Sesión 2: Entorno jurídico

I. PARTE GENERAL

1. Introducción

Ejemplo sobre fuerza mayor y caso fortuito.

Si llegáis tarde, ¿eso os exime de responsabilidad? No os causa

un perjuicio enorme más allá de perder una sesión. Una falta es
una sanción impuesta por CECO – no es que no hayáis querido
llegar a la hora, había un túnel cerrado.
 Eugenio dice que no, porque hemos firmado un contrato con
ICEX.
 El profe dice que hay circunstancias que eximen la
responsabilidad.
 Ana dice que es un caso de fuerza mayor.
 ¿Qué es fuerza mayor? Falta. No tienes forma de salvar el
problema

Esto está en los principios Unidroit – (Instituto Internacional para la Unificación del
Derecho Privado (UNIDROIT))

- Fuerza mayor:

El incumplimiento de una parte se excusa si esa parte prueba que el

incumplimiento fue debido a un impedimento ajeno a su control y que, al
momento de celebrarse el contrato, no cabía razonablemente esperar, haberlo
tenido en cuenta, o haber evitado o superado sus consecuencias.

Cuando el impedimento es sólo temporal, la excusa tiene efecto durante un

período de tiempo que sea razonable en función del impacto del impedimento
en el cumplimiento del contrato.

Entonces en este caso, sí que es fuerza mayor y no se puede

penalizar en este caso.

- Caso fortuito:

La diferencia entre fuerza mayor y caso fortuito es que el caso fortuito se podría haber
previsto pero no has podido hacer nada para evitarlo.

Ejemplo: Un terremoto es fuerza mayor? Por ejemplo, el terremoto

de Getafe no era fuerza mayor, tiene que suponer un impedimento a
cumplir mis obligaciones. En Japón hay muchos terremotos, los
edificios se construyen de otra forma para absorber los temblores,
por tanto, si yo no construyo como debo, eso no es fuerza mayor.
Caso fortuito. Por ejemplo la nevada de estas navidades estaba
prevista, si tú te vas de vacaciones y luego no puedes volver fue
caso fortuito y por tanto no hay exoneración de responsabilidades.

Ejemplo Algeciras, CIF en un puerto estadounidense hay una huelga

de estibadores. Empresa tiene en el contrato con el comprador una
penalización de un 0,5% por cada día de retraso. Se pueden buscar
alternativas, aunque éstas supongan un coste mayor lo tienes que
asumir en las condiciones pactadas. Por otra parte, una huelga
está anunciada, luego se puede prever. Puedes buscar otras formas
de transporte. A no ser que estés transportando ladrillos que
pesan mucho

Esto es el concepto de hardship o excesiva onerosidad. Se ha producido una

circunstancia no prevista en el contrato, que se puede evitar pero hacerlo supone un
coste muy alto para la empresa.

ARTÍCULO 6.2.1 (Obligatoriedad del contrato)

Cuando el cumplimiento de un contrato llega a ser más oneroso para una de las partes,
esa parte permanece obligada, no obstante, a cumplir sus obligaciones salvo lo previsto
en las siguientes disposiciones sobre “excesiva onerosidad” (hardship).

EJEMPLO - Sacyr, caso de Panamá – Excesiva onerosidad – Empezaron

a incurrir en costes y en tiempo. Sacyr decía que era culpa del
gobierno panameño, ya que había circunstancias que dificultaban
la construcción de las compuertas, no tenidas en cuenta en el
momento de celebrar el contrato, lo que hacían anti económico y
que paralizan el contrato. Y el gobierno de Panamá lo que dice es
que Sacyr hizo una oferta temeraria. Es excesivo dependiendo de
la rentabilidad, por ejemplo, cuando pierdes dinero en la
transacción.

Preguntas relacionadas con la clase anterior:

- ¿Cuándo se transmite la propiedad?

o NO viene dada por los INCOTERMS. Solo regulan la puesta a disposición.
o La convención de Viena TAMPOCO regula la transmisión de la propiedad.
o Lo que determina en qué momento se transmite es la ley aplicable. No
hay ninguna norma, tratado que regule la transmisión de la propiedad.
En cuanto a cuál es la ley aplicable, la que pacten las partes o la que
determine xx del conflicto.
Ejemplo: En un INCOTERM CIF, los riesgos se transmiten
aquí y los costes se transmiten allí. Según la normativa
española la transmisión de la propiedad se produce en
el puerto de destino. Los INCOTERMS regulan riesgos y
costes pero nunca transmisión de propiedad.

- ¿Qué es un pacto de reserva dominio? En virtud de pacto expreso de las partes,

la entrega o tradición puede no transmitir, al menos por el momento, la
 propiedad de la cosa al comprador, quedando la propiedad de la cosa vendida
en el vendedor hasta que el comprador pague el precio.
- Por encima de lo que las partes han pactado no hay nada.

2. EL CONTRATO
Existencia de riesgos en el Comercio Internacional: Solución: El contrato

CONTRATO: regla entre partes / elemento coercitivo

Donde cobra importancia el contrato es debido a la existencia de ordenamientos

jurídicos distintos. Se convierte en el texto que vamos a consultar en caso de conflicto.

¿Qué es un contrato? Un acuerdo entre dos o más partes.

Contrato = autonomía de la voluntad.

Es un acuerdo de voluntades en las que las partes pueden hacer 3 cosas:

1. Crear una relación jurídica. “Te vendo mi mercancía en
condiciones FOB a este precio”. La otra persona está de
acuerdo y cierran contrato.
2. Realizar una modificación. “Quiero realizar una modificación,
no me gusta FOB, prefiero CIF.” La otra persona
incrementa el precio repercutiendo los costes hasta su
puerto. Hace de nuevo el escandallo de exportación,
calcula el precio. Se hace una modificación en el contrato. Si quiero
modificar algo, no puedo hacerlo de forma unilateral, tenemos que modificar el
contrato entre las partes, de lo contrario sería un incumplimiento de contrato,
indemnización… Se puede resolver el contrato pero tampoco se puede hacer de
forma unilateral.
3. Resolver el contrato. De nuevo, no se puede hacer de forma unilateral.

Los contratos generan una relación jurídica: situación a la que el derecho atribuye
consecuencias jurídicas. Si por ejemplo, entrego mercancía
defectuosa, entonces el derecho me va a decir que tengo
derecho a cobrar menos porque la calidad es menor, que además
debo compensar los daños económicos al comprador. Por otra parte,
tanto el cumplimiento del contrato como su incumplimiento, podrán ser, en última
instancia, cuantificados económicamente – carácter patrimonial.

¿Qué es un contrato mercantil? La diferencia entre un contrato mercantil y uno civil:

1. Es que una de las partes se dedica a la actividad mercantil.
2. Es oneroso. Se produce un intercambio.

Ejemplo: Cláusulas suelo. “Su tipo de interés es Euribor +

0,3”. Establezco un mínimo que es el 0,3, con lo que si bajo,
será 0,3. También se establece el techo”. Esto se ha quitado
para proteger a consumidores.

Dicho mal y pronto, en el derecho civil se protege al tonto (la persona) frente al listo (el
empresario). Sin embargo, en el derecho mercantil el conflicto se produce entre un listo
y otro más listo todavía, luego se acude a lo pactado en el contrato y si no, no haberlo
pactado. Se siente.

¿Qué plazo tiene el consumidor para denunciar vicios o

defectos en la mercancía? 2 años, dependiendo de la
mercancía.
¿Qué plazo tiene el empresario para denunciar defectos? 4
días.

Lo que dice la Convención de Viena sobre esto.

INTENTOS DE ARMONIZACIÓN: “Los principios de los Contratos Comerciales

Internacionales de UNIDROIT (Instituto Internacional para la Unificación del Derecho
Privado (UNIDROIT))

DEFINICIÓN:
“Negocio de carácter bilateral, cuyo efecto consiste en crear, modificar o extinguir una
relación jurídica patrimonial y que constituye un acto de empresa, estando presente un
elemento extranjero”.

TIPOS DE CONTRATO

1. Unilateral – Bilateral. Los nuestros siempre serán bilaterales.

2. Onerosos – Gratuitos. Oneroso es el contrato en el que se produce una
contraprestación.
3. Conmutativo – Aleatorio:
Ejemplo: comprar una cosecha, e incluir una cláusula que cubra las condiciones
meteorológicos. Ejemplo: la prima del seguro, si no la pago, no me cubre.
CASO 1: ANÁLISIS DE RIESGOS - 58’

Riesgos de esta transacción:

1. Si se incluye fuerza mayor

2. Momento de pago
3. Pre-contrato – una oferta es vinculante

Pago contra documentos:

Es como un cheque bancario – me lo pagan y punto. El banco tiene el deber inexorable

de que si le presentas los documentos en tiempo y forma, me hace el pago. Recibo los
documentos con la mercancía, voy al banco, lo cobro.

¿Hay riesgo de impago? La idea es que el que tenga los documentos tiene la propiedad.
La convención dice algo de la entrega 1.08’

La mercancía sale, cuando el exportador hace la entrega de los documentos ya tiene

derecho al pago.

4. Transmisión de la propiedad
5. El INCOTERM es FOB. (Transmites riesgos y costes en el momento en el que la
mercancía está en barco, que contrata el comprador). La oferta dice que la
mercancía tiene que estar en 20 días con el comprador. Pero como tú no has
contratado al barco, pasa cualquier cosa con el barco y tú no tienes ningún
control sobre él, entonces no tiene sentido que en 20 días tengas que entregar
los documentos. Completar [1.15]. Algo pasa con el bill of XX
6. Retrasos en el despacho de aduana
7. Riesgo de uso de la herramienta
8. Riesgo de copia en Canadá. Una cosa es la protecciones de invenciones, y otra
de los signos distintivos (marca: identifica producto con fabricante). Patente: doy
a conocer una invención a cambio de reservar el uso durante un periodo. Esta
patente se registra. (1.20’). Hay empresas que prefieren correr el riesgo de copia
si confías en tu secreción. Coca-Cola, por ejemplo.
9. Riesgo de mercancía defectuosa
Tipos de contrato:
4. Contrato llave en mano [completar]
5.