CUARTO TETRAMESTRE LICENCIATURA EN DERECHO.

MATERIA: CONTRATOS

MANDATO.- MANDATO, PODER Y REPRESENTACIN.

DEFINICIN DE MANDATO: El cdigo Civil define a este contrato en el artculo 2520.

Que a la letra dice; el mandato es un contrato por el que el mandatario se obliga a ejecutar
por cuenta del mandante los actos jurdicos que este le encarga.

Por lo cual para hablar del mandato debemos tener en cuenta otros dos conceptos de
gran importancia y que van de la mano a este, el de representacin y poder. Dado que aparte
son conceptos que son susceptibles de confusin.

DEFINICIN DE REPRESENTACIN: Es la facultad que tiene una persona de actuar,

obligar y decidir en nombre y por cuenta de otra.

La representacin est restringida tratndose de actos personalsimos, como el

testamento, Art. 1295.
Ahora bien la representacin de distingue tambin de otros conceptos parecidos.

REPRESENTACIN LEGAL Y ASISTENCIA: El primero es cuando el incapaz no

puede manifestar su voluntad o no acta en absoluto como el ejemplo de la patria potestad y
tutela en la asistencia es cuando el incapaz acta bajo control o con la colaboracin de otra
persona como la curatela.

REPRESENTACIN Y PROCURACIN.- El primero se refiere al mandato en general,

y el segundo se refiere al mandato judicial, el cual est regulado del Art. 2559 al 2578. El
procurador es el mandatario con facultad de representacin destinado a actuar en un juicio a
nombre y por cuenta de otro.

CLASIFICACIN DE LA REPRESENTACIN
DIRECTA: cuando una persona acta en nombre y por cuenta de otro, por lo que hay
una relacin directa entre representado y tercero. Los efectos jurdicos y patrimoniales
recaen sobre el representado. El mejor ejemplo de esta figura es el PODER.

INDIRECTA: cuando acta una persona en nombre propio y por cuenta de otra, quien
frente a terceros, adquiere personalmente los derechos y obligaciones. Es el caso de la
compra de la casa del vecino, que si tu se la compras te la da a un precio ms alto, pero con
un mandato un tercero desconocido puede comprarla pero en virtud del mandato, la va
adquirir el vecino.

LEGAL: cuando una persona por ser incapaz o encontrarse ausente, es representada
por otra de entre las sealadas por las disposiciones legales. O tambin la que otorga la ley
para algunos servidores pblicos. El mejor ejemplo es el caso del tutor.

ORGNICA: es necesaria o estatutaria en el caso de las personas morales. En los

estatutos de una sociedad se sealan las facultades tanto de la asamblea que son los socios
o accionistas de una sociedad, as como de los que forman parte del consejo de
administracin por ejemplo el administrador y el secretario, entonces estos solo podrn
actuar mediante poderes que les sean otorgados y que aparte como lo seala el artculo 26
del C.C todos los actos que ejecuten sern nicamente los necesarios para poder realizar su
objeto social. Es la que proviene del marco jurdico interno de un rgano.
DEFINICIN DE PODER.- Es el otorgamiento de facultades que da una persona
llamada poderdante a otra denominada apoderado para que acte en su nombre, es decir en
su representacin.
El poder es un negocio abstracto, autnomo pero para su aplicacin requiere de la
unin con otro negocio. Se deben sealar los actos que llevara acabo, por ejemplo te
entregue un poder para que compres un inmueble.

DISTINCIN ENTRE MANDATO Y PODER.- El mandato es un contrato, el poder es

una declaracin unilateral de voluntad. Otra diferencia es que el poder siempre es
representativo es decir se acta en nombre y por cuenta de otra persona, el mandato puede
ser representativo o sin representacin. Ahora bien existen en ocasiones poder sin
representacin, ni mandato como es el caso del tutor que por ley tiene facultad o poder para
dar en arrendamiento por un ao un determinado inmueble de su pupilo. Existe otras veces
poder y representacin pero sin mandato ejemplo un padre que a nombre de su hijo cobra un
legado a favor de dicho menor, o como los actos para los cuales est facultado el gerente de
una sociedad. Existe tambin conjuntamente poder, representacin y mandato como cuando
un mandatario expresamente facultado por el mandante compra a nombre de ste un
determinado bien. Y existe mandato y poder sin representacin como cuando el mandatario
faculta al mandante a comprar un inmueble a nombre del mandante, sin embargo compra
dicho bien para s mismo, esto es, en nombre propio. Y un mandato sin poder ni
representacin como el caso cuando el mandante expresamente no ha facultado al
mandatario para que obre a nombre de aqul, sino que una y otra parte han convenido en
que los actos jurdicos sean realizados por el mandatario a nombre propio y slo por cuenta
del mandante.
Ahora bien el mandato puede originarse de un poder, por que este es el otorgamiento
de facultades, entonces es una declaracin unilateral de la voluntad y el poder puede ser
perfecto lo utilice el otro o no. Pero el poder se convierte en mandato cuanto el apoderado
ejerce el poder, por que entonces ya hubo acuerdo de voluntades.
Es decir el mandato cuando tenga su origen en un poder, va a ser el ejercicio del
mismo. Lo anterior lo corrobora el artculo 2553, 2554 que habla de mandato y poder
indicando que tienen tanto facultades generales como especiales. El poder lo menciona
Morales como un acto preparatorio.
Las facultades GENERALES se encuentran en el artculo 2554 del C.C, por lo que
quiere decir que facultades generales son aquellas que se encuentran dentro de este artculo
y las ESPECIALES las que se encuentran fuera de este. O no encuadren dentro de este. O
se refiera el poder a casos concretos.

PODERES GENERALES:
PLEITOS Y COBRANZAS. Primer prrafo del artculo 2554, se refiere que incluye tanto todas
las facultades generales como las especiales que marca la ley. Gran expectacin de esto es
lo indicado en el artculo 2587 que dice que no hace falta clusula especial en el mandato
judicial excepto para unos casos lo cuales los enumera, pero el 2554, ya esta incluyendo
estas clusulas, de todas maneras en la practica cuando se otorga un mandato judicial
aparte de otorgar la primera fraccin del 2554 se enumeran y se mencionan las del 2587 esto
mismo sucede tambin en un poder simple para pleitos y cobranzas en la practica los
notarios lo otorgan indicando todas las causales del 2587 o por lo menos las que vayan a
utilizar.
Respecto de las clusulas especiales del 2587 todas son muy claras y de sencillo
entendimiento excepto la fraccin V que dice: para hacer cesin de bienes. A que cesin
de bienes se refiere? El licenciado Hdz dice que como la ley no distingue no debemos
distinguir y que se refiere a todo tipo de cesin de bienes, pero la mayora de los notarios
opinan que nicamente a lo que se refiere la fraccin V es para los juicios sobre concurrencia
y prelacin de crditos. Pero sea la opinin que sea, en la prctica cuando se otorga un
poder para pleitos y cobranzas y se indica que se tienen incluidas las clusulas del artculo
2587 siempre se excluye sta del poder, para otorgarle seguridad al poderdante. Y aunque
se entiendan conferidas las facultades sealadas en el 2587 en un poder para pleitos y
cobranzas en trminos del primer prrafo del 2554 por que dice que incluye todas las
facultades generales como especiales que indiquen en la ley (es decir, si se otorga un poder
en trminos del 2554 primer prrafo, ya se esta incluyendo el artculo 2587) en la prctica
notarial se enumera e indica tambin el 2587 pero sin que se entienda conferida la facultad
de hacer cesin de bienes.

ACTOS DE ADMINISTRACIN.- En trminos del 2554 segundo prrafo, e indica que incluye
todas las facultades de carcter administrativo. As bien si una sociedad se dedica a los
bienes races, a su gerente le bastara con un acto de administracin para realizar las
acciones que necesite, por que su objeto social es ese, y se trata del patrimonio de
explotacin. Tambin bastara un acto para administracin, cuando el poderdante le encargue
al apoderado cualquier acto relacionado con la admn. De su negocio, como es el caso de
que se forma una sociedad con el objeto de adquirir un terreno, dividirlo en lotes y vender
stos, entonces bastara un poder para actos de admn.

Para la venta de lotes. y como tambin es el caso de un Zapatero que se va de viaje y

deja a un apoderado para que siga con la marcha de su negocio. BPFdelC. Indica que son
actos de administracin los de recibir pagos, consentir en la cancelacin del registro de una
hipoteca u otro registro, cuando reciba el pago de la obligacin respectiva, dar bienes en
arrendamiento hasta por cinco aos o recibiendo rentas anticipadas hasta de dos aos,
prestar dinero sobre segura hipoteca, aceptar donaciones herencias y legado. Segn
Bonnecase el acto de admn.., tiene por fin hacer fructificar ese capital, o sea a un conjunto
de bienes o a un bien determinado y aun utilizar las rentas enajenndolas. Los actos de
administracin se refiere al patrimonio de explotacin.
ACTOS DE DOMINIO.- En trminos del 2554 tercer prrafo, bastar que se den con este
carcter para que tenga facultades de dueo, tanto en lo relativo a bienes, como para hacer
toda clase de gestiones, a fin de defenderlos. Ejemplo para vender una casa, con un acto as
basta para que pueda realizar todo la referente. Pero este poder se refiere al patrimonio de
conservacin del poderdante, por lo mismo el apoderado puede vender una casa por que hay
una contraprestacin es decir dinero, pero no puede donarla porque ya se saldra del
patrimonio de conservacin por que no se recibira nada a cambio, por lo cual con un poder
para actos de dominio no bastara, la ley protege al poderdante y en este caso se requerira
un poder especial, en el cual se tenga limitado el objeto y las facultades que va a realizar
sobre este.
Tomando en cuenta las tres facultades generales que comprende el Art. 2554, Aqu si aplica
el principio de que el que puede lo ms, puede lo menos, (Morales, Snchez Medal,
BPFdelC) opinan lo mismo al igual que los dems autores, entonces si se otorga nicamente
un poder para P y C. solo se tendr conferida esa facultad dentro del Art. 2554. Si se otorga
un poder para A de Admn. Se entiende conferida tambin la facultad anterior, y si se
confiere un poder para A. de Dominio se entienden conferidas las dos facultades anteriores,
es decir tanto la de P y C, como la de admn.

LIMITADOS Y ESPECIALES: EL Art. 2554 continua diciendo que cuando se quiere limitar las
facultades generales, se consignarn las limitaciones, o los poderes sern especiales.
Podemos distinguir dos clases los LIMITADOS y los ESPECIALES, los primeros, son los
poderes que son otorgados con facultades generales (es decir la facultad es amplia no
limitada), pero si es limitado en cuanto a su objeto. Ejemplo un poder otorgado con las
facultades de Actos de Dominio, pero despus se indica que nicamente ser utilizado para
vender la casa de Cuernavaca de la calle con Nmero., que pertenece al poderdante
Morales Lechuga. Los especiales son aquellos que tienen un objeto especial que no se
encuentra comprendido dentro del Art. 2554, ni se menciona ninguna de esas facultades.
Ejemplo otorgo poder especial para paco Lpez para que en mi nombre y representacin
realice todo lo referente al reemplazamiento del automvil de mi propiedad que a
continuacin describo.., nunca se refiere a las facultades del 2554, por lo cual es
especial, y el poder especial siempre tendr un objeto especial y facultades limitadas. Los
especiales se agotan en cuanto al ejercicio del acto.
Morales opina al igual que las jurisprudencias y la mayora de los autores que re requiere
poder especial para: celebrar matrimonio, reconocimiento de hijos, donacin y divorcio.
Para conocimiento del apoderado y para proteccin del poderdante, para que sepan su
contenido; a lo que se refiere el Art. 2554, en el otorgamiento de poderes GENERALES, el
notario de acuerdo al mismo 2554, deber insertar (es decir transcribirlo ntegramente ) este
artculo en los testimonios de los poderes que otorgue. Ultimo prrafo del 2554. recordando
que testimonio es la copia fiel y exacta del original que se encuentra en la notaria y esta (la
original) pertenece al Archivo General de notarias, sobre la escritura original se reproducen
los testimonios, los cuales son las escrituras de los particulares, ejemplo las escrituras de la
casa de cualquiera de sus Paps, son testimonios de la original.

EL MANDATO.
CLASIFICACIN.- Como ya habamos mencionado el maestro Snchez Medal, lo define en
su libro de los Contratos civiles como el contrato por el que el mandatario se obliga a ejecutar
por cuenta del mandante los actos jurdicos que ste le encarga Art. 2546.
Es un contrato ONEROSO por naturaleza, pues se necesita pacto expreso en
contrario para que sea gratuito, pero no es un elemento esencial. Arts. 2549, 2546. tiene por
objeto forzosamente la realizacin de ACTOS JURDICOS. Arts 2546 y 2548.
Es BILATERAL, porque da nacimiento desde su perfeccionamiento no slo a
obligaciones a cargo del mandatario, sino tambin la obligacin que tiene el mandante de
pagar la retribucin, pero no se trata de un contrato sinalagmtico en sentido propio o
estricto, con obligaciones interdependientes, no puede exigirse la rescisin de este contrato
por incumplimiento por parte del mandante, pues el mandante en su caso puede reclamar el
pago. El mandatario carece de derecho de retencin aun cuando no se le haya pagado la
retribucin Art. 2579. por lo mismo, no se concede la excepcin de contrato no cumplido.
Morales indica a contrario de S. Medal y BPFdelC que principalmente es unilateral, por
que es un contrato a favor del mandante y en su inters principalmente, y que su bilateralidad
radica en los honorarios, y en la practica respecto de los poderes esto no sucede.
Cuando es GRATUITO puede decirse que es UNILATERAL, pues todas las
obligaciones quedan a cargo del mandatario y este no tiene derecho a una retribucin, y
todas las obligaciones del mandante como rembolsar al mandatario de los gastos no nacen
al momento de su perfeccionamiento, sino con posterioridad Arts 2577 y 2578.
Es INTUITU PERSONAE Arts 2574 , 2575 y 2595 fracc III. Como ms adelante lo
veremos.
Es FORMAL Art. 2550 puede ser verbal o escrito, es ESCRITO Art. 2551 cuando es
otorgado en escritura publica es decir ante notario, no corredor pues es una materia civil, y
los corredores de acuerdo a la ley federal de corredura pblica en su Art.. 6 al corredor
pblico le corresponde: .V actuar como fedatario pblico para hacer constar los contratos,
convenios, actos y hechos de naturaleza mercantil. En escrito privado firmado por el
otorgante y dos testigos y ratificadas las firmas ante notario, juez de primera Instancia, juez
de Paz, o ante el correspondiente funcionario segn la naturaleza del acto. En Carta Poder
sin ratificacin de firmas es decir firmado por el otorgante y por dos testigos. Es VERBAL
Art..2552, pero debe ratificarse por escrito antes de que concluya el negocio para que se dio.,
por lo mismo decimos que el mandato es formal, por que aunque admite la posibilidad de que
nazca este verbal debe de ser perfeccionado por escrito antes de que concluya elmandato.
Art. 2555 debe constar en escritura pblica, o carta poder ratificada ante notario o autoridad
correspondiente: cuando sea general, o cuando el inters del negocio sea superior al
equivalente a mil veces el salario mnimo general en el D.F al momento de otorgarse, o
cuando la ley disponga expresamente que sea otorgado en escritura pblica. En el caso del
mandato general del 2554 este segn mi punto de vista solo puede ser otorgado ante notario
pblico y no admite la carta poder ratificada, por que el ltimo prrafo del Art.. Seala que los
notarios deben insertar el 2554 en los testimonios de los poderes que otorguen, por lo mismo
solo pueden ser otorgados ante notarios.
En carta poder podr ser otorgado el mandato cuando el inters del negocio no sea
superior a mil veces el salario mnimo, y podr ser verbal cuando el inters del negocio no
sea superior de cincuenta veces el salario mnimo. Art. 2556.
La omisin de los anteriores requisitos anula el Contrato y slo deja subsistentes las
obligaciones contradas entre el tercero que haya procedido de buena fe y el mandatario
como si ste hubiere obrado en negocio propio.
Es un contrato PRINCIPAL por si solo, su existencia y validez no depende de otro A.J.,
con excepcin del mandato irrevocable como se vera ms adelante.
Los elementos de EXISTENCIA son los mismos que para todos Art.1794, en cuanto a
su OBJETO obligaciones DE HACER 2548. estos deben de ser lcitos Art 1830. y posibilidad
jurdica, por que en los derechos personalsimos en los que no puede haber representacin,
como el Art 876 de la Ley Federal Del Trabajo que indica que en la etapa conciliatoria las
partes deben acudir personalmente a la junta, sin apoderados. Otorgar testamento Art
1295., votar para cargos pblicos, en las juntas de avenencia en caso de divorcio por mutuo
consentimiento Art cdigo de Procedimientos Civiles. Respecto del CONSENTIMIENTO
puede darse no en el mismo tiempo, el mandante puede expresar su voluntad de contratar y
posteriormente el mandatario que puede ser de forma expresa o tacita, esta ltima de
acuerdo a lo establecido por el Art. 2547 tercer prrafo .Cuando el mandatario realiza
cualquier acto en ejecucin. Ahora bien puede haber un caso de excepcin al consentimiento
expreso o tcito en el cual realmente con el silencio absoluto, la falta de exteriorizar por
cualquier medio la voluntad, la ley indica que si hay consentimiento como es el caso del
segundo prrafo el mandato que implica el ejercicio de una profesin se presume aceptado
cuando es conferido a personas que ofrecen al pblico el ejercicio de su profesin, por el
solo hecho de que no lo rehsen dentro de los tres das siguientes. Morales indica que en
este prrafo la fuente contractual es la ley. Pero indica que no es el nico caso, tambin el
del Art 2486 y 2487 que la tacita reconduccin. Respecto del 2547 yo tengo entendido que
tiene como finalidad la agilidad a cierto tipos de actos como sera el caso de una demanda en
donde se tienen nueve das para contestarla.

CAPACIDAD DEL MANDANTE Y MANDATARIO.- La del mandante, el Art. 1800 dice el que
es hbil para contratar, puede hacerlo por s o por medio de otro legalmente autorizado. Por
lo mismo requiere la capacidad general mayor de edad y que no tenga las limitaciones del
450, Capacidad legal, que no exista una prohibicin expresa en la ley. Art.2280. y que no
necesite actuar personalmente o que se necesite clusula especial como el caso del
matrimonio, adopcin Art. 44.
La capacidad del mandatario debe tener tanto la general como la especial, esta ltima
segn el acto de que se trate, como el Art. 2280, pero puede suceder que no tenga
capacidad para realizar un A.J a nombre propio pero s a nombre del mandante, por ejemplo,
no obstante que un extranjero no puede adquirir en la zona restringida, puede ser mandatario
de un nacional para adquirir un inmueble en nombre y representacin del mandante.

OBLIGACIONES DEL MANDANTE Y MANDATARIO

DEL MANDANTE: 2577 al 2580
1. expensar a peticin del mandatario, de los recursos necesarios para llevar a cabo el
mandato. 2577.
2. rembolsar al mandatario de los gastos que haya erogado en la ejecucin del mandato,
inclusive debe pagar los intereses causados aun cuando el negocio no haya salido bien
2577.
3. indemnizarlo por los daos y perjuicios que el mandante le ocasione, sin que haya culpa o
imprudencia. La ley otorga al mandatario el derecho de retencin en prenda sobre los bienes
objeto del mandato, hasta que el mandante lo indemnice de los daos y perjuicios que le
haya causado la ejecucin de los actos jurdicos ejecutados, as como el reembolso de los
gastos que en su nombre haya realizado 2578 y 2579.
4. cubrir los honorarios del mandatario cuando expresamente no se haya estipulado que es
gratuito, puesto que el mandato es por naturaleza oneroso. solamente ser gratuito el
mandato cuando as se haya convenido expresamente 2549. si no se han fijado honorarios,
BPfdelC, considera que por analoga pueden aplicarse las reglas de la prestacin de
servicios profesionales, es decir con dictamen pericial que resuelva con base en la
importancia del negocio, reputacin del mandatario, diligencia en el actuar, tiempo trabajado,
usos y costumbres del lugar.

DEL MANDATARIO: Arts 2562 al 2576.

1. desempear el mandato de acuerdo con las instrucciones que haya recibido 2546.
2. consultar al mandante, cuando fuere posible, sobre los actos que haya de efectuar y que
no estn previstos en el mandato. 2553.
3. ejercer el negocio materia del mandato, como si fuera propio, cuando no haya recibido
instrucciones y no sea posible consultar sobre el particular al mandante.2565.
4. indemnizar al mandante de las operaciones que hubiere hecho con violacin del
mandato.2565.
5. dar noticia al mandante de los hechos y circunstancias que pudieran determinarlo a
revocar o a ratificar el mandato.2566.
6. notificar al mandante la ejecucin del mandato.
7. rendir al mandante cuentas de su administracin, cuando se lo pida, o en todo caso
cuando el mandato concluya.
8. entregar al mandante todo lo que haya recibido en virtud del mandato. 2562, 2563, 2566,
2569, 2570 y 2579.
9. actuar personalmente excepto cuando ha sido facultado para sustituir el mandato u otorgar
uno nuevo.
Las dos obligaciones tanto la del mandante respecto del mandatario y la de este respecto del
primero estn reguladas en un captulo del C.C., cada una. Pero tambin hay un captulo que
seala las obligaciones y derechos del mandante y mandatario con relacin a tercero, que
van del Art. 2581 al 2584. ver C.C.

TERMINACIN DEL MANDATO.- Puede terminar por causas generales y por especiales. En
ambos casos la terminacin del Contrato nunca opera retroactivamente.
GENERALES las que son comunes a todos los contratos. Snchez Medal dice que son: a)
agotamiento natural, b) vencimiento del plazo, c) conclusin del negocio para el que se
otorg el mandato, como es el caso en los poderes especiales. d) por rescisin solo cuando
es oneroso y se haya pactado que el mandato sea irrevocable e irrenunciable, por que sino
podra terminarse por la renuncia o revocacin y reclamar daos y perjuicios en su caso. e)
por nulidad 2557, como ya se vio, en este caso no opera la accin proforma para exigir a la
otra la formalidad legal omitida, es una excepcin a la regla general 1833 y 2232, o mejor
dicho por tratarse de un acto revocable o renunciable, pero el tercero de buena fe tiene
derecho de exigir en contra del mandatario en lo personal el cumplimiento de las
obligaciones derivadas de la ejecucin del mandato 2557 e inclusive en contra del propio
mandante.
ESPECIALES las que son propias de este contrato Art. 2596.
Por ser intuito personae el desistimiento unilateral del contrato como la revocacin o renuncia
y a la muerte o la incapacidad supervenientes de una de las dos partes. Por revocacin
cuando y como le parezca, esta debe de ser notificada de forma fehaciente en todos los
casos al mandatario, ya que sino el mandatario podr seguir ejecutando el mandato, y debe
hacerlo saber al tercero con el que va a contratar el mismo mandatario, la omisin de esta
notificacin hara que el tercero contratara vlidamente con el mandatario y quedara obligado
el mandante con ese tercero de buena fe Art. 2597 y 2604. pero en el caso de que fuera
general no hay necesidad de notificar a los terceros, basta con la revocacin, la notifique al
mandatario y recoja los documentos relativos a los negocios encargados, siempre debe
recoger el mandante dichos documentos cuando se termine el mandato, para que no se de
un mandato aparente y obligara al mandante para con los terceros de buena fe. 2598.
respecto de las obligaciones para con el notario y profundidad del tema de revocacin y
renuncia, ver el siguiente captulo. La revocacin debe de tener la misma formalidad por la
que fue otorgado el poder o mandato.
Por renuncia por voluntad unilateral del mandatario por analoga respecto de la revocacin
esta debe de ser notificada al mandante Art. 2603. la renuncia sigue las mismas reglas
respecto del mandato irrevocable contenidas en el siguiente captulo.
Por muerte del mandante o mandatario en ninguno de los dos casos cesa de un tajo, sino
que contina parcial y provisionalmente, aunque termina con la muerte debe el mandatario
ejecutar todos los actos de administracin o de conservacin que sean necesarios para evitar
perjuicios a los herederos del mandante 2595 y 2600. en el caso del mandato cambiario o
endoso al cobro no termina, ni con la muerte ni con la interdiccin del endosante Art. 35 Ley
Gral Tt Op Crd.
Interdiccin de cualquiera de los dos, debe el representante legal del mandatario sujeto a
interdiccin continuar realizando despus aquellos actos administrativos o conservatorios
que sean necesarios para evitar perjuicios al mandante. Cuando la interdiccin es del
mandante, el mandatario debe continuar realizando los actos administrativos o
conservatorios que sean posibles y necesarios para evitar perjuicios, hasta que haya
transcurrido el plazo que el juez hubiere fijado a instancias del mismo mandatario al
representante legal del mandante interdicto para hacerse cargo de los negocios de que se
trate.
Tambin termina por vencimiento del plazo, por la conclusin del negocio para el que fue
concedido y en los casos previstos en los Arts. 670, 671 y672.
Fuera del cdigo Civil hay tres causas consagradas en la legislacin mercantil.
a) la quiebra de cualquiera de las partes. 141 de la Ley de Quiebras.
b) la iniciacin del estado de disolucin de una sociedad mercantil mandante. Ya que se cesa
la
representacin de los administradores en ese momento. 233 y 235 de la LGSM.
c) la transformacin de la sociedad mandante, porque esta extingue la personalidad de la
sociedad transformada, ejemplo una S.A se transforma a una S de Responsabilidad Limitada.
Pero en estos tres casos mencionados anteriormente no puede decirse que automticamente
al momento mismo de sobrevenir cualquiera de las causas especiales de terminacin del
mandato ya que en ciertos casos, la obligacin de realizar posteriormente actos admons. o
conservatorios que sean necesarios para evitar perjuicios al mandante.

MANDATO REVOCABLE E IRREVOCABLE, REVOCACIN Y RENUNCIA.

El Art.. 2596 a la letra dice: el mandante puede revocar el mandato cuando y como le
parezca, menos en aquellos casos en que su otorgamiento se hubiere estipulado como una
condicin en un contrato bilateral o como un medio para cumplir una obligacin contrada. En
estos casos tampoco puede el mandatario renunciar el poder. La parte que revoque o
renuncie el mandato en tiempo inoportuno debe indemnizar a la otra de los daos y perjuicios
que le cause.
De lo anterior podemos desprender que se necesita una condicin en un contrato bilateral o
un medio para cumplir una obligacin contrada para que el mandato pueda ser irrevocable.
Por ser un C. intuitu personae espor naturaleza revocable, sin embargo cuando es en
beneficio e inters del mandatario y no del mandante se puede pactar y otorgarse en forma
de irrevocable. Algunos autores indican que el poder en ningn caso es irrevocable, dado de
que el mismo Art.. En el ultimo prrafo establecen la obligacin de indemnizar con pago de
daos y perjuicios para quien revoque inoportunamente, es decir la irrevocabilidad la tratan
como una obligacin de no hacer que tiene una sancin en caso de incumplimiento por lo
cual lo irrevocable se podra revocar mediante una sancin. Otros indican que tan discutido
prrafo se refiere nicamente para los poderes generales y no los irrevocables, pues que
este es un caso de excepcin. Otras opiniones se basan en el Art. 2606 del C.C que
sostienen que el mandato puede ser irrevocable, pues contina an despus de la muerte
del mandante. En mi opinin sigo la teora de que el mandato en principio es irrevocable
pues ese prrafo solo se refiere al mandato general , misma opinin mantenida por el colegio
de notarios del D.F, y por BPFdelC. Morales opina al respecto que un irrevocable si se
puede revocar pero solo en el caso de que sea por acuerdo de voluntades, ya que los
irrevocables siempre son en inters de los dos, y en inters de los dos se puede revocar solo
en el caso de que se termine la causa.
el mandato irrevocable debe ser siempre limitado o especial y nunca general o amplsimo. La
revocacin o renuncia de poder o mandato deben de tener las mismas formalidades que el
acto por el que fueron otorgadas. Revocacin significa acto jurdico unilateral por el que el
poderdante decide dejar sin efectos el poder otorgado por el. Y la renuncia es cuando el que
se niega a seguir teniendo esas facultades es el apoderado o mandatario. En estos dos
casos hay que recordar que se trata de una forma de terminacin de este contrato segn el
Art. 2595.
Ahora bien respecto de la inscripcin de la revocacin de los poderes, esta deber ser hecha
en el caso de que hubiere sido inscrito el poder. Pero para seguridad del poderdante como
del apoderado la ley del notariado para el Distrito Federal en su Art. 119 indica: cuando se
trate de revocacin o renuncia de poderes o de mandatos o ello resulte de documentos que
contengan acuerdos de rganos de personas morales o agrupaciones o de renuncias que les
afecten a ellas, y que el notario protocolizare, este proceder como sigue:
I si el acto revocado o renunciado consta en el protocolo de la notara a su cargo y la
escritura est an bajo su guarda, tomar razn de ello en nota complementaria ( es decir
dentro de los folios originales de la escritura original, al final de esta se pondr una nota
rubricada por el notario en la cual se indicara que el acto fue revocado o renunciado). II
cuando el acto revocado o renunciado conste en protocolo a cargo de otro notario del distrito
federal, lo comunicar por escrito a aqul, para que dicho notario proceda en los trminos de
la fraccin anterior. ( una carta en especie de notificacin de notario a notario) III. Si el libro
de protocolo de que se trate sea de la notara a su cargo o de otra del distrito federal, ya
estuviere depositado en definitiva en el archivo, la comunicacin de la revocacin o renuncia
ser hecha al titular de esa dependencia para que ste haga la anotacin complementaria
indicada. ( nota: las escrituras originales desde que se celebran hasta el plazo de cinco aos
se encuentran en poder del notario, transcurrido ese tiempo se remiten al archivo general de
notarias de la dependencia del lugar, en el cual permanecen definitivamente.) IV si el poder o
mandato renunciado o revocado constare en protocolo fuera del distrito federal, el notario
slo har ver al interesado la conveniencia de la anotacin indicada y ser a cargo de este
ltimo procurar dicha anotacin. ( al estar el poder fuera del distrito federal, el notario pierde
responsabilidad al respecto.) La razn de la ley, es muy obvia a este respecto, trata de
proteger a las dos partes, y los notarios tienen conocimiento de si el poder sigue en vigencia
o no, de esta manera si se siguen realizando actos por parte del apoderado o si se le pide al
notario ms testimonios de cierto poder este sabr si a sido revocado, renunciado o si siguen
en pie las facultades recordando que en este caso el poder terminara con la muerte tanto del
poderdante o del apoderado.
Por ultimo cuando surte efectos la revocacin del poder, hay jurisprudencia al respecto que
seala que surte efectos desde su inscripcin en el Registro Publico, y que aun que exista
notificacin directa al apoderado de la revocacin esta surte efectos desde su inscripcin
recordando que la fecha ser retroactiva a su fecha de ingreso. Por que si este surte efecto
entre las partes con mayor razn el registro surte efectos frente al mandatario desde su
inscripcin, es decir no es pretexto el hecho de que no haya sido directamente notificado si la
revocacin ya est inscrita en registro. (sptima poca, cuarta parte.)

MANDATO JUDICIAL.- C. por el cual una persona llamada mandataria, se obliga a ejecutar
actos jurdicos procesales en nombre y por cuenta del mandante. A esta figura se le conoce
como procuracin. En el fondo este consiste en la celebracin de un contrato de prestacin
de servicios profesionales, otorgado a un licenciado en derecho con cdula profesional o
Abogado. Se confiere siempre unido a un poder, por lo que es representativo. Sin embargo
se puede otorgar un poder general para pleitos y cobranzas a cualquier persona, sin que se
entienda que es para llevar a cabo procedimientos judiciales, pues en la mayora de los
casos no tiene como causa o motivo la celebracin de un C. de prestacin de servicios
profesionales. En la prctica notarial el poder judicial normalmente se redacta como un poder
especial para pleitos y cobranzas con las facultades establecidas en el Art.. 2587.
El Art. 26 de la ley reglamentaria del Art.. 4 y 5 constitucional ( ley de profesiones) establece:
las autoridades judiciales y las que conozcan de asuntos contencioso-administrativos,
rechazarn la intervencin en calidad de patrones y asesores tcnico, del o los interesados,
de persona que no tenga ttulo profesional registrado. El mandato para asunto judicial o
contencioso-administrativo determinado, slo podr ser otorgado a favor de profesionistas
con ttulo debidamente registrado en los trminos de esta ley. Se Exceptan los casos de los
gestores en asuntos obreros, agrarios o cooperativos y en el caso de amparos en materia
penal a que se refieren los arts 27 y 28 de esta ley.
Este captulo esta regulado de los arts. 2585 al 2594 leerlos con detenimiento.
No pueden ser procuradores en juicio: Art.. 2585. los incapacitados, los jueces, magistrados,
y dems funcionarios de la admn. Pblica, e ejercicio de funciones y dentro del limite de su
jurisdiccin, los empleados de la hacienda pblica del D.F.
El cod. Penal establece como delito de usurpacin de profesiones, el atribuirse el
carcter de profesionista sin serlo; tambin ver 232, 210 y 211 del C. penal.
El mandato judicial. Tiene como objeto la defensa en juicio de los intereses del
mandante, as como el ejercicio de las acciones que competan.
El procurador tiene adems de las obligaciones y derechos del mandatario especial
para pleitos y cobranzas las sealadas en los arts. 2588, 2589, 2590, 2591 dentro de las
cuales se encuentran: seguir el juicio en todas sus instancias, a pagar los gastos que se
causen a su instancia con el derecho del reembolso, una vez aceptado el mandato de una de
las partes en juicio no se puede aceptar el otro aunque renuncie primero, etc.
La representacin del procurador adems de terminar por las mismas causales que el
mandato indicadas en el 2595, tambin termina por las enumeradas en el 2592.
El procurador que a substituido un poder puede revocarlo si tiene facultades para esto,
y se requieren las mismas formalidades que en su otorgamiento.

Distincin entre MANDATO Y PRESTACIN DE SERVICIOS PROFESIONALES.- Son de

gran similitud el objeto de ambos es la prestacin de un servicio, la diferencia radica en que
el mandato se refiere a la realizacin de actos Jurdicos, y la prestacin de servicios se
refiere principalmente a
hechos jurdicos aunque puede comprender la realizacin de actos jurdicos. Aparte de que
para su realizacin se requiere de una preparacin tcnica, artstica, cientfica y en ocasiones
titulo profesional.

ESPECIES DE MANDATO, REPRESENTATIVO Y NO REPRESENTATIVO.

La exposicin de motivos del 28, habla de un mandato sin representacin como regla
general, es decir actuar en nombre propio pero por cuenta del representado, a este tipo de
mandatos se les conoce con el nombre de testaferros o prestanombres, el mejor ejemplo de
mandato sin representacin menciono: si una persona quiere comprar el terreno de su
colindante, pero teme que debido a esta circunstancia se lo quiera vender a un precio ms
alto que el normal, celebra un mandato sin representacin para que adquiera el inmueble a
nombre propio pero por cuenta del mandante, y por virtud de la rendicin de cuentas del
mandato se lo transmita al mandante, de tal manera que va a ver un negocio oculto entre las
partes de un mandato para con el tercero, el mandante le dar las expensas necesarias al
mandatario, posteriormente a la compraventa por parte del mandatario en la rendicin de
cuentas le entregara y transmitir al mandante el bien adquirido. En el caso del mandato con
representacin desde que el mandatario celebra los actos encomendados, surten efectos
directa e inmediatamente en el patrimonio del mandante.
En algunos ordenamientos exigen poder especial o general con clusula especial para hacer
valer cierto tipo de derechos, al respecto menciono:
a) la LEY GENERAL DE TTULOS Y OPERACIONES DE CRDITO, en su Art.. 9
establece que para suscribir ttulo de crdito es necesario un poder debidamente
inscrito en el registro de comercio.
b) el Art. 14 de la LEY DE AMPARO establece que para desistirse del juicio de amparo,
es necesario otorgar un poder con clusula especial.
c) el Art.. 264 del CDIGO DE PROCEDIMIENTOS PENALES, dispone que se requiere
clusula especial para interponer querellas en caso de rapto, estrupo o adulterio.
d) En el caso de la DONACIN se requiere clusula especial, no basta con el
otorgamiento de un poder general para actos de dominio, por que hay jurisprudencia
al respecto.
e) ACTOS ANTE EL REGISTRO CIVIL, en los actos ante el reg. Civil el Art. 44 establece
que cuando los interesados no puedan concurrir personalmente, podrn hacerse
representar por un mandatario especial para el acto, cuyo nombramiento conste por lo
menos en instrumento privado otorgado ante dos testigos. En los caso de matrimonio
o de reconocimiento de hijos, se necesita poder otorgado en escritura pblica o
mandato extendido en escrito privado firmado por el otorgante y dos testigos y
ratificadas las firmas ante notario, juez de lo familiar o de paz.
f) el APODERADO JUDICIAL o para pleitos y cobranzas requiere clusula especial
segn lo dispuesto en el 2587, para ciertos actos indicados en el mismo. Esta
problemtica ya la trate al hablar de los poderes generales del 2554.

MANDATO RETROACTIVO la gestin de negocios ratificada. Art 1896 el que sin mandato
y sin estar obligado a ello se encarga de un asunto del otro, debe obrar conforme a los
intereses del dueo del negocio. En esta figura el gestor acta por cuenta y en nombre de
otra sin tener representacin ni deber jurdico derivado de la ley o de algn contrato. Art.
1906 la ratificacin pura y simple del dueo del negocio produce todos los efectos de un
mandato, la ratificacin tiene efecto retroactivo al da en que la gestin principi. En este
caso de gestin de negocios siempre hablamos de un mandato representativo en cuanto a
que se acta siempre en nombre y por cuenta del mandante.

INSCRIPCIN DE PODERES O MANDATOS.- Regla general, los poderes otorgados por

persona fsica a fsica NO se INSCRIBEN. Los poderes otorgados por sociedades que deban
inscribirse lo harn en el registro pblico de comercio en el folio electrnico correspondiente
por cada sociedad, segn lo marca el artculo 21 fraccin VII del Cod de Comercio. La falta
de registro de los actos cuya inscripcin sea obligatoria, har que stos slo produzca
efectos jurdicos entre los que lo celebren, y no podrn producir perjuicio a tercero Art. 27.
Los rganos que representan a la sociedad, son los encargados de otorgar poderes o
mandatos generales o especiales. El nombramiento de apoderado o mandatario, lo puede
llevar a cabo la asamblea general de accionistas, el consejo de administracin, el
administrador nico o los gerentes, que de acuerdo con sus estatutos tengan facultades para
hacerlo. El apoderado acredita su representacin con el testimonio de la escritura notarial. En
donde se le otorgo el poder, y el poderdante en la personalidad del poder que este
otorgando. Ver ejemplos de poderes.
Si la asamblea o el consejo otorga el poder, el acuerdo correspondiente se protocoliza ante
notario segn Art. 10 de la LGdeSM. Si es otorgado por el administrador nico o por un
gerente, se otorgar ante notario en escritura pblica.
Ahora bien cuando se trata de poderes otorgados por persona moral a persona fsica, se
inscribirn los poderes generales relativos a actos de administracin o de dominio. El cdigo
de Comercio en su Art.. 21 pareciere decir que todos los poderes generales se inscriben, por
que menciona: Art. 21 existir un folio electrnico por cada comerciante o sociedad, en el que
se anotarn. VII. los poderes generales . Pero el Reglamento del Registro Pblico de
Comercio, en su Art. 31indica: correspondern al libro primero o, en su caso, a la parte
primero del folio mercantil, los asientos relativos a: . V. poderes generales para actos de
administracin y dominio y para otorgar o suscribir ttulos de crdito. Esto quiere decir que de
los generales, los de administracin y dominio se inscriben y de clusula especial los de
otorgar o suscribir ttulos de crdito. Se deben inscribir.
El Art. 29 del reglamento del reg pblico de comercio indica: slo se registrarn: I los
testimonios de escrituras, actas notariales, plizas u otros documentos autnticos. Esto nos
indica que solo mediante escritura pblica otorgada ante notario se pueden inscribir estos
poderes. Ahora bien alguien preguntara que Por qu no un poder otorgado en pliza ante
corredor pblico se puede inscribir?, por el simple hecho de que como la materia de mandato
y poder esta regulada en el Cdigo Civil slo le corresponde al notario est facultad, por que
el corredor slo puede realizar actos regulados por el comercio, como sera el caso de la
Comisin mercantil que se encuentra regulada como ya vimos en el Cdigo de Comercio.
Cuando se otorgan poderes por comerciantes, personas fsicas o morales, existe el criterio
de que slo se inscriben cuando el apoderado vaya a fungir como administrador y no como
simple apoderado general para pleitos y cobranzas. Lo dice la jurisprudencia .
SUSTITUCIN
Por ser intuitu personae, el mandatario debe realizar los actos personalmente.
El Art.. 2574 del C.C. faculta al mandatario a encomendar a un tercero el desempeo del
mandato pero solo si tiene facultades expresas para ello.
La interpretacin de los autores llega a considerar que por lo mismo se requiere clusula
especial por ser un contrato intuitu personae, es decir si se es un apoderado general no
bastar esto para poder sustituir el poder.
La sustitucin puede ser general o especial, es especial cuando el mandante ya seala
desde el otorgamiento del poder quien o quienes pueden ser los sustituidos cuando as lo
requiera el mandatario, o general cuando la facultad de designar a la persona sustituta le
corresponda al mandatario. En este caso el sustituido no es responsable de los actos del
mandatario sustituto, a menos que la persona elegida fuere de mala fe o de notoria
insolvencia Art. 2575. el sustituto adquiere para con el mandante los mismos derechos y
obligaciones que el sustituido. Art. 2576. y el sustituido pierde sus facultades por que ha
habido una subrogacin de persona.
Ahora bien puede ser que a diferencia de la sustitucin el mandatario tenga la faculta de
otorgar poderes o mandatos dentro de sus facultades en este caso, (esto algunos autores lo
llaman delegacin) no pierde sus facultades, y por consecuencia habr pluralidad de
mandatarios.
Entonces en el caso de que haya pluralidad de mandatarios aplicar lo indicado por el Art.
2573. menciona: si se confiere un mandato a diversas personas respecto de un mismo
negocio, aunque sea en un solo acto, NO quedarn SOLIDARIAMENTE OBLIGADOS SI NO
SE CONVINO AS EXPRESAMENTE. Dado de que aunque fueran varios los mandatarios es
un C. intuitu personae y por lo mismo cada quien es responsable de sus actos a menos de
que se haya estipulado obligacin solidaria de los mandatarios; Que en este caso se estara
hablando de un poder otorgado para que los apoderados acten conjuntamente, y cuando se
otorga para que acten separadamente no hay solidaridad y cada uno de los apoderados
responder de los actos realizados.
En el caso contrario, de que hubiere varios mandantes, es decir pluralidad de mandantes,
stos responden solidariamente de las obligaciones contradas por el mandante, a menos
que se haya estipulado lo contrario. As lo establece el Art. 2580.

EL CONTRATO CONSIGO MISMO.

Esta figura de estudio encuadra perfectamente dentro del tema de mandato, mucho se dice o
se discute su naturaleza jurdica, es un contrato o un A.J Unilateral, Borja Soriano en su libro
de las obligaciones establece de que se trata de un contrato, por que en la formacin de este
participan a la fuerza dos sujetos. Se le llama de est manera al contrato en donde una
persona acta a nombre propio y a nombre de su representante o bien cuando el
representante celebra un contrato representando a ambas partes. Lo que no est prohibido
est permitido por que en virtud de un poder o mandato se esta dando la voluntad en
cualquiera de los dos casos de los contratantes, aunque esta figura tiene prohibiciones
expresas, que se reflejan cuando hay oposicin de intereses entre el representante y el
representado, pues tiene la presuncin legal de que el representante actuar en perjuicio del
representado, como lo mencionado en el Art. 2280, 569, 571, 572, 1713, 2324 del C.C. la
razn de la ley es que los representantes siempre deben actuar en beneficio de sus
representado.

REPRESENTACIN APARENTE cuando un mandato se ha dado para que el

mandatario trate con determinada persona, si la revocacin no se notifica al destinatario del
mandato, los actos realizados por el apoderado se consideran vlidos siempre y cuando el
destinatario haya actuado de buena fe. Art. 2597 y 2598.

LEGALIZACIN Y APOSTILLAMIENTO.- Cuando un poder es otorgado en el

extranjero, para que surta efectos en Mxico este debe de ser legalizado.
Igualmente el caso de un poder en Mxico para que surta efectos en el extranjero. La
legalizacin: es la certificacin que otorga una autoridad administrativa respecto de la
autenticidad de un testimonio, de la firma y del sello del notario. El procedimiento para
legalizar es tedioso y largo, del extranjero a este pas es por medio del consulado mexicano,
y debe de ser traducido el poder por perito oficial, nombrado por el tribunal y debe ser
protocolizado ante notario. Y para que un poder otorgado en el extranjero surta efectos en
nuestro pas deben de asistir ante el cnsul mexicano del lugar donde se encuentren. Desde
el 5 de octubre de 1961 se creo con la convencin del haya un procedimiento ms sencillo
en el cual el poder no necesita ser legalizado para que surta efectos dentro de los pases que
estuvieran unidos a esta convencin, Mxico formo parte de la misma el 17 de enero de
1994. el procedimiento consiste en poner una apostilla, y en la traduccin del mismo ante
perito traductor. y ya no se necesita actuar ante los cnsules.
El caso de que si se otorga un poder en el D.F para que surta efectos en cualquier entidad
federativa o viceversa, Mxico es una repblica federal, y por lo mismo se sigue el principio
locus regit actum es decir los actos se rigen por las leyes del lugar a donde se otorgan por lo
mismo no es necesario legalizar un documento otorgado en cualquier entidad federativa,
para que surta efectos en cualquier otra, ultimo prrafo del Art. 121 constitucional, as como
el Art. 130 del cdigo Federal de Procedimientos Civiles.
El tratado del uniforme del poder tiene la finalidad de simplificar los poderes provenientes
de legislaciones espaolas.
Nota: clusula Proamico: clusula en la que yo me reserve el derecho de indicar a quien se
va a escriturar en el mandato sin representacin.
Nota: hay jurisprudencia que seala que el mandato puede ser limitado por el mandante
cuando y como le parezca.
Nota: hay jurisprudencia que seala que aunque el mandato no se inscriba en el Reg publico
de la propiedad, la falta de este no mengua en nada su valor. Por que no hay disposicin
expresa que indique que los mandatos deban de ser inscritos en el R. P. de la Propiedad.
Sexta poca.
Nota: hay jurisprudencia que seala que el mandato subsiste despus de la muerte del
mandante. El mandatario judicial debe seguir con los negocios hasta que los herederos no
provean por si mismos esos negocios siempre que de lo contrario pudiera resultarles algn
perjuicio, de acuerdo con el Art.. 2600. Quinta poca.
Nota: hay jurisprudencia que seala que las cartas opcin o autorizacin a intermediarios o
comisionistas en venta de inmuebles para que busquen comprador. No son poderes
mandatos para actos de dominios, estas cartas no constituyen mandato alguno, por que la
voluntad del titular del inmueble se refiere nicamente a conceder autorizacin al
intermediario para que busque comprador.
Nota: hay jurisprudencia que seala insercin a la que se refiere el ltimo prrafo del 2554 en
los testimonios de los poderes que otorguen los notarios no constituyen un requisito forma,
por que la ley no ordena que dicha insercin deba hacerse en el protocolo notarial, y por lo
mismo no acarrea la nulidad del poder por falta de forma. La finalidad de esta disposicin es
dar publicidad a las partes.
Nota: hay jurisprudencia que seala donacin, mandatario, carece de facultades para
celebrar el contrato de, cuando en el poder general para actos de dominio se omite insertar
clusula especfica que lo faculta a realizar aquel acto jurdico de disposicin. Novena poca.
Nota: hay jurisprudencia que seala el mandato con poder general para pleitos y cobranzas
no puede sustituirlo, sin contar con facultades expresas para ello. Por que dentro de las
obligaciones del mandatario, se encuentra la de realizar personalmente su encargo, por lo
que requiere clusula especial. Novena poca.

CONTRATOS DE PRESTACION DE SERVICIOS

DEPOSITO, MANDATO, PRESTACION DE SERVICIOS PROFESIONALES, OBRA A
PRECIO ALZADO, HOSPEDAJE.

CONTRATO DE LA PRESTACIN DE SERVICIOS PROFESIONALES

Concepto. Es un contrato por el cual una persona llamada (servidor, profesionista,

prestador de servicios) se obliga a prestar sus servicios profesionales, tcnicos, cientficos o
artsticos en beneficio de otra llamada cliente, quien a su vez se obliga a pagar los honorarios
convenidos.
 ART. 2579.- EL QUE PRESTA Y EL QUE RECIBE LOS SERVICIOS
PROFESIONALES, PUEDEN FIJAR, DE COMUN ACUERDO, RETRIBUCION DEBIDA POR
ELLOS.
CUANDO SE TRATE DE PROFESIONISTAS QUE ESTUVIEREN SINDICALIZADOS,
SE OBSERVARAN LAS DISPOSICIONES RELATIVAS ESTABLECIDAS EN EL
RESPECTIVO CONTRATO COLECTIVO DE TRABAJO.

Snchez Medal, Lozano, Zamora Valencia, indican que los servicios prestados por el
profesional requieren de una preparacin tcnica y a veces ttulo profesional.
Dentro de las disposiciones legales aplicables a la prestacin de Servicios,
encontramos lo indicado por el Art. 5 de la constitucin: A ninguna persona podr
impedrsele que se dedique a la profesin industria, comercio o trabajo que le acomode,
siendo lcitos, el ejercicio de esta libertad solo podr vedarse por determinacin judicial,
cuando se ataquen los derechos de terceros o por resolucin gubernativa dictada en los
trminos que marque la ley cuando se ofendan los derechos de la sociedad, nadie puede ser
privado del producto de su trabajo sino por resolucin judicial.
La ley determinara en cada estado cuales son las profesiones que necesitan titulo
para su ejercicio, y las condiciones que deban llevarse para obtenerlo y las autoridades que
han de expedirlo.
Nadie podr ser obligado a prestar trabajos personales sin la justa retribucin y sin su
pleno consentimiento, salvo el trabajo impuesto como pena por la autoridad judicial, el cual
se estipular a lo dispuesto a las fracciones I y II del articulo 123 de esta constitucin.

Distincin entre MANDATO Y PRESTACIN DE SERVICIOS PROFESIONALES.- Son

de gran similitud el objeto de ambos es la prestacin de un servicio, la diferencia radica en
que el mandato se refiere a la realizacin de actos Jurdicos, y la prestacin de servicios se
refiere principalmente a hechos jurdicos aunque puede comprender la realizacin de actos
jurdicos. Aparte de que para su realizacin se requiere de una preparacin tcnica, artstica,
cientfica y en ocasiones titulo profesional. El mandato como ya se vio en el captulo
correspondiente es un contrato que exige formalismos por ser representativo, y en este la
forma realmente si puede ser verbal o escrita. Aunque en ocasiones se le confiere al
profesionista un mandato para que realice determinados Actos Jurdicos, como en el caso de
un abogado a quien se constituye mandatario judicial, es aparte su Contrato de prestacin de
Servicios.

Distincin entre PRESTACIN DE SERVICIOS PROFESIONALES Y EL CONTRATO

DE TRABAJO.
El contrato de prestacin de servicios profesionales est regulado por el Cdigo Civil y
la denominada Ley de Profesiones, reglamentaria del Art. 5 Constitucional. El contrato de
trabajo est regulado por el artculo 123 Constitucional y la Ley Federal del Trabajo. El
contrato de prestacin de servicios profesionales sus clusulas son estipuladas libremente
por las partes, el Contrato de trabajo existe cuando hay una relacin de direccin y
dependencia entre el patrn y su empleado u obrero. El salario, vacaciones, seguro social, y
en general todos los derechos y obligaciones estn regulados por la ley federal del trabajo.

Distincin entre PRESTACIN DE SERVICIOS PROFESIONALES y el CONTRATO

DE OBRA A PRECIO ALZADO.
El contrato de obra a precio alzado tiene como objeto la realizacin de una obra por un
empresario, quien toma a su cargo los riesgos, la direccin y transmisin de la misma, en
virtud de que este C. es traslativo de dominio. En cambio en el de prestacin de servicios
profesionales El profesionista debe recibir a cada momento las expensas necesarias, el
riesgo y prdida de los materiales corren por cuenta del cliente.

CLASIFICACIN
Es BILATERAL porque una de las partes se obliga a prestar un servicio de tipo
profesional y la otra a remunerar mediante el pago de honorarios. A la retribucin se le
denomina honorario.
Cmo se cuantifican los honorarios? En algunas profesiones como la del notario en
base a un arancel; en otras como la del mdico se pacta en forma libre entre las partes. Al
respecto la ley de profesiones indica: Art. 31 para trabajos no comprendidos en los aranceles,
el profesionista deber celebrar contrato con su cliente a fin de estipular los honorarios y las
obligaciones mutuas de las partes.

Es CONMUTATIVO Y ONEROSO los provechos y los gravmenes son recprocos,

para una de las partes, es el resultado de la prestacin del servicio, para la otra de las partes
es el pago de los honorarios.

En cuanto a la FORMA para la validez de este contrato no se requiere ninguna

formalidad en especial puede ser verbal o escrito, CONSENSUAL, pero se recomienda que
sea por escrito ya que se realiza tomando en cuenta las cualidades inherentes a la persona,
el error en la persona puede provocar la inexistencia, ya que ste es un error obstculo.

Es un C. PRINCIPAL ya que para su validez y existencia no depende de otro pues

tiene objeto y fines propios.

Es de TRACTO SUCESIVO ya que las obligaciones se van cumpliendo a travs del

tiempo, excepcionalmente es de ejecucin instantnea.
El objeto en estos C. al igual que en el mandato se refiere a obligaciones DE HACER.
Por lo que se refiere a los honorarios, deben estar dentro del comercio y ser determinados o
determinables. Los honorarios pueden consistir en la entrega de una cantidad, la transmisin
de propiedad de una cosa, o la prestacin de un servicio.
Respecto de la capacidad se requiere de la general, el profesor necesita de ttulo
cuando vaya a desempear las funciones propias de un profesional. La carencia de ttulo y
cdula trae como consecuencia que no pueda cobrar honorarios Art. 2581. El ttulo
profesional es definido por la reglamentaria del Art. 5 en su Art. Primero, como el documento
expedido por instituciones del estado o descentralizadas, y por instituciones particulares que
tengan reconocimiento de validez oficial de estudios, a favor de la persona que haya
concluido los estudios correspondientes o demostrado tener los conocimientos necesarios de
conformidad con esta ley y otras disposiciones aplicables. Si alguna persona se ha ostentado
como profesional sin tener ttulo, incurrir en el delito de usurpacin. Adems del ttulo se
requiere el registro y la patente o cdula que otorga la direccin general de profesiones. No
se requiere que los profesionistas sean mexicanos, ya que los extranjeros pueden ejercer las
profesiones que requieran ttulo con sujecin a los tratados internacionales en los que Mxico
sea parte. ver ejecutoria, al respecto en las notas.
Tambin el Art. 44 de la ley reglamentaria del Art. 5 Const. Seala que no se requiere
que el profesionista pertenezca a un colegio de profesionistas, dado que no existe la
colegiacin obligatoria.
OBLIGACIONES DEL PROFESIONAL.
1) Realizar el servicio de acuerdo con lo contratado.
2) Desempear el trabajo personalmente. Est obligado a realizarlo personalmente y,
en caso de abandono, pagar los daos y perjuicios correspondientes. Art. 2587.
3) Responder de los daos y perjuicios por negligencia, impericia o dolo, Art. 2588.
4) Guardar el secreto profesional. Pena (articulo 435-438 C.P.CH)
5) Dar aviso oportuno al cliente cuando no puede continuar sus servicios. Art 2587.

OBLIGACIONES DEL CLIENTE.

1) Satisfacer los honorarios, atendiendo cuando estos no se hayan estipulados ni
estn regulados en un arancel, a la costumbre del lugar, a la importancia de los trabajos
prestados, a la del asunto o caso en que se prestaren, a las facultades pecuniarias del que
recibe el servicio y a la reputacin profesional que tenga adquirida el que lo ha prestado. Art.
2580. El pago puede consistir en una cantidad de dinero, en la realizacin de hechos, o bien
en la transmisin de propiedad de bienes.
Los honorarios debern ser satisfechos por el cliente cualquiera que sea el xito del negocio
o trabajo que se les encomienda, salvo convenio en contrario. Art 2586.
No existe obligacin de pagarlos en caso de que el profesionista careciere de ttulo.
Art.2581. el pago debe de efectuarse, salvo pacto en contrario en el lugar de la residencia del
profesionista y al terminarse el negocio o trabajo o cada servicio que se le confi. Art.2583.
2) Reembolsar los gastos realizados en la prestacin del servicio.
3) Pagar al profesionistas los daos y perjuicios que eventualmente se le hubieren
causado con motivo de la prestacin del servicio.

PLURALIDAD DE CLIENTES Y PROFESIONALES.

Si son varios los clientes que han solicitado el servicio de un profesor, todos y cada
uno sern responsables solidarios del pago de los honorarios y anticipos que ste haya
realizado. Art. 2584. Cuando los profesores fueren varios y uno el cliente, podrn cobrar los
servicios que individualmente haya prestado cada uno. Art. 2585. Por lo mismo en este caso
no existe solidaridad.

TERMINACIN DEL CONTRATO.- No existen modos especiales, habr que estar a

las reglas generales de todos los contratos. Las causas ms frecuentes son la conclusin del
negocio, la imposibilidad objetiva de seguir prestando el servicio como la muerte del
paciente, el mutuo consentimiento, la muerte o declaracin de interdiccin del profesionistas,
y la imposibilidad subjetiva del profesionista como enfermedad del mismo. La revocacin o el
desistimiento del cliente tambin es posible, pues tiene en este punto concreto cierta
semejanza con el mandato; pero en este caso no hay que pagar por dicho cliente sino los
servicios prestados hasta entonces, valuados en funcin del resultado til de los mismos.

RESPONSABILIDAD PENAL DE LOS PROFESIONALES.

El cdigo penal dedica el ttulo duodcimo a la responsabilidad profesional, El captulo

II, Art. 473 fracciones I VI, se refiere a delitos de Licenciados en Derecho, Defensores y
Litigantes.
DEL CONTRATO DE OBRAS A PRECIO ALZADO

ART. 2589.- EL CONTRATO DE OBRA A PRECIO ALZADO, CUANDO EL EMPRESARIO

DIRIGE LA OBRA Y PONE LOS MATERIALES, SE SUJETARA A LAS REGLAS
SIGUIENTES.

ART. 2590.- TODO EL RIESGO DE LA OBRA CORRERA A CARGO DEL EMPRESARIO

HASTA EL ACTO DE LA ENTREGA, A NO SER QUE HUBIERE MOROSIDAD DE PARTE
DEL DUEO DE LA OBRA EN RECIBIRLA O CONVENIO EXPRESO EN CONTRARIO.

ART. 2591.- SIEMPRE QUE EL EMPRESARIO SE ENCARGUE POR AJUSTE CERRADO

DE LA OBRA EN COSA INMUEBLE, CUYO VALOR SEA DE MAS DE CIEN PESOS, SE
OTORGARA EL CONTRATO POR ESCRITO, INCLUYENDOSE EN EL UNA DESCRIPCION
PORMENORIZADA, Y EN LOS CASOS QUE LO REQUIERAN, UN PLANO, DISEO O
PRESUPUESTO DE LA OBRA.

ART. 2592.- SI NO HAY PLANO, DISEO O PRESUPUESTO PARA LA EJECUCION DE LA

OBRA Y SURGEN DIFICULTADES ENTRE EL EMPRESARIO Y EL DUEO, SERAN
RESUELTOS, TENIENDO EN CUENTA LA NATURALEZA DE LA OBRA, EL PRECIO DE
ELLA Y LA COSTUMBRE DEL LUGAR; OYENDOSE EL DICTAMEN DE PERITOS.

ART. 2593.- EL PERITO QUE FORME EL PLANO, DISEO O PRESUPUESTO DE UNA

OBRA Y LA EJECUTE, NO PUEDE COBRAR EL PLANO, DISEO O PRESUPUESTO
FUERA DEL HONORARIO DE LA OBRA; MAS SI ESTA NO SE HA EJECUTADO POR
CAUSA DEL DUEO, PODRA COBRAR, A NO SER QUE AL ENCARGARSELO SE HAYA
PACTADO QUE EL DUEO NO LO PAGA, SI NO LE CONVINIERE ACEPTARLO.

ART. 2594.- CUANDO SE HAYA INVITADO (SIC) A VARIOS PERITOS PARA HACER
PLANOS, DISEOS O PRESUPUESTOS, CON EL OBJETO DE ESCOGER ENTRE ELLOS
EL QUE PAREZCA MEJOR, Y LOS PERITOS HAN TENIDO CONOCIMIENTODE ESTA
CIRCUNSTANCIA, NINGUNO PUEDE COBRAR HONORARIOS, SALVO CONVENIO
EXPRESO.

ART. 2595.- EN EL CASO DEL ARTICULO ANTERIOR, PODRA EL AUTOR DEL PLANO,
DISEO O PRESUPUESTO ACEPTADO, COBRAR SU VALOR CUANDO LA OBRA SE
EJECUTARE CONFORME A EL POR OTRA PERSONA.

ART. 2596.- EL AUTOR DE UN PLANO, DISEO O PRESUPUESTO QUE NO HUBIERE

SIDO ACEPTADO, PODRA TAMBIEN COBRAR SU VALOR SI LA OBRA SE EJECUTARE
CONFORME A EL, POR OTRA PERSONA, AUN CUANDO SE HAYAN HECHO
MODIFICACIONES EN LOS DETALLES.

ART. 2597.- CUANDO AL ENCARGARSE UNA OBRA NO SE HA FIJADO PRECIO, SE

TENDRA POR TAL, SI LOS CONTRATANTES NO ESTUVIESEN DE ACUERDO DESPUES,
EL QUE DESIGNEN LOS ARANCELES, O A FALTA DE ELLOS EL QUE TASEN PERITOS.

ART. 2598.- EL PRECIO DE LA OBRA SE PAGARA AL ENTREGARSE ESTA, SALVO

CONVENIO EN CONTRARIO.

ART. 2599.- EL EMPRESARIO QUE SE ENCARGUE DE EJECUTAR ALGUNA OBRA POR

PRECIO DETERMINADO, NO TIENE DERECHO DE EXIGIR DESPUES NINGUN
AUMENTO, AUNQUE LO HAYA TENIDO EL PRECIO DE LOS MATERIALES O EL DE LOS
JORNALES.

ART. 2600.- LO DISPUESTO EN EL ARTICULO ANTERIOR, SE OBSERVARA TAMBIEN

CUANDO HAYA HABIDO ALGUN CAMBIO O AUMENTO EN EL PLANO O DISEO, A NO
SER QUE SEAN AUTORIZADOS POR ESCRITO POR EL DUEO Y CON EXPRESA
DESIGNACION DEL PRECIO.

ART. 2601.- UNA VEZ PAGADO Y RECIBIDO EL PRECIO, NO HA LUGAR A

RECLAMACION SOBRE EL, A MENOS QUE AL PAGAR O RECIBIR, LAS PARTES SE
HAYAN RESERVADO EXPRESAMENTE EL DERECHO DE RECLAMAR.

ART. 2602.- EL QUE SE OBLIGA A HACER UNA OBRA POR AJUSTE CERRADO, DEBE
COMENZAR Y CONCLUIR EN LOS TERMINOS DESIGNADOS EN EL CONTRATO, Y EN
CASO CONTRARIO, EN LOS QUE SEAN SUFICIENTES, A JUICIO DE PERITOS.

ART. 2603.- EL QUE SE OBLIGUE A HACER UNA OBRA POR PIEZAS O POR MEDIDA,
PUEDE EXIGIR QUE EL DUEO LA RECIBA EN PARTES Y SE LA PAGUE EN
PROPORCION DE LAS QUE RECIBA.

ART. 2604.- LA PARTE PAGADA SE PRESUME APROBADA Y RECIBIDA POR EL DUEO;

PERO NO HABRA LUGAR A ESA PRESUNCION, SOLAMENTE PORQUE EL DUEO HAYA
HECHO ADELANTOS A BUENA CUENTA DEL PRECIO DE LA OBRA, SI NO SE EXPRESA
QUE EL PAGO SE APLIQUE A LA PARTE YA ENTREGADA.
ART. 2605.- LO DISPUESTO EN LOS DOS ARTICULOS ANTERIORES, NO SE
OBSERVARA CUANDO LAS PIEZAS QUE SE MANDEN CONSTRUIR NO PUEDAN SER
UTILES SINO FORMANDO REUNIDAS UN TODO.

ART. 2606.- EL EMPRESARIO QUE SE ENCARGUE DE EJECUTAR ALGUNA OBRA, NO

PUEDE HACERLA EJECUTAR POR OTRO, A MENOS QUE SE HAYA PACTADO LO
CONTRARIO, O EL DUEO LO CONSIENTA; EN ESTOS CASOS, LA OBRA SE HARA
SIEMPRE BAJO LA RESPONSABILIDAD DEL EMPRESARIO.

ART. 2607.- RECIBIDA Y APROBADA LA OBRA POR EL QUE LA ENCARGO, EL

EMPRESARIO ES RESPONSABLE DE LOS DEFECTOS QUE DESPUES APAREZCAN Y
QUE PROCEDAN DE VICIOS EN SU CONSTRUCCION Y HECHURA, MALA CALIDAD DE
MATERIALES EMPLEADOS O VICIOS DEL SUELO EN QUE SE FABRICO; A NO SER QUE
POR DISPOSICION EXPRESA DEL DUEO SE HAYAN EMPLEADO MATERIALES
DEFECTUOSOS, DESPUES QUE EL EMPRESARIO LE HAYA DADO A CONOCER SUS
DEFECTOS, O QUE SE HAYA EDIFICADO EN TERRENO INAPROPIADO, ELEGIDO POR
EL DUEO, A PESAR DE LAS OBSERVACIONES DEL EMPRESARIO.

ART. 2608.- EL DUEO DE UNA OBRA AJUSTADA POR UN PRECIO FIJO, PUEDE
DESISTIR DE LA EMPRESA COMENZADA, CON TAL QUE INDEMNICE AL EMPRESARIO
DE TODOS LOS GASTOS Y TRABAJOS Y DE LA UTILIDAD QUE PUDIERA HABER
SACADO DE LA OBRA.

ART. 2609.- CUANDO LA OBRA FUE AJUSTADA POR PESO O MEDIDA, SIN
DESIGNACION DEL NUMERO DE PIEZAS O DE LA MEDIDA TOTAL, EL CONTRATO
PUEDE RESOLVERSE POR UNA Y OTRA PARTE, CONCLUIDAS QUE SEAN LAS PARTES
DESIGNADAS, PAGANDOSE LA PARTE CONCLUIDA.

ART. 2610.- PAGADO EL EMPRESARIO DE LO QUE LE CORRESPONDE, SEGUN LOS

DOS ARTICULOS ANTERIORES, EL DUEO QUEDA EN LIBERTAD DE CONTINUAR LA
OBRA, EMPLEANDO A OTRAS PERSONAS, AUN CUANDO AQUELLA SIGA CONFORME
AL MISMO PLANO, DISEO O PRESUPUESTO.

ART. 2611.- SI EL EMPRESARIO MUERE ANTES DE TERMINAR LA OBRA, PODRA

RESCINDIRSE EL CONTRATO, PERO EL DUEO INDEMNIZARA A LOS HEREDEROS DE
AQUEL, DEL TRABAJO Y GASTOS HECHOS.

ART. 2612.- LA MISMA DISPOSICION TENDRA LUGAR SI EL EMPRESARIO NO PUEDE

CONCLUIR LA OBRA POR ALGUNA CAUSA INDEPENDIENTE DE SU VOLUNTAD. 384

ART. 2613.- SI MUERE EL DUEO DE LA OBRA, NO SE RESCINDIRA EL CONTRATO, Y

SUS HEREDEROS SERAN RESPONSABLES DEL CUMPLIMIENTO PARA CON EL
EMPRESARIO.
ART. 2614.- LOS QUE TRABAJEN POR CUENTA DEL EMPRESARIO O LE SUMINISTREN
MATERIAL PARA LA OBRA, NO TENDRAN ACCION CONTRA EL DUEO DE ELLA, SINO
HASTA LA CANTIDAD QUE ALCANCE EL EMPRESARIO.

ART. 2615.- EL EMPRESARIO ES RESPONSABLE DEL TRABAJO EJECUTADO POR LAS

PERSONAS QUE OCUPE EN LA OBRA.

ART. 2616.- CUANDO SE CONVINIERE EN QUE LA OBRA DEBA HACERSE A

SATISFACCION DEL PROPIETARIO O DE OTRA PERSONA, SE ENTIENDE RESERVADA
LA APROBACION, A JUICIO DE PERITOS.

ART. 2617.- EL CONSTRUCTOR DE CUALQUIERA OBRA MUEBLE TIENE DERECHO DE

RETENERLA MIENTRAS NO SE LE PAGUE, Y SU CREDITO SERA CUBIERTO
PREFERENTEMENTE CON EL PRECIO DE DICHA OBRA.

ART. 2618.- LOS EMPRESARIOS CONSTRUCTORES SON RESPONSABLES, POR LA

INOBSERVANCIA DE LAS DISPOSICIONES MUNICIPALES O DE POLICIA Y POR TODO
DAO QUE CAUSEN A LOS VECINOS.

CAPITULO IV

DEL CONTRATO DE HOSPEDAJE

ART. 2639.- EL CONTRATO DE HOSPEDAJE TIENE LUGAR CUANDO ALGUNO PRESTA A

OTRO ALBERGUE, MEDIANTE LA RETRIBUCION CONVENIDA, COMPRENDIENDOSE O
NO, SEGUN SE ESTIPULE, LOS ALIMENTOS Y DEMAS GASTOS QUE ORIGINE EL
HOSPEDAJE.
ART. 2640.- ESTE CONTRATO SE CELEBRARA TACITAMENTE, SI EL QUE PRESTA EL
HOSPEDAJE TIENE CASA PU

BLICA, DESTINADA A ESE OBJETO.

ART. 2641.- EL HOSPEDAJE EXPRESO SE RIGE POR LAS CONDICIONES

ESTIPULADAS Y EL TACITO POR EL REGLAMENTO QUE EXPEDIRA LA AUTORIDAD
COMPETENTE Y QUE EL DUEO DEL ESTABLECIMIENTO DEBERA TENER SIEMPRE
POR ESCRITO EN LUGAR VISIBLE.

ART. 2642.- LOS EQUIPAJES DE LOS PASAJEROS RESPONDEN PREFERENTEMENTE

DEL IMPORTE DEL HOSPEDAJE; A ESE EFECTO, LOS DUEOS DE LOS
ESTABLECIMIENTOS DONDE SE HOSPEDEN, PODRAN RETENERLOS EN PRENDA
HASTA QUE OBTENGAN EL PAGO DE LO ADEUDADO.
 TITULO DECIMOCUARTO
DE LA FIANZA
CAPITULO I
DE LA FIANZA EN GENERAL

ART. 2767.- la fianza es un contrato por el cual una persona se compromete con el acreedor
a pagar por el deudor, si este no lo hace.
ART. 2768.- la fianza puede constituirse, no solo convencional, gratuita o a titulo oneroso.
ART. 2769.- la fianza puede constituirse no solo en favor del deudor principal, sino en el del
fiador, ya sea que uno y otro, en su respectivo caso, consienta en la garanta, ya sea que la
ignore, ya sea que la contradiga.
ART. 2770.- la fianza no puede existir sin una obligacin valida. Puede, no obstante recaer
sobre una obligacin, cuya nulidad puede ser reclamada en vista de una excepcin
puramente personal del obligado.
ART. 2771.- puede tambin prestarse fianza en garanta de deudas futuras, cuyo importe no
sea aun conocido; pero no se podr reclamar contra el fiador hasta que la deuda sea liquida.
ART. 2772.- el fiador puede obligarse a menos y no a mas que el deudor principal. Si se
hubiere obligado a ms, se reducir su obligacin a los lmites de la del deudor. En caso de
duda sobre si se obligo por menos o por otro tanto de la obligacin principal, se presume que
se obligo por otro tanto.
ART. 2773.- puede tambin obligarse al fiador a pagar una cantidad de dinero, si el deudor
principal no presta una cosa o un hecho determinado.
ART. 2774.- la responsabilidad de los herederos del fiador, se rige por lo dispuesto en el
artculo 1971.
ART. 2775.- el obligado a dar fiador debe presentar persona que tenga capacidad para
obligarse y bienes suficientes para responder de la obligacin que garantiza. El fiador se
entender sometido a la jurisdiccin del juez del lugar donde esta obligacin deba cumplirse.
ART. 2776.- en las obligaciones a plazo o de prestacin peridica el acreedor podr exigir
fianza, aun cuando en el contrato no se haya constituido, si despus de celebrado, el deudor
sufre menoscabo en sus bienes, o pretende ausentarse del lugar en que debe hacerse el
pago.
ART. 2777.- si el fiador viniere a estado de insolvencia, puede el acreedor pedir otro que
rena las cualidades exigidas por el artculo 2775.
ART. 2778.- el que debiendo dar o reemplazar al fiador, no lo presenta dentro del trmino que
el juez le seale, a peticin de parte legitima, queda obligado al pago inmediato de la deuda,
aunque no se haya vencido el plazo de esta.
ART. 2779.- si la fianza fuere para garantir la administracin de bienes, cesara esta, si
aquella no se da en el termino convenido o sealado por la ley o por el juez, salvo los casos
en que la ley disponga otra cosa.
ART. 2780.- si la fianza importa garanta de cantidad que el deudor debe recibir, la suma se
depositara, mientras se de la fianza.
ART. 2781.- las cartas de recomendacin en que se asegure la probidad y solvencia de
alguien, no constituyen fianza.
ART. 2782.- si las cartas de recomendacin fuesen dadas de mala fe, afirmando falsamente
la solvencia del recomendado, el que las suscriba ser responsable del dao que
sobreviniese a las personas a quienes se dirigen, por la insolvencia del recomendado.
ART. 2783.- no tendr lugar la responsabilidad del artculo anterior, si el que dio la carta
probase que no fue su recomendacin la que condujo a tratar con su recomendado.
ART. 2784.- quedan sujetas a las disposiciones de este titulo, las fianzas otorgadas por
individuos o compaas accidentalmente en favor de determinadas personas, siempre que no
las extiendan en forma de pliza, que no las anuncien pblicamente por la prensa o por
cualquier otro medio, y que no empleen agentes que las ofrezcan.

CAPITULO II
DE LOS EFECTOS DE LA FIANZA ENTRE EL FIADOR Y EL ACREEDOR
ART. 2785.- el fiador tiene derecho de oponer todas las excepciones que sean inherentes a
la obligacin principal, mas no las que sean personales del deudor.
ART. 2786.- la renuncia voluntaria que hiciese el deudor de la prescripcin de la deuda, o de
toda otra causa de liberacin, o de la nulidad, o rescisin de la obligacin, no impide que el
fiador haga valer esas excepciones.
ART. 2787.- el fiador no puede ser compelido a pagar al acreedor, sin que previamente sea
reconvenido el deudor, y se haga la excusin de sus bienes.
ART. 2788.- la excusin consiste en aplicar todo el valor libre de los bienes del deudor, al
pago de la obligacin, que quedara extinguida o reducida a la parte que no se ha cubierto.
ART. 2789.- la excusin no tendr lugar:
I.- cuando el fiador renuncio expresamente a ella;
II.- en los casos de concurso o de insolvencia probada del deudor;
III.- cuando el deudor no puede ser judicialmente demandado dentro de la repblica;
IV.- cuando el negocio para que se presto la fianza sea propio del fiador;
V.- cuando se ignore el paradero del deudor, siempre que llamado este por edictos, no
comparezca, ni tenga bienes embargables en el lugar donde deba cumplirse la obligacin.
ART. 2790.- para que el beneficio de excusin aproveche al fiador, son indispensables los
requisitos siguientes:
I.- que el fiador alegue el beneficio luego que se le requiera de pago;
II.- que designe bienes del deudor que basten para cubrir el crdito y que se hallen dentro del
distrito judicial donde deba hacerse el pago;
III.- que anticipe o asegure competentemente los gastos de excusin.
ART. 2791.- si el deudor adquiere bienes despus del requerimiento, o si se descubren los
que hubiese ocultado, el fiador puede pedir la excusin, aunque antes no la haya pedido.
ART. 2792.- el acreedor puede obligar al fiador a que haga la excusin en los bienes del
deudor.
ART. 2793.- si el fiador, voluntariamente u obligado por el acreedor, hace por si mismo la
excusin y pide plazo, el juez puede concederle el que crea conveniente, atendidas las
circunstancias de las personas y las calidades de la obligacin.
ART. 2794.- el acreedor que cumplidos los requisitos del articulo 2790, hubiere sido
negligente promover la excusin queda responsable de los perjuicios que pueda causar al
fiador, y este, libre de la obligacin, hasta la cantidad a que alcancen los bienes que hubiere
designado para la excusin.
ART. 2795.- cuando el fiador haya renunciado el beneficio de orden, pero no el de excusin,
el acreedor puede perseguir en un mismo juicio al deudor principal y al fiador; mas este
conservara el beneficio de excusin, aun cuando se de sentencia contra los dos.
ART. 2796.- si hubiere renunciado a los beneficios de orden y excusin, el fiador, al ser
demandado por el acreedor, puede denunciar el pleito al deudor principal, para que este
rinda las pruebas que crea conveniente; y en caso de que no salga al juicio para el indicado
objeto, le perjudicara la sentencia que se pronuncie contra el fiador.
ART. 2797.- el que fa al fiador, goza del beneficio de la excusin, tanto contra el fiador, como
contra el deudor principal.
ART. 2798.- no fan a un fiador los testigos que declaren de ciencia cierta, en favor de su
idoneidad; pero, por analoga, se les aplicara lo dispuesto en el articulo 2782.
ART. 2799.- la transaccin entre el acreedor y el deudor principal, aprovecha al fiador pero
no le perjudica. La celebrada entre el fiador y el acreedor, aprovecha, pero no perjudica al
deudor principal.
ART. 2800.- si son varios los fiadores de un deudor, por una sola deuda, responder cada
uno de ellos por la totalidad de aquella, no habiendo convenio en contrario; pero si solo uno
de los fiadores es demandando podr hacer citar a los dems para que se defiendan
juntamente, y en la proporcin debida estn a las resultas del juicio.
CAPITULO III
DE LOS EFECTOS DE LA FIANZA ENTRE EL FIADOR Y EL DEUDOR
ART. 2801.- el fiador que paga, debe ser indemnizado por el deudor, aunque este no haya
prestado su consentimiento para la constitucin de la fianza. Si esta se hubiere otorgado
contra la voluntad del deudor, no tendr derecho alguno el fiador para cobrar lo que pago,
sino en cuanto hubiere beneficiado el pago al deudor.
ART. 2802.- el fiador que paga por el deudor, debe ser indemnizado por este:
I.- de la deuda principal;
II.- de los intereses respectivos, desde que haya noticiado el pago al deudor, aun cuando
este no estuviere obligado, por razn del contrato, a pagarlos al acreedor;
III.- de los gastos que haya hecho desde que dio noticia al deudor de haber sido requerido de
pago;
IV.- de los daos y perjuicios que haya sufrido por causa del deudor.
ART. 2803.- el fiador que paga, se subroga en todos los derechos que el acreedor tenia
contra el deudor.
ART. 2804.- si el fiador hubiese transigido con el acreedor, no podr exigir del deudor sino lo
que en realidad haya pagado.
ART. 2805.- si el fiador hace el pago sin ponerlo en conocimiento del deudor, podr este
oponerle todas las excepciones que podra oponer al acreedor al tiempo de hacer el pago.
ART. 2806.- si el deudor, ignorando el pago por falta de aviso del fiador, paga de nuevo, no
podr este repetir contra aquel, sino solo contra el acreedor.
ART. 2807.- si el fiador ha pagado en virtud de fallo judicial, y por motivo fundado no puede
hacer saber el pago al deudor, este quedara obligado a indemnizar a aquel y no podr
oponerle ms excepciones que las que sean inherentes a la obligacin y que no hubieren
sido opuestas por el fiador, teniendo conocimiento de ellas.
ART. 2808.- si la deuda fuere a plazo o bajo condicin, y el fiador la pagare antes de que
aquel o esta se cumplan, no podr cobrarla del deudor, sino cuando fuere legalmente
exigible.
ART. 2809.- el fiador puede, aun antes de haber pagado, exigir que el deudor asegure el
pago o lo revele de la fianza:
I.- si fue demandado judicialmente por el pago;
II.- si el deudor sufre menoscabo en sus bienes, de modo que se halle en riesgo de quedar
insolvente;
III.- si pretende ausentarse del estado;
IV.- si se obligo a revelarlo de la fianza en tiempo determinado, y este ha transcurrido;
V.- si la deuda se hace exigible por el vencimiento del plazo.

CAPITULO IV
DE LOS EFECTOS DE LA FIANZA ENTRE LOS COFIADORES
ART. 2810.- cuando son dos o ms los fiadores de un mismo deudor y por una misma deuda,
el que de ellos la haya pagado, podr reclamar de cada uno de los otros, la parte que
proporcionalmente le corresponda satisfacer.
Si alguno de ellos resultare insolvente, la parte de este recaer sobre todos en la misma
proporcin.
Para que pueda tener lugar lo dispuesto en este articulo, es preciso que se haya hecho el
pago en virtud de demanda judicial, o hallndose el deudor principal en estado de concurso.
ART. 2811.- en el caso del articulo anterior, podrn los cofiadores oponer al que pago las
mismas excepciones que habran correspondido al deudor principal, contra el acreedor y que
no fueren puramente personales del mismo deudor, o del fiador que hizo el pago.
ART. 2812.- el beneficio de divisin no tiene lugar entre los fiadores:
I.- cuando se renuncia expresamente;
II.- cuando cada uno se ha obligado solidariamente con el deudor;
III.- cuando alguno o algunos de los fiadores son concursados o se hallan insolventes, en
cuyo caso se proceder conforme a lo dispuesto en los prrafos segundo y tercero del
artculo 2810;
IV.- en el caso de la fraccin iv del artculo 2789;
V.- cuando alguno o algunos de los fiadores se encuentren en los casos sealados para el
deudor en las fracciones iii y v del mencionado artculo numero 2789.
ART. 2813.- el fiador que pide el beneficio de divisin, solo responde por la parte del fiador o
fiadores insolventes, si la insolvencia es anterior a la peticin; y ni aun por esa misma
insolvencia, si el acreedor voluntariamente hace el cobro a prorrata, sin que el fiador lo
reclame.
ART. 2814.- el que fa al fiador, en el caso de insolvencia de este, es responsable para con
los otros fiadores, en los mismos trminos en que lo seria el fiador fiado.
CAPITULO V
DE LA EXTINCION DE LA FIANZA
ART. 2815.- la obligacin del fiador se extingue al mismo tiempo que la del deudor y por las
mismas causas que las dems obligaciones.
ART. 2816.- si la obligacin del deudor y la del fiador se confunden porque uno herede al
otro, no se extingue la obligacin del que fio al fiador.
ART. 2817.- la liberacin hecha por el acreedor a uno de los fiadores, sin el consentimiento
de los otros, aprovecha a todos hasta donde alcance la parte del fiador a quien se ha
otorgado.
ART. 2818.- los fiadores, aun cuando sean solidarios, quedan libres de su obligacin, si por
culpa o negligencia del acreedor no pueden subrogarse en los derechos, privilegios o
hipotecas del mismo acreedor.
ART. 2819.- la prorroga o espera concedida al deudor por el acreedor, sin consentimiento del
fiador, extingue la fianza.
ART. 2820.- la quita reduce la fianza en la misma proporcin que la deuda principal, y la
extingue en el caso de que, en virtud de ella, quede sujeta la obligacin principal a nuevos
gravmenes o condiciones.
ART. 2821.- el fiador que se ha obligado por tiempo indeterminado, queda libre de su
obligacin, si el acreedor no requiere judicialmente al deudor por el cumplimiento de la
obligacin principal, dentro del mes siguiente a la expiracin del plazo. Tambin quedara libre
de su obligacin de fiador, cuando el acreedor, sin causa justificada deje de promover por
ms de tres meses, en el juicio entablado contra el deudor.
ART. 2822.- si la fianza se ha otorgado por tiempo indeterminado, tiene derecho el fiador,
cuando la deuda principal se vuelva exigible, de pedir al acreedor que promueva
judicialmente, dentro del plazo de un mes, el cumplimiento de la obligacin; si el acreedor no
ejercita sus derechos dentro del plazo mencionado, o si en el juicio entablado, deja de
promover sin causa justificada, por mas de tres meses, el fiador quedara libre de su
obligacin.
CAPITULO VI
DE FIANZA LEGAL O JUDICIAL
ART. 2823.- el fiador que haya de darse por disposicin de la ley, o de providencia judicial,
excepto cuando el fiador sea una institucin de crdito, debe tener bienes races inscritos en
el registro publico de la propiedad, y de un valor que garantice suficientemente las
obligaciones que contraiga.
Cuando la fianza sea para garantizar el cumplimiento de una obligacin, cuya cuanta no
exceda de quinientos pesos, no se exigir que el fiador tenga bienes races.
La fianza puede substituirse con prenda o hipoteca.
ART. 2824.- para otorgar una fianza legal o judicial por ms de quinientos pesos, se
presentara un certificado expedido por el encargado del registro pblico, a fin de demostrar
que el fiador tiene bienes races suficientes para responder del cumplimiento de la obligacin
que garantice.
ART. 2825.- la persona ante quien se otorgue la fianza, dentro del termino de tres das, dar
aviso del otorgamiento al registro publico, para que al margen de la inscripcin de propiedad
correspondiente al bien raz, que se designo para comprobar la solvencia del fiador, se ponga
nota relativa al otorgamiento de la fianza.
Extinguida esta, dentro del mismo trmino de tres das, se dar aviso al registro pblico, para
que haga la cancelacin de la nota marginal.
La falta de aviso hace responsable al que debe darlos, de los daos y perjuicios que su
omisin originen.
ART. 2826.- en los certificados de gravamen que se expidan en el registro pblico, se harn
figurar las notas marginales de que habla el artculo anterior.
ART. 2827.- si el fiador enajena o grava los bienes races, cuyas inscripciones de propiedad
estn anotadas conforme a lo dispuesto en el articulo 2825, y de la operacin resulta la
insolvencia del fiador, aquella se presumir fraudulenta.
ART. 2828.- el fiador legal o judicial, no puede pedir la excusin de los bienes del deudor
principal; ni los que fan a esos fiadores, pueden pedir la excusin de este, as como tampoco
la del deudor.
FIANZA

Concepto: Contrato por el que una persona, llamada fiadora, distinta del deudor y del
acreedor en una determinada obligacin, se obliga con este ltimo a pagar dicha obligacin
en caso de que el primero no lo haga.

C.C. Art. 2767: Contrato por el cual una persona se compromete con el acreedor a pagar por
el deudor, si este no lo hace.
Por tanto, se celebra ente un acreedor preexistente y un tercero (fiador) ajeno a la
relacin establecida entre deudor u acreedor.
Llama a la obligacin del fiador de resultado ya que es en caso de incumplimiento del
deudor.

Clasificacin:
Accesorio (ya sea de un contrato o una obligacin)
Unilateral (solo obliga al fiador) : distinguir con pliza de seguro que es bilateral,
sinalagmtico,
aleatorio; consistente en una retribucin al fiador por contraer la obligacin. (el
acreedor seria quien pagara la prima a la compaa afianzadora para que fuera
bilateral, pero en la prctica es el deudor quien paga).
Gratuito. (Excepcin ver ejemplo de bilateral)
Consensual: no requiere formalidad alguna.

Especies. (Art. 2768.)

Legal: consignada por la ley. Ej., al tutor.
Judicial: Condena Juez o tribunal. EL juez no puede ordenar fianza si no esta
contemplada en la ley, por lo tanto toda fianza judicial es legal. Importancia de esta clasif,
tratndose de legal y judicial el fiador debe acreditar su solvencia con bienes inscritos en el
R.P.P, no goza de beneficios de orden y excusin, y el obligado puede sustituir por prenda e
hipoteca. (2823)
Convencional. Contrato liso y llano.
Gratuita
Onerosa

Elementos Personales:
En la convencional basta con la capacidad general para contratar.
La ley establece los requisitos para ser fiador (a).-ser capaz, b).- estar domiciliado en
el lugar. C).- tener bienes suficientes). (Art. 2775).
 En la legal y judicial es necesario que sea titular de bienes necesarios y que conste
con el certificado del R.P.P de la solvencia, siempre que la fianza que vaya a expedirse sea
por una cantidad mayor a $500.00. Adems la fianza debe inscribirse.
Obligaciones que pueden ser garantizadas: Presentes, liquidas, modales sujetas a
plazo, condicin, futuras (art. 2771). Tambin puede ser para garantizar el cumplimiento del
fiador (2769). Un fiador puede ser fiador de otro fiador (cofiador).

Elementos Formales:
Debe ser expresa la fianza y no tcita esto es que el fiador debe obligarse expresamente a
responder por el deudor principal, aunque el acreedor acepte slo de modo tcito el
compromiso del fiador.

Elementos Reales:
La obligacin principal consiste en una deuda de dinero. Pero nadie pide que consista
tambin en una obligacin de hacer o de no hacer (satisfaccin por equivalente). (Art. 2773)

La obligacin principal puede ser:

1) Una obligacin que exista o que pueda llegar a existir.
2) Una obligacin vlida, en cuanto que una obligacin que no exista o llegu a existir no es
susceptible de garantizarse con fianza; tampoco se puede garantizar una obligacin afectada
de nulidad absoluta.

Efectos de la Fianza:
1) Entre los contratantes. La obligacin del fiador de pagar al acreedor si el deudor
principal no lo hace (obligacin personal del fiador, distinta de la del deudor principal con
carcter de accesoria).

El fiador se obliga a otro tanto igual que el deudor principal, salvo que expresamente
se haya reducido por convenio a un monto inferior (2772) pero no es una obligacin solidaria.
Dos obligaciones, una la del deudor principal y otra la del fiador, aunque las dos tengan de
ordinario el mismo objeto, pero puede la obligacin principal ser una obligacin de hacer o de
no hacer y entonces la obligacin del fiador se reduce a pagar una suma de dinero por daos
y perjuicios en caso de cumplimiento de aquella (2773).

El fiador que paga no extingue la obligacin principal sino que se subroga en ella
contra el deudor principal (2803), lo cual no ocurrira si fueran obligaciones solidarias.
c) Es una obligacin accesoria, por lo que si se extingue la obligacin principal se extingue la
del fiador (2815).
 El fiador puede oponer las excepciones inherentes a la obligacin principal salvo las
personales del deudor (art. 2785). La renuncia voluntaria que haga el deudor de la
prescripcin de la deuda, o de cualquier otra causa de liberacin no impide que el fiador haga
valer tales excepciones, con tal que esa renuncia sea posterior a la celebracin de la fianza.
(Art. 2786).
d) La obligacin del fiador es una obligacin subsidiaria ms no esta sujeta a condicin,
puesto que existe desde que se celebra el contrato, y no nace hasta que el deudor principal
deja de cumplir su obligacin.

Beneficios del fiador:

Los beneficios de orden y de excusin son excepciones dilatorias y el beneficio de
divisin es a la vez una excepcin dilatoria y parcialmente perentoria:
1) Beneficio de orden. El fiador no puede ser compelido a pagar al acreedor, sin que
previamente sea reconvenido al deudor y se haga la excusin de sus bienes. (Art. 2787)
El fiador no puede ser obligado a cumplir antes que el deudor, no puede ser
demandado sin que antes lo sea el deudor principal. Si el fiador es perseguido por
procedimientos judiciales por el acreedor hace valer la excepcin de orden.
2) Beneficio de excusin. Habiendo sido ya demandado el deudor principal y el fiado, y
obteniendo sentencias contra ambos, el fiador todava puede defenderse: aun no se puede
embargar sus bienes ni proceder coactivamente contra el si no es que antes se procede
contra el deudor. (Art. 2788).

Artculo 2790. Para que el beneficio de excusin aproveche al fiador, son indispensable los
requisitos siguientes:
I. Que el fiador alegue el beneficio luego que se le requiera de pago.
II. Que designe bienes del deudor que basten para cubrir el crdito y que se hallen dentro del
distrito judicial donde deba hacerse el pago.
III. Que anticipe o asegure competentemente los gastos de excusin.

3) Beneficio de divisin.
Este beneficio no se aplica contra el acreedor, sino que se aplica slo habiendo pluralidad de
fiadores.
Si slo uno de los fiadores es demandado, podr hacer citar a los dems para que se
defiendan juntamente, y en la proporcin de vida estn a las resultas del juicio.
Artculo 2810. Cuando son dos o ms los fiadores podrn reclamar de cada uno de los otros
la parte que proporcionalmente le corresponda satisfacer. Si alguno de ellos resultara
insolvente, la parte de este recaer sobre todos en la misma proporcin.
Para que pueda tener lugar lo dispuesto en este artculo es preciso que se haya hecho el
pago en virtud de demanda judicial o hallndose el deudor principal en estado de concurso.
Artculo 2812. No tiene lugar el beneficio de divisin:
1) Renuncia expresamente.
2) Obligacin mancomunada.
3) Alguno o algunos de los fiadores son concursados o se hallan insolventes.
4) El caso de la fraccin cuarta del artculo 2816.
5) Cuando alguno o algunos de los fiadores se encuentren en alguno de los casos sealados
para el deudor en las fracciones tercera y quinta del artculo 2816.

Efectos entre el fiador y el deudor principal.

El fiador que efecta el pago tiene dos acciones: una accin personal o de reembolso
y otra por subrogacin, ambas en contra del deudor principal.
a) Accin personal o de reembolso, para que se indemnice al fiador por el deudor (2801).
b) Accin de subrogacin por ministerio de ley en contra del deudor principal. Contempla a
todas las garantas y privilegios que hubiera tenido el acreedor, por lo que si por culpa o
negligencia del acreedor no puede el fiador subrogarse en sus derechos, privilegios o
hipotecas del mismo acreedor, queda libre de su obligacin el propio fiador (2803).
PRENDA
Concepto. Es un contrato por el que el deudor o un tercero entrega al acreedor o a un
tercero u bien mueble
Enajenable y le concede los derechos para hacer vender este en caso de
incumplimientos de dicha obligacin y
A que con su precio se haga el pago de la misma con preferencia a otros acreedores.
Lozano Noriega lo define como el contrato por virtud del cual el deudor afecta un bien
mueble enajenable con
El derecho real del mismo nombre para garantizar al acreedor el cumplimiento de una
obligacin y su
Preferencia en el pago.
El artculo 2856 del Cdigo Civil lo trata como derecho real, que es una de las
acepciones del trmino prenda:
Art. 2856.- La prenda es un derecho real constituido sobre un bien mueble,
enajenable para garantizar una
Obligacin y su preferencia en el pago.
La prenda tiene 3 acepciones, de ese modo se le llama tanto al derecho real como al
contrato y a la cosa
Dada en prenda. Vulgarmente se le conoce como empeo.
Clasificacin.
El contrato de prenda es unilateral, sinalagmtico imperfecto, formal (incluso sujeto a
registro en algunos
Casos), es real, porque para su perfeccionamiento requiere de la cosa y por
supuesto, accesorio.
Es un contrato unilateral porque slo trae obligaciones para el acreedor prendario. La
entrega es la manera
De perfeccionar el contrato, no es una obligacin del constituyente. Slo
eventualmente trae obligaciones para
El constituyente, es por ello que se le clasifica como un contrato sinalagmtico
imperfecto.
La figura de los almacenes generales de depsito prev la entrega de ttulos
negociables. (Certificados de
Depsito, bonos de prenda). Aqu el obligado es el acreedor prendario porque es
quien debe conservar la cosa
Para restituirla. Si se queda la prenda en poder del deudor, las obligaciones recaen en
l mismo. No estamos
Constituyendo un derecho real, la prenda, para perfeccionarse, debe ser entregada
(opinin de Lozano
Noriega)
Especies.
La prenda es voluntaria, legal, o judicial. en todos estos casos la puede constituir el
deudor o un tercero. En
la prenda legal se tienen los ejemplos del albacea, el deudor alimentario, etc. La
prenda judicial se da en el
caso en que un deudor est a punto de caer en insolvencia y el acreedor, para
garantizar el pago ordena al
juez que solicite al deudor la constitucin de una prenda para garantizar la obligacin.
Existen tambin algunas figuras de prenda especial a los que Lozano Noriega llama
casos de prenda tcita:
en el hospedaje (2669), en el contrato de transporte (2662), en el contrato de
arrendamiento(2993 f VII), en el
mandato (2579), y en el de obra a precio alzado (2644).
Se distingue tambin entre la prenda civil y la prenda mercantil porque en la prenda
mercantil s se da
derecho al deudor a cobrar el crdito dado en prenda mientras que en el contrato civil
no est permitido.
La prenda mercantil se regula en el artculo 379 de la Ley de Ttulos y Operaciones de
Crdito, tal es el caso
de los crditos de habilitacin y avo en materia mercantil. Tanto la prenda sin
desposesin mercantil, como el
fideicomiso en garanta son normas barsonistas, pues el crdito se extingue con la
venta de la cosa y la
aplicacin del producto de la venta al pago de la obligacin aunque el precio de la
venta sea inferior al total de
la obligacin principal (comentarios del adjunto del licenciado Morales Lechuga).
Snchez Medal seala que la prenda de dinero se le considera como prenda irregular.
Por su parte, el Lic.
Morales Lechuga seala que si la prenda recae sobre bienes fungibles, se dar en
prenda como no fungible
salvo la prenda irregular o de dinero, que es sustituible o revolvente (se da en materia
mercantil). Tal es el caso
en que se da en prenda por ejemplo, chatarra y gas para garantizar un crdito de
$1,000,000. Este gas y
chatarra se transforma en varilla y la varilla se vende, el producto de la venta de esta
varilla es lo que sustituy
como prenda al gas y a la chatarra. La prenda se va sustituyendo conforme se va
transformando el objeto
pignorado, es por lo que se llama prenda revolvente.
Elementos Personales.
Los sujetos del contrato de prenda pueden ser tanto el deudor como un tercero
llamado constituyente de la
prenda. Los acreedores pueden tambin ser tanto el deudor como un tercero y se le
llama acreedor prendario
(Vg. artculo 519).
El deudor o el tercero constituyentes de la prenda nicamente requieren capacidad
general para contraer y
para disponer del bien. El acreedor prendario nicamente necesita capacidad general
( 1798,1799 y 1800).
El tercero constituyente de la prenda lo puede hacer an sin el consentimiento del
deudor (2867 y 2870). El
artculo 2868 menciona que solo puede dar en prenda sino el que est autorizado por
su dueo. Por lo tanto,
puede otorgar la prenda tanto el deudor como un tercero siempre y cuando puedan
disponer de la cosa (caso
del tutor, del que ejerce la patria potestad, el albacea y dems representantes
legales). Se debe tener
entonces la capacidad por ser dueo de la cosa o por estar autorizado por dicho
dueo.
Otra regla especial es la del artculo 2869 que seala que el mandato para dar algo
en prenda no requiere de
la forma establecida para dicho mandato. Por ejemplo, el mandato para dar en prenda
una cosa de un precio
mayor a $5000 no requiere escritura pblica. Basta demostrar que el dueo autoriz a
otro para empearla.
Elementos Formales.
El contrato de prenda es un contrato formal. Requiere ser por escrito (documento
privado y un ejemplar para
cada parte) y a parte, se debe tener certeza de la fecha para que surta efectos contra
terceros (2860). La
fecha se demuestra fehacientemente por escritura pblica o por inscripcin al registro
pblico de la propiedad
en su caso (2860, 2857, 2859). El maestro Snchez Medal considera que se puede
demostrar la certeza de la
fecha por cualquier medio legal, por lo tanto, considera que nicamente es necesario
que se seale por escrito
y que se entregue la cosa pignorada para su perfeccionamiento.
En el caso en que se d en prenda un crdito, la regla especial es que se notifique al
deudor para que opere
su perfeccionamiento.
Hay tres supuestos de inscripcin de la prenda: la prenda de cosechas en pie, la
prenda en poder del deudor
y la prenda que se entrega no al acreedor sino a un tercero (2859 y 2857). Si el
acreedor prendario ha
abusado de la cosa, los artculos 2878 y 2879 otorgan la facultad al constituyente a
exigir que la cosa sea
depositada a un tercero o que quede en poder del mismo constituyente. A este
respecto, Snchez Medal
comenta que se constituiran dos contratos vinculados: una prenda junto con un
depsito.
Menciona el maestro Snchez Medal, que en virtud de que la cosa pignorada es un
bien mueble, puede
trasladarse a cualquier lugar y sera imposible encontrar el lugar de inscripcin en
toda la repblica. A parte, no
todos los bienes muebles son indubitablemente identificables y slo estos son
capaces de inscribirse.
La cosa dada en prenda puede depositarse en una institucin de crdito (2862).
El licenciado Morales seala que la prenda mercantil s se inscribe en el registro
pblico de comercio en el
folio mercantil correspondiente a la empresa-sociedad mercantil. Menciona tambin
que la prenda civil no se
inscribe porque no hay aunque lo prev la Ley, un registro de bienes muebles. Seala
que lo que s se puede
inscribir es el pacto rescisorio pero no la prenda sobre inmuebles. En los casos del
registro fiduciario, los
accionistas y los ttulos tales como obligaciones convertibles, al prenda s se debe
registrar y notificarlo al
emisor con el fin de que pare perjuicio y el acreedor no disponga del bien.
Promesa de Prenda.
Cuando se ha prometido dar en prenda una determinada cosa, debe el promitente
hacer la entrega de sta
en el plazo estipulado (2246 in fine). Si no lo hace, puede el acreedor exigir que se le
entregue la cosa o que
se d por vencido el plazo o que se rescinda el contrato que se pretenda garantizar
con la prenda (2871). La
entrega de la cosa prometida no puede exigirse cuado dicha cosa pas a poder de un
tercero a ttulo oneroso y
de buena fe (2247). Lo que queda al acreedor prendario son las dos opciones
restantes.
Elementos Reales del contrato de prenda.
1.- Objeto del contrato de prenda.- En Roma la prenda se confunda con la hipoteca,
posteriormente, la
doctrina francesa la distingua de la hipoteca porque versaba sobre bienes muebles y
porque haba un acto de
desposesin. Ahora, el artculo 2856 seala que el objeto de la prenda es un bien
mueble enajenable.
La prenda no es un desmembramiento de la propiedad, es, segn Planiol, un derecho
real de segundo grado
y su funcin principal es el servir de garanta para el cumplimiento de una obligacin.
Se le considera derecho
de segundo grado porque afecta a la propiedad, no a la cosa misma. Si la obligacin
se incumple, se hace
exigible la prenda y el acreedor tiene el derecho de hacerla vender y aplicar su precio
al pago de la obligacin.
Por esto el bien debe ser enajenable.
La prenda puede recaer sobre bienes presentes o futuros porque no hay regla
especial que lo impida (la
nica excepcin es la herencia de una persona viva). Esta prenda sera intil porque
no habra desposesin. El
contrato nace con la entrega y hasta que exista la cosa es hasta cuando nacer la
prenda (Lozano Noriega).
El objeto es un bien mueble enajenable, por lo tanto, un crdito alimenticio no puede
ser objeto de la prenda.
No importa que el bien sea corpreo o incorpreo, puede constituirse sobre
cualquiera de estos. Los frutos de
la cosa dada en prenda se entienden parte de ella pero hay que recordar que son
propiedad del constituyente
de la prenda, por lo tanto, el acreedor prendario no puede hacer uso de ellos pero
tampoco el constituyente
puede exigir que se le entreguen si no se ha cumplido con la obligacin principal. La
ley permite que se pacte
que los frutos de la cosa empeada los perciba el acreedor y su importe, salvo pacto
en contrario, se imputar
primero a los gastos, despus a los intereses y por ltimo al capital (2880). El artculo
2587 permite que la
cosecha de un inmueble, es decir, los frutos pendientes de los bienes races puedan
ser prenda, esto
constituye una excepcin al principio de que la prenda es sobre bienes muebles pues
estos son inmuebles (750
f II) pero estn destinados a ser muebles. Lozano Noriega seala que en este
supuesto es esencial el registro
de la misma porque no hay ninguna desposesin. La inscripcin se har en el folio de
la finca respectiva.
La prenda de dinero recibe el nombre de prenda irregular y se regula en el artculo
336 de la ley de ttulos y
operaciones de crdito. Conforme al artculo 334 de la misma ley, si la prenda se
constituye sobre un ttulo de
crdito, se transforma en acto mercantil por el objeto.
En cuanto a la afectacin en prenda de un crdito, ste debe ser vlido, un crdito
litigioso no puede ser
objeto de la prenda.
La obligacin que se garantice por la prenda presente o futura. En ste ltimo
supuesto, slo se podr exigir
la venta de la cosa pignorada hasta que la obligacin sea exigible. Lozano seala que
la prenda en este caso
sera contingente porque solo se dara si se da el contrato principal.
2.- Entrega de la cosa.- Para que nazca el contrato de prenda la cosa debe ser
entregada real o jurdicamente
(2858 y 2859). Hay entrega jurdica cuando se conviene que la cosa pignorada quede
en poder de un tercero o
en poder del mismo deudor, en stos casos, debe inscribirse en el registro pblico. La
entrega real es la
entrega fsica, material.
Anteriormente, los contratos reales eran cuatro: prenda, comodato, depsito y mutuo.
De estos slo la prenda
contina siendo un contrato real.
El lic. Francisco Lozano Noriega hace una crtica a la entrega jurdica basada en las
siguientes ideas:
a) La hipoteca al no quitar la posesin de la cosa hace que el bien sea productible, es
decir, que con los
frutos de ese bien, se haga al deudor ms apto para cumplir la obligacin. Esto podra
considerarse una
ventaja para la prenda.
b) La prenda no tiene posibilidad de publicarse, por la variedad y facilidad de traslado
de los bienes
muebles.
c) El Cdigo Civil cre la prenda sin desposesin (aquella que queda en poder del
deudor) con esta
modalidad de la entrega jurdica. Si el objeto dado en prenda no lo tiene el
constituyente de la misma (ya sea
porque est en poder de un tercero o del acreedor), esto nos da una advertencia de
que sobre la cosa recae
una prenda, un derecho real pero si la tiene el deudor, no podemos saber si el bien
esta o no afectado; por esto
se regula para ellos una necesaria inscripcin en el registro, pero ya vimos que esto
tiene problemas.
d) El maestra Lozano, seala que todo estaba bien regulado cuando solo se regulaba
la desposesin. La
entrega jurdica trae inseguridad para el acreedor prendario. A parte, ya no se
distingue entre la prenda sin
desposesin y la hipoteca mobiliaria (porque cabe mencionarse que la hipoteca ya no
slo recae sobre
inmuebles sino sobre cualquier bien determinado). Es opinin del maestro Lozano
que con estas regulaciones
se le est quitando el carcter real a la prenda y no est de acuerdo con ello.
Indivisibilidad.
Aunque se extinga parte del crdito, subsiste ntegro el derecho real de prenda
(2890). Puede reducirse
proporcionalmente la prenda conforme a los pagos parciales pero nicamente si se
dieron varios objetos o si l
cosa dada en prenda es divisible cmodamente (2890). Tambin se manifiesta en que
por la adjudicacin
hereditaria, se divide la deuda y el heredero que pague su parte puede hacer que se
extinga
proporcionalmente. El acreedor que recibi su parte, tampoco puede cancelar la
prenda por completo en
perjuicio de los dems coacreedores.
Efectos de la Prenda.
Los efectos principales del contrato de prenda son dos: las obligaciones del acreedor
prendario y la
constitucin de un derecho real de segundo grado.
1.- Obligaciones del acreedor prendario:
a) Conservacin de la cosa.- el artculo 2876 f I regula esta obligacin. El acreedor
prendario deber
responder por los daos causados por su negligencia, debe avisar al constituyente de
las perturbaciones que
sufra en posesin de la cosa (2874) y hacer todo lo posible por la preservacin del
crdito o de la cosa
pignorada.
b) No debe usar la cosa pignorada.- esta disposicin es salvo pacto en contrario ya
que por el artculo 2859
en su prrafo segundo, 2878 y 2873 se prev esta posibilidad. En el caso de que el
acreedor use la cosa, sin
autorizacin del constituyente de la prenda, se le puede exigir que se entregue a un
tercero. El acreedor no
tiene ni el ius utendi ni el ius fruendi. El acreedor no puede disfrutar la cosa salvo
pacto en contrario ni tampoco
el constituyente puede pedir que se le entreguen los frutos de la misma. Si se pacta el
disfrute de la cosa habr
una anticresis, en donde el importe de dichos frutos se imputa a los gastos, luego a
los intereses y por ltimo al
capital del predio garantizado (2880). En el supuesto en que se den en prenda
acciones, el derecho a voto no
puede ser ejercido por el acreedor ya que nicamente se le otorga un derecho
patrimonial y el derecho a voto
es de carcter administrativo.
c) Restituir la cosa.- en el momento en que se cumpla la obligacin y se hayan
restituido al acreedor los
gastos erogados para la conservacin de la cosa se debe restituir al propietario el
bien pignorado (2876 f II). Si
la prenda se entrega a un tercero, en opinin de Snchez Medal, hay dos contratos
vinculados: la prenda y el
depsito. El tercero es depositario frente al dueo de la cosa y frente al acreedor,
debe restituirla en el
momento que se le acredite la cancelacin.
2.- Obligaciones eventuales a cargo del deudor o tercero constituyentes de la prenda.-
Deben rembolsar los
gastos necesarios y tiles mas los daos y perjuicios que en su caso se le causen al
acreedor por estar en
posesin de la cosa (2873 fIII). Otra obligacin por parte del acreedor es responder
por la eviccin en el caso
de que la prenda sea vendida. El acreedor slo responde por la eviccin de la prenda
vendida si se demuestra
dolo de su parte o que expresamente se hubiere sujetado a dicha responsabilidad
(2887). El dolo se manifiesta
por el conocimiento del acreedor de que la cosa dada en prenda era ajena y el
conocimiento de su venta por
parte de quien no estuviere facultado para ello o el conocimiento de una doble venta.
3.- Derecho Real de Prenda.- el derecho real de prenda es de 2 grado, afecta a la
propiedad ms que a la
cosa misma. El lmite de este derecho es la garanta del crdito. Esto hace que la
cosa pignorada junto con
todos sus accesorios constituyan la prenda aunque en propiedad pertenezcan al
constituyente de la misma. Es
el nico derecho real que requiere para su constitucin de la entrega. Este derecho
otorga algunas facultades:
a) Ius Posidendi.- En virtud del derecho real de prenda, se da derecho al acreedor a
perseguir la cosa como
propia. Esto slo se da cuado el contrato ya es perfecto porque en una promesa de
prenda si la cosa la
adquiere un tercero por ttulo legal (lase oneroso y de buena fe conforme al 2247) no
la puede perseguir.
Tambin da derecho a poseer los frutos mas no apropirselos. Al realizarse la venta el
objeto dado en prenda
por incumplimiento de la obligacin, segn el artculo 2888, los frutos quedan
comprendidos en la misma y por
lo tanto, el propietario de los frutos queda sin derecho de reclamar su entrega.
b) Ius distrahendi.- Da derecho al acreedor a la venta judicial o extrajudicial (slo si se
pacta 2884) de la
cosa pignorada. La venta judicial se da por medio de un procedimiento de ejecucin.
El deudor puede
suspenderlo en cualquier momento si dentro de las 24 hrs. siguientes acredita el pago
o lo realiza. La venta
siempre se notifica al constituyente de la prenda para que haga efectiva su nica
excepcin que es la de pago.
El artculo 2880 seala que si no hay pago en el plazo estipulado, y no habindolo
hecho cuando tenga la
obligacin de hacerlo conforme al artculo 2080, el acreedor podr pedir y el juez
decretar la venta en pblica
almoneda de la cosa empeada, previa citacin del o deudor de que hubiere
constituido la prenda. Los
acreedores prendarios no estn sujetos a concurso (2891).
El hecho de que el artculo 2884 faculte la venta extrajudicial, no implica que la venta
la pueda hacer el
acreedor. Se le debe facultar para ello expresamente. Si la cosa dada en prenda se
vende por el acreedor, sin
un sistema de ejecucin establecido o si no se notifica la venta al deudor, puede
incurrirse en violacin de los
artculos 14 y 16 constitucionales pues no se otorg derecho de audiencia al
constituyente de la prenda y no se
le dio la oportunidad de probar si pag al acreedor, o si el acreedor no se qued con
ms dinero que el que le
corresponda por la venta o si se aplic el total del precio de la venta al cumplimiento
de la obligacin. Por esto
se permite la venta extrajudicial pero siempre respetndose las garantas
individuales(Comentario del
Licenciado Morales Lechuga).
c) Se prohbe el pacto comisorio porque no se puede convenir que el acreedor se
quede con la cosa en el
momento de la celebracin del contrato. Al vencerse la obligacin s se puede pactar
que el acreedor mantenga
la cosa en su propiedad considerndose como una dacin en pago. El maestro
Snchez Medal considera que
s se puede pactar que la cosa pignorada la adquiera el acreedor si la dacin en pago
se hace al precio que
dicha cosa tenga al momento del vencimiento de la deuda siempre que no afecte
derechos de tercero.
Tambin puede el acreedor obtener la cosa en el remate judicial cuando sea el mejor
postor. Aqu, la venta
extrajudicial da lugar a un caso de legitimacin indirecta por virtud de una sustitucin
ya que la venta se realiza
por un non dominus. La cosa puede adjudicarse al acreedor en las dos terceras
partes de la postura legal, si
no pudiere venderse en los trminos del cdigo de procedimientos civiles. La Corte en
una jurisprudencia
seala que la transmisin de la propiedad del constituyente de la prenda al acreedor
prendario para la
retransmisin de la propiedad al cumplirse la obligacin garantizada es un negocio
fiduciario ilcito y nulo ( 3
sala, hasta 1975). Si la prenda se pierde, el acreedor tiene el derecho de aceptar
alguna otra en sustitucin o
de rescindir el contrato (2875).
d) Derecho de pagarse con la venta de la cosa con preferencia a otros acreedores.-
Para poder ejercitar
esta accin es necesario que el acreedor prendario tenga la cosa en su poder o no la
haya perdido o destruido
por su culpa o negligencia. En el supuesto en el que se haya convenido que la cosa
pignorada estuviese en
poder de un tercero o del propio deudor, e inscrito, para poder ejercitar esta accin es
necesario que no haya
consentido el acreedor en que se entregue a otra persona. En el supuesto en que
existan varios acreedores
con una misma prenda, la preferencia se da a favor de quien la haya constituido
primero. Esto es una
manifestacin de la utilidad de que se tenga certeza de la fecha. Si el producto de la
venta excede a la deuda,
se entregar el exceso al deudor; pero si el precio no cubre todo el crdito, tiene
derecho el acreedor de
demandar al deudor por lo que falte. Es nula la clusula que prohba al acreedor
solicitar la venta de la cosa
pignorada.
Aunque se tiene el ius distrahendi, no pierde el deudor o constituyente de la prenda la
propiedad ya que
puede enajenarla o conceder su uso o posesin pero el adquirente no puede pedir la
entrega de la misma a
menos que pague el capital y los accesorios de la deuda garantizada (2879). El
acreedor tiene una accin reipersecutoria
sobre la cosa.
Extincin de la prenda.
1.- Por va indirecta.- la prenda se extingue si se extingue la obligacin garantizada
(2891). Puede ser por
pago, remisin, confusin, novacin o cualquier otro medio de extincin de las
obligaciones. Puede extinguirse
parcialmente si as se pacta y la cosa pignorada es de fcil divisin o si se dieron
varios objetos en prenda
(2890).
2.- Por va directa.- la obligacin principal subsiste, pero la prenda se extingue:
a) Por renuncia de ella del acreedor prendario.
b) Por prdida de la posesin.- Si es por culpa del acreedor habindosele entregado.
Para que el acreedor
haga valer los derechos que la prenda le otorga debe conservarla y tenerla en su
poder (Snchez Medal).
c) Por destruccin de la prenda.- Da al acreedor derecho (si no es por su culpa) a
exigir su sustitucin o de
exigir el pago de la obligacin o de rescindir el contrato (2874 f IV y 2875). Si la
prenda se destruye, se
extingue dicha prenda.
d) Concurso del constituyente de la prenda.- Si dentro del plazo que se da a los
acreedores para solicitar el
reconocimiento del crdito no se solicita, se sancionar al acreedor a que concurra
con los dems acreedores
sin preferencia alguna tal y como un acreedor comn (artculo 122 de la Ley de
Concursos Mercantiles).
e) En el caso en que la prenda sea constituida en escritura pblica, o pliza de
corredor o en bonos de
prenda en almacenes generales de depsito, se puede separar de la masa de la
quiebra. Esto era
anteriormente conforme a la Ley de Quiebras y Suspensin de pagos, actualmente,
no hay tal fundamento en
la Ley de Concursos mercantiles y se concurre en segundo grado despus de los
crditos privilegiados, el
nico supuesto semejante, sera el artculo 71 de la ley de Concursos Mercantiles en
la que se pueden separar
de la masa en concurso los bienes que puedan ser reivindicados de acuerdo a las
leyes (no sabemos si se
aplica este supuesto o no).
Por ltimo, cabe sealar que no hay impuesto especial que grave los contratos de
garanta salvo que sean
onerosos caso en el que se grava el ingreso con el Impuesto Sobre la Renta (Lic.
Morales Lechuga).
HIPOTECA
SNCHEZ MEDAL
Definicin. Contrato por el que el deudor o un tercero en una determinada obligacin,
conceden al acreedor
el derecho a hacer que se venda un determinado bien en caso de incumplimiento de
dicha obligacin y a que
se pague con su precio el pago (sic) de la misma con preferencia a otros acreedores.
Clasificacin
1 Accesorio
2 De garanta
3 Esta fuera de la clasificacin de unilateral o bilateral porque no engendra
obligaciones, sino un derecho
real.
Debe tenerse presente que aunque ordinariamente es un contrato, puede nacer el
derecho real de una
declaracin unilateral de la voluntad (DUV=hipoteca necesaria=2919, 2931,2935;
deudor alimentista=317;
tutor=519; albacea=1708).
Especies (menciona 2, la 3 es consecuencia)
1 Voluntaria
2 Necesaria
3 Judicial*
Voluntarias: se constituyen por voluntad espontnea del deudor, o para cumplir con
una obligacin impuesta
por el dueo de los bienes que se hipotecan, sea mediante declaracin unilateral o
contrato (2920).
Necesaria: para cumplir con una disposicin de la ley (2935, y por los mismos
medios). Judicial: Si el deudor
no otorga la necesaria, el acreedor puede pedir al juez que la constituya o firme en
sustitucin, en ejecucin de
sentencia.
Elementos personales
El constituyente (deudor o 3ro) requiere capacidad general completa (no limitada,
como el emancipado, que
slo enajena con autorizacin judicial= slo hipoteca el que puede enajenar [2906]).
Adems, requiere
legitimacin, es decir, ser propietario, ya que se transmite el ius distrahendi=facultad
de realizar el valor de la
cosa mediante su venta, y slo puede el titular.
*nota: recordar que Morales no acepta teoras de legitimacin o incapacidades,
habiendo slo
incompatibilidades o prohibiciones.
Si un tercero es el constituyente, con conformidad, ignorancia o inconformidad del
deudor (2904), contrae una
obligacin propter rem hasta el lmite del valor de la cosa hipotecada y con posibilidad
de liberarse de ella por
abandono o enajenacin de la cosa.
El acreedor hipotecario slo requiere capacidad general para contratar.
Elementos formales
Siempre es un contrato formal:
1 Se otorga en contrato privado ante 2 testigos si el bien no excede el valor de valu
de 365 salarios
(2317).
2 En escritura pblica, si excede monto de 2317.
Lo anterior es independiente del monto del crdito, porque va en razn del monto de
bien, con estos
requisitos surte plenos efectos entre las partes. Si se constituy por DUV se deben
seguir las formalidades por
el declarante.
Para que produzca efectos contra terceros debe inscribirse en RPP (2919, 2925,3007,
3042), y si se otorg
en contrato privado, se deben ratificar las firmas ante fedatario, juez o el registrador.
Elementos reales
1. bienes hipotecables
2. crditos susceptibles de ser garantizados con hipoteca
1. Como principio general solo pueden ser hipotecados lo bienes que pueden
enajenarse (2906), por tanto los
estrictamente personales no (uso y habitacin, y usufructo legadle los titulares de
patria potestad sobre 50% de
los bienes del hijo adquiridos no por su trabajo).
Tampoco pueden hipotecarse bienes futuros = deudor espera adquirirlos por
donacin, herencia u otro ttulo.
No es preciso que sean inmuebles, porque CC no lo exige expresamente (vs. CC 84).
Adems son posibles
las hipotecas mercantiles sobre embarcaciones o negociaciones comerciales. Sin
embargo, no hay hipotecas
civiles sobre muebles (siempre es prenda), sino siempre se da sobre inmuebles o
derechos reales sobre los
mismos (que son inmuebles por 750-XII), como:
1 dominio.- puro o sujeto a condicin o limitacin 2905
2 parte alcuota de copropiedad 2902
3 nuda propiedad 2900
4 usufructo.- pero la hipoteca subsiste aunque ste se extinga prematuramente por
voluntad del
usufructuario 2903, 1038-IV
5 servidumbres.- solo conjuntamente con el predio dominante 2898-II
6 *tambin la posesin en concepto de propietario, si est inscrita
No pueden hipotecarse los muebles adheridos permanentemente a los inmuebles,
ms que conjuntamente
con ellos (2898-II, 750).
Puede hipotecarse todo lo anterior, aunque ya estn hipotecados. El pacto de no
volver a hipotecar es nulo
(2901), y es posible la hipoteca sobre hipoteca. Si se hipotec un bien varias veces,
se llevar entre los
acreedores un concurso especial, con graduacin segn la inscripcin (2982, 2983)
El asiento de la hipoteca es su alcance, que se extiende a los bienes hipotecados,
sus accesiones, mejoras,
muebles incorporados o nuevas construcciones (2896). En los frutos se distingue: no
se incluyen los
producidos antes de hacerse exigible la obligacin garantizada, salvo pacto en vs.
(2987), los producidos
despus y ya promovido el juicio hipotecario si, ya que el deudor se vuelve depositario
desde el
emplazamiento.
2. El crdito susceptible de garanta hipotecaria puede derivar de DUV, contrato, de la
ley (317,519-I, 1708) o
de resolucin judicial. Pueden garantizarse crditos puros o sujetos a trmino o
condicin; crditos ya
existentes o futuros.
La obligacin garantizada debe ser civilmente vlida, y por tanto es posible garantizar
una natural.
La hipoteca comprende el capital y los rditos vencidos y no pagados hasta por 3
aos sin produce intereses.,
pudiendo extenderse por pacto expreso intereses devengados o insolutos y a 5 aos
(2915).
Tres principios de la hipoteca:
1. especialidad
2. publicidad
3. indivisibilidad
1. Quiere decir que tanto el crdito garantizado como los bienes hipotecados deben
determinarse en
concreto, y no son posibles hipotecas sobre generalidad de bienes o garantizando los
adeudos en general de
una persona (2895, 2912, 2913, 2919).
2. Es necesario que la hipoteca se inscriba para que surta efectos vs. 3ros (2919,
2925, 3042). Entre las
partes tiene plenos efectos sin publicidad, an para el caso de juicio.
3. la hipoteca subsiste ntegra aunque por pago u otro medio de extincin se reduzca
la obligacin
garantizada, y asimismo gravar cualquier parte de los bienes que queden, aunque
haya desaparecido el resto.
Es regla general, tanto para el crdito como al bien, sin embargo hay 2 excepciones:
cuando se hipotecan varias fincas garantizando la misma deuda, para lo cual se
debe precisar
por qu parte del crdito responde cada bien (2913)
cuando se hipoteca una finca susceptible de ser fraccionada, en cuyo caso pueden
obtenerse
liberaciones parciales (2913) y para ello, por excepcin se permite implcitamente al
deudor hacer pagos
parciales (2078).
Hipoteca de seguridad (2921,2923)
Se le conoce as a la que garantiza obligaciones futuras = aquella obligacin que an
cuando todava no
existe, tiene como soporte otra obligacin preliminar bien determinada o por lo menos
una cierta relacin
jurdica que al efecto se precise, es decir, aquellas que se sabe que van o pueden
derivar de una determinada
cusa o hecho que al efecto se concreta. Ejs:
1 un contrato de suministro en que se garantiza el cumplimiento de la obligacin de
pagar al vendedor los
bienes que se vayan proporcionando.
2 Una hipoteca que garantice el saldo final que resulte dentro de los lmites del
crdito, en un contrato de
apertura de crdito en cuenta corriente (mercantil).
Derecho real de hipoteca
Implica una serie de facultades:
1. Derecho eventual y diferido a la posesin de la cosa.
El acreedor hipotecario no tiene derecho a la posesin inmediata de la cosa (esta es
la distincin fundamental
con la prenda), sino tiene un derecho diferido, ya que su ius possidendi comienza
hasta que la obligacin
garantizada se hace exigible y se incumple, dando lugar a la accin hipotecaria, la
cual, a partir del
emplazamiento transmite la posesin jurdica de dicha cosa al acreedor hipotecario,
constituyendo por
ministerio de ley al demandado en mero depositario de la cosa hipotecada y sus
frutos. Si el deudor hipotecario
habita la finca, la conserva como depositario, no pudiendo arrendarla.
Antes del emplazamiento, se conserva la posesin, quedando el ius utendi intacto; el
fruendi doblemente
limitado: sin consentimiento del acreedor y bajo sancin de nulidad, le est prohibido
arrendarlo o pactar
anticipos de renta por un plazo mayor a la hipoteca, y si sta no lo tiene, un plazo
mayor a 2 meses en finca
urbana y un ao en rstica(2914); y el abutendi se conserva en parte, pues se puede
hipotecar nuevamente el
bien o enajenarlo(pasando el gravamen al adquirente=2894), pero no puede el deudor
destruir o deteriorar la
cosa, porque si llega a ser insuficiente para garantizar la deuda, puede el acreedor
pedir que se mejore,
reconstituya o sustituya la hipoteca(2907).
2. Derecho a la enajenacin de la cosa
Ius distrahendi=der. a pedir la venta de la cosa para realizar el valor de sta. La venta
debe ser por va
judicial, salvo pacto en vs. No puede pactarse que el acreedor en caso de
incumplimiento se adjudique la
propiedad del bien sin remate y al mismo precio fijado en la constitucin. Slo puede
adquirirla el acreedor
como postor en el remate o al precio que se pacte al hacerse exigible la deuda.
3. Derecho de preferencia en el pago
El acreedor hipotecario tiene derecho a ser pagado con preferencia a los dems
acreedores del deudor,
sobre el valor realizado de la cosa, es decir, sobre el precio obtenido en el remate
(2883,2916). Si hay
concurso de varios acreedores hipotecarios se prefiere al ms antiguo segn conste
en RPP, o al que los
dems reconozcan expresamente la preferencia.
Sin embargo, hay algunos crditos preferentes al hipotecario, como los gastos del
juicio respectivo, los de
conservacin de la cosa y los de los trabajadores.
Extincin
1 Va directa.- se extingue el derecho real, independientemente de la subsistencia de
la obligacin que
garantizaba.
2 Va indirecta.-se extingue la obligacin y como consecuencia el derecho real
accesorio.
Los modos de extincin por va directa son los generales de las obligaciones (2941-
II).
Sin embargo hay dos aparentes excepciones:
1. Si la obligacin se extingue por dacin en pago, y por tanto, la hipoteca, sta puede
revivir si el acreedor
sufre la eviccin de la cosa que se le dio en pago o si se pierde sta por culpa del
deudor estando todava en
su poder (2942).
Lo que sucede en realidad, es que la hipoteca no subsiste, sino su extincin queda
sujeta a condicin
resolutoria de que la cosa dada en pago sea arrebatada al acreedor por eviccin, ya
que el pago queda sin
efecto (2942) y renace retroactivamente la obligacin (2096), y con ella la hipoteca
que la garantizaba, con la
salvedad de que si se cancel en RPP, renacer con la fecha de la nueva inscripcin.
2. Si la obligacin se extingue por novacin, puede convenirse que la hipoteca pase a
la nueva obligacin.
En rigor no se mantiene viva sin soporte de una obligacin, sino slo se traspasa de
la vieja a la nueva.
Los modos de extincin por va indirecta dejan la obligacin intacta, y son los
siguientes:
1 Destruccin del bien.- hace desaparecer la hipoteca, con ciertas salvedades: si se
destruy parcialmente,
subsiste sobre los restos del bien hipotecado, en razn de la indivisibilidad. Si la
destruccin fue total, o parcial
pero no alcanza a garantizar la deuda puede pedirse la mejora o substitucin de la
hipoteca. Si se destruy por
siniestro, estando asegurado, subsiste sobre los restos y sobre el valor de la
indemnizacin del seguro.
2 Expropiacin.- el importe de la indemnizacin se destina al pago del crdito
hipotecario o a su garanta, si
no se ha vencido el mismo.
3 Remate judicial.- el adjudicatario adquiere el bien libre de todo gravamen, salvo
pacto en vs., por lo que el
juez manda a cancelarlos (2325,2941-V). Con el monto del remate se paga el crdito
hipotecario o se
garantiza ste.
4 Resolucin o extincin del derecho real de hipoteca (2941-III).- ocurre si se acord
que la hipoteca durara
menos que la obligacin, con la doble salvedad de que si el derecho se extingui por
culpa del deudor, queda
obligado a constituir otra o pagar daos y perjuicios. Como excepcin a esto, si se
registr la hipoteca, subsiste
a pesar de la revocacin de la donacin por superveniencia de hijos.
5 Prescripcin del derecho real de hipoteca o de la accin hipotecaria (2941-VII.- en la
inteligencia de que
generalmente perdura por el tiempo del crdito garantizado, y si no tiene plazo ste,
la hipoteca dura 10 aos
(2927).
LOZANO
Nota: slo se transcribirn cuestiones que no trata Snchez M o de las que difiere de
ste o de Morales,
sealando los subttulos cmo en el libro aparecen y omitiendo los poco relevantes,
con el fin de evitar
repeticiones. Cabe sealar tambin que es poco recomendable estudiar hipoteca de
Lozano, ya que est muy
poco actualizado tanto en reformas (para l, el 3018 es nuestro actual 3016, etc.),
como en instituciones,
(como la cdula hipotecaria que ya no existe, o el sistema de libros en el RPP, etc.)
por lo que gran parte de su
exposicin y sus ejemplos ya son inaplicables.)
Hipoteca en nuestro CC
Es una garanta real constituida sobre bienes que no se entregan al acreedor, y que
da derecho a ste, en
caso de incumplimiento de la obligacin garantizada, a ser pagado con el valor de los
bienes, en el grado de
preferencia establecido por la ley.=2893.
As la trata la ley, pero no la define en realidad, sino que en conjunto con los arts.
2894, 2895, 2919,2920 y
2931, se logra crear un concepto.
Notas caractersticas del contrato
La hipoteca, como derecho al que da nacimiento el contrato u otra fuente, es un
derecho real, por lo cual
permite al acreedor de ese derecho obrar directamente sobre la cosa sin intervencin
de otra persona,
generando as una obligacin general de no hacer. Derivado de esta naturaleza, el
titular de este derecho
puede recuperar la cosa de manos de quien la tenga = derecho de persecucin. Por
otra parte, tambin otorga
un derecho de preferencia por el que debe ser pagado preferentemente a otros
acreedores con el valor de la
cosa, teniendo una accin para hacer vender la cosa hipotecada en caso de
incumplimiento y su producto
aplicarlo al pago de la deuda=ius distrahendi.
Es un contrato accesorio, por lo que se liga de manera permanente a la obligacin
principal, sin embargo hay
excepciones en que se da una separacin entre el crdito y la hipoteca:
1.- Porque la hipoteca se constituya antes que la obligacin, en el caso de que se
garanticen obligaciones
condicionales u obligaciones futuras (=hipoteca de seguridad en SM). Ej. La garanta,
en su caso hipotecaria,
que debe otorgar un tutor para entrar a administrar los bienes del pupilo, cuya
obligacin quiz no llegue a
nacer, ya que es condicional en razn de que no se desempee bien la tutela.
Se ha resuelto que puede constituirse hipoteca porque la obligacin futura, aun
cuando no exista al tiempo
de la constitucin, esta llamada a existir; y la obligacin sujeta a condicin
suspensiva, puede existir mediante
el cumplimiento de la condicin; y si est sujeta a condicin resolutoria puede
subsistir si la condicin no se
cumple; por tanto, esa expectativa de derechos se ha considerado suficiente para
poder garantizarse con
hipoteca, la cual surte efectos vs. 3ros por su inscripcin.
Para lograr lo anterior, es necesario hacer constar en el RPP la existencia de la
obligacin antes futura, o el
cumplimiento de las obligaciones y/o condicin suspensiva o resolutoria a las que se
sujet la obligacin. Para
esto se debe presentar en RPP la copia del documento pblico que acrediten lo
anterior o una solicitud firmada
por ambas partes, pidiendo que se extienda la nota marginal respectiva, y si una parte
se niega a firmar, se
debe acudir a juicio para que lo haga (2924). El inconveniente de esta disposicin es
la necesidad de juicio, lo
cual se puede evitar si al momento de celebrar el contrato de hipoteca, el acreedor
hipotecario deber hacerse
dar por el deudor un mandato irrevocable (2596) para que en representacin del
deudor hipotecario pueda
firmar la solicitud del 2924, al cumplirse la obligacin o condicin.
2.-Cuando la obligacin principal es garantizada primero por el propio deudor, pero
luego ste enajena el bien
hipotecado y se constituye en garante hipotecario un tercero.
3.-Cuando la obligacin principal de extingue por novacin, pero se pacta que la
hipoteca subsista,
garantizando la nueva obligacin.
Especialidad
No debe recaer sobre la generalidad de los bienes o de las deudas, por lo que se
puede apreciar desde esos
2 puntos de vista. La razn de esto es que cuando existan las hipotecas generales y
se garantizaba el pago
con todos los bienes, la capacidad de crdito de esa persona se arruinaba porque
nadie aceptaba un segundo
lugar.
Indivisibilidad
Tambin desde los dos puntos de vista mencionados. Este principio se ha roto en
nuestro derecho debido a
las excepciones que admite (=cuando se hipotecan varias fincas por la misma deuda
y se tiene que sealar la
parte de gravamen que reporta c/u.Ver SM), y ya no es cierto en nuestro orden
jurdico que la cosa, en si
integridad y cada una de las partes de que se compone la finca hipotecada, garantice
la totalidad de la deuda
o parte de ella puesto que el gravamen entre esa cosa susceptible de ser fraccionada
de manera conveniente.
Bienes susceptibles de ser hipotecados
La hipoteca generalmente recae sobre inmuebles. En el CC anterior se estipulaba as
expresamente, pero se
apreci que admita excepciones tal principio, por lo que tal precisin se suprimi,
pero no con la intencin de
permitir expresamente la hipoteca mobiliaria, como algunos han sostenido. Ejemplo
de lo anterior es la llamada
hipoteca industrial mercantil, que se constituye para garantizar crditos con
instituciones financieras,
comprendiendo todos los elementos para la explotacin de un negocio, muebles o
inmuebles, presentes o
futuros, que son considerados como una unidad o universalidad.
Los bienes que no pueden ser hipotecados son= 2898(ver SM para el resto)
1 Los frutos y rentas pendientes, con separacin del predio que los produzca.-pues si
se separan pierden el
carcter de inmuebles.
2 El usufructo legal de los titulares de la patria potestad.- se concede a determinadas
personas
precisamente por la situacin que guardan, ya que se tiene la obligacin alimenticia
frente al sujeto que tienen
a su cargo, y tal usufructo es una compensacin por tales obligaciones.
3 Los bienes litigiosos, a no ser que la demanda origen del pleito se haya registrado
preventivamente en
RPP, o si se hace constar en el ttulo constitutivo de la hipoteca que el acreedor tiene
conocimiento del litigio,
pero en cualquiera de los casos, quedar pendiente de la resolucin del pleito. Esto
deja sin esclarecer el
supuesto en que no se inscribe la demanda y tampoco se tiene conocimiento del
pleito. En este caso creemos
que debe surtir efectos contra tercero. La hipoteca es vlida y no queda sujeta a los
resultados del litigio, por lo
que se aplica la norma de primero en registro (de la hipoteca), primero en derecho.
Hipoteca sobre la propiedad y otros derechos reales
Estos derechos reales deben de entenderse como los constituidos sobre inmuebles.
Debido a esto, es posible
constituir una hipoteca sobre hipoteca. Nada lo limita. Sin embargo, la seguridad que
otorga es mnima, ya que
la segunda hipoteca se extingue con la primera, ya que la hipoteca constituida sobre
derechos reales slo dura
mientras estos subsistan. Esto es as porque cuando A hipoteca su hipoteca a favor
de B, slo ha hipotecado
su derecho accesorio, no su derecho principal que es el crdito, el cual por cierto, no
puede hipotecarse porque
se considera un bien mueble (y no es una excepcin) y se extingue la hipoteca
segunda al extinguirse el
derecho real principal (hipoteca primera).
Cabe mencionar en este apartado que la hipoteca no slo deviene de un acuerdo de
voluntades, sino que
existen una infinidad de modos de creacin por fuentes extracontractuales como la
DUV. Ej. Cuando una S.A.
emite obligaciones hipotecarias, es decir, cuando emite los ttulos de crdito llamados
obligaciones y
garantiza su pago mediante hipoteca.
El problema de la capacidad
Solo pude constituir hipoteca quien tenga facultad de disposicin respecto de una
cosa, es decir, el dueo de
la cosa o un mandatario especial o general con facultades para actos de dominio.
Esto sigue el principio de
nadie da lo que no tiene. A manera de ejemplo, si el que hipoteca una cosa no es
dueo porque ha adquirido
sujeto a condicin suspensiva, la hipoteca corre la misma suerte que la propiedad; si
la condicin llega a
cumplirse y el deudor hipotecario se hace dueo; la hipoteca se hace vlida; pero si
no se cumple, la hipoteca
se considera como si nunca hubiera existido por falta de capacidad del deudor,
porque para hipotecar se
necesita ser dueo o tener facultades de disposicin.
Nota: lo anterior est sujeto a las siguientes salvedades: no se aprecia claramente en
el ejemplo si al decir
esto se sigue la teora de la exigibilidad o la existencia de la obligacin en la condicin
suspensiva, y tampoco
si es relevante tal teora para los efectos de la transmisin de propiedad por el mero
efecto del contrato;
adems, debe tenerse presente que Morales no considera estos problemas como de
capacidad o legitimacin,
sino como incompatibilidades o prohibiciones.
Clases de hipotecas
1 Voluntaria.-procede de una manera libre y con tal intencin expresa, ya por contrato
o por DUV.
2 Necesaria.- se constituye en cumplimiento a una obligacin o deber jurdico.
Mediante la hipoteca necesaria el CC protege a determinadas categoras de
personas, incapacitadas para
garantizarles la gestin de su patrimonio por parte de sus representantes legales por
medio de un acuerdo de
voluntades. Esto, por cierto, no puede tener ms alcance que ste, es decir, que si
existe la obligacin de
constituir hipoteca necesaria y el representante no lo hace porque no se lo exijan, los
terceros no pueden verse
perjudicados por ignorar esta situacin, es decir, no hay oponiblididad.
La hipoteca necesaria siempre debe ser pedida, por eso el 2936, para cuidar los
bienes de los menores e
incapacitados, establece qu personas pueden hacerlo.
Extincin de la hipoteca
Puede darse:
1 Por va principal.- como se extinguen todas las obligaciones
2 Por va de consecuencia.- al extinguirse la obligacin principal
Efectos posteriores a la extincin
1 Si el bien hipotecado se extingue, y por tanto la hipoteca, pero estaba asegurado, el
seguro toma la parte
de la cosa hipotecada y queda afectado al pago.
2 Si estaba inscrita la hipoteca y se extingue, da lugar al efecto posterior de su
cancelacin (acto formal).
APUNTES
Nota: Prcticamente se sigui a Snchez Medal, con las precisiones siguientes:
Carlos Hernndez
1 Triple acepcin de la hipoteca: contrato, derecho real y bien hipotecado.
2 Al constituir, es fundamental el valor del inmueble, ya que se debe tener un buen
aforo = proporcin entre
el crdito y la garanta, de 2 o 3 a 1.
3 Si no se registra, en la prctica es prcticamente inservible aunque surta efectos
entre las partes.
4 Recordar siempre que no se pueden hipotecar derechos personales.
5 Es preferible llamar al sujeto pasivo garante hipotecario, ya que puede ser el
deudor o un 3ro.
6 En la hipoteca necesaria, se debe apreciar la relacin entre sta y las obligaciones
contradas, como en el
caso del tutor, que garantiza con la hipoteca la buena administracin o manejo de los
bienes del pupilo, lo cual
no se seala expresamente, ya que si no lo hace, surge responsabilidad por daos y
perjuicios que se
satisfarn con el monto de la garanta.
Morales
1 El que una deuda se garantice con hipotecas sobre varias fincas, y deba sealarse
el valor por el que
responden, no es una excepcin al principio de indivisibilidad de la hipoteca porque
en realidad se sigue
garantizando con bienes especficamente determinados, a los que les corresponde
una hipoteca por unidad.
2 Los gravmenes existentes sobre un bien que despus se constituye como
propiedad en condominio (63
de esa ley) se dividen o asignan a las diferentes unidades de propiedad exclusiva, por
tanto, se fracciona
sealndose la porcin que se responde por cada unidad y su parte proporcional de
propiedad comn. Esto
tampoco es una excepcin en estricto sentido, ya que la hipoteca los afecta a todos,
pero c/u en su porcin, por
lo que sigue habiendo indivisibilidad de la hipoteca, pero fraccionada para su cobro.
Puede considerarse o no
excepcin, ya que el principio no es absoluto, como cualquiera en derecho.
3 No se pude constituir hipoteca sobre prenda, pero s sobre otra hipoteca, lo cual es
poco prctico. Es
mejor ceder los derechos de hipoteca o constituir un fideicomiso de garanta.
4 Para hipotecar a travs de mandatario se requiere poder general o especial para
actos de dominio. Si lo
hace sobre un condominio, es preferible que sea especial, especificando que es sobre
la unidad, su parte de
propiedad comn, sus anexos, etc.
5 En caso de garantizar deudas de un incapaz, el representante debe solicitar
autorizacin judicial y ser por
urgente necesidad o evidente beneficio, tomando en cuenta el valor del bien
hipotecado. Por tanto, no se
puede si es para garantizar deudas de 3ro.
6 Si se hipoteca un bien de una sociedad a travs de mandatario, slo se requiere
asamblea de socios si se
garantizar deuda de 3ro, si es propia, slo otorgar el poder quien tenga facultades.
7 Si se hipoteca un bien en soc. conyugal, hay jurisprudencia en 2 sentidos: si la soc.
no est inscrita,
queda firme; o slo surte en la parte proporcional del constituyente.
8 En la dacin en pago con eviccin (ver Snchez M) en efecto, es excepcin, la
hipoteca slo estaba
suspendida, y renace, volviendo a ser accesible el ejercicio de los derechos de
acreedor hipotecario.
9 Debe distinguirse la extincin de la cancelacin de la hipoteca = acto formal pblico
por el que el acreedor
o el juez que el crdito, y por tanto la garanta se han extinguido. Esto tiene que
inscribirse y sus efectos son
registrales