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Análisis de Un Plenario Sobre Ambiente y Minería Revista Del Foro 166
Análisis de Un Plenario Sobre Ambiente y Minería Revista Del Foro 166
Sumario: 1.- Introducción. 2.- Los planteos. 3.- La ley atacada. 4.- La
defensa. 5.- Acumulación y plenario. 6.- Algunas pruebas producidas.
7.- Otro fallo plenario sobre ambiente y minería. 8.- El pedido de Audiencia
Pública. 9.- Análisis del fallo. 10.- Matices. 11.- La decisión. 12.- La
disidencia parcial. 13.- Las referencias a la Carta Encíclica Laudato Sí.-
14.- Conclusión
1.- Introducción.
La Suprema Corte de Justicia de Mendoza pronunció en diciembre
de 2015 un fallo plenario1 resolviendo los planteos de inconstitucionalidad
interpuestos por un conjunto de empresas mineras en contra de la Ley
7722, que dispuso una serie de restricciones a la minería metalífera.
El pronunciamiento tiene importancia en tanto aborda cuestiones
centrales del Derecho Ambiental. La Corte mendocina ha construido
en los últimos años una sólida doctrina sobre los conflictos ambientales,
por lo que en este caso es importante analizar determinados aspectos
para identificar la orientación del máximo tribunal provincial y su
vinculación con la Jurisprudencia señera de la Corte nacional.
2.- Los planteos
En el año 2007, al mes de promulgada la Ley 7722, doce empresas
mineras accionaron contra ella por inconstitucionalidad. Por diversas
situaciones, quedaron en trámite diez acciones.
Las demandas pidieron la declaración de inconstitucionalidad de la
ley argumentando que la misma entra en conflicto con la Constitución
Nacional y Provincial por:
1) Violar el principio de igualdad,
2) Violar al derecho a ejercer industria lícita,
3) Desbaratar el derecho de propiedad,
1
SCJM, Causa N° 90589, caratulada: «Minera del Oeste Srl y Ot. c/ Gbno. de la Provincia P/
Acción Inconstitucionalidad», fallo plenario dictado a fs. 1033/1088 y vta. del 16/12/2015.
Publicado en Revista del Foro N° 153, pág. 41.
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Alegato del PE presentados en autos N° 90.601, caratulados: «DESARROLLO DE
PROSPECTOS ARG. SA (DEPROMINSA) C/GOBIERNO PROVINCIA DE MENDOZA S/ACCION DE
INCONSTITUCIONALIDAD».
3
CSJN 5258/2014, ORIGINARIO, «Asociación Argentina de Abogados Ambientalistas de la
Patagonia e/ Santa Cruz, Provincia de y otro s/ amparo ambiental». Resolución del 26/04/2016.
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"Mendoza, Beatriz Silvia», Fallos: 329:3445
5
SCJN, «Villivar, Silvana Noemí c. Provincia del Chubut y otros», LA LEY 27/04/2007.
6
"Halabi» (Fallos: 332:111)
7
CSJ 42/2013 (49-K) «Kersich, Juan Gabriel y otros el Aguas Bonaerenses S.A. y otros
si amparo», 2 de diciembre de 2014.
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La proporcionalidad es un principio aplicado en varios precedentes de la SCJMZA. En el
fallo plenario en análisis, el voto del Dr. Gómez lo recoge.
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del cianuro en los peces, la vida silvestre y el ambiente. Para las plantas
y animales el cianuro es extremadamente tóxico». Introduce una cita
elocuente: «…(si para) limitar nuestra preocupación por el cianuro al
hecho de que no hayan sido reportadas muertes humanas es caer en
lo que los bioquímicos llaman la teoría de «los muertos en la calle»: la
actitud según la cual sino se ven cadáveres todo está en orden…».
Explica los impactos asociados a la vida silvestre y las aguas: «Aunque
son rentables para las compañías mineras, las minas que utilizan la
extracción por lixiviación con cianuro son bombas de tiempo para el
medio ambiente, tal y como lo indica el amplio estudio de la National
Wildlife Federation de los Estados Unidos (Alberstwerth et al,1992)…».
«Si bien toda actividad antrópica produce impactos sobre los recursos
del ambiente, entre ellos, el recurso hídrico, hay actividades que
producen mayores impactos negativos que otras y que consumen más
agua que otras. Tal es el caso por ejemplo de la actividad petrolera,
minera, que son exigentes en consumos de agua y que además los
efluentes producidos en ambas actividades sino no son correctamente
tratados y dispuestos».
b) Informe del IADIZA
El informe del CONICET incorporado, describe el sistema hidroló-
gico: «Todo el territorio de la Provincia de Mendoza está dividido en
cuencas hídricas de régimen nival…todos los fenómenos naturales o
antrópicos (generados por el hombre) que inciden sobre el territorio
provincial, vale decir sobre las cuencas, producen alteraciones que
impactan sobre el suelo, el agua, vegetación, fauna, etc. Respecto al
agua el impacto se manifiesta en la calidad de la misma, modificando
sus condiciones naturales».
Cuando contesta al pedido de identificación de la amenaza sobre el
recurso hídrico, queda clara la vulnerabilidad de nuestro ecosistema,
así expresa: «La principal situación de amenaza es la contaminación
del escaso recurso hídrico existente en la provincia de Mendoza. Se
debe tener en cuenta que de los 150.830 km2 que tiene la superficie
total de la provincia de Mendoza, solo se encuentran cultivados el 2,01
% de la misma. Todas las actividades que desarrolla el ser humana
impactan, en mayor o menor medida, sobre los recursos naturales. En
el caso particular de Mendoza, como el recurso hídrico es escaso y su
aprovechamiento se encuentra altamente comprometido, reviste funda-
mental importancia la contaminación que pueda sufrir este recurso. Se
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STCórdoba en Sentencia del 11/08/2015, en «Cemincor y Otra C/ Superior Gobierno de la
Provincia de Córdoba – Acción Declarativa de Inconstitucionalidad».
10
SCJM,Causa N° 90589, caratulada: «Minera del Oeste Srl y Ot. c/ Gbno. de la Provincia P/
Acción Inconstitucionalidad», resolución del 4 de agosto de 2015.
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SCJMza. Causa N° 80.295, caratulada: «Municipalidad de Luján de Cuyo c/ Gobierno de
la Provincia de Mendoza s/ Conflicto de Poderes» y Causa N° 87.619, caratulada «Municipalidad
de Guaymallén en J° 215.893/29.857 Calderón, Horacio Plácido Del Valle Y Ot. C/ Municipalidad
de Gllén. y Ots. p/ Acc. de Amparo s/ Inc. Cas.».
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Citado por BERIZONCE, Roberto O., «Conflictos ambientales de interés público y
principios procesales», DJ14/09/2011, 13.
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LORENZETTI, Ricardo, Justicia Colectiva, 2010, Rubinzal-Culzoni, Bs. As. 178.
14
La Dirección Nacional de Determinantes de la Salud e Investigación del Ministerio de
Salud de la Nación lleva un registro de sustancias restringidas y prohibidas en el país, que
fuera ofrecido como prueba en la defensa de la ley. http://www.msal.gob.ar/determinantes/
index.php?option=com_content&view=article&id=336:destacadosep1&catid=7:destacados-
separados336
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Una réplica a los argumentos contrarios a la constitucionalidad del art. 3, por el autor del
presente, puede verse en: «El acto administrativo de autorización ambiental», Revista de
Derecho Ambiental, Abeledo Perrot, Numero 29, Enero/Marzo 2012, Bs. As.–»La Declaración
de Impacto Ambiental», en obra colectiva La evaluación de Impacto Ambiental y su régimen
jurídico, Lajoune, (Mauricio Pinto -. Liber Martin, Directores), Bs. As., 2012.
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LÓPEZ, Hernán, «La regulación del desarrollo sustentable en el Derecho Internacional
y el Derecho Comparado. El fin del Derecho Ambiental y el nacimiento del derecho de la
sustentabilidad», en WALSH, Rodrigo y DI PAOLA, María Eugenia (2000), Ambiente, Derecho
y Sustentabilidad, La Ley, Bs. As., p.417.
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los valores nos dicen qué es lo bueno o malo o mejor o peor. Por lo
tanto, principios y valores son lo mismo, uno con ropaje deontológico y
otro con ropaje axiológico17. Los valores permiten establecer la relación
de preferencia de un principio sobre otro. Así, los derechos individuales
ceden ante los derechos de incidencia colectiva sobre el bien ambiente,
tal como establece el art. 240 del Código Civil y Comercial.
Así, Pérez Hualde señala: «La moderna tendencia que nos ofrece el
constitucionalismo nos coloca frente a un conjunto de valores y principios
fundamentales, expresados –en principio- en los acuerdos
internacionales de derechos humanos, y en aquellos que tienen por
finalidad la protección del medio ambiente, que se encuentran contenidos
explícita o implícitamente en el texto constitucional y que le sirven de
sustrato al compromiso de acatamiento a ese orden normativo»18.
El principio de sustentabilidad, cuya esencia es la equidad
intergeneracional, reclama las consideraciones de los valores que lo
justifican en su aplicación jurídica.
14.- Conclusión.
Del análisis realizado surge la decisión plenaria está enraizado en el
sistema jurídico ambiental, en sus principios y normas constitucionales,
y en los valores que lo sostienen.
El fallo plenario da muestra de la consolidación de la institucionalidad
ambiental mendocina. Su contenido exhibe un alto compromiso con el
Estado de Derecho y su componente ambiental, un respeto a la división
de poderes y una adecuada consideración de las decisiones de la
mayoría, sin limitar la labor judicial de control.
17
ALEXIS, Robert, «El concepto y la validez del derecho», Gedisa, Barcelona, segunda
edición,2004, ps.164.
18
PÉREZ HUALDE Alejandro, Reflexiones sobre neoconstitucionalismo y derecho
administrativo, Anuario da Facultade de Dereito da Universidade da Coruña, 2008, 12: 747-770.
ISSN: 1138-039X. También CASSAGNE, Juan Carlos, El nuevo constitucionalismo y el derecho
administrativo, Revista de Investigaciones Constitucionales, vol. 2 | n. 1 | janeiro/abril 2015 |
ISSN 2359-5639.
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