelen justifi-
cas u otro armamento cuyas ca-
car por la ‘Razón de Estado’.
racterísticas produzcan un grave
Habitualmente, se ha considerado estado de inseguridad y temor en
que el terrorismo de Estado adquiere la población civil. Actualmente,
una o varias de las formas siguientes: estas operaciones se enmascaran
con frecuencia aduciendo que se
1. Uso de la coacción o persecución trata de daños colaterales de ata-
ilegítima, el secuestro, la tortura, ques realizados contra objetivos

509
TEST DE COMPETENCIA

militares legítimos cuya relevan- el tipo de apoyo que se le prestó du-


cia, sin embargo, resulta ser in- rante la guerra soviética en Afganis-
significante en comparación con tán a grupos islámicos (incluyendo a
el daño o pavor sufrido por el personalidades como Bin Laden) y
personal civil. a la Contra nicaragüense. Según ese
razonamiento, muchos de los orga-
5. Creación de una política de emi- nismos y agencias de inteligencia se-
gración que impida a la propia rían, pues, organizaciones terroristas
población el abandono del país, dirigidas por el Estado” (D. P. de la
bajo pena de prisión o muerte. República Constitucional).
Esta fue la política del llamado
bloque socialista durante la Gue-
rra Fría y de la Unión Soviética
Test de competencia
desde los años 1920. “[M]étodo mediante el cual el Tri-
bunal analiza las materias asigna-
En el ámbito de la filosofía políti- das a los sujetos constitucionales
ca existe polémica con respecto a lo en conflicto bajo los parámetros de
que constituye actos de terrorismo actuación desarrollados, según se
de Estado o no. Por ejemplo, se ha trate del ejercicio de competencias,
argumentado que los bombardeos sean estas exclusivas, compartidas
sistemáticos ‘de alfombra’ sobre ciu- o delegables” (STC Exp. Nº 0013-
dades alemanas y japonesas durante 2003-CC, 10.3).
la Segunda Guerra Mundial de parte
de la aviación británica y norteame- “En aquellos casos en los cuales
ricana, al igual que los bombardeos deba definirse competencias o atri-
alemanes contra Londres y otras buciones que cuenten con desarro-
ciudades, podrían caber dentro de llo constitucional, pero que generen
la definición de terrorismo de Esta- confusión al momento de interpre-
do, pero no suelen ser considerados tar y definir titularidad, sobre todo
como tales. También se ha llegado cuando, por la naturaleza de los
a considerar que las organizaciones órganos y funciones, se reconozcan
secretas financiadas por el estado y competencias compartidas –como
sin control democrático de los ciuda- es el caso de los gobiernos locales
danos, entre ellas la CIA, el KGB, el y regionales–, el análisis de com-
Mosad, el MI5 y MI6 de Inglaterra, el petencia deberá superar el Test de
Grupo Colina del Perú, el DGSE de la Competencia, método mediante
Francia, el BND de Alemania, el SIS el cual el Tribunal analiza las ma-
de Portugal, el Sismi de Italia y otras, terias asignadas a los sujetos cons-
han participado o participan de sa- titucionales en conflicto bajo los
botajes, asesinatos extrajudiciales, parámetros de actuación desarrolla-
atentados e inclusive en la financia- dos, según se trate del ejercicio de
ción y entrenamiento de grupos que competencias (…) exclusivas, com-
se disponen a hacer dichas activida- partidas o delegables” (STC Exp.
des. Se ha argumentado que ese fue Nº 0020-2005-PI, f. j. 32).

510
TEST DE LA COMPETENCIA DE LOS TRATADOS

Test de igualdad Esta subordinación debería realizar-


se en el marco de las competencias
“Con el fin de establecer si en un caso y atribuciones establecidas dentro
determinado se justifica el estable- del bloque de constitucionalidad
cimiento de diferencias en el trato para cada poder del Estado. Como se
que las autoridades dan a unos y aprecia, las materias que son compe-
otros individuos, esta corporación ha tencia de los tratados-ley están taxa-
establecido la aplicación de un test tivamente establecidas en el artículo
de igualdad, para afrontar de la me- 56 de la Constitución; en asuntos que
jor manera posible la relatividad del regulan temas específicos de rango
concepto de igualdad. legislativo, en materia de derechos
humanos, soberanía, dominio o inte-
La finalidad del test es la validez
gridad del Estado, defensa nacional,
constitucional del objetivo persegui-
obligaciones financieras del Estado,
do a través del trato desigual” (sen-
tributos y demás cuestiones que re-
tencia de la Corte Constitucional de
quieran de medidas legislativas de
Colombia Nº 555-11).
rango infraconstitucional. Y por de-
fecto de las mismas, le corresponde
Test de la competencia de al Poder Ejecutivo la aprobación de
los tratados las demás materias a través de los
tratados simplificados, según el ar-
“[L]os principios y técnicas para la tículo 57 de la Constitución.
delimitación de las materias que son
competencia de un tratado-ley y de (…)
un tratado administrativo se pue-
den condensar en una suerte de test Pero, si existieran dudas sobre el ti-
de la competencia de los tratados. tular de la competencia o atribución,
Este test, de manera sintética, con- cabe aplicar otro sub examen y ape-
tiene los siguientes subexámenes: El lar a la naturaleza o contenido fun-
principio de unidad constitucional damental de las materias objeto de
dentro de la diversidad, que supone controversia, mediante el principio
subordinar los intereses particulares de la cláusula residual. Esto es, que
de los poderes y organismos consti- la presunción sobre qué poder del
tucionales a la preeminencia de los Estado es competente para obligar
intereses generales del Estado, los internacionalmente a todo el Estado,
cuales, conforme al artículo 44 de la en materias que no son exclusivas
Constitución son los siguientes: ‘de- sino que pueden ser compartidas,
fender la soberanía nacional, garanti- debe operar a favor del Poder Ejecu-
zar la plena vigencia de los derechos tivo, que es quien gobierna y gestio-
humanos; proteger a la población de na los servicios públicos más cerca-
las amenazas contra su seguridad; y nos al ciudadano; este principio pro
promover el bienestar general que se homine se colige del artículo 1 de la
fundamenta en la justicia y en el de- Constitución, en la medida que el
sarrollo integral y equilibrado de la Estado y la sociedad tienen como fin
Nación’. supremo la defensa de la persona

511
TEST DE PERTINENCIA

humana y el respeto de su digni- El test de proporcionalidad operaría


dad” (STC Exp Nº 00002-2009-PI, para reducir los márgenes de dis-
ff. jj. 68, 69 y 71). crecionalidad en la delimitación del
contenido de los derechos funda-
Test de pertinencia mentales considerados como princi-
pios, estableciendo como consecuen-
Técnica utilizada por el Tribunal cia, una ‘jerarquía axiológica móvil’
Constitucional, en el examen del caso entre principios en conflicto” (SIL-
en concreto, para determinar la rele- VESTRE CORTEZ, José Luis. El Test
vancia (manifiestamente) de la afec- de Proporcionalidad. Diplomado Inter-
tación del derecho constitucional, nacional de Derecho Procesal Consti-
invocado en el petitorio de la deman- tucional. Universidad Inca Garcilaso
da, determinando su procedencia. de la Vega, Lima, 2012).

Test de proporcionalidad Tipología de decisiones


“Es el juicio de proporcionalidad que “[La] tipología de decisiones, confor-
forma parte del examen de pondera- me hemos señalado ‘(…) encuentran
ción. Ello no nos debe llevar a confu- su fundamento normativo en diver-
sión. Se trata de una pauta metodo- sas disposiciones constitucionales.
lógica que aplica nuestro Supremo Dado que al Parlamento le asiste le-
Intérprete. gitimidad democrática directa como
representante de la nación (artículo
El test de proporcionalidad está re- 93), [como al juez que imparte justicia
ferido a la proporcionalidad, o pon- en nombre del pueblo y bajo el orde-
deración en sentido estricto como la namiento jurídico constitucional]; por
denomina el Tribunal, implica que ello, el juez tiene el deber de presumir
debe existir proporcionalidad entre la constitucionalidad de las leyes, de
dos pesos o intensidades; de un lado, modo tal que solo pueda inaplicarla
aquel que se encuentra en la realiza- (control difuso) o dejarla sin efecto
ción del fin de la medida examinada (control concentrado), cuando su in-
que limita un derecho fundamental; constitucionalidad sea manifiesta; es
y, de otro, aquel que radica en la decir, cuando no exista posibilidad al-
afectación del derecho fundamental guna de interpretarla de conformidad
de que se trate. El primero debe ser, con la Constitución. De esta manera,
por lo menos, justificado con relación el fundamento constitucional de las
a la segunda. sentencias interpretativas propiamen-
te dichas se encuentra en los artículos
El objeto del test de proporcionalidad 45, 51, 138 y 202.1 de la Constitución,
sería el establecimiento de una rela- que la reconocen como norma jurídi-
ción de preferencia condicionada por ca (suprema); ergo, interpretable; así
las circunstancias de un caso en par- como en el principio de presunción
ticular, la misma que actuaría, al final de constitucionalidad de las leyes,
de cuentas, como una premisa mayor derivado del artículo 93 de la Consti-
que da respuesta al caso planteado. tución” (STC Nº 0023-2007-PI, f. j. 20).

512
TORTURA

Tópica constitucional intencionalmente a una persona do-


lores o sufrimientos graves, ya sean
“La tópica en la interpretación jurí- físicos o mentales, con el fin, en par-
dica, desarrollada profusamente por ticular, de: a) obtener de ella o de un
Viehweg (1964 y 1997). Se refiere a la tercero información o una confesión;
aplicación de los diferentes lugares co- b) castigarla por un acto que haya
munes o ‘Topoi’, es decir, los criterios cometido, o se sospeche que haya co-
o principios compartidos por todos en metido; c) intimidar o coaccionar a
la aplicación de la norma jurídica. esa persona o a otras, o por cualquier
razón basada en cualquier tipo de
En la interpretación constitucional, la discriminación, cuando dichos do-
tópica se ha manifestado según Pérez lores o sufrimientos sean infligidos
Luño a través de la aplicación de los por un funcionario público u otra
principios constitucionales o criterios persona en el ejercicio de funciones
relevantes, para orientar y dirigir el públicas, a instigación suya, o con
proceso de selección de los puntos de su consentimiento o aquiescencia. 
vista, que permiten la solución del pro- No se considerarán torturas los do-
blema. Estos principios no son los clá- lores o sufrimientos que sean con-
sicos de la interpretación general sino secuencia únicamente de sanciones
que poseen significación autónoma legítimas, o que sean inherentes o
para la interpretación constitucional, incidentales a estas. La tortura cons-
siendo ellos los de: unidad, concordan- tituye una forma grave y deliberada
cia práctica, efectividad, funcionalidad, de penas o de tratos crueles, inhuma-
fuerza integradora, fuerza normativa, nos o degradantes y ningún Estado
in dubio pro libertate, entre otros. puede autorizar o tolerar estos actos,
ni siquiera en circunstancias excep-
La aplicación de estos principios se cionales, ya sea el estado de guerra o
llevaría a cabo según Pérez Luño a tra- amenaza de guerra, de inestabilidad
vés de un proceso de concretización política interna o cualquier otra emer-
de la norma, es decir, el intérprete debe gencia pública. Los Estados deben
aplicar la norma al problema y luego tomar todas las medidas necesarias
determinar el principio más adecua- para impedir los actos de tortura y
do, rechazando cualquier aplicación otros tratos o penas crueles, inhuma-
mecánica o casuística de estos princi- nos o degradantes en su jurisdicción,
pios” (CHACIN FUENMAYOR, Ro- así como para castigar a los autores
nald. Sobre algunos aspectos fundamen- de tales actos. En el adiestramiento de
tales de la interpretación constitucional: los funcionarios encargados de hacer
enfoques o métodos interpretativos. Uni- cumplir la ley y de los funcionarios
versidad del Zulia, Venezuela). públicos que tienen la responsabili-
dad de personas privadas de libertad,
Tortura los Estados deben velar por que se les
informe sobre la prohibición de prac-
“Según la definición adoptada por ticar la tortura y otros tratos o penas
las Naciones Unidas, el término de- crueles, inhumanos o degradantes.
signa todo acto por el cual se inflijan Si se comete en tiempo de guerra, se

513
TORTURA

considera la tortura como crimen de Las obligaciones contraídas en vir-


guerra. La tortura y los demás tratos tud del Derecho Internacional dejan
o penas crueles, inhumanos o degra- a los Estados sin absolutamente nin-
dantes están prohibidos en diferentes gún margen de maniobra. La tortura
instrumentos jurídicos internacio- y otros malos tratos están prohibidos
nales. La Asamblea General de las siempre, en todos los lugares y con-
Naciones Unidas adoptó, además, en tra cualquier persona.  Esta prohibi-
1984, una Convención contra la Tor- ción es aplicable en las situaciones
tura y Otros Tratos o Penas Crueles, más graves de emergencia, como la
Inhumanos o Degradantes” (Dic. de guerra, los disturbios internos y las
Derecho Internacional de los Con- catástrofes, ya sean naturales o crea-
flictos Armados, de Pietro Verri). // das por el hombre. Protege también a
Métodos inhumanos utilizados por la las personas más temidas: soldados y
policía u otros órganos de represión espías enemigos, brutales delincuen-
para obtener informaciones o la con- tes y terroristas.
fesión del detenido. // “La tortura se
produce cuando una persona inflige En términos jurídicos, la prohibición
a otra deliberadamente un dolor o su- absoluta de la tortura y otros malos
frimiento severo con fines tales como tratos no admite excepciones, es de-
obtener información o una confesión, cir, que su cumplimiento no se pue-
o castigar, intimidar o coaccionar a de relajar ni siquiera en situaciones
alguien. El torturador debe ser un de emergencia. La prohibición ha
agente del Estado, o el acto debe con- alcanzado un consenso internacio-
tar al menos con un cierto grado de nal tan sólido que se ha convertido
aprobación oficial. en norma del Derecho Internacional
consuetudinario, vinculante incluso
Esta escueta descripción de la defi- para los Estados que no se han unido
nición legal de tortura contenida en a los tratados de derechos humanos
la Convención de la ONU contra la pertinentes.
tortura pretende reflejar la necesi- Los actos de tortura y otros tipos
dad del rechazo total de una prácti- determinados de malos tratos son,
ca en la que un ser humano agrede asimismo, delitos de Derecho Inter-
el cuerpo de otra persona, su mente nacional. Son crímenes de guerra se-
o ambos, y le causa deliberadamente gún los cuatro Convenios de Ginebra
un gran dolor, haciendo de ese sufri- (ratificados por todos y cada uno de
miento un medio para conseguir un los Estados del mundo). Asimismo,
fin y convirtiendo a su víctima en un en determinadas circunstancias, es-
mero instrumento para ello. tos actos pueden constituir crímenes
No es de extrañar que el derecho a contra la humanidad o actos de ge-
no sufrir tortura y otro trato o pena nocidio, por ejemplo, en virtud del
cruel, inhumano o degradante sea Estatuto de Roma de la Corte Penal
probablemente el derecho humano Internacional.
más firmemente protegido por el De- Todas las víctimas de tortura y ma-
recho Internacional. los tratos –tanto las personas que

514
TOTALITARISMO

sobreviven a la tortura como las fa- cesarismo romano y las monarquías


milias de quienes han muerto a con- absolutas. En nuestra época, su ex-
secuencia de ella– tienen  derecho a presión es el Estado totalitario. El
indemnización, rehabilitación, jus- totalitarismo preconiza la regimen-
ticia y otras formas de reparación” tación estatal en todas las esferas
(Amnistía Internacional. Qué es la tor- de la vida humana y afirma que el
tura. Sección española). hombre no posee una esfera propia
de libertad y que su significación de-
Tortura psicológica riva de la comunidad o Estado. Tal
concepción divinizó al Estado en las
“La Corte Europea ha sostenido doctrinas fascista y nazi. También ha
que la mera amenaza de una con- conducido al estrangulamiento de
ducta prohibida por el precepto de las libertades, en aras de la construc-
la Convención Europea (artículo 3), ción del socialismo, como sucede en
correspondiente al artículo 5 de la los regímenes marxistas, a la vez que
Convención Americana, cuando sea se ofrece la extinción del Estado por
suficientemente real e inminente, efecto de la desaparición de la lucha
puede en sí misma estar en conflicto de clases. La concepción totalitaria se
con la norma de que se trata. En otras funda en supuestos de un ‘yo supra-
palabras: crear una situación amena- personal’. Es una embriaguez comu-
zadora o amenazar a un individuo nitaria, con afán mesiánico.
con torturarlo puede constituir, en
algunas circunstancias, al menos, El fascismo italiano, movimiento so-
tratamiento inhumano (…). Ese mis- bre todo de clase media, exaltó el Es-
mo Tribunal ha estimado que debe tado con base en la unidad nacional y
tomarse en cuenta, a efectos de de- a la resurrección del pasado imperial.
terminar si se ha violado el artículo Cultivó un romanticismo histórico,
3 de la Convención Europea de Dere- el de un alma nacional, pero no in-
chos Humanos, no solo el sufrimien- trodujo reformas profundas en la es-
to físico sino también la angustia tructura capitalista. Tuvo un carácter
moral (…). En el marco del examen antiliberal y antiparlamentario. De
de comunicaciones individuales, el signo similar, pero asentando en la
Comité de Derechos Humanos de raza aria la concepción política cen-
Naciones Unidas ha calificado la tral, fue el nacional-socialismo ale-
amenaza de hacer sufrir a una perso- mán. La praxis marxista, pese a que
na una grave lesión física como una postula la desaparición del Estado,
tortura psicológica” (corte IDH, caso lleva varias generaciones imponien-
Miguel Angel Estrella vs. Uruguay, do como realización una dictadura
Nº 74/1980, párrs. 8.6 y 10). burocrática y policial, en tanto relega
para una fecha cada vez más lejana la
Totalitarismo liberación ofrecida.

“Las formas del transpersonalismo Enjuiciando el fascismo, Duver-


político han sido, sucesivamente, ger anota el carácter circunstancial
los reinos despóticos de Oriente, el que tuvo, así como la falta de una

515
TRABAJADOR

filosofía definida. En la fase de con- Política. Manual y antología. Stadium


quista del poder, empleó una fra- Editores, Lima, 1986).
seología de izquierda, pero una vez
en el poder fue una fuerza más bien
conservadora. ‘Desde luego, multi- Trabajador
plica las reformas de detalle; pero no
“La acepción jurídico-laboral de
toca la estructura económica y social
este vocablo no hace referencia a
del régimen. Instrumento de las cla-
toda persona que trabaja; en efecto,
ses burguesas y medias, para evitar
su significado es más restringido,
el dominio de la clase obrera, man-
puesto que, en general, compren-
tiene las bases fundamentales del
de solo al trabajador dependiente
poder de las primeras’.
(o subordinado), es decir, a las
El fascismo se manifestó en Italia personas que trabajan voluntaria-
como una teoría de la supremacía mente, pero en condiciones de de-
del Estado, de la totalidad nacional pendencia, para un empleador que
sobre cada hombre. Invocando el debe pagarles la remuneración co-
pensamiento hegeliano de derecha, rrespondiente.
a través de Giovanni Gentile, filóso- En el mismo sentido se ha dicho que
fo comprometido con el régimen, el trabajador es toda ‘persona que pres-
fabeisnk italiano rechazó ‘el iguali- ta contractualmente su actividad per-
tarismo político’ de la democracia sonal por cuenta y dirección de quien
y atribuyó al Estado el monopolio lo retribuye en condiciones de de-
de señalar cual es el margen de li- pendencia o subordinación’” (Con-
bertad. Se organizó de modo totali- sultor Jurídico, Honduras, 2005).
tario y dictatorial. Asentado sobre
la clase media y las organizaciones
Trabajador de confianza
paramilitares del partido, el fascis-
mo mantuvo el sistema capitalista y “A nivel doctrinario, existe consenso
desnaturalizó la vida sindical. Pro- en considerar que, dentro de la rela-
clamó la excelencia del Estado-na- ción laboral de la actividad privada,
ción, que debía encuadrar todas las los denominados trabajadores de
clases y armonizarlas por obra del confianza tienen, a diferencia de los
sistema corporativo. A lo inorgáni- demás trabajadores, un grado mayor
co del Estado-pueblo, difundido por de responsabilidad, a consecuencia
la Revolución Francesa, sucedió la de que el empleador les ha delegado
experiencia frustrada de un Estado- la atención de labores propias de él,
nación, de un organicismo totalita- otorgándoles una suerte de represen-
rio, que no concibe al Estado como tación general. Al respecto, Néstor
asociación de hombres sino como un de Buen considera que
ente movido por fines éticos propios
y respecto del cual los hombres son El trabajo de confianza no es un tra-
meramente miembros que reciben bajo especial sino una relación espe-
de él significación” (MIRÓ QUE- cial entre el patrón y el trabajador,
SADA RADA, Francisco. Ciencia en razón de las funciones que éste

516
TRATADO

desempeña. (…) En rigor, los trabaja- división administrativa como alcal-


dores de confianza son trabajadores de, gobernador o prefecto” (Diccio-
con un mayor grado de responsabi- nario Político de la República Cons-
lidad en atención a la tarea que de- titucional, 2007).
sempeñan y de alguna manera hacen
presente el interés del patrón (…)” Tratado
(STC Exp Nº 03501-2006-PA, f. j. 5).
Del latín tractare. Acto jurídico con-
Trabajo vencional por el cual los gobernantes
competentes de dos o más Estados
Cualquier actividad humana, bien realizan operaciones jurídicas. Gene-
corporal o mental, que produce o ralmente se distingue el tratado-ley,
contribuye a la producción de bienes que sienta reglas objetivas de Derecho
económicos o a la producción de bie- Internacional, y el tratado-contrato,
nes económicos o a la prestacion de que contiene estipulaciones de orden
servicios también económicos. subjetivo. Las fases del procedimiento
de los tratados son: la negociación, la
firma y la ratificación. // “El Tratado
Transfuguismo es un término genérico que abarca
“Se conoce como transfuguismo polí- todos los instrumentos vinculantes
tico o tránsfuga al hecho de cambiar con arreglo al Derecho Internacional,
de bancada partidista. Existen múlti- cualquiera que sea su designación
ples circunstancias por las que los po- formal, concertados entre dos o más
líticos deciden abandonar una causa y personas jurídicas internacionales.
admitir una nueva. Algunos conside-
ran que hay una traición en ello, pero La Convención de Viena de 1969
para otros es representativo de un re- define un tratado como ‘un acuerdo
surgimiento político. Este fenómeno internacional celebrado por escrito
es muy común en América Latina. entre Estados y regido por el Derecho
Internacional, ya conste en un instru-
El transfuguismo suele ser confundi- mento único o en dos o más instru-
do con las escisiones y cismas en los mentos conexos y cualquiera que sea
partidos políticos, pero en realidad su denominación’ (art. 2, párr. 1, apar-
transfuguismo estrictamente ha- tado b). En ese sentido, las convencio-
blando es solo cuando un parlamen- nes, los acuerdos, los protocolos y los
tario estando en el cargo cambia de canjes de cartas o notas pueden todos
partido habiendo sido elegido por el ellos constituir tratados. Sin embar-
anterior partido en especial por voto go, normalmente el término ‘tratado’
popular (algunos políticos obtienen se utiliza para instrumentos de cierta
un cargo electivo más por la popu- importancia y solemnidad” (Nacio-
laridad del partido que de su pro- nes Unidas, Manual de tratados. Con-
pia persona), con menos frecuencia vención de Viena de 1969 y de 1986).
se usa el termino para abarcar otros // Los tratados internacionales son
cargos electivos como la represen- pactos entre Estados que crean nor-
tación de un partido para el de una mas jurídicas y establecen derechos y

517
TRATADO-LEY

obligaciones recíprocos, ya sea en el Derecho Internacional de los Dere-


campo del Derecho público o priva- chos Humanos forma parte de nues-
do, o en ambos, cuyo cumplimiento tro ordenamiento jurídico y, por tal
incumbe a los órganos estatales res- razón, este Tribunal ha afirmado que
pectivos, a sus sociedades y a los ciu- los tratados que lo conforman y a
dadanos. Constituyen, pues, fuente los que pertenece el Estado peruano,
de producción del Derecho. ALMA- ‘son Derecho válido, eficaz y, en con-
GRO NOSETE, José y SAAVEDRA secuencia, inmediatamente aplicable al
GALLO, Pablo. Justicia Constitucional, interior del Estado’. Esto significa en
comentarios a la Ley Orgánica del Tribu- un plano más concreto que los de-
nal Constitucional. Valencia, 1989). rechos humanos enunciados en los
tratados que conforman nuestro or-
denamiento vinculan a los poderes
Tratado-Ley públicos y, dentro de ellos, cierta-
“Los tratados-ley son: ‘Los tratados mente, al legislador.
[que] deben ser aprobados por el
Congreso, antes de su ratificación Los tratados internacionales sobre
por el Presidente de la República, derechos humanos no solo confor-
siempre que versen sobre las siguien- man nuestro ordenamiento sino que,
tes materias: 1. Derechos Humanos. además, detentan rango constitucio-
2. Soberanía, dominio o integridad nal. El Tribunal Constitucional ya ha
del Estado. 3. Defensa Nacional. afirmado al respecto que dentro de
4. Obligaciones financieras del Es- las ‘normas con rango constitucional’
tado. También deben ser aprobados se encuentran los ‘tratados de dere-
por el Congreso los tratados que chos humanos’.
crean, modifican o suprimen tribu-
La Constitución vigente no contiene
tos; los que exigen modificación o
una disposición parecida al artículo
derogación de alguna ley y los que
105 de la Constitución de 1979, en la
requieren medidas legislativas para
cual se reconocía jerarquía constitu-
su ejecución’, de conformidad con el
cional a los tratados internacionales
artículo 56 de la Constitución” (STC
de derechos humanos; sin embargo,
Exp Nº 00002-2009-PI, f. j. 60).
a la misma conclusión puede arribar-
se desde una interpretación sistemá-
Tratados internacionales sobre tica de algunas de sus disposiciones.
derechos humanos
Por un lado, la Constitución, en el ar-
“Los tratados internacionales so- tículo 3, acoge un sistema de numerus
bre derechos humanos de los que apertus de derechos constitucionales.
el Estado peruano es parte integran En efecto, según esta disposición: ‘La
el ordenamiento jurídico. En efecto, enumeración de los derechos estable-
conforme al artículo 55 de la Consti- cidos en este capítulo no excluye los
tución, los ‘tratados celebrados por el demás que la Constitución garantiza,
Estado y en vigor forman parte del ni otros de naturaleza análoga o que
derecho nacional’. En tal sentido, el se fundan en la dignidad del hombre,

518
TRATADOS INTERNACIONALES SOBRE DERECHOS HUMANOS

o en los principios de soberanía del constitucionales debe ser aprobado


pueblo, del Estado democrático de por el mismo procedimiento que rige
derecho y de la forma republicana de la reforma de la Constitución, antes
gobierno’ de ser ratificado por el Presidente de
la República’. Esta norma regula la
Conforme a esta disposición el ca- fuente constitucional de producción,
tálogo de derechos constitucionales admisión y/o control de los tratados
no excluye ‘otros de naturaleza aná- en la medida que de afectar la Cons-
loga’ o que ‘se fundan’ en determi- titución por el fondo se establece una
nados principios fundamentales del forma agraviada de su incorporación
ordenamiento constitucional. Es de- al orden jurídico nacional, siguiendo
cir, existe otro conjunto de derechos el proceso de la reforma constitucio-
constitucionales que está comprendi- nal. Si bien todo tratado que verse so-
do tanto por ‘derechos de naturaleza bre materia constitucional no signifi-
análoga’ como por los que se infieren ca una afectación constitucional, por
de los principios fundamentales. cuanto podría solamente comple-
mentarla o desarrollarla, en cambio
Los ‘derechos de naturaleza análo- se deriva de dicha norma suprema la
ga’ pueden estar comprendidos en constitucionalización de determina-
cualquier otra fuente distinta a la dos tratados internacionales.
Constitución, pero que ya conforma
el ordenamiento jurídico. Dentro de Dentro de ellas es fácilmente recono-
las que pudiera identificarse como cible los tratados de derechos huma-
tal no cabe duda que se encuentran nos establecidos analógicamente en
los tratados internacionales sobre de- el artículo 3 y reforzados en su eje-
rechos humanos de los que el Esta- cución en la cuarta disposición final
do peruano es parte. En efecto, si en y transitoria.
las fuentes de nuestro ordenamiento
jurídico se indaga por aquella donde En consecuencia, debe descartarse la
se pueda identificar derechos que tesis según la cual los tratados inter-
ostenten ‘naturaleza análoga’ a los nacionales sobre derechos humanos
derechos que la Constitución enun- detentan jerarquía de ley debido a
cia en su texto, resulta indudable que que la Constitución, al haber enu-
tal fuente reside, por antonomasia, merado las normas objeto de control
en los tratados internacionales sobre a través de la ‘acción de inconstitu-
derechos humanos que conforman cionalidad’ (artículo 200, inciso 4),
nuestro ordenamiento jurídico. En ha adjudicado jerarquía de ley a los
consecuencia, dichos tratados, todos tratados en general. Tal argumento
ellos de consuno, enuncian derechos debe ser desestimado debido a que
de naturaleza ‘constitucional’. dicha enumeración tiene como úni-
co efecto el enunciar las normas que
Por otro lado, el artículo 57, segun- constituyen objeto de control a tra-
do párrafo, establece que ‘Cuan- vés de la ‘acción’ de inconstitucio-
do el tratado afecte disposiciones nalidad.

519
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

Si conforme a lo anterior, los derechos no implica sustraerlos en cuanto ob-


reconocidos en los tratados inter- jeto de control del proceso de incons-
nacionales de derechos humanos tie- titucionalidad. El rango constitucio-
nen rango constitucional, debe con- nal de una norma no es óbice para
cluirse que dichos tratados detentan que, de ser el caso, tales sean objeto
rango constitucional. El rango cons- de control a través del mencionado
titucional que detentan trae consigo proceso. Tal es el caso de las normas
que dichos tratados están dotados de de reforma constitucional tal como
fuerza activa y pasiva propia de toda este Tribunal ya ha tenido ocasión de
fuente de rango constitucional; es de- esclarecer (…)” (STC Nº 0025-2005-
cir, fuerza activa, conforme a la cual PI, ff. jj. 25-34).
estos tratados han innovado nuestro
ordenamiento jurídico incorporando Tribunal Constitucional
a este, en tanto derecho vigente, los
derechos reconocidos por ellos, pero “El Tribunal Constitucional es
no bajo cualquier condición, sino a aquel órgano que tiene a su cargo,
título de derechos de rango consti- fundamentalmente, validar y hacer
tucional. Su fuerza pasiva trae consi- cumplir la primacía de la Constitu-
go su aptitud de resistencia frente ción. Tiene la atribución de revisar
a normas provenientes de fuentes la adecuación y concordancia de las
infraconstitucionales, es decir, ellas leyes, eventualmente en algunos tri-
no pueden ser modificadas ni con- bunales constitucionales los proyec-
tradichas por normas infraconstitu- tos de ley y los decretos del Poder
cionales e, incluso, por una reforma Ejecutivo, realizando un juicio de
de la Constitución que suprimiera un constitucionalidad de tales actos.
derecho reconocido por un tratado o De acuerdo al modelo kelseniano, el
que afectara su contenido protegido. Tribunal Constitucional actúa como
Los tratados sobre derechos huma- un legislador negativo, pues no tie-
nos representan en tal sentido límites ne por lo general la facultad cons-
materiales de la propia potestad de titucional de crear leyes pero, pero
reforma de la Constitución. En lo que en la circunstancia jurídica que exis-
concierne al caso, importa resaltar su tiese una vulneración a lo dispuesto
fuerza de resistencia frente a las nor- en la Constitución, tiene la facultad
mas de rango legal. y el poder que le atribuye la Consti-
tución, para expulsarla del ordena-
Éstas no pueden ser contrarias a los miento jurídico, derogándola total o
derechos enunciados en los tratados parcialmente según sea las condicio-
sobre derechos humanos. Si estos nes jurídicas.
derechos detentan rango constitu-
cional, el legislador está vedado de El rol de los tribunales constitucio-
establecer estipulaciones contrarias a nales en las democracias desarro-
los mismos. lladas, como en Alemania, España
Italia y Francia, entre otros países,
El que los tratados sobre derechos hu- es tan importante para el desarro-
manos detenten rango constitucional llo democrático y social, que no se

520
TUTELA ANTICIPADA

concibe contemporáneamente la asegurar, de un lado, la garantía


existencia de estos estados democrá- jurisdiccional (artículo 200) que es
ticos sin una jurisdicción constitu- inherente a su condición de norma
cional. Ello se debe a que las cortes jurídica suprema (artículos 38, 45 y
constitucionales se han constituido 51), y, de otro, el equilibrio necesa-
en las entidades garantes de que los rio a efectos de impedir que los otros
demás poderes del Estado respeten órganos constitucionales –en espe-
la Constitución, lo cual supone que cial, el Congreso de la República–,
los tribunales han cumplido con un se encuentren exentos de control ju-
rol de limitar el poder, en particular risdiccional, lo que tendría lugar si
mediante el control de constitucio- pudiesen desvincularse de las reso-
nalidad de las leyes y la protección luciones dictadas en el proceso que
de los derechos fundamentales, tiene por objeto, justamente, contro-
aunque no siempre haya sido pací- lar la constitucionalidad de su pro-
ficamente” (LANDA ARROYO, Cé- ducción normativa” (STC Nº 0030-
sar. Tribunal Constitucional y Estado 2005-AI, f. j. 49). // “[E]l Tribunal
democrático. Fondo Editorial de la Constitucional estima oportuno re-
Pontificia Universidad Católica del cordar que entre sus funciones está
Perú, Lima, 1999). // “(…) [S]i es a la de racionalizar el ejercicio del po-
través de los procesos constitucio- der público y privado, velar por la
nales (artículo 200) que se garantiza supremacía de la Constitución Polí-
jurisdiccionalmente la fuerza nor- tica del Perú sobre el resto de las nor-
mativa de la Constitución, y es este mas del ordenamiento jurídico, sean
Tribunal el encargado de dirimir en estas las emanadas del Estado o de
última (en el caso de las resolucio- entidades privadas, velar por el res-
nes denegatorias expedidas en los peto y la protección de los derechos
procesos de amparo, hábeas corpus, fundamentales de las personas natu-
hábeas data y cumplimiento) o úni- rales o jurídicas, y ejercer la tarea de
ca instancia (procesos de inconsti- intérprete supremo de los alcances y
tucionalidad y competencial) tales contenidos de la Constitución” (STC
procesos (artículo 203), resulta que Nº 3574-2007-PA/TC, f. j. 8).
al interior del Poder Jurisdiccional
—llamado a proteger en definitiva Tutela
(artículos 138 y 200 a 204) la supre-
macía normativa de la Constitución Institución creada por la ley para pro-
(artículos 38, 45 y 51)— el Tribunal tección de los menores e interdictos.
Constitucional es su órgano supre-
mo de protección (artículo 201) y,
Tutela anticipada
por ende, su supremo intérprete. No
el único, pero sí el supremo” (STC Se denomina a la solución jurisdiccio-
Nº 0030-2005-AI, f. j. 46). // “[L]a nal urgente cuyo objeto se superpo-
propia Constitución que al Tribu- ne, total o parcialmente, con aquello
nal Constitucional corresponda la que se pretende obtener a través de
interpretación suprema de la Cons- la sentencia de mérito. Mediante su
titución, pues es la única forma de dictado, que está condicionado a la

521
TUTELA ANTICIPADA

satisfacción de sendos presupuestos, probablemente podría obtener con


la acreditación de la fuerte probabili- la futura sentencia y una vez pasada
dad del derecho invocado y que pue- ésta en autoridad de cosa juzgada”
da sufrirse un perjuicio irreparable o (MIDÓN, Marcelo. “Los procesos ur-
de difícil reparación ulterior, el órga- gentes y el Derecho Procesal Consti-
no judicial satisface anticipadamente tucional”. En: AA. VV. Tratado de De-
la pretensión del requirente, otorgán- recho Procesal Constitucional. Tomo
dole una atribución o utilidad que I. La Ley, Buenos Aires, 2010).

522
U
Unesco con una débil identidad regional, la
unicameralidad a menudo prevalece.
Organización de las Naciones Uni- A veces, como en Nueva Zelanda y
das para la Educación, la Ciencia y la Dinamarca, esto sucede a través de la
Cultura. supresión de una de las dos cámaras,
o, como en Suecia, a través de la fu-
Unicameralismo sión de las dos cámaras en una sola,
mientras que en otros una segunda
“En el gobierno, unicameralidad es cámara que nunca ha existido.
la práctica de tener una de las cáma-
ras legislativas o parlamentarias. Por Legislaturas unicamerales son tam-
lo tanto, un parlamento unicameral o bién comunes en los Estados comu-
unicameral legislatura es un cuerpo nistas como la República Popular
legislativo que consta de una cáma- de China y Cuba. Del mismo modo,
ra o de la casa. Legislaturas unica- muchos estados excomunistas, como
merales normalmente existen en los Ucrania, Moldavia y Serbia, han con-
Estados unitarios pequeños y homo- servado sus legislaturas unicame-
géneos, una segunda cámara se con- rales, aunque otros, como Rusia y
sidera innecesario. Polonia, han adoptado legislaturas
bicamerales después de la caída del
Las legislaturas unicamerales existen comunismo. El punto de vista socia-
cuando no hay necesidad ampliamen- lista considera cámaras altas como
te percibida de multicameralismo. típicamente conservadora y repre-
Muchas legislaturas multicamerales senta los intereses de las clases altas.
fueron creadas para dar voces distin-
tas a diferentes sectores de la socie- La principal ventaja de un sistema
dad. Cámaras múltiples permiten la unicameral es legislar de forma más
representación garantizada de dife- eficiente, ya que el proceso legisla-
rentes clases sociales, intereses étnicos tivo es mucho más simple y no hay
o regionales, o subunidades de una posibilidad de estancamiento legisla-
federación. Cuando estos factores son tivo. Los defensores de la unicamera-
importantes, en los Estados unitarios lidad también han argumentado que

523
UNICEF

reduce los costos, ya que incluso si el efectivamente le corresponden. Pero


número de legisladores es el mismo sucede que sin mención constitucio-
que sería en un sistema multicame- nal serían los mismos y aún otros
ral, hay menos instituciones para más. Esto último da lugar para hacer
mantener y apoyar. las siguientes precisiones:

La principal debilidad de un siste- - La formación profesional signi-


ma unicameral puede ser visto como fica que la universidad prepara
la falta de control sobre la mayoría, estudiantes y les inculca las bases
particularmente notable en los siste- teóricas y prácticas de una profe-
mas parlamentarios, donde los líde- sión determinada, sobre todo de-
res de la mayoría parlamentaria tam- sarrollando las propias capacida-
bién dominan el ejecutivo. También des del alumno para la materia.
existe el riesgo, en función de cómo
se distribuyen los escaños en la legis- - La difusión cultural consiste en
latura, que importantes sectores de el esfuerzo que la universidad
la sociedad no pueden ser adecua- hace frente a sus miembros y a
damente representados” (Centro de la sociedad en su conjunto, para
Artigos. “Unicameralismo, lista de dar a conocer permanentemen-
legislaturas unicamerales”, artículo te los aportes trascendentales de
de especialidad, 2012 ). la cultura, nacional y universal.
Convoca no solo a una educación
universitaria de calidad, sino a la
Unicef animada vinculación entre uni-
Fondo Internacional de Emergencia versidad y sociedad.
para la Infancia de las Naciones Uni- - La creación intelectual y artísti-
das (United Nations International ca ha formado siempre parte del
Childnest Emergency Found). quehacer universitario; no obstan-
te, no le pertenece en exclusividad
Universidad porque también otras organiza-
ciones realizan aportes similares.
“La universidad es un centro de Sin embargo, la universidad es un
creación y difusión de conocimiento sitio privilegiado para el estímulo
y cultura. del espíritu humano.
Tiene una larga tradición y pautas - La investigación científica es el
de organización y funcionamiento avance del conocimiento a través
inherentes a su naturaleza que, a lo de la ciencia. Tal vez las universi-
largo de los siglos, han demostrado dades sean las instituciones que
su pertinencia para dicho propósito, más aportan al conocimiento cien-
más allá de los periódicos reajustes tífico contemporáneo por su per-
que deben hacerse para adecuarla a manente trabajo de investigación
los tiempos y las circunstancias. Por y por la dedicación de un número
ello, los fines que le reconoce la pri- importante de profesores y alum-
mera parte del artículo 18 son los que nos a la actividad intelectual.

524
UNIVERSIDAD

- La investigación tecnológica es ley, aunque no es la Constitución la


la aplicación de los conocimien- que debe decir cuáles son sus fines.
tos científicos a la praxis, es de- En todo caso, lo que corresponde a
cir, a ayudar a producir, a llevar una declaración constitucional es
una vida cotidiana mejor, etc. dar garantía y apoyo para el cabal
Las universidades participan cumplimiento de estos altos fines. La
de la investigación tecnológica, libertad de cátedra y la autonomía,
aunque siempre la investigación por ejemplo, podrían ser enunciados
científica ha tenido preponde- simples y categóricos a fin de otorgar
rancia dentro de ellas en térmi- a la universidad las garantías ade-
nos absolutos. cuadas para el cumplimiento de sus
fines” (BERNALES BALLESTEROS,
Todo lo anterior pertenece a la na- Enrique. Constitucion de 1993. Análisis
turaleza de la universidad; no a la comparado. Lima, 1998).

525
V
Vacatio legis Vía igualmente satisfactoria
Es el plazo en el que trascurre la entra- En materia constitucional se confi-
da en vigor una ley. // Plazo, inme- gura como la existencia de otras vías
diatamente posterior a su publicación, ordinarias igualmente satisfactorias
durante el cual no es obligatoria una para la tutela del derecho o derechos
ley (CABANELLAS, Guillermo. Dic- invocados (derechos constitucio-
cionario Enciclopédico de Derecho Usual. nales), utilizando la vía del proceso
24ª, Buenos Aires, Argentina). constitucional que, por su propia na-
turaleza es de tutela de urgencia.
Vacatio sententiae
En nuestra normativa (Código Proce-
La figura del vacatio sententiae con- sal Constitucional), encontramos que
siste en dar por válida la suspensión la vía igualmente satisfactoria es una
de los efectos de una sentencia del causal de improcedencia de los pro-
Tribunal Constitucional, por el lapso cesos constitucionales, artículo 5 inc.
de tiempo que el Poder Legislativo 2 “No proceden los procesos consti-
(Congreso de la República) legisle tucionales cuando existan vías pro-
sobre el asunto o la materia en cues- cedimentales específicas, igualmente
tión, siendo que este acto, en el tiem- satisfactorias, para la protección del
po trascurrido, no se ha concretado. derecho constitucional amenazado o
vulnerado, salvo cuando se trate del
proceso de hábeas corpus”.
Validez
Características de un acto o contra- Víctima
to que tiene valor legal, por haberse
cumplido en su realización o celebra- “[V]íctima es quien resiente el
ción, los requisitos de fondo y los de daño de un bien jurídico amparado
forma que la ley exige. por un derecho o una libertad que

527
VIGENCIA NORMATIVA

poseen la relevancia necesaria para Violencia sociocultural


figurar en la elevada categoría de
los derechos ‘humanos o fundamen- “La primera forma, parte o subtipo
tales’. El artículo 63.1 de la Conven- de violencia sociocultural se presenta
ción, que constituye el marco para en el ámbito familiar, allí los compar-
las determinaciones de la Corte en timientos tradicionales y patrones
lo que respecta a las reparaciones, autoritarios son soportados y poste-
que a su vez son un capítulo des- riormente asumidos, prolongándose
collante en el conjunto del sistema indefinidamente en su retransmi-
protector de los derechos humanos sión. Así tenemos el machismo, la su-
–sin reparaciones, este quedaría pri- perioridad del adulto sobre el niño,
vado de efectos prácticos–, señala del joven sobre el anciano, del blanco
que una vez establecido que hubo sobre el indio, etc.
violación de un derecho o libertad
el tribunal interamericano ‘dispon- Otra forma de expresión de la violen-
drá que se garantice al lesionado en cia sociocultural es la referida a los
el goce de su derecho o libertad con- centros de enseñanza. En principio,
culcados. Dispondrá asimismo, si el acceso a la educación y la cultura
ello fuera procedente, que se repa- es discriminatorio y elitista, no se
ren las consecuencias de la medida o halla al alcance de la mayoría de la
situación que ha configurado la vul- población, si no que depende de fac-
neración de esos derechos y el pago tores como la situación económica y
de una justa indemnización a la parte social, e incluso raza y sexo.
lesionada’” (caso Myrna Mack Chang Finalmente tenemos la violencia di-
vs. Guatemala. Voto concurren- vulgada por los medios de comuni-
te del juez Sergio García Ramírez, cación; que muchas veces incurren en
párr. 51). prácticas que deforman la persona-
lidad del sujeto social, o la ponen en
Vigencia normativa peligro, en tanto la comunicación y la
información son necesidades de las
“Una norma se encuentra vigente que no se pueden socialmente prescin-
desde el día siguiente al de su publi- dir, sin embargo, nada impide que se
cación, salvo disposición contraria informe sin llegar a hacer propaganda
de la misma norma que postergue su de los actos de violencia que solo lleva
vigencia en todo o en parte (artículo a más violencia y ejemplos malsanos”
109 de la Constitución), y pierde vi- (AYVAR ROLDÁN, Carolina. Violen-
gencia con su derogación; empero, cia familiar, interés de todos. Editorial
cabe señalar que las normas deroga- Adrus, Arequipa, 2007).
das, de conformidad con la dogmáti-
ca jurídica relativa a la aplicación de Vista de causa
la ley en el tiempo, puede tener efec-
tos ultractivos (…)” (STC Nº 00004- Es un acto de carácter procesal don-
2004-AI, f. j. 2). de las partes concurren al colegiado

528
VOTO ELECTRÓNICO

para que conozcan la causa (materia políticas de gobierno que pretende


de controversia). En este acto (vista ejecutar el gabinete, el cual requiere
de causa) el juez o los jueces consti- previamente de esta aprobación.
tucionales, toman conocimiento per-
sonal, dentro de la conformación que Voto (fundamento)
puede estar entre una Sala o Pleno,
sobre todo cuando llega a la instan- “En el caso del fundamento de voto,
cia del Tribunal Constitucional. Den- el magistrado coincide con el sentido
tro de la vista de causa, los abogados del fallo adoptado por la mayoría,
previamente piden el uso de la pala- pero cree que deberían esgrimirse
bra, debido que fueron notificados, otros argumentos (o algunas razo-
de la fecha, hora y lugar de la vista de nes adicionales) para sustentar dicha
causa, de esta forma exponen sus ale- posición” (MONTOYA CHÁVEZ,
gatos como abogados de las partes. Victorhugo. “Las sentencias del Tri-
bunal Constitucional”. En: Gerardo
Voto Eto Cruz (coordinador). Treinta años
de la jurisdicción constitucional en el
A través del derecho de voto los Perú. Tomo II. Centro de Estudios
ciudadanos intervienen en la vida Constitucionales del TC, Lima, 2014).
política del país, ya sea creando al // “Los votos concurrentes, que en
Estado, conformando al gobierno o el país se llaman ‘fundamentos de
eligiendo a sus representantes y al voto’, están relacionados con una
programa político de conformidad discrepancia con la argumentación
al cual se debe gobernar al país. // (todos o parte de los fundamentos de
“Votar en las elecciones constituye la sentencia o la resolución) pero no
un derecho y una obligación que se con el fallo. Ambos tipos de votos im-
ejerce para integrar órganos del Es- plican una posición axiológica espe-
tado de elección popular. También cífica del juez” (NEYRA ZEGARRA,
es derecho de los ciudadanos y obli- Ana Cristina. “La formación de la
gación para los partidos políticos sentencia en el Tribunal Constitu-
la igualdad de oportunidades y la cional”. En: Gaceta Constitucional
equidad entre hombres y mujeres N° 28, Lima).
para tener acceso a cargos de elec-
ción popular. El voto es universal, Voto electrónico
libre, secreto, directo, personal e
intransferible” (Código Federal de “Una acepción amplia del concepto
Instituciones y Procedimientos Elec- de voto electrónico implica la referen-
torales, México). cia a todos los actos electorales facti-
bles de ser llevados a cabo apelando a
Voto de confianza la tecnología de la información. Estos
incluyen el registro de los ciudadanos;
El voto de confianza es un mecanis- la confección de mapas de los distritos
mo que efectiviza el control político. electorales; la gerencia, administra-
El parlamento puede ejercer esta for- ción y logística electoral; el ejercicio
ma de control, para respaldar a las del voto en sí mismo; el proceso de

529
VOTO EN BLANCO

escrutinio; la transmisión de resulta- boleta oficializada incluida en el


dos; y su certificación oficial. En una sobre contiene inscripciones en la
acepción restringida se refiere exclu- parte superior de la boleta (que
sivamente al acto de votar” (RIAL, es donde aparece el nombre del
Juan. Posibilidades y límites del voto elec- partido y la categoría de candi-
trónico. Elecciones, Nº 3, Lima). datos a elegir), el voto es nulo,
cualquiera sea la inscripción. Si
Voto en blanco la boleta oficializada contiene
inscripciones fuera de la parte
“El voto en blanco es ‘una expresión superior, las únicas inscripciones
política de disentimiento, abstención que mantienen el voto como vá-
o inconformidad, con efectos políti- lido son los agregados y tachas
cos’, ‘el voto en blanco constituye una de candidatos(as). Las demás ins-
valiosa expresión del disenso a través cripciones conducen a clasificar
del cual se promueve la protección el voto como nulo.
de la libertad del elector. Como con-
secuencia de este reconocimiento, la c) Que se hayan colocado dentro del
Constitución le adscribe una inciden- sobre dos o más boletas de distin-
cia decisiva en procesos electorales to partido para la misma categoría
orientados a proveer cargos uniper- de candidatos(as). En este caso se
sonales y de corporaciones públicas considera nula la categoría que se
de elección popular’” (sentencia de encuentra superpuesta.
la Corte Constitucional de Colombia
d) Que el sobre contenga una bole-
Nº 490-2011).
ta oficializada que por destruc-
ción parcial, defecto o tachadu-
Voto nulo ras, no contenga, por lo menos
sin rotura o tachadura, el nom-
“Es aquel voto que presenta determi-
bre del partido y la categoría de
nadas circunstancias a las que el Códi-
candidatos(as) a elegir (por ejem-
go Electoral Nacional asigna tal conse-
plo, ‘elección de senadores(as)
cuencia. Tales circunstancias son:
nacionales’)” (Informacion gene-
a) Que el voto haya sido emitido me- ral sobre elecciones, Gobierno de
diante una boleta no oficializada, Mendoza, Argentina, 2013).
o con papel de cualquier color con
inscripciones o imágenes de cual- Voto singular
quier naturaleza. No se considera
boleta oficializada a la que corres- “Los votos singulares surgen como
ponda a una elección anterior, o a consecuencia de la discrepancia con
otro distrito electoral. la mayoría de integrantes al interior
de un colegiado, discordancia de
b) Que el voto haya sido emitido magnitud tal que el juez minorita-
mediante boleta oficializada que rio (o los jueces minoritarios) consi-
contenga inscripciones y/o le- dera oportuno formular por escrito
yendas de cualquier tipo. Si la su discrepancia en relación a una

530
VOTO VÁLIDO

controversia jurídica concreta. Un la institución apenas se diferencia de


primer aspecto que se deduce de esta la doctrina. Por el contrario, en la se-
afirmación es que el voto singular gunda postura el voto singular sí for-
tiene un carácter relacional, no existe ma parte de la decisión del tribunal
por sí mismo, puesto que no es posi- y, por tanto, está institucionalizado,
ble discrepar con nada o con nadie. lo que, en nuestra opinión, acrecienta
En nuestro contexto, resulta claro su valor legal, aprovecha sus particu-
que se discrepa con la opinión mayo- lares condiciones y se constituye en
ritaria del Tribunal, pero permanece una suerte de ‘jurisprudencia alterna-
la interrogante acerca de con quién tiva’ con una capacidad de influencia
se discrepa: si con el Tribunal como superior.”(SALDAÑA CUBA, José
institución o con sus colegas magis- Humberto. Los votos singulares en
trados. No es baladí la respuesta a el Tribunal Constitucional del Perú.
esta cuestión ya que, si convenimos Tesis, PUCP, Lima, 2012).
en que sucede como el primer caso, el
voto singular tendría un carácter ex- Voto válido
trainstitucional y el juez disidente es-
taría expresando su opinión fuera del “Es emitido mediante boleta oficiali-
tribunal; mientras que si convenimos zada. Se considera válido aun cuan-
que sucede como el segundo caso, do hubiera tachadura de candidatos,
el voto singular tendría un carácter agregados o sustituciones. Si en un
institucional y la expresión del juez sobre aparecen dos o más boletas
disidente formaría parte de la deci- oficializadas que corresponden a un
sión final, lo que, valga la aclaración, mismo partido y categoría de can-
no significa que sea vinculante. Des- didatos, solo se computará una de
de la primera perspectiva se limitan ellas, y se destruirán las restantes”
las posibilidades y el valor legal del (Código Nacional Electoral, Buenos
voto singular pues ubicado fuera de Aires, 2003).

531
XENOFOBIA

X
Xenofobia Xenófobo
Odio u hostilidad hacia los extranje- El que siente odio hacia los extranje-
ros. ros.

532
Y
Yernocracia Yugo
Manifestación del nepotismo. Con-
Opresión. Tiranía. Imposición o do-
siste en la preferencia dada para la
minio ejercidos sobre las personas
provisión de los cargos públicos a los
por medio de la violencia, contra
aspirantes casados con hijas de per-
todas las reglas de la moral y del
sonajes influyentes.
Derecho.

533
ZONA FRANCA

Z
Zona franca Zona fronteriza
Consiste en el espacio territorio den- Parte del territorio de un estado si-
tro del cual los géneros o mercancías tuado en sus fronteras con otros.
que entren se hallan exentos del pago
de derechos aduanales y de cualquier
clase de arbitrios fiscales.

534
Índice general

A limine.......................................................................................................................... 15
A priori.......................................................................................................................... 15
A quo.............................................................................................................................. 15
Abandonar.................................................................................................................... 15
Abandono de acción.................................................................................................... 15
Abogado de oficio........................................................................................................ 15
Abogado defensor........................................................................................................ 15
Abolición....................................................................................................................... 15
Abolicionismo............................................................................................................... 15
Aborto............................................................................................................................ 16
Abrogación.................................................................................................................... 16
Absolutismo.................................................................................................................. 16
Absolver........................................................................................................................ 17
Abstención.................................................................................................................... 17
Abstención de voto...................................................................................................... 17
Abuso de autoridad..................................................................................................... 17
Abuso de los procesos constitucionales.................................................................... 18
Abuso del derecho....................................................................................................... 18

535
ÍNDICE GENERAL

Acceso a la justicia....................................................................................................... 18
Acción............................................................................................................................ 18
Acción administrativa................................................................................................. 19
Acción colectiva............................................................................................................ 19
Acción de tutela............................................................................................................ 19
Acción de tutela contra particulares.......................................................................... 19
Acción disciplinaria..................................................................................................... 19
Acción política.............................................................................................................. 19
Acción popular (proceso de)...................................................................................... 20
Aclaración de sentencia............................................................................................... 21
Acta................................................................................................................................ 21
Acta de hábeas corpus (1679)..................................................................................... 21
Actividad económica................................................................................................... 22
Activismo...................................................................................................................... 22
Activismo judicial........................................................................................................ 23
Acto................................................................................................................................ 24
Acto administrativo..................................................................................................... 24
Acto constituyente....................................................................................................... 24
Acto judicial.................................................................................................................. 24
Acto lesivo..................................................................................................................... 24
Actor político................................................................................................................ 25
Actos defectuosos......................................................................................................... 25
Actos inválidos............................................................................................................. 25
Actos nulos.................................................................................................................... 25
Actos procesales........................................................................................................... 25
Actuación inmediata de sentencia............................................................................. 26
Acuerdo......................................................................................................................... 27
Acuerdo de gobernabilidad........................................................................................ 27

536
ÍNDICE GENERAL

Acuerdo político........................................................................................................... 27
Acuerdos parlamentarios............................................................................................ 28
Acumulación de procesos constitucionales............................................................. 28
Acusación constitucional............................................................................................ 28
Administración............................................................................................................. 34
Administración de justicia.......................................................................................... 34
Administración Pública............................................................................................... 34
Admisión....................................................................................................................... 34
Admisión de la demanda............................................................................................ 34
Advocación................................................................................................................... 35
Afectado (afectación de un derecho)......................................................................... 35
Agotamiento de la vía previa..................................................................................... 35
Agravio.......................................................................................................................... 37
Agravio constitucional (recurso de).......................................................................... 37
Agravio de derechos fundamentales........................................................................ 38
Agravio constitucional excepcional (recurso de).................................................... 38
Agremiación.................................................................................................................. 39
Alegar............................................................................................................................. 39
Alegato........................................................................................................................... 39
Allanamiento................................................................................................................ 39
Ámbito de protección.................................................................................................. 40
Ámbito privado............................................................................................................ 40
Amenaza de derechos................................................................................................. 41
Amicus curiae................................................................................................................. 41
Amnistía........................................................................................................................ 41
Amparo (proceso de)................................................................................................... 42
Amparo ambiental....................................................................................................... 45
Amparo arbitral............................................................................................................ 46

537
ÍNDICE GENERAL

Amparo contra amparo............................................................................................... 46


Amparo colectivo......................................................................................................... 47
Amparo contra hábeas corpus................................................................................... 48
Amparo contra medidas cautelares........................................................................... 48
Amparo contra normas............................................................................................... 49
Amparo contra normas autoaplicativas................................................................... 50
Amparo contra normas heteroaplicativas................................................................ 51
Amparo contra resoluciones judiciales..................................................................... 51
Amparo electoral.......................................................................................................... 52
Amparo judicial............................................................................................................ 53
Amparo laboral............................................................................................................ 53
Amparo residual.......................................................................................................... 54
Anarquía........................................................................................................................ 54
Anarquismo.................................................................................................................. 54
Anomalías en el proceso............................................................................................. 55
Antejuicio político........................................................................................................ 55
Anticonstitucional........................................................................................................ 56
Antijuricidad................................................................................................................. 56
Antinomia normativa.................................................................................................. 57
Anulación...................................................................................................................... 57
Apelación...................................................................................................................... 57
Apelación por salto...................................................................................................... 57
Apercibimiento............................................................................................................. 58
Aplicación del derecho................................................................................................ 58
Aplicación supletoria................................................................................................... 58
Apoderado.................................................................................................................... 59
Apolítico........................................................................................................................ 59
Apología........................................................................................................................ 59

538
ÍNDICE GENERAL

Aporía constitucional.................................................................................................. 59
Arbitraje......................................................................................................................... 61
Arbitrariedad................................................................................................................ 61
Argumentación constitucional................................................................................... 61
Argumentación interpretativa................................................................................... 62
Argumentación jurídica.............................................................................................. 62
Armamentismo............................................................................................................. 62
Asamblea....................................................................................................................... 63
Asamblea constituyente.............................................................................................. 63
Asesor............................................................................................................................ 65
Asilo............................................................................................................................... 65
Asilo diplomático......................................................................................................... 65
Asilo político................................................................................................................. 65
Atributos de la personalidad...................................................................................... 65
Audiencia...................................................................................................................... 65
Audiencia pública........................................................................................................ 65
Autodeterminación...................................................................................................... 66
Autonomía.................................................................................................................... 66
Autonomía administrativa institucional.................................................................. 66
Autonomía de la voluntad.......................................................................................... 67
Autonomía del Tribunal Constitucional................................................................... 67
Autonomía estatal........................................................................................................ 67
Autonomía judicial...................................................................................................... 68
Autonomía municipal................................................................................................. 69
Autonomía política...................................................................................................... 69
Autonomía procesal constitucional........................................................................... 69
Autonomía universitaria............................................................................................. 70
Autor.............................................................................................................................. 70

539
ÍNDICE GENERAL

Autoridad...................................................................................................................... 70
Avocación...................................................................................................................... 70

Bancada.......................................................................................................................... 71
Barrera electoral........................................................................................................... 71
Beneficiario.................................................................................................................... 71
Beneficios penitenciarios............................................................................................. 71
Beneficios tributarios................................................................................................... 72
Bicameralidad............................................................................................................... 72
Bicameralismo.............................................................................................................. 72
Bien común................................................................................................................... 72
Bien jurídico.................................................................................................................. 72
Bienes colectivos........................................................................................................... 73
Bienes de dominio público......................................................................................... 73
Bienes del Estado ........................................................................................................ 73
Bilateral.......................................................................................................................... 73
Bill of Rights................................................................................................................... 74
Bipartidismo................................................................................................................. 75
Bloque de constitucionalidad..................................................................................... 76
Burocracia...................................................................................................................... 77
Burócrata....................................................................................................................... 77
Burocrático.................................................................................................................... 77
Burocratización............................................................................................................. 77

540
ÍNDICE GENERAL

Cadena perpetua.......................................................................................................... 79
Caducidad..................................................................................................................... 79
Caducidad normativa.................................................................................................. 79
Calidad educativa........................................................................................................ 79
Cámara de los comunes.............................................................................................. 80
Cambio político............................................................................................................ 80
Campaña política (o electoral)................................................................................... 81
Canciller......................................................................................................................... 81
Canon............................................................................................................................. 81
Capacidad de ejercicio................................................................................................. 81
Capacidad de goce....................................................................................................... 82
Capacidad jurídica....................................................................................................... 82
Capitalismo................................................................................................................... 82
Carga de la prueba....................................................................................................... 84
Caso................................................................................................................................ 84
Casos de omisión ........................................................................................................ 84
Caudillismo................................................................................................................... 84
Causa.............................................................................................................................. 85
Censo.............................................................................................................................. 85
Censura.......................................................................................................................... 85
Censura política............................................................................................................ 87
Centralismo................................................................................................................... 87
Certiorari........................................................................................................................ 88
Cesarismo...................................................................................................................... 88
Ciencia constitucional.................................................................................................. 89
Ciencias jurídicas......................................................................................................... 89

541
ÍNDICE GENERAL

Ciudadanía.................................................................................................................... 89
Ciudadano..................................................................................................................... 89
Clase dominante........................................................................................................... 89
Clase política................................................................................................................. 90
Cláusula general de la libertad.................................................................................. 90
Cláusulas constitucionales.......................................................................................... 90
Cláusulas de intangibilidad . ..................................................................................... 90
Cláusulas de interpretación o de extensión analógica............................................ 90
Coaliciones gubernamentales..................................................................................... 91
Código Procesal Constitucional................................................................................. 91
Colegios profesionales................................................................................................. 92
Colonialismo................................................................................................................. 93
Comicios........................................................................................................................ 94
Comisión....................................................................................................................... 94
Comisión Interamericana de Derechos Humanos (CIDH).................................... 94
Comisiones parlamentarias........................................................................................ 94
Comité Internacional de la Cruz Roja....................................................................... 95
Competencia................................................................................................................. 96
Competencia contenciosa de la Corte....................................................................... 97
Competencial (proceso)............................................................................................... 97
Comunidad internacional........................................................................................... 98
Comunidades campesinas.......................................................................................... 99
Concebido..................................................................................................................... 99
Concertación política................................................................................................... 100
Concesión...................................................................................................................... 100
Conciencia constitucional........................................................................................... 100
Conciencia política....................................................................................................... 102
Conciliación.................................................................................................................. 102

542
ÍNDICE GENERAL

Conflicto constitucional............................................................................................... 103


Conflicto constitucional negativo.............................................................................. 103
Conflicto constitucional positivo............................................................................... 103
Conflicto normativo..................................................................................................... 103
Conflictos armados...................................................................................................... 104
Conflictos competenciales típicos.............................................................................. 105
Congresista.................................................................................................................... 105
Congreso........................................................................................................................ 105
Consecuencia normativa............................................................................................. 105
Consenso político......................................................................................................... 105
Consolidación democrática (fortalecimiento del Estado de derecho).................. 106
Constitución.................................................................................................................. 107
Constitución consuetudinaria.................................................................................... 110
Constitución cultural................................................................................................... 110
Constitución ecológica................................................................................................ 111
Constitución económica.............................................................................................. 111
Constitución europea.................................................................................................. 112
Constitución histórica.................................................................................................. 112
Constitución nominal.................................................................................................. 113
Constitución normativa.............................................................................................. 113
Constitución Política.................................................................................................... 113
Constitución semántica............................................................................................... 113
Constitución viviente................................................................................................... 113
Constitucional............................................................................................................... 114
Constitucionalismo...................................................................................................... 114
Constitucionalismo clásico......................................................................................... 115
Constitucionalismo contemporáneo......................................................................... 117
Constitucionalismo de los derechos.......................................................................... 118

543
ÍNDICE GENERAL

Constitucionalismo democrático............................................................................... 118


Constitucionalismo inglés........................................................................................... 119
Constitucionalismo liberal.......................................................................................... 120
Constitucionalismo moderno..................................................................................... 121
Constitucionalismo neocontractualista..................................................................... 121
Constitucionalismo social........................................................................................... 122
Constitucionalismo transformador........................................................................... 122
Constitucionalista........................................................................................................ 122
Consumidor.................................................................................................................. 123
Contenido constitucionalmente protegido............................................................... 123
Contenido esencial constitucionalmente protegido................................................ 123
Contrato......................................................................................................................... 124
Contrato-ley.................................................................................................................. 125
Contribución................................................................................................................. 126
Contribuyente............................................................................................................... 126
Control constitucional de las leyes de reforma constitucional.............................. 126
Control de constitucionalidad.................................................................................... 127
Control de constitucionalidad de los actos discresionales..................................... 131
Control de convencionalidad..................................................................................... 131
Control difuso............................................................................................................... 132
Control difuso administrativo.................................................................................... 132
Control difuso de la convencionalidad..................................................................... 133
Control político............................................................................................................. 133
Convención................................................................................................................... 134
Convención Americana de Derechos Humanos..................................................... 134
Convención contra la tortura y otros tratos o penas crueles, inhumanos o
degradantes................................................................................................................... 135

544
ÍNDICE GENERAL

Convención internacional sobre la protección de los derechos de todos los


trabajadores migratorios y de sus familiares........................................................... 135
Convención sobre la eliminación de todas las formas de discriminación con-
tra la mujer.................................................................................................................... 135
Convención sobre la imprescriptibilidad de los crímenes de guerra y de los
crímenes de lesa humanidad...................................................................................... 136
Convenio colectivo....................................................................................................... 136
Conversión procesal.................................................................................................... 136
Corporativismo............................................................................................................ 136
Correción de sentencia................................................................................................ 137
Corte Interamericana de Derechos Humanos (Corte IDH)................................... 137
Corte Penal Internacional........................................................................................... 138
Cosa juzgada................................................................................................................. 139
Cosa juzgada constitucional....................................................................................... 141
Costas procesales......................................................................................................... 141
Costumbre..................................................................................................................... 142
Costumbre constitucional........................................................................................... 142
Crímenes de lesa humanidad..................................................................................... 143
Crisis constitucional..................................................................................................... 144
Crisis ministerial.......................................................................................................... 144
Cuestión de confianza................................................................................................. 144
Culto............................................................................................................................... 145
Cultura constitucional................................................................................................. 145
Cultura política............................................................................................................. 145
Cultura popular............................................................................................................ 145
Cumplimiento (proceso de)........................................................................................ 146

545
ÍNDICE GENERAL

Daño............................................................................................................................... 147
Daño material............................................................................................................... 147
Daño moral................................................................................................................... 147
De facto.......................................................................................................................... 148
De jure............................................................................................................................ 148
Debate político.............................................................................................................. 148
Deber constitucional.................................................................................................... 149
Debido procedimiento administrativo..................................................................... 149
Debido proceso............................................................................................................. 150
Debido proceso inter privatos...................................................................................... 152
Declaración de inconstitucionalidad......................................................................... 153
Declaración Universal de los Derechos Humanos (DUDH).................................. 153
Decretar......................................................................................................................... 153
Decreto........................................................................................................................... 153
Decreto de urgencia..................................................................................................... 154
Decreto legislativo....................................................................................................... 154
Decreto Ley .................................................................................................................. 155
Decreto supremo.......................................................................................................... 155
Defensa de la Constitución......................................................................................... 155
Defensa Nacional......................................................................................................... 156
Defensoría del Pueblo................................................................................................. 156
Deliberación política.................................................................................................... 157
Delito político .............................................................................................................. 157
Delito de función . ....................................................................................................... 157
Delitos políticos............................................................................................................ 157
Demagogia.................................................................................................................... 157

546
ÍNDICE GENERAL

Demanda de amparo................................................................................................... 159


Demarcación territorial............................................................................................... 160
Democracia .................................................................................................................. 160
Democracia constitucional.......................................................................................... 161
Democracia de negociación........................................................................................ 161
Democracia defectuosa............................................................................................... 162
Democracia deliberativa............................................................................................. 162
Democracia económica .............................................................................................. 162
Democracia interna (del partido)............................................................................... 164
Democracia liberal....................................................................................................... 166
Democracia multicultural........................................................................................... 167
Democracia parlamentaria.......................................................................................... 168
Democracia participativa............................................................................................ 168
Democracia plebiscitaria............................................................................................. 169
Democracia representativa ........................................................................................ 169
Democradura................................................................................................................ 170
Democratización.......................................................................................................... 170
Deontología jurídica.................................................................................................... 171
Derecho a asociarse . ................................................................................................... 171
Derecho a guardar secreto profesional..................................................................... 172
Derecho a la autodeterminación informativa.......................................................... 173
Derecho a la consulta previa...................................................................................... 173
Derecho a la cosa juzgada........................................................................................... 175
Derecho a la educación................................................................................................ 176
Derecho a la educación universitaria........................................................................ 178
Derecho a la ejecución de resoluciones judiciales................................................... 178
Derecho a la estabilidad laboral................................................................................. 179
Derecho a la gratuidad de la enseñanza................................................................... 180

547
ÍNDICE GENERAL

Derecho a la huelga..................................................................................................... 180


Derecho a la identidad................................................................................................ 181
Derecho a la identidad étnica y cultural................................................................... 182
Derecho a la igualdad.................................................................................................. 183
Derecho a la imagen ................................................................................................... 184
Derecho a la información............................................................................................ 185
Derecho a la integridad física..................................................................................... 185
Derecho a la integridad moral.................................................................................... 186
Derecho a la integridad personal............................................................................... 187
Derecho a la integridad psíquica............................................................................... 188
Derecho a la intimidad................................................................................................ 188
Derecho a la inviolabilidad del domicilio................................................................ 189
Derecho a la inviolabilidad y secreto de documentos privados y de las comu-
nicaciones...................................................................................................................... 189
Derecho a la libertad de cátedra................................................................................ 190
Derecho a la libertad de conciencia........................................................................... 191
Derecho a la libertad de contratación....................................................................... 191
Derecho a la libertad de creación . ............................................................................ 191
Derecho a la libertad de empresa.............................................................................. 192
Derecho a la libertad de expresión ........................................................................... 193
Derecho a la libertad de trabajo................................................................................. 194
Derecho a la libertad de tránsito................................................................................ 195
Derecho a la libertad personal................................................................................... 196
Derecho a la libertad religiosa.................................................................................... 197
Derecho a la libertad sindical..................................................................................... 197
Derecho a la libre iniciativa privada......................................................................... 198
Derecho a la motivación de resoluciones judiciales................................................ 198
Derecho a la nacionalidad........................................................................................... 199

548
ÍNDICE GENERAL

Derecho a la negociación colectiva............................................................................ 199


Derecho a la objeción de conciencia.......................................................................... 200
Derecho a la paz y tranquilidad................................................................................. 200
Derecho a la pensión.................................................................................................... 201
Derecho a la pluralidad de instancia......................................................................... 201
Derecho a la presunción de inocencia....................................................................... 202
Derecho a la propiedad comunal............................................................................... 202
Derecho a la protección del interés de los consumidores y usuarios................... 202
Derecho a la prueba..................................................................................................... 203
Derecho a la rectificación............................................................................................ 203
Derecho a la salud........................................................................................................ 204
Derecho a la salud mental........................................................................................... 204
Derecho a la seguridad moral y material del niño.................................................. 205
Derecho a la seguridad social..................................................................................... 206
Derecho a la tutela cautelar........................................................................................ 206
Derecho a la tutela jurisdiccional efectiva................................................................ 206
Derecho a la tutela procesal efectiva......................................................................... 207
Derecho a la verdad..................................................................................................... 207
Derecho a la vida.......................................................................................................... 207
Derecho a la vida privada........................................................................................... 208
Derecho a la vivienda.................................................................................................. 209
Derecho a los medios impugnatorios ...................................................................... 209
Derecho a mantener en reserva las convicciones.................................................... 210
Derecho a no ser desviado de la jurisdicción predeterminada............................. 210
Derecho a no ser incomunicado................................................................................. 210
Derecho a no ser objeto de tratos inhumanos.......................................................... 210
Derecho a participar en la vida política del país .................................................... 211
Derecho a ser elegido representante......................................................................... 212

549
ÍNDICE GENERAL

Derecho a tener una familia y a no ser separado de ella........................................ 212


Derecho a un abogado................................................................................................. 213
Derecho a usar el propio idioma................................................................................ 213
Derecho Administrativo............................................................................................. 213
Derecho al agua potable.............................................................................................. 214
Derecho al ahorro......................................................................................................... 215
Derecho al debido proceso......................................................................................... 215
Derecho al honor y a la buena reputación................................................................ 216
Derecho al libre desarrollo.......................................................................................... 217
Derecho al libre ejercicio de la profesión.................................................................. 217
Derecho al medio ambiente equilibrado.................................................................. 218
Derecho al pasaporte................................................................................................... 218
Derecho al procedimiento preestablecido................................................................ 219
Derecho al secreto e inviolabilidad de los documentos......................................... 219
Derecho al trabajo........................................................................................................ 219
Derecho Civil Consti­tucional..................................................................................... 220
Derecho Constitucional............................................................................................... 221
Derecho Constitucional de Familia........................................................................... 221
Derecho Constitucional Tributario............................................................................ 222
Derecho consuetudinario............................................................................................ 222
Derecho de acceso a la información pública............................................................ 222
Derecho de acceso a la justicia................................................................................... 223
Derecho de acceso a los recursos............................................................................... 224
Derecho de ali­mentos.................................................................................................. 224
Derecho de autodeterminación.................................................................................. 224
Derecho de defensa...................................................................................................... 224
Derecho de la libre autodeterminación de los pueblos indígenas........................ 225
Derecho de no discriminación.................................................................................... 226

550
ÍNDICE GENERAL

Derecho de petición .................................................................................................... 226


Derecho de propiedad . .............................................................................................. 227
Derecho de reunión..................................................................................................... 228
Derecho de sufragio..................................................................................................... 228
Derecho Internacional................................................................................................. 229
Derecho Procesal Constitucional............................................................................... 230
Derecho Tributario Constitucional............................................................................ 231
Derechos civiles y políticos . ...................................................................................... 232
Derechos colectivos...................................................................................................... 233
Derechos comunicativos............................................................................................. 234
Derechos constitucionales........................................................................................... 234
Derechos de los niños.................................................................................................. 236
Derechos de terceros.................................................................................................... 236
Derechos difusos.......................................................................................................... 237
Derechos fundamentales............................................................................................. 237
Derechos fundamentales de las personas jurídicas................................................ 238
Derechos humanos....................................................................................................... 239
Derechos humanos de la mujer.................................................................................. 241
Derechos no enumerados .......................................................................................... 243
Derechos prohibitivos................................................................................................. 244
Derechos sexuales y reproductivos........................................................................... 244
Derechos sociales......................................................................................................... 245
Derogación.................................................................................................................... 247
Desaparición ................................................................................................................ 247
Desaparición forzada................................................................................................... 247
Desarrollo económico.................................................................................................. 248
Descentralización......................................................................................................... 249
Desconstitucionalización............................................................................................ 249

551
ÍNDICE GENERAL

Desistimiento................................................................................................................ 250
Despido arbitrario........................................................................................................ 250
Despido fraudulento.................................................................................................... 250
Despido nulo................................................................................................................. 251
Detención arbitraria..................................................................................................... 251
Detención judicial preventiva.................................................................................... 252
Deuda pública.............................................................................................................. 252
Dictadura....................................................................................................................... 253
Dictadura autoritaria................................................................................................... 255
Dictadura constitucional............................................................................................. 255
Dictadura totalitaria..................................................................................................... 257
Dictamen ...................................................................................................................... 257
Dignidad........................................................................................................................ 257
Dinámica constitucional.............................................................................................. 259
Dirigente político......................................................................................................... 259
Dirimencia..................................................................................................................... 259
Discriminación.............................................................................................................. 259
Discriminación política............................................................................................... 260
Discriminación positiva.............................................................................................. 260
Disposición normativa................................................................................................ 260
División de poderes..................................................................................................... 260
Doctrina constitucional............................................................................................... 261
Doctrina jurisprudencial............................................................................................. 262
Doctrina política........................................................................................................... 263
Dogmatismo.................................................................................................................. 263
Domicilio ...................................................................................................................... 263
Dominio público........................................................................................................... 264
Duda insalvable............................................................................................................ 264

552
ÍNDICE GENERAL

Economía....................................................................................................................... 265
Economía libre de mercado........................................................................................ 265
Economía política......................................................................................................... 265
Economía social de mercado...................................................................................... 265
Educación ..................................................................................................................... 266
Efecto de la sentencia................................................................................................... 266
Efecto derogatorio........................................................................................................ 267
Ejecución........................................................................................................................ 268
Ejecución de sentencia................................................................................................. 268
Ejercicio del poder........................................................................................................ 268
Elecciones...................................................................................................................... 268
Elecciones primarias.................................................................................................... 271
Embajador..................................................................................................................... 271
Empleador..................................................................................................................... 271
Enfermedad profesional.............................................................................................. 271
Equilibrio de poderes.................................................................................................. 271
Erario.............................................................................................................................. 272
Erga omnes..................................................................................................................... 272
Escuela clásica............................................................................................................... 272
Espíritu de la ley........................................................................................................... 272
Estabilidad constitucional........................................................................................... 272
Estado............................................................................................................................ 272
Estado absolutista ....................................................................................................... 274
Estado autoritario ....................................................................................................... 274
Estado civil.................................................................................................................... 274
Estado constitucional................................................................................................... 274

553
ÍNDICE GENERAL

Estado de cosas inconstitucional............................................................................... 275


Estado de derecho ....................................................................................................... 277
Estado democrático de derecho ................................................................................ 278
Estado de excepción..................................................................................................... 280
Estado democrático moderno ................................................................................... 281
Estado federal............................................................................................................... 281
Estado feudal................................................................................................................ 282
Estado liberal ............................................................................................................... 282
Estado moderno........................................................................................................... 283
Estado multicultural.................................................................................................... 283
Estado social de derecho............................................................................................. 283
Estado social y democrático de derecho................................................................... 284
Estado socialista........................................................................................................... 285
Estado totalitario ......................................................................................................... 287
Estado unitario............................................................................................................. 287
Estatismo....................................................................................................................... 288
Estructura de Estado .................................................................................................. 288
Estructura económica.................................................................................................. 290
Explotación................................................................................................................... 290
Expropiación................................................................................................................. 290
Extradición.................................................................................................................... 290
Extranjero...................................................................................................................... 291

Factores de poder......................................................................................................... 293


Facultad......................................................................................................................... 293
Facultades extraordinarias.......................................................................................... 293

554
ÍNDICE GENERAL

Fallar.............................................................................................................................. 293
Familia........................................................................................................................... 293
Familia ensamblada o reconstituida.......................................................................... 295
Federalismo................................................................................................................... 296
Fiscal de la Nación ...................................................................................................... 297
Fondo Monetario Internacional................................................................................. 297
Forma de Estado........................................................................................................... 297
Forma de gobierno....................................................................................................... 298
Formalismo jurídico..................................................................................................... 298
Fórmula del peso.......................................................................................................... 299
Fórmula Heck............................................................................................................... 299
Fraude a la ley.............................................................................................................. 299
Fraude constitucional.................................................................................................. 299
Fuentes del Derecho Constitucional.......................................................................... 300
Fuero.............................................................................................................................. 300
Fuero parlamentario.................................................................................................... 300
Fuero sindical............................................................................................................... 300
Fuerza de ley................................................................................................................. 301
Fuerzas políticas........................................................................................................... 302
Función política............................................................................................................ 302
Función juridiccional................................................................................................... 303
Función pública............................................................................................................ 303

Garantía institucional.................................................................................................. 305


Garantías constitucionales.......................................................................................... 305
Garantías de las partes................................................................................................ 306

555
ÍNDICE GENERAL

Garantías judiciales...................................................................................................... 306


Garantías procesales genéricas.................................................................................. 307
Garantismo.................................................................................................................... 307
Género............................................................................................................................ 307
Genocidio...................................................................................................................... 307
Globalización................................................................................................................ 308
Gobernabilidad............................................................................................................. 308
Gobernante.................................................................................................................... 308
Gobernar........................................................................................................................ 308
Gobierno........................................................................................................................ 308
Golpe de Estado........................................................................................................... 308
Grupos de intereses..................................................................................................... 309
Grupos de presión........................................................................................................ 310

Hábeas corpus (proceso de)........................................................................................ 311


Hábeas corpus conexo................................................................................................. 313
Hábeas corpus correctivo............................................................................................ 313
Hábeas corpus innovativo.......................................................................................... 313
Hábeas corpus instructivo.......................................................................................... 314
Hábeas corpus preventivo.......................................................................................... 314
Hábeas corpus reparador............................................................................................ 315
Hábeas corpus restringido.......................................................................................... 315
Hábeas corpus traslativo............................................................................................. 316
Hábeas data (proceso de)............................................................................................ 316
Hábeas data aditivo..................................................................................................... 317
Hábeas data asegurativo............................................................................................. 318

556
ÍNDICE GENERAL

Hábeas data cancelatorio o exclutorio...................................................................... 318


Hábeas data de actualización..................................................................................... 318
Hábeas data de cognición........................................................................................... 318
Hábeas data de ubicación........................................................................................... 318
Hábeas data desvinculador........................................................................................ 318
Hábeas data exclutorio o cancelatorio...................................................................... 318
Hábeas data garantista................................................................................................ 318
Hábeas data impropio ................................................................................................ 319
Hábeas data informativo............................................................................................. 319
Hábeas data rectificador o correctivo........................................................................ 319
Hábeas data reservador.............................................................................................. 319
Habilitación................................................................................................................... 320
Himno Nacional........................................................................................................... 320
Hogar de hecho............................................................................................................ 320
Honor (bien jurídico)................................................................................................... 320
Huelga........................................................................................................................... 321

Identidad....................................................................................................................... 323
Ideología........................................................................................................................ 323
Iglesia............................................................................................................................. 324
Igualdad........................................................................................................................ 324
Igualdad civil................................................................................................................ 326
Igualdad de derechos ................................................................................................. 326
Igualdad política.......................................................................................................... 327
Igualdad procesal......................................................................................................... 327
Igualdad tributaria (principio)................................................................................... 328

557
ÍNDICE GENERAL

Ilegalidad....................................................................................................................... 329
Ilegítimo......................................................................................................................... 329
Impedimento legal....................................................................................................... 329
Imperialismo................................................................................................................. 329
Imperio.......................................................................................................................... 329
Imperio de la ley........................................................................................................... 330
Imprescriptible............................................................................................................. 330
Imprevisión constitucional......................................................................................... 330
Impuestos...................................................................................................................... 332
Incapacidad................................................................................................................... 332
Inconstitucionalidad (proceso de)............................................................................. 332
Inconstitucionalidad (por conexidad)....................................................................... 334
Inconstitucionalidad por omisión.............................................................................. 334
Indemnización.............................................................................................................. 335
Indulto........................................................................................................................... 335
Infracción constitucional (directa)............................................................................. 336
Infracción constitucional............................................................................................. 336
Infracción constitucional (por la forma)................................................................... 336
Infracción constitucional (total)................................................................................. 337
Ingobernalidad............................................................................................................. 337
Iniciativa legislativa..................................................................................................... 337
Inmunidad parlamentaria........................................................................................... 338
Institucionalismo.......................................................................................................... 338
Instituciones políticas.................................................................................................. 338
Insurrección ................................................................................................................. 338
Integración jurídica...................................................................................................... 339
Integración política...................................................................................................... 339

558
ÍNDICE GENERAL

Interés............................................................................................................................ 339
Interés nacional............................................................................................................ 339
Interés público.............................................................................................................. 340
Intereses difusos........................................................................................................... 340
Interpretación administrativa.................................................................................... 342
Interpretación alternativa........................................................................................... 342
Interpretación auténtica.............................................................................................. 343
Interpretación constitucional...................................................................................... 343
Interpretación de la norma constitucional .............................................................. 345
Interpretación de los derechos fundamentales........................................................ 345
Interpretación de tratados de derechos humanos................................................... 346
Interpretación doctrinal.............................................................................................. 346
Interpretación estática................................................................................................ 347
Interpretación evolutiva.............................................................................................. 347
Interpretación extensiva y restrictiva........................................................................ 347
Interpretación hermenéutica...................................................................................... 347
Interpretación institucional........................................................................................ 348
Interpretación jurídica................................................................................................. 348
Interpretación mutativa ............................................................................................. 350
Interpretación originaria ............................................................................................ 351
Interpretación política ................................................................................................ 351
Interpretación popular................................................................................................ 352
Interpretación previsora ............................................................................................ 352
Interpretación sistemática y finalista......................................................................... 352
Interpretación social.................................................................................................... 352
Intérpretes constitucionales........................................................................................ 353

559
ÍNDICE GENERAL

Irrenunciabilidad de derechos................................................................................... 353


Irreparabilidad (de la agresión)................................................................................. 354
Irreparabilidad del derecho vulnerado..................................................................... 354

Jefe de Estado................................................................................................................ 357


Jerarquía normativa..................................................................................................... 357
Jornada de trabajo........................................................................................................ 357
Jubilación....................................................................................................................... 357
Judicatura...................................................................................................................... 357
Judicial........................................................................................................................... 357
Juez constitucional....................................................................................................... 357
Juicio.............................................................................................................................. 359
Juicio político................................................................................................................ 359
Jurado Nacional de Elecciones (JNE)........................................................................ 359
Jurisdicción................................................................................................................... 359
Jurisdicción militar....................................................................................................... 360
Jurisdicción universal.................................................................................................. 361
Jurisprudencia.............................................................................................................. 362
Jurisprudencia constitucional..................................................................................... 363
Justicia constitucional.................................................................................................. 363
Justiciable...................................................................................................................... 364

Laboral........................................................................................................................... 365
Laguna normativa........................................................................................................ 365

560
ÍNDICE GENERAL

Laicismo......................................................................................................................... 365
Laico............................................................................................................................... 365
Law.................................................................................................................................. 365
Legalidad....................................................................................................................... 365
Legislación ................................................................................................................... 365
Legislador negativo .................................................................................................... 366
Legitimación................................................................................................................. 366
Legitimación................................................................................................................. 366
Legitimación activa...................................................................................................... 366
Legitimación pasiva..................................................................................................... 367
Legitimación procesal.................................................................................................. 367
Legítima defensa.......................................................................................................... 367
Ley.................................................................................................................................. 367
Ley autoritativa............................................................................................................ 368
Ley de desarrollo constitucional................................................................................ 368
Ley de reforma constitucional.................................................................................... 368
Ley ordinaria................................................................................................................ 368
Ley orgánica.................................................................................................................. 369
Leyes temporales.......................................................................................................... 369
Liberalismo................................................................................................................... 369
Liberalismo clásico....................................................................................................... 370
Libertad de comercio................................................................................................... 370
Libertad de culto.......................................................................................................... 370
Libre iniciativa privada............................................................................................... 370
Libre competencia........................................................................................................ 371
Litisconsorcio................................................................................................................ 371
Litispendencia.............................................................................................................. 372
Liderazgo político........................................................................................................ 372

561
ÍNDICE GENERAL

Magistrado.................................................................................................................... 373
Magistratura constitucional........................................................................................ 373
Mar territorial............................................................................................................... 374
Marbury vs. Madison.................................................................................................. 374
Matrimonio................................................................................................................... 374
Medidas autosatisfactivas........................................................................................... 374
Medidas cautelares...................................................................................................... 375
Medio ambiente............................................................................................................ 375
Medios de comunicación ........................................................................................... 376
Meritocracia.................................................................................................................. 376
Métodos de interpretación.......................................................................................... 377
Militarismo.................................................................................................................... 377
Monarquía..................................................................................................................... 377
Moneda.......................................................................................................................... 377
Monopolio..................................................................................................................... 377
Movimiento político.................................................................................................... 379
Multa.............................................................................................................................. 380
Multiculturalismo........................................................................................................ 380
Multipartidismo........................................................................................................... 380
Mutación constitucional.............................................................................................. 382

Nación . ......................................................................................................................... 383


Nacional......................................................................................................................... 384
Nacionalidad................................................................................................................. 384

562
ÍNDICE GENERAL

Nacionalismo ............................................................................................................... 384


Nasciturus...................................................................................................................... 386
Naturalización.............................................................................................................. 386
Neoconstitucionalismo................................................................................................ 386
Neutralidad................................................................................................................... 390
Nombre.......................................................................................................................... 390
Norma jurídica............................................................................................................. 391
Normas del bloque de constitucionalidad............................................................... 391
Normas ejecutoras....................................................................................................... 391
Normas interpretativas............................................................................................... 391
Normas interpuestas................................................................................................... 391
Normas productoras.................................................................................................... 391
Normas regla................................................................................................................ 391
Normativismo............................................................................................................... 391
Notificación................................................................................................................... 392
Nulidad.......................................................................................................................... 392
Nulidad de sentencia................................................................................................... 393

Objeto del proceso........................................................................................................ 395


Oligarquía..................................................................................................................... 395
Omisión legal................................................................................................................ 395
ONG/OSC.................................................................................................................... 395
Opinión pública............................................................................................................ 396
Orden interno............................................................................................................... 396
Orden público . ............................................................................................................ 397
Ordenamiento jurídico................................................................................................ 397

563
ÍNDICE GENERAL

Ordenanza..................................................................................................................... 397
Organización de Estados Americanos (OEA).......................................................... 397
Overruling (cambio de precedente)............................................................................ 397

Pacta sunt servanda........................................................................................................ 401


Pacto............................................................................................................................... 401
Pactos comerciales....................................................................................................... 401
Palacio de Justicia......................................................................................................... 401
Parte procesal................................................................................................................ 402
Partes.............................................................................................................................. 402
Participación ciudadana.............................................................................................. 402
Participación política................................................................................................... 405
Partícipe constitucional .............................................................................................. 406
Partidos políticos.......................................................................................................... 407
Partidos populistas...................................................................................................... 408
Patriotismo.................................................................................................................... 408
Patriotismo constitucional.......................................................................................... 409
Paz.................................................................................................................................. 409
Petición (amparo)......................................................................................................... 409
Patrimonio cultural inmaterial................................................................................... 410
Patrimonio natural material ...................................................................................... 410
Plazos de prescripción . .............................................................................................. 410
Pleno jurisdiccional...................................................................................................... 411
Pluralidad de intérpretes de la Constitución........................................................... 411
Pluralismo jurídico....................................................................................................... 411
Pluralismo político....................................................................................................... 412

564
ÍNDICE GENERAL

Población....................................................................................................................... 412
Poder.............................................................................................................................. 413
Poder constituido......................................................................................................... 414
Poder constituyente..................................................................................................... 414
Poder constituyente derivado.................................................................................... 415
Poder constituyente originario ................................................................................. 415
Poder de derecho......................................................................................................... 415
Poder de hecho ............................................................................................................ 416
Poder de legislar........................................................................................................... 417
Poder institucionalizado............................................................................................. 417
Poder Judicial .............................................................................................................. 417
Poder político................................................................................................................ 418
Poder público................................................................................................................ 420
Poder reformador......................................................................................................... 420
Poliarquía ..................................................................................................................... 421
Policía nacional . .......................................................................................................... 421
Política........................................................................................................................... 421
Política de Estado......................................................................................................... 422
Política pública............................................................................................................. 422
Políticas nacionales...................................................................................................... 422
Politización.................................................................................................................... 423
Ponderación.................................................................................................................. 423
Populismo..................................................................................................................... 424
Positivismo constitucional.......................................................................................... 425
Positivismo jurídico..................................................................................................... 425
Potestad tributaria........................................................................................................ 425
Preámbulo..................................................................................................................... 426
Precedente constitucional vinculante ...................................................................... 426

565
ÍNDICE GENERAL

Prescripción................................................................................................................... 428
Prescripción extintiva.................................................................................................. 428
Prestaciones de salud.................................................................................................. 428
Principio........................................................................................................................ 428
Principio acusatorio..................................................................................................... 429
Principio constitucional de transparencia................................................................ 431
Principio de coherencia normativa............................................................................ 431
Principio de congruencia............................................................................................ 432
Principio de constitucionalidad................................................................................. 433
Principio de dignidad.................................................................................................. 433
Principio de dirección judicial del proceso y de impulso de oficio...................... 434
Principio de economía procesal................................................................................. 434
Principio de elasticidad............................................................................................... 435
Principio de gratuidad................................................................................................ 435
Principio de igualdad.................................................................................................. 435
Principio de imparcialidad de los órganos jurisdiccionales.................................. 436
Principio de incongruencia constitucional............................................................... 436
Principio de inmediación............................................................................................ 436
Principio de interpretación constitucional............................................................... 437
Principio de inviolabilidad de la Constitución........................................................ 437
Principio de jerarquía normativa............................................................................... 438
Principio de la cosa juzgada....................................................................................... 439
Principio de la exclusividad de la función jurisdiccional...................................... 439
Principio de la reserva de la ley................................................................................. 439
Principio de legalidad................................................................................................. 439
Principio de presunción de constitucionalidad....................................................... 440
Principio de primacía de la realidad......................................................................... 441
Principio de proporcionalidad................................................................................... 442

566
ÍNDICE GENERAL

Principio de protección especial del niño................................................................. 444


Principio de protección integral del niño................................................................. 444
Principio de publicidad del proceso.......................................................................... 444
Principio de razonabilidad ....................................................................................... 445
Principio de seguridad jurídica.................................................................................. 445
Principio de separación de poderes.......................................................................... 446
Principio de socialización procesal............................................................................ 446
Principio del interés público....................................................................................... 446
Principio del interés superior del niño..................................................................... 446
Principio favorecedor del proceso o pro actione....................................................... 446
Principio in dubio pro operario...................................................................................... 447
Principio iura novit curia.............................................................................................. 447
Principios laborales constitucionales........................................................................ 448
Principio ne bis in idem................................................................................................. 449
Principio pro debilis....................................................................................................... 450
Principio pro homine..................................................................................................... 450
Principio reformatio in pejus......................................................................................... 451
Principios constitucionales......................................................................................... 451
Principios de interpretación constitucional.............................................................. 452
Principios generales del derecho............................................................................... 452
Principios hermenéuticos............................................................................................ 452
Principios políticos constitucionales......................................................................... 454
Principios procesales .................................................................................................. 455
Procedencia (de los procesos constitucionales)....................................................... 455
Procedimiento o proceso constituyente.................................................................... 455
Proceso constitucional................................................................................................. 457
Proceso electoral........................................................................................................... 458
Proceso político............................................................................................................ 458

567
ÍNDICE GENERAL

Proceso urgente............................................................................................................ 459


Propiedad...................................................................................................................... 459
Proscripción de prisión por deudas.......................................................................... 459
Protección del niño...................................................................................................... 459
Protocolo ...................................................................................................................... 459
Proyectos de ley............................................................................................................ 460
Prueba............................................................................................................................ 460
Pueblo............................................................................................................................ 460

Racionalidad................................................................................................................. 463
Racismo......................................................................................................................... 463
Radicalismo................................................................................................................... 463
Rango de ley................................................................................................................. 463
Ratio decidendi................................................................................................................ 464
Realidad constitucional............................................................................................... 464
Rechazo liminar............................................................................................................ 464
Recurrir.......................................................................................................................... 464
Recurso de apelación .................................................................................................. 464
Recurso de queja.......................................................................................................... 465
Recurso de reposición.................................................................................................. 465
Recursos naturales ...................................................................................................... 465
Recursos excepcionales (proceso constitucional).................................................... 465
Recursos extraordinarios (proceso constitucional)................................................. 466
Recursos ordinarios (proceso constitucional).......................................................... 466
Recusación..................................................................................................................... 467
Reelección...................................................................................................................... 467

568
ÍNDICE GENERAL

Referéndum.................................................................................................................. 467
Reforma constitucional................................................................................................ 467
Reforma parcial............................................................................................................ 468
Régimen democrático.................................................................................................. 468
Régimen económico..................................................................................................... 469
Régimen no democrático............................................................................................ 469
Régimen parlamentario .............................................................................................. 469
Régimen político.......................................................................................................... 470
Régimen presidencial.................................................................................................. 471
Regionalización ........................................................................................................... 471
Regla jurídica ............................................................................................................... 471
Religión.......................................................................................................................... 472
Religión católica........................................................................................................... 473
Remuneración............................................................................................................... 473
Reparación ................................................................................................................... 473
Representación............................................................................................................. 474
Representación política............................................................................................... 474
Represión de actos lesivos homogéneos................................................................... 474
República....................................................................................................................... 475
Resoluciones legislativas............................................................................................. 475
Responsabilidad civil.................................................................................................. 475
Responsabilidad política............................................................................................. 475
Responsabilidad política del funcionario................................................................. 477
Responsabilidad social................................................................................................ 477
Retroactividad ............................................................................................................. 478
Revocatoria................................................................................................................... 478
Rigidez constitucional................................................................................................. 478

569
ÍNDICE GENERAL

Salud.............................................................................................................................. 479
Salud pública................................................................................................................ 479
Salud reproductiva ..................................................................................................... 479
Seguridad...................................................................................................................... 480
Seguridad ciudadana................................................................................................... 480
Seguridad jurídica........................................................................................................ 480
Seguridad nacional...................................................................................................... 481
Seguridad personal...................................................................................................... 481
Senado............................................................................................................................ 481
Sentencia........................................................................................................................ 482
Sentencia con efecto inmediato.................................................................................. 483
Sentencia constitucional.............................................................................................. 483
Sentencia de amparo.................................................................................................... 484
Sentencia de aviso........................................................................................................ 484
Sentencia de inadmisibilidad..................................................................................... 485
Sentencia firme............................................................................................................. 485
Sentencia interlocutoria............................................................................................... 485
Sentencia interpretativa-manipulativa (normativa)............................................... 485
Sentencias aditivas....................................................................................................... 486
Sentencias atípicas....................................................................................................... 486
Sentencias de inconstitucionalidad por omisión..................................................... 487
Sentencias de unificación............................................................................................ 488
Sentencias declarativas de inconstitucionalidad..................................................... 488
Sentencias desestimatorias......................................................................................... 488
Sentencias estimativas................................................................................................. 489

570
ÍNDICE GENERAL

Sentencias estipulativas.............................................................................................. 489


Sentencias exhortativas............................................................................................... 489
Sentencias instructivas ............................................................................................... 490
Sentencias reductoras.................................................................................................. 490
Sentencias sustitutivas................................................................................................. 490
Sentimiento constitucional......................................................................................... 491
Sesiones del pleno........................................................................................................ 491
Sistema jurídico............................................................................................................ 492
Sistema político............................................................................................................ 493
Soberanía....................................................................................................................... 494
Soberanía juridiccional................................................................................................ 495
Social.............................................................................................................................. 495
Socialismo...................................................................................................................... 496
Solución amistosa (CIDH).......................................................................................... 498
Stare decisis..................................................................................................................... 498
Sublevación................................................................................................................... 499
Subordinado................................................................................................................. 499
Subreglas constitucionales.......................................................................................... 499
Subrogación.................................................................................................................. 499
Subsanación de la sentencia ...................................................................................... 499
Subsunción.................................................................................................................... 500
Sufragio.......................................................................................................................... 500
Sumarísimo................................................................................................................... 502
Supervisión de cumplimiento (CIDH)...................................................................... 502
Suplencia de queja....................................................................................................... 502
Supremacía constitucional.......................................................................................... 502
Sustracción de la materia............................................................................................ 503

571
ÍNDICE GENERAL

Temeridad procesal..................................................................................................... 505


Teoría constitucional................................................................................................... 506
Teoría del Estado.......................................................................................................... 507
Terceros en el proceso................................................................................................. 508
Territorio....................................................................................................................... 508
Terrorismo de Estado.................................................................................................. 509
Test de competencia.................................................................................................... 510
Test de igualdad........................................................................................................... 511
Test de la competencia de los tratados .................................................................... 511
Test de pertinencia....................................................................................................... 512
Test de proporcionalidad . ......................................................................................... 512
Tipología de decisiones............................................................................................... 512
Tópica constitucional................................................................................................... 513
Tortura........................................................................................................................... 513
Tortura psicológica...................................................................................................... 515
Totalitarismo................................................................................................................. 515
Trabajador..................................................................................................................... 516
Trabajador de confianza.............................................................................................. 516
Trabajo........................................................................................................................... 517
Transfuguismo............................................................................................................. 517
Tratado ......................................................................................................................... 517
Tratado-Ley ................................................................................................................. 518
Tratados internacionales sobre derechos humanos................................................ 518
Tribunal Constitucional.............................................................................................. 520
Tutela............................................................................................................................. 521
Tutela anticipada.......................................................................................................... 521

572
ÍNDICE GENERAL

Unesco........................................................................................................................... 523
Unicameralismo........................................................................................................... 523
Unicef............................................................................................................................. 524
Universidad.................................................................................................................. 524

Vacatio legis.................................................................................................................... 527


Vacatio sententiae .......................................................................................................... 527
Validez........................................................................................................................... 527
Vía igualmente satisfactoria....................................................................................... 527
Víctima . ........................................................................................................................ 527
Vigencia normativa...................................................................................................... 528
Violencia sociocultural................................................................................................ 528
Vista de causa............................................................................................................... 528
Voto................................................................................................................................ 529
Voto de confianza......................................................................................................... 529
Voto (fundamento)...................................................................................................... 529
Voto electrónico............................................................................................................ 529
Voto en blanco.............................................................................................................. 530
Voto nulo....................................................................................................................... 530
Voto singular................................................................................................................ 530
Voto válido.................................................................................................................... 531

573
ÍNDICE GENERAL

Xenofobia....................................................................................................................... 532
Xenófobo....................................................................................................................... 532

Yernocracia.................................................................................................................... 533
Yugo............................................................................................................................... 533

Zona franca................................................................................................................... 534


Zona fronteriza............................................................................................................. 534

574

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