ACTUA

Curso de Actualizacin 2011, 2da.
Parte - Escuela De Derecho

Facultad De Ciencias Jurdicas Y Empresariales
Universidad Nacional Jorge Basadre Grohmann De Tacna
Concepto De Contrato
CONTRATO. Es acuerdo entre dos partes que se someten voluntariamente al
respecto. Se dice que el contrato es consensual por que se perfecciona por
acuerdo de las partes, es conmutativo por que concierta una prestacin de
servicios a cambio de una remuneracin que se percibe como contraprestacin
y tambin es un trato sucesivo por que sus efectos se prolongan en el tiempo.
CONTRATO. Se trata del acuerdo entre dos o ms partes, mediante el cual se

obligan los contratantes a dar, hacer o no hacer alguna cosa, que vienen
especificadas claramente en el mismo.
CONTRATO
Un contrato, en trminos generales, es definido como un acuerdo privado, oral
o escrito, entre partes que se obligan sobre materia o cosa determinada, y a
cuyo cumplimiento pueden ser compelidas. Es un acuerdo de voluntades que
genera derechos y obligaciones para las partes. Por ello se seala que habr
contrato cuando varias partes se ponen de acuerdo sobre una manifestacin de
Docente: Mgr. Mitzi Lourdes del Carmen Linares Vizcarra

voluntad destinada a reglar sus derechos.
Doctrinariamente, ha sido definido como un acto jurdico bilateral o multilateral,

porque intervienen dos o ms personas (a diferencia de los actos jurdicos
unilaterales en que interviene una sola persona), y que tiene por finalidad crear
derechos y obligaciones (a diferencia de otros actos jurdicos que estn
destinados a modificar o extinguir derechos y obligaciones, como las
convenciones). Tambin se denomina contrato el documento que recoge las
condiciones de dicho acto jurdico.
Las partes en un contrato son personas fsicas o jurdicas. En un contrato hay

dos polos o extremos de la relacin jurdica obligacional, cada polo puede estar
constituido por ms de una persona revistiendo la calidad de parte.
El contrato, en general, tiene una connotacin patrimonial, y forma parte de la

categora ms amplia de los negocios jurdicos. La funcin del contrato es
producir efectos jurdicos.
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Curso de Actualizacin 2011, 2da. Parte - Escuela De Derecho
En cada pas puede existir un concepto de contrato diferente, y esa divergencia

tiene que ver con la realidad socio-cultural y jurdica de cada pas (existen
ordenamientos en que el contrato no se limita al campo de los derechos
patrimoniales nicamente, sino que abarca tambin derechos de familia como,
por ejemplo, los pases en los que el matrimonio es considerado un contrato).
CONTRATO: es un acuerdo de voluntades entre dos o ms partes.
Contrato: Es un convenio entre una o varias personas por medio del cual se
obligan con respecto a una o varias otras a dar, hacer o no hacer una cosa.
Dada la diversa gama de operaciones que conllevan la formacin de contrato

se hace imposible establecer una clasificacin; para agruparlos se ha hecho
tomando cuatro condiciones:
-Requisitos de validez en cuanto a la forma.
-Requisitos de validez en cuanto al fondo.
-En cuanto a su contenido.

-En cuanto a su interpretacin.
A.- Segn los requisitos de validez en cuanto a la forma los contratos se

clasifican en:
1-.Contratos consensuales.
2-.Contratos solemnes.
3-.Contratos reales.
Los contratos consensuales: Son aquellos que para su perfeccin es

necesario nicamente el consentimiento de las partes contratantes y para su
validez no es necesaria ninguna formalidad.
Los Contratos solemnes: Estos para su validez, adems del consentimiento,

es necesario el cumplimiento de cierta formalidad o requisito: Este requisito lo
constituye la intervencin de un notario. Existen cuatros contratos solemnes:
1-.La convencin matrimonial
2-.La hipoteca
3-.La donacin
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4-.La subrogacin convencional.
Los contratos reales: En estos contratos adems del acuerdo de las partes es
necesario para su formacin el requisito de la entrega de la cosa. Los contratos
reales son cuatro:
1-.El prstamo de uso o comodato.
2-.El prstamo de consumo.
3-.El depsito.
4-.La prenda.
El prstamo de uso o comodato: Es un contrato por el cual una persona, el

prestador, le entrega a otra, el prestatario, para que se sirva de ella, ya sea a
ttulo gratuito una cosa no fungible que deber ser devuelta.
El prstamo de consumo: Es el contrato por el cual una persona, el mutuario

se obliga a devolver a otra, el mutante, una cosa semejante a la cosa
consumible y fungible que se le hay entrega para su uso.

El depsito: Conforme el Vocabulario Jurdico de Henri Capitant, es un
contrato por el cual una persona recibe una cosa mueble perteneciente a otra,
con el cargo de guardarla y restituirla cuando el depositante la reclame.
La prenda: Es el contrato por el cual el deudor entrega al acreedor la posesin

de una cosa mueble, en seguridad de la deuda y que da derecho al acreedor
para conservar esa cosa hasta el pago o, si este no se efecta, hacerla vender
y cobrarse sobre el precio a los dems acreedores.
B.- Clasificacin de los contratos segn los requisitos de vlidez en

cuanto al fondo. En requisito de fondo, esencial para la formacin del contrato,
es la voluntad de los contratantes. Estos contratos son cuatro:
1-.Contratos de adhesin.
2-.Contratos de mutuo acuerdo.
3-.Contratos colectivos.
4-.Contratos individuales.
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C.- Clasificacin de los contratos segn su contenido.

El contenido del contrato es el conjunto de los derechos que nacen del contrato.
A su vez para clasificarlos hay que tomar en consideracin:
Segn la reciprocidad o lo no-reciprocidad de las obligaciones que nacen:

-Contratos sinalagmticos o bilaterales: Segn el artculo 1102 del Cdigo
Civil, son aquellos en que los contratantes se obligan recprocamente, los unos
respectos de los otros.
Esta es la misma definicin encontrada en el Vocabulario Jurdico de Henri

Capitant. Pag. 162. ejemplo la venta y la locacin.
-Contratos unilaterales: Se encuentra enmarcados en el artculo 1103 del

cdigo civil, aquellos en que una de las personas estn obligadas, respectos de
otras sin que por partes e estas ltimas se contraigan compromisos, ejemplo la
donacin.

Segn el fin perseguido:
-Contratos a ttulo gratuito: Son aquellos contratos en los cuales una persona
dispone de sus bienes sin contrapartida.
Conforme la definicin de Henri Capitant en su Vocabulario Jurdico pagina 161,

es el contrato en el cual una de las partes se obliga a una prestacin cualquiera
sin estipular nada a cambio ejemplo donacin entre vivos, mandato gratuito y
depsito.
-Contratos a ttulo oneroso; el artculo 1106 del Cdigo Civil establece que el
contrato a ttulo oneroso es aquel que obliga a los contratantes a dar o hacer
alguna cosa. Segn HENRI CAPITANT es un contrato en el cual cada una de
las partes estipula de la otra una prestacin a cambio de la que ella le promete.
-Contratos conmutativos: Cuando cada una de las partes se obliga a dar o

hacer una cosa que se considera equivalente de lo que hace o da el otro
contratante HENRI CAPITANT lo define como el contrato por el cual cada una
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de las partes al momento de la formalizacin del contrato, mediante el

consentimiento conoce la extensin de sus prestaciones.
-Contratos aleatorios: es el contrato por el cual la equivalencia consiste en

eventualidades de ganancias o prdidas para cada uno de los contratantes,
dependiente de un suceso incierto por ejemplo los contratos de apuesta, de
lotera.
Segn la duracin del cumplimiento de las obligaciones:

-Contratos Instantneos: Son aquellos que se cumplen en el mismo momento
en que se celebran, es decir, su cumplimiento se lleva a cabo en un solo acto.
-Contratos sucesivos: Son aquellos contratos que para su cumplimiento

exigen cierto lapso en el tiempo ejemplo contratos de arrendamiento, de
sociedad, contratos de trabajo.
D.- En cuanto a su interpretacin los contratos se clasifican:

-Contratos nominados: Son aquellos contratos en los que sus reglas estn
concretadas de manera supletoria, a veces incluso imperativas por el legislador,
ejemplo compraventa, permuta, arrendamiento sociedad, seguro.
-Contratos innominados: Aquellos contratos que no son objeto de ninguna

reglamentacin legal bajo especial denominacin.
I. CONTRATO DE COMPRA Y VENTA

El Contrato de Compra Venta es el factor central de toda transaccin comercial,
constituyndose en el punto de partida del comercio internacional e instrumento
jurdico de la actividad econmica mundial.
En el proceso de comercio internacional se realizan diversos contratos. El

principal de ellos es el contrato de compraventa internacional de mercaderas.
De igual manera, la comercializacin de productos en un pas determinado

puede dar lugar a contratos de agencia, de distribucin y de representacin.
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Tambin es posible concertar contratos de Joint Venture para la produccin

de bienes y su posterior comercializacin internacional.
El contrato de compraventa internacional de mercaderas est regido por la

Convencin de las Naciones Unidas sobre Contratos de Compraventa
Internacional de mercaderas, que fue aprobada y suscrita en Viena el 11 de
abril de 1980. Este convenio entr en vigencia el 1 de enero de 1988.
El Convenio regula los diversos aspectos de la compraventa internacional, los

derechos y obligaciones de las partes contratantes con relacin a la
compraventa de mercaderas. Por otra parte, en los contratos de compra -
venta se sealan las Condiciones y los Medios de Pago en que se transarn
las operaciones comerciales.
Las Condiciones de Pago; en un contrato compra-venta internacional pueden

establecerse las condiciones de pago ms diversas; el financiamiento puede
estar ligado a cualquiera de ellas. Algunos son:

1. Al Contado; el pago al contado vara de acuerdo al momento en que
se efecta el pago, que puede ser al confirmarse el pedido, al momento del
embarque, al momento de negociar los documentos de embarque, o al
momento de recibir la mercadera por parte del comprador. En el primer caso
no se requiere financiamiento, en los otros podr ser necesario un
financiamiento de pre-embarque.
2. En Cuenta Corriente; cuando existe una relacin muy favorable entre el

exportador y el comprador extranjero pueden establecer este sistema, el cual
requiere que en ambos pases existan regmenes comerciales cambiarios sin
restricciones que dificulten la transaccin.
3. En Consignacin; esta condicin de pago implica que el derecho de

propiedad de la mercanca no se traspasa hasta el momento de su venta en el
extranjero. Esta modalidad entraa muchos riesgos para el exportador, quien
slo recibir el pago luego de la venta efectiva, sin embargo es una modalidad
usada en la venta de productos perecibles.
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4. Al Crdito; La compra-venta se paga en un plazo despus del

embarque. Las transacciones al crdito son frecuentes y requerirn de
financiamiento de post- embarque. El tipo de crdito otorgado principalmente
ser de proveedores y los documentos de pago que recibir el exportador
podrn ser pagars o letras de cambio.
Los Medios de Pago; todas las transacciones en el Comercio Internacional

cualesquiera sean las condiciones de pago implican un medio para realizar el
pago de la operacin. Estos medios de pago juegan un rol fundamental, no slo
por ser la forma como se realiza la transaccin, sino porque dan origen al
financiamiento. Los principales medios internacionales de pago son los
siguientes:
1. Pago Anticipado; ste consiste en que el importador, antes del
embarque, sita en la plaza del exportador el importe de la compra-venta. Esta
forma de pago representa muchos riesgos para el comprador; quien queda
totalmente a merced de la buena fe del vendedor, quien eventualmente y hasta
deliberadamente puede demorar indebidamente el envo de las mercancas o

simplemente en el peor de los casos no hacerlo. El uso de esta modalidad es
excepcional, cuando por ejemplo el vendedor domina el mercado por ser el
nico proveedor del producto de la tecnologa.
2. Pago Directo; ste se constituye cuando el importador efecta el pago

directamente al exportador y/o utiliza a una entidad para que se efecte este
pago sin mayor compromiso por parte de esa entidad. Los medios de pago ms
comunes para pagos directos son el cheque, la orden de pago, el giro o la
transferencia. Los medios de pago directos son utilizados normalmente cuando
las condiciones de pago son al contado, en cuenta corriente o a consignacin.
El pago directo representa una cierta forma de anticipacin con la variante de
que quien recibe toda la ventaja es el comprador, quedando el vendedor en
absoluta inferioridad, pues debe enviar las mercancas y esperar el pago hasta
que estas hayan llegado a destino. Puede suceder que el importador retire las
mercancas y demore deliberada e indebidamente el pago, o que finalmente no
lo realice, con graves prdidas para el exportador quien, en el mejor de los
casos tendr que hacer regresar los bienes a su destino, asumiendo costos no
previstos, con lo cual habr sufrido una prdida efectiva. En esta modalidad no
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existen garantas, la intervencin de un banco queda limitada a facilitar un giro

bajo instrucciones del cliente.
3. Cobranzas Documentarias; stas se definen como el manejo por los

bancos de documentos que pueden ser financieros o comerciales; segn las
instrucciones que reciban, con el fin de lograr el cobro y/o la aceptacin de
documentos financieros. El exportador entrega sus documentos a un banco
para que ste, bajo las instrucciones recibidas, maneje y entregue los
documentos al comprador previo pago y/o aceptacin. La Cobranza
Documentaria representa menos riesgos que el pago directo y el anticipado ya
que en esta modalidad intervienen uno o ms bancos, pero dicha intervencin
no constituye una garanta en el cumplimiento de las obligaciones derivadas del
contrato de compra-venta acordado entre las partes.
4. El Crdito Documentario; La Carta de Crdito o Crdito Documentario,

ocupa el lugar de privilegio entre los medios de pago para operaciones de
compra-venta internacionales de mercancas, no slo por las seguridades que

ofrece, sino porque mediante su uso se consigue un equilibrio entre los riesgos
de tipo comercial que asumen las partes que intervienen en la compra-venta
internacional. La Carta de Crdito, constituye una garanta de pago, porque es
un compromiso de pago respaldado por un banco. Estas garantas amplan
segn las cartas de crditos sean irrevocables y confirmadas.
En cuanto a la forma del contrato, no es necesario que sea por escrito, ni est
sujeto a requisito de forma (esta norma no rige en los estados cuya legislacin
nacional establezca que el contrato de compraventa slo podr constar por
escrito). En el trmino por escrito se comprende, el telegrama y el fax.
En 1990, al aprobarse la versin de los INCOTERMS, se incorpor los

mensajes electrnicos EDI que son comunicaciones a travs de computadoras.
El contrato comienza a formarse a partir de una oferta. La oferta debe ser una
propuesta especfica indicando la mercadera, la cantidad y el precio. Debe
estar dirigida a persona determinada. La oferta puede ser retirada, revocada o
rechazada; en este ltimo caso se extingue la oferta.
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La oferta surtir efecto cuando sta llegue al destinatario. Toda declaracin u

otro acto del destinatario que indique asentamiento a una oferta constituir
aceptacin. La aceptacin de la oferta surtir efecto en el momento en que la
indicacin de asentamiento llega al oferente dentro del plazo que ste haya
fijado.
La oferta detallada debe contener los siguientes datos:

Descripcin exacta de la mercadera y del embalaje.
Medidas y pesos especficos.
Especificaciones de calidad.
Precio unitario en dlares u otra divisa.
Condiciones de pago.
Condiciones de entrega.
CMO SE REALIZA UN CONTRATO DE COMPRA - VENTA?

Es difcil citar un contrato tipo que se pueda aplicar a todos los acuerdos de

exportacin; no obstante, es importante considerar ciertas disposiciones
mnimas o condiciones generales, que son tiles para la elaboracin de
cualquier contrato. A continuacin se detallan las condiciones que pueden
servir de referencia para los contratos de exportacin:
Nombre y direccin de las partes.
Producto, normas y caractersticas: El contrato de exportacin
debe especificar explcitamente el nombre del producto y sus normas
tcnicas, tamaos en que se provee el producto, normas y
caractersticas nacionales e internacionales, su posicin arancelaria,
requisitos especiales del comprador, caractersticas de las muestras,
envase, embalaje, etc.
Cantidad: La cantidad debe redactarse en cifras y letras
especificando si se trata de unidades, peso o volumen. Cuando la
cantidad de los productos se mencione por peso o volumen, deber
mencionarse la unidad de que se trata. Por ejemplo: toneladas,
kilogramos, etc.
Embalaje, etiquetado y marcas: Los requisitos referentes a
embalaje, etiquetado y a las marcas varan cuando se exporta y se
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deber describir claramente en el contrato. Asimismo si la mercanca

estar unitizada. Ej: en pallets, contenedores, etc.
Valor total del contrato: El valor total del contrato debe
mencionarse en letras y nmeros, as como la moneda utilizada y
el pas al que hace referencia.
Condiciones de entrega: El precio del contrato debe estar
relacionado directamente con un
Trmino de Comercio que estipule
las condiciones de entrega
(preferentemente de conformidad
con los Incoterms 2000 2010).
Los incoterms versin 2010 aprobado por la

Cmara de Comercio Internacional (CCI)
entrarn en vigencia el 1 de enero del 2011
y sustituyen a los antiguos incoterms 2000.

En esta nueva versin de los incoterms se han reducido de trece a once.
Sostenemos que la Cmara de Comercio Internacional ha trabajado adaptando
esta nueva versin de los incoterms a la realidad del comercio internacional
actual, por ello estos cambios apuntan a una mayor flexibilidad de los incoterms
y se han tenido en cuenta temas logsticos como la seguridad en la carga y la
necesidad de sustituir los documentos en formato papel por documentos
electrnicos.
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Una labor de simplificacin que obedece al hecho que los trminos que se han
suprimido son los de escasa o nula utilizacin segn los estudios realizados por
la Cmara de Comercio Internacional.
En ese sentido los incoterms que desaparecen son cuatro:

El primero es el DDU (Delivered Duty Unpaid)
El segundo incoterm que desaparece es el incoterm DAF (Delivered At
Frontier)
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El tercer incoterm es el incoterm DES (Delivered Ex Ship) y El cuarto y ltimo

es el incoterm DEQ (Delivered Ex Quay).
De manera que si en los incoterms 2000 de la CCI tenamos trece incoterms y

la Cmara de Comercio Internacional ha eliminado cuatro, nos falta incorporar
dos nuevos para sumar los once que comentamos inicialmente.
Estos dos nuevos incoterms 2010 que ingresan al folleto son:

Incoterm DAT (Delivered At Terminal). Sirve para todo tipo de transporte,
especialmente el martimo. Determina la entrega en puerto de destino, despus
de descargado.
Incoterm DAP (Delivered At Place) Tambin aparece un nuevo incoterms

llamado DAP Delivered at point (Place). Combina el propsito de DAF y DDU,
pues determina el lugar convenido en destino para la entrega de la mercanca.
Este incoterm contendr mucha potencia ya que ser usado como un
Incoterms de venta en destino en la mayora de operaciones en las que no

trabajemos con graneles y carga general, ser un incoterm polivalente.
A nuestro parecer la Cmara de comercio internacional ha pretendido realizar

con xito un esfuerzo por simplificar los Incoterms y adecuarlos a la realidad
del mercado. De all se explica con mayor acierto que ha terminado
clasificndolos esta vez en dos grupos:
a) Incoterms polivalentes (multimodales), entre ellos el DAP
b) Incoterms de uso exclusivamente martimo.
En ese sentido, las mercancas que utilicen las unidades de transporte

intermodal, entre ellas el contenedor, deberan utilizar incoterms polivalentes y
no martimos como ocurre en el caso del incoterm FOB.
LOS INCOTERMS VERSIN 2010 SE PUEDEN AGRUPAR EN DOS:
Any Mode of Transport - Cualquier modo o medio de transporte

CIP Carriage and Insurance Paid
CIP - Transporte y seguro pagados
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CPT Carriage Paid To - Transporte pagado hasta

DAP Delivered At Place - Entregado en su establecimiento
DAT Delivered At Terminal - Entregado en el Terminal
DDP Delivered Duty Paid - Entregado con pago de impuestos
EXW Ex Works Franco Fbrica
FCA Free Carrier - Free Carrier
Sea and Inland Waterway Transport Only - Slo por mar y dems medios
de transporte navegables
CFR Cost and Freight - Costo y Flete
CIF Cost, Insurance and Freight - Costo, Seguro y Flete
FAS Free Alongside Ship - Franco al costado del buque
FOB Free On Board - Free On Board
Descuentos y comisiones: El contrato deber estipular tambin

a cuanto se eleva el descuento o comisin, quien debe pagarlas y a
quien. La base del clculo de la comisin y el porcentaje tambin

deben mencionarse claramente. Los descuentos y/o comisiones
pueden estar o no incluidos en el precio de las exportaciones, segn lo
decidan conjuntamente el exportador y el importador.
Impuestos, aranceles y tasas: De acuerdo a las condiciones de
entrega se entiende que el precio establecido por el vendedor
incluye impuestos, aranceles y tasas relativas a la exportacin de la
mercanca. De igual manera, las eventuales tasas del pas importador
corren a cargo del comprador.
Lugares: Aunque el Termino de Comercio indica especficamente un
solo lugar, es conveniente especificar el lugar de despacho y el lugar
de entrega y de ser posible debe indicarse el lugar de toma a cargo por
el transportista, el punto de embarque, el punto de desembarque y el
destino de la mercanca.
Periodos de entrega o de envo: Las fechas de la entrega o de envo
debern mencionarse, en lo posible especficamente o ya sea a partir
de 1) la fecha del contrato, 2) la fecha de notif icacin de la emisin
de una carta de crdito irrevocable o 3) de la fec ha de recepcin del
anuncio de la concesin de la licencia de importacin por el vendedor.
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Asimismo debe indicarse la fecha tope para la presentacin de los

documentos a partir de la fecha de embarque.
Envo parcial / transbordo / agrupacin del envo: El contrato
debe estipular explcitamente si las partes en el contrato han acordado
un envo parcial o un transbordo, as como el punto de transbordo y
eventualmente el nmero de envos parciales concertados. Cuando se
prevea enviar los bienes bajo rgimen de agrupacin de envo de
exportacin, esto se mencionar en el contrato.
Condiciones especiales de Transporte: Si bien el Termino de
Comercio acordado, puede estar relacionado con el medio de
transporte, este Termino de Comercio no debe confundirse con las
condiciones de la Contratacin del Transporte, debiendo especificarse
en el contrato cualquier condicin especial que sea requerida Ej: Si el
flete incluye los gastos de descarga.
Condiciones especiales de Seguros: De acuerdo al Trmino de
Comercio y en forma similar al transporte, el contrato debe estipular
claramente las condiciones del seguro de la mercanca contra las

prdidas, desperfectos o destruccin que puedan ocurrir durante el
transporte. El contrato debe mencionar la cobertura de riesgos, su
incidencia, la moneda del seguro, la suma asegurada, etc.
Documentos: Cuando se trate de otros documentos distintos a la
Factura Comercial, al Documento de Transporte o al Documento de
Seguro, debe estipularse en el contrato que otros documentos son
necesarios y quien debe emitir estos documentos con sus
especificaciones.
Inspeccin: Aunque muchos productos estn sometidos a
inspecciones antes de la expedicin por agencias designadas, los
compradores extranjeros pueden estipular sus propias condiciones y
tipo de inspeccin y exigir que lo efecte otra empresa. Las partes
deben establecer claramente la naturaleza y mtodo de inspeccin, as
como la agencia encargada de efectuar la inspeccin de los bienes,
cuando difieran de los previstos en el control de calidad y las normas
de inspeccin antes de la expedicin, en estos casos debe aclararse
en el contrato quien asumir estos costos por inspecciones adicionales.
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Licencias y permisos: La obtencin de una licencia para la

internacin de ciertos productos en el pas del comprador puede ser
ms difcil en algunos pases que en otros, por lo que las partes en el
contrato deben declarar claramente si la transaccin de exportacin
requiere o no una licencia de importacin y quien debe solicitarla.
Condiciones de pago: Debe indicarse si el pago es anticipado, al
contado o al crdito, e incluso para aquellos casos de al contado si el
pago se realizara al embarque o contra presentacin de documentos
ya sea en el pas del exportador o del importador. Un solo contrato
puede estipular diferentes condiciones de pago dividiendo en
porcentajes la transaccin.
Medios de Pago: De acuerdo a la(s) condicin(es) de pago
pactadas, debe especificarse el o los medios de pago a utilizar, ya sea
pago directo, cobranza o carta de crdito, aclarando la modalidad de
estos o sea transferencia, orden de pago, cheque bancario, efectivo,
cobranza contra pago, cobranza contra aceptacin y pago, carta de
crdito irrevocable o irrevocable y confirmada, transferible, de pago a

la vista, de pago diferido, aceptacin o negociacin de giros o letras de
cambio, etc. Es recomendable que el exportador negocie
preferentemente su pago mediante carta de crdito irrevocable y
confirmada.
Garanta: Si fueran requeridas garantas contractuales, deben
estipularse el tipo y la fecha de vencimiento de las mismas.
Incumplimiento de contrato por causas de fuerza mayor: Las
partes en el contrato deben definir ciertas circunstancias en las cuales
se las libera de las responsabilidades contradas en el contrato. Dichas
disposiciones, denominadas de fuerza mayor, tienen por objeto
definir las medidas que cabe tomar en caso de incumplimiento por
circunstancias insuperables acaecidas tras la firma del contrato.
Retrasos de entrega o pago: El contrato definir la cuanta que
se le abona al comprador a ttulo de daos y perjuicios en caso de
retraso en la entrega por razones ajenas a la fuerza mayor o por
incumplimiento de terceros. Asimismo definir el inters que se le
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abonara al vendedor por el retraso en el pago por razones ajenas a la

fuerza mayor o por incumplimiento de terceros.
Recursos: Es conveniente incluir alguna posibilidad de recursos
en el contrato, en caso de que se incumplan determinadas partes del
mismo. Dichos recursos deberan corresponder a las disposiciones
obligatorias aplicables a la jurisdiccin del contrato.
Arbitraje: El contrato incluir tambin una disposicin de arbitraje,
para la resolucin rpida y amistosa de diferencias o contenciosos que
puedan surgir entre las partes.
Idioma: Si es posible debe especificarse el idioma del contrato
que prevalecer en caso de diferencias entre las partes.
Jurisdiccin: El contrato debe especificar la jurisdiccin por la
que se rige y debe estipular la ley nacional aplicable al contrato.
Firma de las partes: Debe notarse que en muchos casos el contrato
de compraventa internacional es pactado mediante el envo de una
oferta y la aceptacin de la misma, intercambios efectuados por

medios de comunicacin en los cuales no siempre es posible que
estn firmados o que se pueda autenticar la firma, por lo que las partes
debern tener en cuenta el monto total de la transaccin y si es
necesario que se formalice este acuerdo mediante la firma de ambas
partes en un contrato.
FORMATO TIPICO
La Convencin que rige la compraventa internacional de mercaderas establece
que un contrato no tiene necesariamente que celebrarse por escrito; es decir
puede pactarse an verbalmente o por telfono.
El riesgo de ello es la falta de las evidencias; por esta razn es preferible el

contrato por escrito. Un contrato por escrito puede constar en un telegrama,
telex, fax o en una comunicacin de computadora a computadora (EDI).
Un contrato por escrito suele configurarse en una carta de crdito.
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A continuacin se listan las clusulas que debe contener un contrato

internacional:
MODELO DE CONTRATO TIPO

(Propuesto por Naciones Unidas)
Prembulo
Personas contratantes, poderes, definiciones, etc
Condiciones del contrato:
1. Objeto del contrato: Naturaleza, descripcin cualitativa y cuantitativa del
producto.
2. Vigencia.
Obligaciones del vendedor:

3. Entrega de la mercadera: Fecha, transporte, embalaje, certificados diversos,
plazos, fecha de comienzo del plazo.
4. Reserva de dominio.
5. Control de conformidad: Muestras, modalidades.

6. Clusulas, desperfectos de la garanta, reclamos, reparaciones.
7. Instrucciones sobre utilizacin, planos, manuales.
Obligaciones del comprador:

8. Modalidades de Pago: Trminos de pago, lugar de pago.
9. Crdito otorgado.
10. Garantas diversas.
Traspaso de riesgo y de la propiedad:

11. Traspaso de riesgo: Modalidad de entrega, INCOTERMS 2000, fuerza
mayor.
12. Traspaso de propiedad.
Servicio posventa:
13. Garanta: reparacin, mantenimiento.
Precio y modalidad de pago:
14. Precio: pormenores de las prestaciones comprendidas.
15. Monedas convertibles: Moneda de pago.
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16. Revisin del precio.

17. Garanta de pago.
Arbitraje:
18. Arbitraje, Tribunal competente: rganos, decisiones.
Otras clusulas:
19. Secreto profesional.
20. Propiedad industrial.
21. Idioma de contrato.
22. Derecho del contrato.
23. Eleccin del domicilio.
24. Fecha y firmas autentificadas.
II.- MUTUO SIMPLE:

CONTRATO DE MUTUO O PRSTAMO
El mutuo es el contrato por medio del cual una persona llamada mutuante se

obliga a transmitir la propiedad de una suma de dinero de otras cosas fungibles
a otra persona llamada mutuario quien se obliga a devolver otro tanto de la
misma.
Cabe mencionar que el contrato de mutuo o prstamo es un contrato traslativo

de dominio y cuyo objeto son las sumas de dinero de cosas fungibles adems
es un contrato bilateral, gratuito ya que no existe contra prestacin para el
mutuario, adems de ser oneroso ya que fija un inters por prestamos, tambin
es consensual y por ende solamente se requiere la voluntad de las partes y no
se requiere de formalidad.
CARACTERSTICAS DEL CONTRATO DE MUTUO O PRSTAMO.

Es traslativo de dominio, ya que transfiere la propiedad de dinero o
bienes fungibles.
Es principal por que subsiste por si mismo.
Es bilateral por que existen derechos y obligaciones para las partes.
Es gratuito; por que no se pactan intereses. (mutuo simple)
Es oneroso.- ya que se estipulan intereses.
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No es necesaria la formalidad, para su validez.

Es de tracto sucesivo.- por que surte efecto a travs del tiempo.
CLASES DE MUTUO.
Civil
Mercantil
Mutuo con intereses.
Y mutuo simple o gratuito.
OBLIGACIONES DEL MUTUANTE.

Es aquel que otorga el prstamo o transfiere el dominio de la cosa y esta debe
ser cierta y determinada para el acreedor y responde de los vicios ocultos as
como de la eviccin, adems debe de entregar la cosa en el lugar convenido,
incluso la cosa ser entregada en el tiempo designado en el contrato y sino se
design lugar ser donde se encuentre, y por ltimo lo que se refiere a la forma
de la entrega ser en su totalidad o en partes se as se convino.

OBLIGACIONES DEL MUTUARIO
Responder por los vicios ocultos, adems tiene la obligacin de responder por
la eviccin y restituir la cosa prestada y si son fungibles el mutuario se obliga a
entregar las cosas en la misma especie y calidad, y no se libera de la
obligacin si entrega otra cosa distinta, si se trata de sumas de dinero la
entrega ser la misma suma en moneda de curso legal y si es moneda
extranjera podr de volverse en moneda nacional al valor de la cotizacin en el
monto que tenga la moneda extranjera al momento de hacer el pago.
CONTRATO DE RENTA VITALICIA

Es el contrato aleatorio en virtud del cual una persona llamada deudor se obliga
a pagar peridicamente a otra persona determinada llamada acreedor una
pensin que consiste en dinero o bienes fungibles durante la vida de esta, de
otra o de otras personas determinadas a cambio de la entrega al deudor de una
cantidad de dinero o de una cosa mueble o raz estimadas, cuyo dominio se
transfiere desde luego.
RECONDUCCIN TCITA.
19
Es la continuacin del inquilino en el uso y disfrute de la cosa arrendada,

despus del vencimiento del contrato o por falta de la oposicin del arrendador
entendindose prorrogado el arrendamiento.
CONTRATO DE FIANZA
Es el contrato personal a travs del cual un fiador responder a favor de un
deudor u obligacin en caso de su incumplimiento con el acreedor y consagra
un derecho de la misma naturaleza, que el acreedor tiene para el fiador y que
este pague la obligacin incompleta.
Es importante mencionar que los elementos esenciales del contrato de fianza

son; el consentimiento que es un acuerdo de voluntades es entre un acreedor y
el fiador, y cabe mencionar que la manifestacin de la voluntad del deudor es
innecesaria, as por su parte el objeto consiste en la obligacin subsidiara del
fiador a pagar por el deudor.
En la fianza tenemos la existencia de una obligacin principal y si no se cumple

la obligacin se proceder se haga efectivo el cobro de fianza, en estas
generalidades puede ser garantizada con fianza cualquier obligacin licita-
valida de dar o hacer o no hacer.
III.- MUTUO CON GARANTA MOBILIARIA
El Mutuo con Garanta Hipotecaria o llamado tambin Crdito Hipotecario.

Explicar a grandes rasgos primero, los sujetos (entidades) participantes en el
sistema de crdito para ubicar con quin se establece la relacin contractual.
Segundo, establecer que se entiende por Crdito (entendido desde el punto de
vista jurdico como comercial). Tercero, analizar a partir de un modelo de
contrato- el Mutuo con Garanta Hipotecaria.
1) Entidades Crediticias
Para comprender a cabalidad el presente Tema de anlisis es preponderante

primero saber quin o quines son los sujetos que participan en el mismo.
Como sujetos intervinientes tenemos a las Entidades de Crdito como: Bancos,
20
Financieras, Cajas Municipales de Crdito Popular, Cajas de Ahorro y otros.

Nos preocuparemos nicamente de explicar el Crdito Bancario y dentro de
este al Contrato de Mutuo con Garanta Hipotecaria especficamente.
En palabras del Dr. Fernando Snchez Calero 1 : Se configuran as las

entidades de crdito como empresarios cuya actividad consiste en la
intermediacin indirecta en el crdito. Son entidades que captan fondos del
pblico a travs de los medios que enuncia esa definicin, o lo que es lo mismo,
obtienen crdito de sus clientes mediante lo que se denominan <<operaciones
pasivas>>, y las propias entidades conceden crditos a sus clientes por medio
de las llamadas <<operaciones activas>>. Concesin de Crdito que las
entidades hacen por su propia cuenta y riesgo, por lo que se dice que la
intermediacin en el crdito, que es la esencia de su actividad, es de carcter
<<indirecto>>. Esto sin contar con que las entidades de crdito prestan a sus
clientes una serie de servicios diversos ()
Nos indica Snchez Calero, que la actividad principal de estas entidades es la

intermediacin crediticia, por la cual captan fondos del pblico ofrecindoles
una tasa de inters por su ahorro por ejemplo una tasa de X% - y conceden a
su vez mutuos dinerarios a sus clientes a una tasa mucho mayor a X% - con
lo cual ellos obtienen un porcentaje a favor. Una caracterstica de este mutuo
es que loas entidades actan por su cuenta y riesgo.
2) El Crdito
Crdito, qu es el crdito? Podemos entenderlo como un financiamiento a

corto, mediano o largo plazo; segn la necesidad del cliente. Esto desde un
punto de vista comercial.
Desde una perspectiva jurdica, el crdito representa una obligacin con

prestacin de dar. Para el Dr. Luis Castro Reyes2:<<Son aquellos que tienen
por objeto la entrega de una cosa o un derecho. Estas obligaciones pueden ser
1
Snchez Calero, Fernando Principios de Derecho Mercantil pp468 Sexta Ed. , septiembre 2001.
2
Castro Reyes, Luis Lecciones de Derecho de Obligaciones pp11 Segunda Ed. Enero 2005
21
determinadas o ciertas si se trata de bienes no fungibles y de obligaciones

indeterminadas o inciertas si se trata de bienes fungibles>>
Sin embargo, el autor no se refiere ms que a las obligaciones con prestacin

de Dar en general. Nosotros debemos entender a estas dentro de su
clasificacin como obligacin con prestacin de Dar Suma de Dinero. Aqu
vemos como la retribucin del mutuo que fue concedido por la entidad Bancaria,
debe ser devuelto en dinero, pero a su vez lleva implcito el inters. Este inters
producto de una como lo llama el Dr. Snchez Calero operacin pasiva
contrastada con el proveniente de una operacin activa genera la ganancia del
Banco.
3) La Hipoteca
Para comprender al Contrato Hipotecario, debemos saber en qu consiste una

Hipoteca, tengamos en cuenta la siguiente Casacin3: <<La hipoteca, por ser
un derecho real de garanta, afecta a un inmueble para asegurar el

cumplimiento de cualquier obligacin, propia o de tercero; su carcter de
accesoria, est en funcin a la existencia de una obligacin principal,
exigindole para su constitucin la observancia de determinadas formalidades
ad solemnitatem>>
Es as que tenemos como referencia lo siguiente4:
Una hipoteca es un derecho real que se constituye mediante contrato que

debe ser inscrito en el Registro de Propiedad para que tenga valor frente a
terceros- y que sirve para garantizar una deuda u obligacin y por lo tanto es
un contrato accesorio a otro que es principal. As las cosas, en el supuesto de
que hubiere un contrato de crdito entre un banco como acreditante y un
acreditado, la hipoteca garantiza al acreditante el pago del crdito mediante el
remate judicial del bien, previa demanda y sentencia condenatoria en contra del
acreditado. Generalmente, el bien hipotecado suele ser el inmueble objeto del
3
Cas. N 2920-99 La Libertad, El Peruano, 07-07-2000, p.5567
4
Ver: http://es.wikipedia.org/wiki/Contrato_de_Hipoteca#Funcionamiento
22
crdito o bien un inmueble distinto de propiedad del acreditado o de un tercero

que hubiere aceptado constituir la hipoteca sobre su bien.
Una hipoteca se define empleando 3 parmetros:
El capital, que es la cantidad de dinero prestada por el Banco. El capital

prestado suele ser menor que el valor del bien hipotecado, de manera
que ste pueda responder por el capital en la subasta en caso de
producirse un impago.
El plazo, que es el tiempo que tomar la devolucin del prstamo. La
devolucin del prstamo se realiza mediante pagos peridicos
(generalmente mensuales), hasta devolver el capital solicitado ms
todos los intereses acumulados durante el tiempo que hayamos tardado
en devolver el prstamo.
El tipo de inters, que indica un porcentaje extra anual que se debe
abonar al banco anualmente en concepto de ganancias del mismo.

El tipo de inters puede a su vez ser:
Fijo: Mantiene su valor a lo largo de todo el plazo del prstamo.
Variable: Su valor es revisado peridicamente con el fin adaptar su valor
al estado actual de la economa. Generalmente se emplea algn ndice
econmico como el Euribor, el Libor o el IRPH, al cual se le aade un
diferencial de forma que el inters de la hipoteca siempre sea superior al
ndice de referencia.
Una vez conocidos los 3 parmetros anteriores es posible realizar los clculos
para conocer cuales sern las ganancias del banco por la concesin del
prstamo y cual ser la cuota que debemos abonar mensualmente hasta
amortizarlo (devolucin del dinero al banco).
Nuestro Cdigo Civil, define a la hipoteca en su artculo 1097 as: Por la

hipoteca se afecta un inmueble en garanta del cumplimiento de cualquier
obligacin, propia o de un tercero. La garanta no determina la desposesin y
23
otorga al acreedor los derechos de persecucin, preferencia y venta judicial del

bien hipotecado.
Nos indica entonces que la hipoteca es una garanta para el cumplimiento de

una obligacin, la cual exige una formalidad como es la inscripcin de la misma.
Adems, permite garantizar obligaciones provenientes de un tercero lo que
favorece al trfico comercial. A diferencia de la derogada figura legal de la
prenda hoy garanta mobiliaria-, no afecta la tenencia del bien inmueble sujeto
a la hipoteca, ya que no se necesita la desposesin del bien. Se debe precisar
que al ser un contrato accesorio seguir la suerte de la obligacin principal que
la genera. Para precisar, el carcter accesorio de la hipoteca citaremos la
siguiente Casacin5: En los contratos con mutuo con garanta hipotecaria se
dan copulativamente una obligacin principal y un derecho accesorio como es
la hipoteca que garantiza el cumplimiento de la obligacin; en tal sentido,
teniendo en cuenta la naturaleza jurdica de la hipoteca como derecho
accesorio, ste no puede sobrevivir al crdito que garantiza de modo que
extinguida la obligacin principal (prstamo hipotecario), el derecho de garanta

desaparece, ya que es efecto de la accesoriedad, la imposibilidad de que la
hipoteca experimente desenvolvimiento autnomo e independiente.
Como ya he explicado lneas arriba cual es el contexto de la hipoteca, ahora

pasaremos a explicar las clusulas de un contrato real de Crdito Hipotecario.
A continuacin nombrar una a una las clusulas que usualmente se utilizan
en un contrato de esta naturaleza y realizar una breve referencia de ellas:
a) CLUSULAS GENERALES DE CONTRATACIN APLICABLES A LOS

CONTRATOS DE PRSTAMO HIPOTECARIO
Son clusulas abstractas, de aplicacin general a un contrato de adhesin que

tiene por objeto la proteccin de la parte dbil de la relacin contractual quien
en estos casos cuentan con limitada libertad contractual al ni fijar los trminos
del contrato.
5
Cas. N 3891-2001 Lima, El Peruano, 31-05-2002, p.8873
24
CONDICIONES ESPECIALES
Desarrollan el contrato en particular.
b) DEL CLIENTE
Se dan los generales de ley del contratante indicando: nombre, domicilio,

documento de identidad en el caso de extranjeros el carnet de extranjera.
c) DE LOS REPRESENTANTES DEL BANCO Y DOMICILIO
Es muy importante, ya que aqu se consignar el nombre de las personas que

se encuentran autorizadas para celebrar este tipo de contratos en
representacin de la entidad financiera, constar: adems de los gerentes de
ley de las personas el nmero de partida electrnica en donde se encuentran
registrados sus poderes para llevar a cabo estos actos.

d) DEL INMUEBLE HIPOTECADO
Puede ser un bien propio o de tercero, se seala cual ser el bien inmueble a
afectar, as como la partida o ficha donde se encuentra inscrito determinado
bien.
e) LA HIPOTECA
Se describe cual es el monto del mutuo y el valor comercial de la tasacin del

inmueble que ser usado al momento de la ejecucin, de darse el caso.
Adems, se especifica que la hipoteca es primera y preferencial asegurando
as al Banco un menor riesgo en la ejecucin de dicha garanta.
f) DE LAS ESTIPULACIONES
Indica las obligaciones del cliente para con el Banco, como suscribir la
Escritura Pblica ya que sin esta se deja sin efecto el contrato y se daran por
vencidos todos los plazos. Tambin el Banco precisa que la presente garanta
25
ser usada contra cualquier obligacin que el Cliente tenga con la entidad
bancaria as sea de forma indirecta.
g) DEL CRDITO
Se refiere al monto del crdito y el destino que se le dar a este.
h) DEL DESEMBOLSO
Describe la forma en que ser efectuado el desembolso, usualmente se lleva a

cabo mediante un cheque de Gerencia no negociable.
i) PLAZO
Seala el nmero total de aos en el que se tendr que cancelar la obligacin

principal ms intereses y el nmero de cuotas anuales, las que podrn ser de
12 o 14.

j) TASA DE INTERS: TEA
La tasa efectiva anual es la que se utiliza los primeros aos del prstamo y es
una tasa fija. Cuando se utiliza una tasa variable, se agrega a la TEA despus
del plazo indicado en el contrato una tasa referencial de actualizacin, llamada
tasa Limabor la que es publicada diariamente por Asbanc.
k) TASA DE INTERS MORATORIO
Se devenga en forma adicional al inters compensatorio en forma inmediata

desde el primer da de incumplimiento de cualquier obligacin hasta la
satisfaccin de la misma.
l) PRECLUSIN DE PLAZOS POR MORA
Sin perjuicio del inters moratorio, en caso de mora del CLIENTE segn el
contrato y como consecuencia de lo cual el BANCO decidiese resolverlo, se
26
darn igualmente por resueltos todos los dems contratos que tenga en
vigencia, procediendo el BANCO a liquidar el monto total adeudado por el
CLIENTE, ejercitando sus derechos de acreedor en forma conjunta. Igual
preclusin del plazo del presente contrato operar si el CLIENTE incurre en
mora de las obligaciones asumidas en otros contratos.
m) PAGO
Seala el da en el cual el CLIENTE debe pagar o abonar la cuota

correspondiente y traslada la obligacin de estar informado sobre la emisin
de las cuotas.
n) CUOTA
La cuota comprende intereses, capital, comisiones, gastos, y otros conceptos
sealados en el cronograma de pagos que forma parte del presente contrato.
o) LAS COMISIONES

Establece los tipos de comisin que el Banco cobrar durante la vigencia del
contrato, deja la posibilidad de establecer otras comisiones que se deriven del
mismo.
p) DE LOS GASTOS, SEGUROS Y OTROS
Comprende el seguro de desgravamen y el seguro del inmueble.
q) OTROS GASTOS
Traslada los costos del contrato al CLIENTE, lo que debe ser considerado
como un abuso dada la diferencia en cuanto a la capacidad de negociar nula
que tiene el CLIENTE.
r) CESION
27
Las partes acuerdan que el BANCO podr ceder sus derechos derivados del
presente contrato, ya sea mediante una cesin de derechos, o la constitucin
de patrimonio fideicometido para procesos de titulizacin de activos, venta de
cartera y/o cualquier otra forma permitida por la ley, a lo que el CLIENTE
presta desde ahora y por la presente su conse4ntimiento expreso, siendo para
ello suficiente que el BANCO le comunique la identidad del nuevo acreedor.
La presente autorizacin alcanza y comprende adems la facultad del BANCO

de emitir en representacin del presente crdito hipotecario, un Ttulo de
Crdito Hipotecario Negociable, conforme al Art. 245.4 de la ley N27287,
modificado por la Ley N27640.
s) SOMETIMIENTO A JURISDICCIN
Se someten a los tribunales de la Nacin, en el distrito judicial en el que se

celebre el contrato, sealando como domicilio los consignados en el contrato.

IV.- ARRENDAMIENTO
ANTECEDENTES HISTORICOS
1. ORIGENES PRIMITIVOS
El concepto del leasing no es nuevo; lo que s es nuevo es el
perfeccionamiento y sofisticacin que han acompaado al mismo.
El leasing constituye una de las mas elocuentes manifestaciones
del cambio que se ha venido operando, en los ltimos aos, en las
costumbres del sector empresarial respecto a la manera de decidir
sus inversiones en bienes de capital; de all que, con cierta
frecuencia, se le presente, ante y sobre todo, con una tcnica o
modalidad financiera nueva.
1.1. Cinco mil aos de Leasing.

Cinco mil aos a.C.. ( Medio Oriente, Mesopotamia), ceder el
uso de sus terrenos a cambio de un canon; luego el leasing
desarroll una forma de arrendamiento.
1.2. Leasing en la Antigua Grecia.
28
Se desarrollaban Leasing (Contratos de Arrendamiento) de

esclavos, minas, barcos, etc. entre un banco y una fabrica de
escudos.
1.3. El Leasing de esclavos.

En Atenas se desarrollaron contratos de Arrendamiento de
esclavos a las minas.
1.4. Otros Orgenes.

Leasing tiene sus cimientos en el pueblo egipcio cuya prctica
data del ao 3,000 A.C., desarrollando contratos de
arrendamiento en donde participaban un arrendador, un
arrendatario y una opcin de compra.
2. ORIGENES PROXIMOS
2.1. Los Promotores del Leasing
- Los departamentos financieros y comerciales de las

propias empresas industriales o filiales de estas quienes
vieron en el arrendamiento industrial una novedosa frmula
para dar salida a sus productos.
- Empresas explotadoras de grandes ferrocarriles
americanos.
- Empresas de telecomunicaciones como Bell Telephon
Syistem decidi sus operaciones con xito bajo este
sistema, esto es, alquilando sus telfonos en lugar de
venderlos.
- Otras empresas como la International Business Machines,
la International Cigar Machinery y la United Schoe
Machinery Corporation, con resultados positivos.
2.2. Las primeras empresas de Leasing.

El punto de partida del leasing con sus actuales
caractersticas es el ao 1952 en que se funda en San
Francisco de California la United States Leasing Corporation,
29
a fines del mismo ao se funda tambin la Boothe Leasing

Corporation.
La caracterstica bsica de estas empresas estriba en que su

finalidad no es de produccin sino de servicios o de
intermediacin financiera, empleando una mejor terminologa.
Atendiendo a su objeto social, entonces, proporcionan ayuda
financiera a las empresas que requieren la utilizacin de
bienes de capital o de equipo, poniendo en relacin a estas
con las empresas fabricantes o distribuidoras de tales bienes.
3. EVOLUCION Y DESARROLLO DEL LEASING

El Leasing es el negocio que ha obtenido el ms espectacular
crecimiento en el mundo capitalista, iniciando a partir de la dcada
del cincuenta y alcanza su mayor esplendor en la dcada del 70 y
80. Los aos siguientes le han servido para expandirse, con
singular xito, por todo el mundo.

3.1. En los Estados Unidos.
El desarrollo alcanzado por el leasing en los Estados Unidos
tuvo como cercanos aliados a: 1) Normas fiscales de
amortizacin poco liberales; 2) crditos bancarios a mediano
plazo poco desarrollados; 3) una etapa de economa prspera
con mrgenes de beneficios apreciables pero con empresas
comprometidas con una renovacin acelerada de bienes de
capital. En suma, una poca de fuerte demanda de capitales
frente a una rigidez de la oferta de los mismos.
3.2. En Europa.
Las empresas de leasing estn agrupadas en la Federacin
Europea de compaas de Equipamiento de Leasing
(LEASEUROPE)
En Gran Bretaa fue el pas europeo donde se practic por
primera vez el leasing.
30
En Francia, pas que tiene el mrito de haber sido el primero

en dar un estatuto legal ex professo para las operaciones y las
empresas de leasing.
Blgica es otro de los pases que cuenta con un estatuto legal

para el leasing.
En Italia, a pesar de no tener an una legislacin orgnica en

materia de leasing, su crecimiento es considerable, tal como lo
demuestran los datos que siempre con mayor frecuencia se
brindan con relacin a los contratos en general, y al leasing en
especial.
Este significativo crecimiento del leasing se presenta en otros

pases de este continente y de otras partes del mundo:
Espaa, Repblica Popular China, La India, Indonesia, Corea.
Sin embargo fue Japn el pas pionero del Leasing que en

poco tiempo, se convirti en uno de los pases lderes en
Leasing, al grado de adoptar un subtipo: El samuray leasing.
3.3. En Latinoamrica
Siguiendo el ejemplo de Europa, Latinoamrica tambin tiene
su Federacin de Empresas de Leasing (FELELEASE), que
agrupa a diversas empresas del arrea con el objeto de
promover la actividad del leasing y dar a conocer la
experiencia obtenida en diversos pases.
Debemos anotar que en esta parte de Amrica, al igual que en

Europa en sus primeros aos, las transacciones de leasing
fueron escasas. Sin embargo, la situacin mejor hacia la
dcada del 80, siendo Brasil el pas en el que alcanz su
mayor auge. En los aos siguientes, a consecuencia de la
crisis internacional, se registr una inesperada cada; empero,
en estos ltimos aos se observa una notoria recuperacin
31
que nos lleva a pensar y abrigar esperanzas en acercarnos al

desarrollo alcanzado en otras latitudes.
En Brasil el Contrato de Leasing tiene un ordenamiento

jurdico en donde la ley define al leasing o arrendamiento
mercantil, para ellos como la operacin realizada entre
personas jurdicas, que tengan por objeto el arrendamiento de
bienes adquiridos a terceros por la arrendadora, para fines de
uso propio de la arrendadora y que atiendan a las
especificaciones de esta.
Ecuador es otro de los primeros pases que se preocup de

darle una regulacin especial e leasing.
En Chile existe la asociacin Chilena de Empresas de

Leasing, la cual a tenido a su cargo la difusin de la
importancia econmica del leasing y sus bondades en el

financiamiento de las empresas en estos ltimos aos.
En Colombia se aplican a las operaciones de leasing las

disposiciones del Cdigo Civil y del Cdigo de comercio
relativas al mandato, arrendamiento, compraventa etc.
En Uruguay, la carencia de regulacin especial fue superada

por la citada ley conocida como Crdito de uso, que se
define como un contrato de crdito en virtud de la cual la
institucin acreditante coloca un dinero para aplicar los fondos
a la adquisicin de un bien por parte del tomador.
En Argentina el leasing ingresa a inicios de la dcada del 60,

siendo adoptado no solamente por empresas privadas sino
tambin por empresas estatales.
3.4. En el Per
32
La primera mencin oficial del leasing, en nuestro pas, se

realiz a travs del Decreto Ley 22738 del 23 de octubre de
1979, bajo la denominacin de arrendamiento financiero, esta
ley faculta a estas instituciones a adquirir inmuebles,
maquinarias, equipos y vehculos destinados a este tipo de
operaciones.
El leasing en nuestro pas fue normado y regulado por

diferentes Decretos Supremos, Decretos Legislativos,
Resoluciones Ministeriales y resoluciones de las diferentes
instituciones reguladoras.
Las operaciones de leasing en el Per inician su despegue en

los primeros aos de la dcada del 80, como lo demuestra el
hecho de Sogewiese Leasing que obtuvo utilidades por el
doble de su capital social y alcanza su mas alto ndice de
crecimiento entre los aos de 1984-1986, siendo el mayor

beneficiado el sector industrial con un 34% del total de sus
transacciones efectuadas, seguido por el sector comercio con
un 28%, servicios con 20%. El crecimiento se detuvo en los
aos siguientes.
Las empresas que hacen uso importante de leasing son el

sector bancario, financiero, la industria manufacturera, los
negocios de maquinarias y equipos para el movimiento de
tierras.
Las empresas habilitadas por la S.B.S. a operar en leasing en

el mercado son las financieras, bancarias y algunas empresas
especializadas entre ellas tenemos:
Bancarias: de Crdito, Wiese, Bandesco, Mercantil,
Santander, Interandino, Interamericano, Interbanc, Continental,
Nuevo Mundo.
33
Financieras: Promotora Peruana, Interfip, Sanpedro, de

Crdito, Nacional, Sudamericana, del Sur.
Especializadas: Sogewiese Leasing, Lima Leasing, Latino
Leasing, Citileasing,
DEFINICION DEL LEASING

1. ETIMOLOGIA Y DENOMINACION
La palabra leasing, de origen anglosajn, deriva del verbo ingls to
lease, que significa arrendar o dar en arriendo, y del sustantivo
lease que se traduce como arriendo, escritura de arriendo,
locacin, etc.
En Estados Unidos Leasing
Francia credit-bail, equipement-bail, location financiere avec
promesse de vente
Blgica location-financement
Italia locazione finanziaria
Espaa Arrendamiento financiero

Brasil Arrendamiento Mercantil
Argentina locacin de bienes de capital o locacin financiera
Uruguay Arrendamiento Financiero y crdito de uso
Per Arrendamiento financiero
La denominacin de arrendamiento financiero fue acogida
favorablemente por los pases de Amrica.
Apoyados en la mejor doctrina comparada, nos permitimos decir

que la denominacin arrendamiento financiero es una traduccin
inexacta e incompleta del trmino ingls leasing; de all como se ha
dicho, ella resulte inaceptable para la tcnica jurdica.
2. EL PROBLEMA DE LA DEFINICIN
Las definiciones para la ciencia jurdica crea una clara conciencia
de los peligros que conllevaran los cuales vienen resumidos en
dos: 1) suscitar polmica en torno a cada uno de los preceptos que
contuvieran definicin, en el sentido de precisar su acierto y
desacierto al formularla, con posibilidad siempre latente de no
34
satisfacer a nadie. 2) conducir a toda una serie de contradicciones,

pues vinculada el interprete, por la letra de la ley, admitir los
conceptos en ella formulados de las instituciones, se paralizara, o
cuando menos, se dificultara el proceso de la evolucin jurdica.
3. DEFINICIONES DOCTRINARIAS
3.1. Descriptivas
El contrato de Arrendamiento Financiero o Leasing se estima
que una determinada entidad financiera (llamada Sociedad de
Arrendamiento Financiero) adquiere una cosa para ceder su
uso a una persona durante un cierto tiempo la cual habr de
pagar a esa entidad una cantidad peridica (constante o
variable). Transcurrida la duracin del contrato, el
concesionario tiene la facultad de adquirir la cosa a un precio
determinado, que se denomina residual, en cuanto a que su
clculo viene dado por la diferencia entre el precio originario
pagado por la sociedad de Arrendamiento Financiero (mas los

intereses y gastos) y las cantidades abonadas por el
cesionario a esa sociedad. Si el cesionario no ejercita la
opcin de adquirir la cosa, ha de devolverla a la sociedad de
Arrendamiento financiero, de no convenir con ella una
prrroga del contrato mediante el pago de cantidades
peridicas ms reducidas.
3.2. Jurdicas.
Las definiciones que ingresan a esta sede destacan por su
particularidad del leasing, su naturaleza contractual.
Se define como un negocio jurdico, el leasing es un contrato

complejo de arrendamiento por el cual una parte, en lugar de
adquirir un bien de capital que necesita solicita de la otra parte
que lo adquiera y le concede su uso y goce por un periodo
determinado, vencido el cual podr el locatario dar por
terminado el contrato, restituir la maquinaria obsoleta y
celebrar un nuevo contrato sobre un bien de capital al DIA con
35
el progreso tecnolgico, o adquirir el bien objeto del contrato

por un precio equivalente a su valor residual. Como
contraprestacin el locatario se obliga a pagar al locador una
suma peridica de dinero que se fija de manera de permitir la
amortizacin del valor del bien durante el periodo de duracin
del contrato.
3.3. Jurdico Financieras

El leasing es un contrato de financiacin por el cual un
empresario toma en locacin de una entidad financiera un
bien de capital, previamente adquirido por esta a tal fin, a
pedido del locatario, teniendo este arriendo una duracin igual
al plazo de vida til del bien y un precio que permite al locador
amortizar el costo total de adquisicin del bien, durante el
plazo d locacin, con mas un inters por el capital adelantado
y un beneficio, facultando asimismo al locatario adquirir en
propiedad el bien al trmino de la locacin mediante el pago

de un precio denominado residual.
4. DEFINICIONES LEGALES
Operaciones de leasing legalmente son las operaciones de
arrendamiento financiero en donde la arrendadora financiera se
obliga a adquirir determinados bienes y a conceder su uso o goce
temporal, a plazo forzoso a una persona fsica y moral obligndose
esta a pagar como contraprestacin, que se liquidar en pagos
parciales, segn convenga una cantidad de dinero determinada o
determinable, que cubra el valor de adquisicin de los bienes, las
cargas financieras y dems accesorios y adoptar al vencimiento del
contrato alguna de las opciones terminales legales.
5. NUESTRA DEFINICIN
El leasing es un contrato de financiamiento en virtud del cual una
de las partes, la empresa de leasing se obliga a adquirir y luego dar
en uso un bien de capital elegido, previamente por la otra parte, la
empresa usuaria, a cambio del pago de un canon como
36
contraprestacin por esta, durante un determinado plazo

contractual que generalmente coincide con la vida til del bien
financiado el cual puede ejercer la opcin de compra, pagando el
valor residual pactado, prorrogar o firmar un nuevo contrato o, en
su defecto devolver el bien.
NATURALEZA JURDICA DEL LEASING

Para encarar, sin excesiva, el problema de la naturaleza jurdica del
Leasing no debemos olvidar que estamos ante una figura que, aunque
evolucionada y modalizada, tiene su origen en el Derecho anglosajn.
El trasplante a un sistema como el nuestro ha de hacerse con el
mximo cuidado para no desvirtuar radicalmente la figura de su origen.
1. PANORAMA DOCTRINARIO
Uno de los temas ms apasionantes de los estudios del derecho es, el
estudio de la naturaleza jurdica de cada una de las instituciones, la
cual viene motivada por : Encontrar una respuesta Qu es tan o cul

institucin? a la pregunta : esto es, en el Conjunto determinaciones
que hacen que una institucin sea lo que es y, en efecto, la distrigan de
toda otra.
La naturaleza jurdica de una institucin viene dada por la sntesis de

los caracteres jurdicos de la misma que, en su conjunto, la
individualizan, y cuya caracterizacin nos permitirn naturalizarla en
el mundo del derecho.
Ac vamos a estudiar bsicamente dos interrogantes : cmo es? y,

sobre todo , qu es el contrato de Leasing? , la doctrina, la legislacin
y la jurisprudencia comparada denotan significativos puntos de
divergencia, con respecto a Leasing lo que hace una institucin
polmica la determinacin de la naturaleza jurdica de Leasing reviste
gran inters e importancia, pues ella nos permitir saber, en concreto,
que normas jurdicas habrn de aplicarse a ella.
37
A continuacin expondremos las principales posiciones contenidas en

doctrina y apoyadas por algunas jurisprudencias extranjeras toda vez
que en el Per no conocemos a alguna.
2. TEORA DEL ARRENDAMIENTO

Una de las primeras teoras, sino la primera, propuesta para explicar la
esencia con naturaleza del contrato de Leasing.
Esta tesis ha recibido singular respaldo tanto de la doctrina como de la

legislacin comparadas. Las leyes francesas y la belga califican al
leasing como alquiler con promesa lateral de venta . En el Per, la ley
anterior (Dec. Leg. 212) y la actual (Dec. Leg. 259). Igualmente, hablan
de arrendamiento con opcin de compra.
En opinin de los propulsores de la tesis del arrendamiento, se debe

huir de las ficciones y examinar el leasing tal como se desarrolla en la
realidad; y, en ella , dicen, se observa que la esencia de la relacin

jurdica entre la empresa de leasing y la usuaria est en el cambio
entre la atribucin temporaria del gece de un bien y el pago de
contraprestacin, la cual constituye, pues la causa tpica del contrato
de arrendamiento.
La unidad contractual del arrendamiento no queda desvirtuada por la

inclusin de clusulas que lo conforman como un arrendamiento con
finalidad financiera, ni por el hecho de existir operaciones preparatorias,
pues la compraventa entre el arrendador y el suministrador del bien
constituye una relacin jurdica separada y distinta del arrendamiento
celebrado entre el primero y el usuario-arrendatario. No obstante, la
adquisicin del bien por sociedad del leasing es determinada
directamente por el arrendamiento, ya que se trata de un contrato de
ejecucin adquisicin del bien) dentro del marco de otro distinto
(arrendamiento financiero).
Esta posicin, an cuando en lneas generales sus propulsores

manifiesten concordia, no sucede lo mismo en cuanto a su aplicacin.
38
Atendiendo ms a la funcin o finalidad perseguida por las partes, que

a la estructura o elementos concurrentes en el leasing. La mejor
doctrina ha formulado serias objeciones a la citada tesis y, con
argumentos puntuales, ha diferenciado ambas instituciones, las cuales
podemos resumirlos en los siguientes:
En primer lugar debemos formular las siguiente pregunta qu

propsito prctico anima a la empresa usuaria a adquirir bienes en
leasing?. Como norma general, podemos decir que la usuaria, al
adquirir bienes en rgimen de leasing, pretende utilizarlos y extraer el
mximo de utilidad econmica posible, pero con la posibilidad latente,
de adquirirlos a su sola decisin y por un precio residual que es menor
al precio del mercado.
En segundo lugar podemos advertir otras diferencia en el significado

que tienen el canon en ambos negocios. As, mientras en la relacin
arrendaticia el pago de las rentas peridicas significa la

contraprestacin por la cesin del uso del bien, en el leasing el uso es
solo uno de los elementos componentes del canon, el cual supone el
pago de conjunto de prestaciones a las que se obliga la empresa del
leasing,, entre las que se incluyen adems de la cesin del uso, la
adquisicin del bien y la eventual transferencia de la propiedad por el
valor residual pactado para la opcin de compra.
En tercer lugar, que los derechos y obligaciones nacidos de la firma del

contrato del leasing se apartan sustancialmente del esquema tpico del
arrendamiento.
Rojo Ajuria dice que la dificultad para regular el leasing como

arrendamiento radica en la llamada funcin financiera del mismo, por
cuanto el arrendamiento solo tiene tal funcin cuando encubre una
relacin de crdito y de garanta.
Concluyendo, debemos convenir que el leasing y el arrendamiento

tienen, efectivamente, un punto de encuentro, un punto comn: la
39
puesta a disposicin de bienes en calidad de uso. Sin embargo, si nos

atenemos a la finalidad, funcin y efectos de cada una de estas
instituciones contractuales, tal como hemos visto, los puntos que lo
distancian son muy evidentes.
3. TEORIA DE LA COMPRAVENTA
Los gestores de esta doctrina disconformes con los argumentos
esgrimidos por la teora del arrendamiento, que en su opinin pretende
deliberadamente sustraer el contrato al rgimen jurdico de la
compraventa, decidieron dirigir sus investigaciones haca la funcin
econmica que desempea este negocio jurdico. El leasing, escribe
CUESTA RUTE, es una operacin de crdito y el nimo del empresario
es el mismo que le lleva a convenir una compraventa; la diferencia est
nicamente en el modo de financiarlo.
El jurista italiano DE NOVA, a su turno seala que el leasing operativo

se acerca ms a la normatividad del arrendamiento ; en tanto que , el

leasing financiero , tiende a acercarse ms a la compraventa, sobre
todo a la compraventa con reserva de propiedad.
Antes de referirnos a las observaciones formuladas a esta tesis

debemos de poner de manifiesto, como lo hacen FERRI, la proximidad
de ambas instituciones jurdicas.
Un primer dato diferenciador es que la compraventa a plazos el

financiamiento se realiza a travs de una prorrateizacin del precio del
bien hecha por el mismo vendedor; en cambio, en el leasing interviene
como financiador un sujeto diferente al vendedor del bien: la empresa
de leasing. Adems, la relacin jurdica nacida entra la empresa
financiera y la financiada, no puede ser calificada, en paridad, como la
de un contrato de compraventa a plazos con reserva de propiedad: ella
es, y as debe entenderse, una relacin de financiamiento especial.
La segunda observacin, se centra en el diferente mecanismo de

transferencia de propiedad. En la compraventa con reserva de
40
propiedad el comprador adquiere automticamente la propiedad del

bien, con el pago de la ltima cuota del previo pactado. En este caso,
el comprador al que el vendedor ha trasmitido la propiedad mediante
entrega sometida a condicin suspensiva, ha obtenido una posicin
jurdica independiente de la voluntad del vendedor, una expectativa de
propiedad, que es considerada por la doctrina como un derecho
patrimonial actual. Con el cumplimiento de la condicin suspensiva
aqul derecho se transforma en pleno, es decir, en propiedad absoluta.
El leasing, por contrario, vencido el plazo contractual en el cual la
usuaria tiene el uso del bien, hace necesaria la emisin de una nueva
declaracin de voluntad, de parte de la usuaria, para ejercer, pues, la
opcin de compra que le confiere el contrato.
La tercera, ligada a la libertad de eleccin.
La cuarta, relacionada con el canon a pagar como contraprestacin el

monto del canon no puede ser tomado como argumento decisivo en

pro de la calificacin del contrato, ya que al coincidir la duracin de la
vida econmica del bien y la duracin del contrato, el inters de la
empresa usuaria de convertirse en propietaria se desvanece; en
cambio, cuando existe una diferencia entre ambos elementos resurge
el inters de ella por transformar el derecho personal en derecho real,
el que se verificar previo pago del valor residual establecido.
El intento, tanto de la doctrina como de la jurisprudencia de asimilar el

leasing a la compraventa con reserva de propiedad, especialmente en
el plano funcional, no es el ms atinado, pues el leasing no es una
operacin de financiamiento cualquiera, sino una de la realizacin de
esta finalidad asume un calificacin precisa y una estructuracin
particular.
Segn lo analizado no es posible pensar en la identidad de naturaleza

entre ambos negocios jurdicos, aunque aparezcan sujetos a un mismo
rgimen toda vez que la finalidad econmica perseguida por una y otra
institucin contractual es distinta por ende, se puede decir, que la
41
identidad funcional entre la compraventa con reserva de propiedad y el

leasing es ms aparente que real .
4. TEORIA DEL DEPOSITO

Olvidando, para algunos deliberadamente, la funcin estrictamente
financiera del contrato de leasing, un sector minoritario de la doctrina
ha pretendido explicar su naturaleza jurdica en base a las normas que
disciplinan el contrato de depsito, pues consideran que la empresa de
leasing entrega los bienes a la usuaria en tal calidad.
A saber: Por el depsito voluntario el depositario de obliga a recibir

un bien para custodiarlo y devolverlo cuando lo solicite el depositante.
El depsito es un contrato que reposa, esencialmente, en la fiducia,

es decir, se sustenta en la confianza que el depositario le inspira al
depositante, toda vez que, resulta evidente, nadie entregar un bien
para ser custodiado si no es a una persona en la que se pueda confiar.

La custodia del bien, considerada como elemento tpico, mas no
exclusivo, del depsito, pues la encontramos, igualmente, presente en
otros negocios aunque en ellos, por lo general, como prestacin
accesoria, en cuanto presupuesto instrumental para su restitucin,
tiene en el contrato de depsito la calidad de funcin especfica, de
prestacin principal el beneficio, en principio, es para una de las partes,
la depositante pues la depositaria le presta un servicio al custodiar y
conservar el bien el cual es de naturaleza gratuita, ms no de esencia
pero nada impide que el depsito sea hecho tambin en beneficio o
inters de la depositaria, o de un tercero, el mismo Cdigo permite que
sea convenida una remuneracin y prev que ella pueda deducirse de
la calidad profesional, de la actividad del empresario u otras
circunstancias.
Igualmente, por responder a la finalidad misma del contrato, se excluye

la posibilidad que la depositaria pueda hacer uso del bien y en efecto,
hacer suyos los frutos y rentas por lo expuesto, hasta ahora
consideramos incorrecta la calificacin jurdica propuesta por este
42
sector de minora, pues es evidente que estamos ante dos

instituciones que ingresan al campo del Derecho con distinta naturaleza
y finalidad. As, mientras el fin esencial, o caracterstica principal, del
depsito es el deber de custodiar conservar y restituir el bien; en el
leasing, en cambio, junto a la finalidad financiera, se conjugan otras
peculiaridades, como la transferencia de la propiedad, la disponibilidad
econmica del bien y la atribucin de un derecho unilateral de opcin
de compra despus de concluido el plazo contractual.
5. TEORIA DEL MANDATO

Segn hemos anotado, quien selecciona el bien y realiza los tratos y
acuerdo con el fabricante o proveedor, incluida la determinacin del
precio, por lo general, es la futura empresa usuaria; sin embargo, la
que adquiere el bien, para luego ponerlo a disposicin de esta ltima,
es la empresa de leasing. Esta sui generis colaboracin empresarial
ha motivado que algn sector de la doctrina considere la existencia de
un contrato de mandato previo a la relacin arrendaticia contenida en el

leasing, pues slo as, entienden ellos, se justificara el hecho que el
bien venga electo por una persona y, posteriormente, adquirida por otra.
La teora del mandato ha sido objeto de certeras observaciones, las
que no han podido ser rebatidas satisfactoriamente. En cuanto a la
primera, creemos debe ser abandonada, entre otras razones, porque
no se puede considerar como mandataria a la empresa de leasing,
pues ella adquiere los bienes en su nombre y por su propia cuenta, no
operando, en efecto, a continuacin trasmisin de los mismos (como
prescribe el art. 1810 del Cdigo civil de 1984) al no adquirir la usuaria
la propiedad de los bienes.
Adems, la teora del mandato es, inaplicable al leasing por las
siguientes razones:
a. Para aceptar la tesis del mandato es necesario aceptar que el
usuario acta en inters o por cuenta de la sociedad de leasing; sin
embargo, el usuario acta en su propio inters al elegir el proveedor
y determinarlas condiciones de los bienes.
b. El usuario no concluye el contrato de compraventa con el proveedor.
Ni el proveedor se obliga a entregar el bien, ni la sociedad de
43
leasing a pagar el precio, mientras ste no le haga llegar su

consentimiento expresado formalmente en un pedido y orden de
compra.
c. El mandato, se formaliza en la primera convencin, sin embargo,
vemos que all no se determina ni el bien ni el precio. Es dudoso,
pues que exista un mandato en el que el mandatario no reciba
ninguna instruccin del mandante.
6. TEORIA DEL MUTUO

Los ltimos estudios desarrollados en esta materia, corresponden a los
autores que destacan, en esencia, su naturaleza financiera; pero la
mayora de ellos, estimando al dinero como objeto propio de este
negocio, pretenden asimilar su naturaleza jurdica a la del contrato de
mutuo. En este sentido, TRIBES define al leasing como tcnica de
crdito en la cual el prestamista ofrece al prestatario la locacin de un
bien unida a una promesa unilateral de venta.

Segn esta tesis, es la empresa usuaria la que adquiere la propiedad
de los bienes, pero simultneamente los vende a la empresa de leasing,
la que se convierte en propietaria fiduciaria de los mismos hasta la
devolucin del dinero prestado, incluidos, gastos, intereses y el margen
de ganancia. Una vez pagados los cnones establecidos, la empresa
usuaria puede adquirir la propiedad de los bienes, mediante el
ejercicio de la opcin de compra; si no hace uso o ejercicio de ella,
pues, no adquiere la propiedad del bien.
Esta doctrina nos sugiere algunas observaciones bsicas; pero, antes

debemos anotar que el Cdigo civil de 1984, siguiendo la actual
tendencia de la espiritualista y alejndose de la tradicin jurdica
romanista normado el mutuo como un contrato que se perfecciona por
el solo consentimiento de las partes (art. 1648), en el mutuo existe una
operacin crediticia de carcter directo por la cual el mutuante
transfiere al mutuatario la propiedad de determinados bienes fungibles,
obligndose ste a devolver otros de la misma especie y cantidad. En
el leasing, antes bien, el crdito se otorga en forma indirecta a travs
44
de la adquisicin de un bien de capital y la concesin del mismo en

luso a la empresa usuaria. En este caso, pues, no existe transferencia
de la propiedad, sino que ella tambin permanece en el patrimonio de
la empresa del leasing cumpliendo una finalidad de garanta.
Adems, se considera imposible una operacin de leasing de dinero,

toda vez que ste no es un bien identificable; en cuanto a los bienes
consumibles, enunciado en el artculo 1648 del Cdigo civil.
En suma, concebir al leasing como un prstamo de dinero que hace la

empresa de leasing a la usuaria no se acomoda a la realidad, pues si el
leasing implicase un prstamo de dinero no se comprende porque
motivo la empresa usuaria no compra directamente el bien o bienes al
suministrador, una vez que la empresa leasing le ha prestado el dinero.
7. TEORIA DE LA GESTION DE NEGOCIOS

Entre los autores alemanes que han dedicado algunas pginas al

estudio del leasing, hay algunos que se inclinan a encuadrarlos dentro
de la categora de los negocios de gestin pues estiman que la
empresa le leasing opera como agente de la empresa arrendataria
para obtener el bien que ella desea, y una vez que lo consigue se lo
financia, entregndole seguidamente para su uso y explotacin. La
denominacin genrica de gestin de negocios regula, la gestin de
negocios basada en un mandato y la gestin de negocios sin mandato.
A esta gestin de negocios sin mandato, producto de la humanitas
romana, e inspirada en la idea que un hombre debe ayudar a sus
semejantes cuando stos necesitan de ella, el Cdigo civil de 1984
dedica los artculos 1950 al 1953, reconocindole su carcter sui
generis. El legislador no define la figura de la gestin de negocios,
solo la describe en el artculo 1950, a saber: Quien careciendo de
facultades de representacin y sin estar obligado, asume
conscientemente la gestin de los negocios o la administracin de los
bienes de otro que lo ignora, debe desempearla en provecho de ste.
Algunos rasgos caractersticos que tipifican la gestin de negocios:
falta de toda obligacin, legal o voluntaria, de asumir la gestin; ella se
45
constituye por un acto unilateral de voluntad realizado con el

convencimiento de gestionar un negocio ajeno y en inters ajeno. En
efecto, no hay gestin de negocios si se tiene que realizar los actos por
imperativo legal, o si se ha recibido encargo del interesado, pues en
tales casos se tratar de una obligacin legal o de un mandato,
respectivamente.
En segundo lugar, la intervencin del gestor responde a una razn de

ndole altruista, esto es, velar por la defensa de un inters ajeno, en
base al propsito de favorecer representado sin beneficio correlativo
para el gestor, la gestin de negocios ajenos en la creencia que son
propios, no quedan comprendidos dentro de esta figura jurdica.
Estos rasgos tipificantes nos permiten sealar que la gestin de

negocios y el leasing, son dos instituciones que nacen y se desarrollan
con finalidades diferentes. La primera es una institucin
extracontractual, pues nace de un acto unilateral de voluntad y viene

motivada por un espritu de caridad o benevolencia. El segundo, en
cambio, es un tpico contrato de financiacin, pensado y estructurado
para brindar a las empresas un canal de financiamiento alternativo o
complementario a los tradicionales.
8. TEORIA DEL CONTRATO ATIPICO

Corresponde ahora detenerse en la sede de aquella doctrina que, no
encontrando solucin a la naturaleza jurdica del leasing en ninguno de
los contratos tpicos regulados en el ordenamiento jurdico, ni en una
conjuncin o combinacin de los mismos, recurren a la categora de
los contratos atpicos .
Cabe entonces una interrogante: qu es un contrato atpico? Algunos

responderan, inmediatamente, aquel contrato que no es tpico, es decir,
que no es reconocido legislativamente; pero, esto no dice mucho
Atpico, pensamos, es aquel contrato que, no obstante tener
identificacin propia, y reunir los requisitos necesarios para ser tpico,
no ha merecido aun recepcin legislativa a travs de una disciplina
46
particular. Cuando hablamos de disciplina particular, nos estamos

refiriendo a que ella venga contenida en algn Cdigo o en una Ley
especial.
La atipicidad, vale recordar, no choca con ningn problema de validez,

de licitud o de admisibilidad, pues tales contratos pueden
perfectamente celebrarse, amparndose en el principio general de
autonoma privada y de la libertad contractual (art.1354 del C.C.).
Tampoco son contrarios a la ley, a la moral o al orden pblico: en
materia de contratos atpicos, falta un rgimen legal.
La doctrina, ha intentado superar este impasse elaborando algunos

criterios para la interpretacin e integracin de estos contratos, los
cuales son esencialmente dos: el de la absorcin que pretende asimilar
el contrato atpico al contrato tpico ms prximo o semejante: y el de
la combinacin, propuesta por los alemanes que busca coordinar los
posible elementos tpicos del contrato atpico.

La tesis de la atipicidad goza de aceptacin, tanto de la doctrina como
de la jurisprudencia, en los pases que no tienen legislacin del
leasing.
En opinin de RUEDA, la reglamentacin de la Disposicin Adicional

Sptima de la Ley de 29 de julio de 1988 ha determinado el
desvanecimiento del carcter atpico del leasing financiero. Si
contamos con una regulacin positiva contenida en una disposicin
normativa con rango de Ley, no se puede seguir afirmando con tanta
claridad, como hasta ahora, que el leasing es un contrato atpico. Lo
que ocurre es que el tipo es incompleto, pues se limita a establecer los
elementos necesarios o requisitos imprescindibles que deben concurrir
para admitir como arrendamiento financiero a un contrato.
9. TEORIA DEL CONTRATO MIXTO

Sin alejarse del centro estructural del negocio, algunos autores han
calificado al leasing como un contrato mixto, resultante de la fusin de
47
varios esquemas negociales, a saber: compraventa, arrendamiento y

opcin de compra, dicen unos; mandato, compraventa, arrendamiento
y venta eventual, opinan otros.
Qu es un contrato mixto? La doctrina y la jurisprudencia no entregan

una definicin clara de esta institucin. Podemos decir que es aquel
contrato que se caracteriza por la fusin o mescolanza de elementos
pertenecientes a tipos de contratos diferentes, los cuales no es posible
separarlos, ni siquiera conceptualmente, por haber formado un totum.
Si fuera posible la separacin, se ha dicho, no habra contrato mixto,
pues faltara su presupuesto natural, esto es, la fusin o la sntesis de
elementos que aplican esta categora de contratos.
Respecto a los elementos que concurren para formar el contrato mixto,

esto es, si de contratos tpicos o de si stos con atpicos, o de si estos
ltimos solamente, la doctrina dista de ser pacifica. Para un sector
importante por cierto, slo se puede hablar de contratos mixtos en caso

que se conjuguen en un mismo negocio, prestaciones de dos o ms
negocios reconocidos por ley, segn su funcin tpica y en relacin de
coordinacin. Para otros tambin conforman esta categora aquellos
que son el resultado de la fusin de elementos tanto de negocios
tpicos con atpicos, como de negocios atpicos solamente.
A este tipo de contratos, igualmente, le corresponde una causa mixta,

aunque siempre unitaria, que ella resulta de la fusin de dos o ms
causas heterogneas entre s.
10. TEORIA DEL CONTRATO COMPLEJO

Conducindose igualmente dentro de la ptica estructural, otros
autores consideran que el leasing, a pesar de habrsele querido ver
como un mero arrendamiento con opcin de compra, la verdad es que
se trata de un contrato complejo, integrado por finalidades econmicas
y funciones jurdicas precisas, entre las que destaca la de la
financiacin de la moderna empresa. El leasing es un negocio unitario
y complejo, entre cuyos elementos existe un nexo de tal naturaleza que
48
sera imposible que cada uno de ellos mantuviera su finalidad, su

sentido jurdico, abstrayndolo de los dems.
DIEZ PICAZO seala que contratos mixtos son aquellos que los que,
dentro de un mismo son aquellos en los que, dentro de un mismo
contrato, confluyen elementos que pertenecen a distintos tipos de
contratos. Renen elementos de diversos tipos contractuales, aunque
creando una unidad orgnica. Son complejos, en cambio, aquellos en
los cuales las prestaciones de cada una de las partes, las obligaciones
asumidas o los pactos establecidos, aisladamente considerados,
pertenecen a un tipo contractual preexistente del cual parcialmente se
aslan para integrarse en el negocio.
11. TEORIA DEL CONTRATO INDIRECTO

Tomando como punto de referencia la finalidad econmica perseguida
por las partes, algunos autores han credo ver en el leasing negocio
indirecto. Luego de explicar que el legislador del Brasil realiz una

simbiosis de conceptos tradicionales para mostrar la creacin de una
nueva figura contractual, pues tomo del Cdigo civil la palabra
arrendamiento y del Cdigo de comercio la de mercantil seala que
el leasing es un negocio jurdico indirecto, en el cual la financiacin se
hace bajo la forma del contrato de arrendamiento.
En la actualidad es muy frecuente encontrar en los diversos sistemas
jurdicos negocios indirectos, es decir, negocios elegidos jurdicos
negocios indirectos, es decir, negocios elegidos y queridos por las
partes.
En el negocio indirecto, para la consecucin del fin querido, se hace no

de una va oblicua, transversal, es decir, no se toma una va normal,
ordinaria, producindose una disonancia entre el medio empleado, que
es un negocio tpico, y el fin prctico perseguido.
En sentido amplio, estima la doctrina, los negocios indirectos engloban

o comprenden a los negocios simulados, fiduciarios y a los fraudulentos
49
en sentido estricto, sin embargo, el no debe confundirse ni mezclarse

con stos.
En los negocios indirectos, a diferencia de los simulados, explicaba

ASCARELLI, las partes quieren efectivamente el negocio que poner en
movimiento; ellas quieren efectivamente someterse a su disciplina
jurdica, no a otra diversa; quieren , adems los efectos tpicos del
negocio adoptado, sin los cuales ellas no alcanzaran su finalidad
prctica.
Igualmente, el negocio indirecto es diferente al fiduciano ya que ste

persigue una finalidad nica, y no doble, como el indirecto. Adems,
ste no tiene su eficacia tpica limitada por un convenio anterior, sino
que con aquella eficacia consigue, a la vez, la de otros tipos de
negocios, merced a una especial disposicin de sus elementos.
El negocio indirecto no ha llegado a constituir una categora

jurdica, esto es, no configura un tipo negocial reconocido
legislativamente .
12. TEORIA DEL NEGOCIO FIDUCIARIO

Esta tesis viene ntimamente vinculada a la del prstamo o mutuo.
Prescindiendo de las formas jurdicas y de los conceptos o rtulos, ha
dicho uno de sus tericos, el leasing es, en sustancia, un prstamo que
recibe la usuaria de la financiera, conservando sta la propiedad
fiduciaria de los bienes como garanta del crdito otorgado. La
financiera, explica el mismo autor, efecta un prstamo a la usuaria,
pero en virtud de un mandato que sta le ha conferido, entrega el
dinero al suministrador designado por la usuaria para adquirir los
bienes elegidos por ella. La propiedad de estos bienes es adquirida
por la usuaria y transferida inmediatamente a la empresa de leasing en
garanta del crdito. En consecuencia, sta es la propietaria fiduciaria
de los bienes durante todo el plazo del contrato; aquella es slo la
detentadora del uso del bien durante ese lapso.
50
En la lgica del GIOVANOLI , el leasing producira efectos personales

oponibles entre las partes, es decir, entre la usuaria y la empresa de
leasing, la cual no podr enajenar los bienes en virtud del pacto de
fiducia. Segn lo anotado, pues, en el leasing se vislumbrara un real
negocio fiduciario, particularmente el negocio conocido como fiducia
cuya causa y consecuencias jurdicas ha promovido una importante
literatura.
Los antecedentes histricos de este tipo de negocios se suelen

encontrar en la fiducia que conoci el Derecho Romano. A pesar que
las fuentes histricas que se poseen sobre la fiducia no son lo
suficientemente extensas y clases, parece haber consenso que en el
Derecho Romano se conoci la ficucia testamentaria. Esta le permita
al testador ordenar que sus bienes y derechos fueran adquiridos, en su
sucesin por un fiduciario, con el fin que ste les diera el destino
previsto segn las instrucciones del testador.
A qu se denomina negocio fiduciario?

En opinin de PUIG BRUTAU, es aquel negocio que consiste en la
atribucin patrimonial que uno de los contratantes (el fiduciante) realiza
a favor de otro (el fiduciario), para que ste utilice el derecho adquirido
para la finalidad que se haya convenido (pacto de fiducia), con la
obligacin del adquirente de retransmitir el bien o derecho adquirido al
enajenante o un tercero, una vez cumplida dicha finalidad.
PUGLIESE, por su parte, indica que se denominan fiduciarios aquellos

negocios por medio de los cuales una parte transmite a la otra la plena
titularidad de un derecho, contra la promesa de quien adquiere, de
retransmitir el derecho mismo al enajenante o a un tercero, con la
modalidad de que efectun un cierto fin prctico.
El fin realmente querido por las partes con el negocio fiduciario no

corresponde a aquel tpico del negocio mismo, el negocio es querido, y
seriamente querido por las partes, pero para un fin diverso de su fin
tpico. As, en un caso tpico de negocio fiduciario, como es la
transferencia de propiedad con el fin de garanta, la transferencia es
51
efectivamente querida por las partes, pero no con la intencin de

cambio, sino con el fin de garanta.
La naturaleza y la estructura del negocio fiduciario ha sido explicada

por la doctrina tradicional articulando dos negocios diferentes, lo que ha
llevado a llamarla teora del doble efecto. Segn esta teora, de un
lado hay un negocio jurdico real y dispositivo, que comporta una
verdadera transmisin de la propiedad o del derecho al fiduciario. De
otro, hay un negocio obligatorio a restituir, posteriormente, el bien o el
derecho al fiduciante o al tercero especialmente designado para ello.
Este negocio se caracteriza, porque las parte eligen para su fin prctico
un negocio jurdico cuyos efectos exceden de aquel fin: la transmisin
de la propiedad para garantizar un crdito la cesin de un crdito para
que el cesionario cobre. El fiduciario, en efecto recibe un poder jurdico
del que no ha de abusar, esto es, no deber darle un destino distinto al
propuesto. Quin trasmite lo hace confiando en que no lo har.

Despus de estas breves notas, vale formularse la siguiente pregunta:
se puede considerar al leasing como un negocio fiduciario? Creemos,
de la mano de la mejor doctrina que no, toda vez que ste, ni se
condice con la mecnica ni con la esencia misma del leasing.
a) Contrasta con la visin fiduciaria de realidad de la mecnica del
leasing: la usuaria no es propietaria de los bienes al haberlos
adquirido con dinero prestado por la empresa de leasing, sino que
dichos bienes son adquiridos por sta, del proveedor indicado por
aquella, con recursos propios.
b) Segn esto, resulta poco creble la supuesta adquisicin de la
usuaria de los bienes objeto del negocio y la transmisin en garanta
de ellos que efectuara en le mismo instante a la financiera. Si se
tratara de una transferencia con el fin de garanta, rasgo tpico de la
fiducia no se justifica la existencia de la opcin de compra a favor de
la usuaria, toda vez que la empresa de leasing, como fiduciaria,
estara obligada a restituir la propiedad en el momento en que la
52
usuaria, como deudora, satisfaga el crdito, sin requerir, en

consecuencia, manifestacin de voluntad adicional.
El leasing, por ser una figura contractual proveniente del sistema

jurdico anglosajn, no es de fcil encaje en nuestro sistema
continental.
CARACTERES DEL LEASING

1. CARACTERES ESTRUCTURALES
En el contrato de leasing estos caracteres se advierten en la naturaleza de su
composicin, del contenido de las prestaciones asumidas cada una de las
partes y de la forma como se obtiene el cumplimiento las mismas; las
funcionales, a su vez, se derivan del rol que a l le corresponde desempear
dentro del mercado financiero como complementaria a las tradicionales
frmulas de financiacin de la empresa. Empecemos, entonces, con las
estructurales diciendo que el leasing es un contrato.
1.1.- TIPICO

La clasificacin de los contratos en tpicos y atpicos es de muy antigua
data y se ha dado en todos los pases con legislacin positiva vigente; no
obstante, ella no tiene en el derecho moderno ni la misma importancia ni el
mismo sentido que en el derecho romano.
El leasing, esta institucin financiera, tal como acontece hoy en los pases
donde l tiene presencia significativa, en el Per es un contrato tpico, y ello, en
efecto, porque el Derecho positivo, luego de individualizar el leasing a travs de
una serie de elementos y datos peculiares, lo ha valorado y le ha atribuido una
concreta regulacin: primero, el Dec. Leg. 212, despus del Dec. Leg. 299.
Aunque, debemos subrayar, el legislador, como ya es habitual ante la aparicin
de nuevas instituciones contractuales, al redactar este dispositivo se ha
preocupado ms de los aspectos tributarios y financieros que del aspecto
sustancial.
1.2.- PRINCIPAL
Un contrato es principal cuando cumple, por s mismo, un fin contractual
propio y subsistente, sin relacin necesaria con ningn otro contrato; es decir,
53
no depende ni lgica ni jurdicamente de otro, pues l se presenta

independiente de aqul
En va de ejemplo, son contratos principales todos los que figuran en la

Seccin Segunda del Libro VII del Cdigo civil de 1984, con excepcin de la
fianza, que es accesoria, los de los Libros Segundo y Tercero del Cdigo de
comercio, claro est, los que an permanecen en su seno, como los contratos
de transporte, de fletamento.
Nuestro Ordenamiento Jurdico positivo y, en su momento, la doctrina

predominante, confieren al leasing el ttulo de contrato principal, y ello, sin duda,
porque tiene vida propia, independiente lgica y jurdicamente de cualquier otro
contrato. Segn esto, pues, el contrato de compraventa, seguros y otros, a
pesar de tener la claridad de principales, tienen en el leasing la de accesorios.
1.3.- CONSENSUAL
El contrato de leasing, como eficaz y reconocido medio de

financiamiento puesto al servicio de la empresa actual para contribuir a su
modernizacin y, en efecto, a su eficiencia, no queda al margen de esta
realidad: su consensualidad es admitida por unanimidad, pues ella en si
resulta evidente. El contrato de arrendamiento financiero se celebrar
mediante escritura pblica..., debemos, en puridad, interpretar tal exigencia
slo como una formalidad ad probationem, en razn que ella no se requiere
para otorgar relevancia jurdica a la voluntad contractual, pues el negocio es
eficaz cualquiera sea la forma de exteriorizacin, sino el slo efecto de hacer
posible la prueba de la existencia del contrato, o de su contenido sobre la forma
en el leasing nos referimos.
1.4.- ONEROSO
Son onerosos, aquellos contratos en los cuales cada una de las partes
sufre un sacrificio (empobrecimiento) patrimonial con la intencin de procurarse
una correspondiente ventaja: percibir una atribucin patrimonial, o un
enriquecimiento proporcional, como contraprestacin. Son gratuitos (o
lucrativos, o di lucro, o de beneficencia), aquellos en los cuales una sola de las
54
partes recibe una ventaja patrimonial, o lucro (atribucin patrimonial), y la otra

slo soporta el sacrificio.
En el contrato de leasing, el sacrificio patrimonial que experimenta la

empresa financiera, al adquirir el bien y conceder el uso del mismo durante un
plazo inicial, se ve compensado con el pago del canon peridico que recibe y,
en su oportunidad, por el pago del valor residual pactado para la ulterior
transferencia de la propiedad del bien. A su turno, la empresa usuaria surge un
sacrificio patrimonial al tener que pagar los respectivos cnones, pero se
beneficia con el luso, disfrute y, a su sola decisin, con la propiedad del bien
que ha sido materia del contrato.
1.5.- CONMUTATIVO
Se impone la categorizacin del leasing como contrato conmutativo y
ello, ante todo, porque en el acto mismo de estipulacin de este negocio, cada
parte realiza la valoracin del sacrificio y la ventaja que le depara su
celebracin. Con razn, pues, se dice que cada parte conoce con la debida

anticipacin, cual es la importancia econmica que el contrato reviste para ella.
1.6.- DE DURACION
Podemos decir, que el leasing es un contrato de duracin porque las
prestaciones, tanto de la empresa de leasing como de la usuaria, se van
ejecutando en el tiempo, durante un lapso prolongado. El dilatar la ejecucin
de las prestaciones en el tiempo es presupuesto fundamental para que el
leasing produzca el efecto querido por ambas partes y satisfaga, a su vez, las
necesidades que los indujo a contratar. La duracin en l no es tolerada, sino,
por el contrario, querida por ellas. En suma, ms estrictamente, el leasing es
un contrato de duracin determinada, cuya prestacin de la empresa de leasing
es continuada y la contraprestacin de la usuaria es peridica.
7.- DE PRESTACIONES RECIPROCAS:

El leasing, acorde con la terminologa del Cdigo civil, es un contrato con
prestaciones recprocas, donde la empresa de leasing es acreedora de los
cnones e, inversamente, deudora de los bienes, sean estos muebles o
inmuebles; en tanto, la usuaria es acreedora de los bienes y deudora de los
55
cnones. Si esto es as, entonces, al leasing le son aplicables las disposiciones

contenidas en el Titulo VI, de la Seccin Primera del Libro VII Del Cdigo civil.
8.- DE EMPRESA:
Tanto la doctrina como el propio Dec. Leg. 299 reconocen que el
leasing integra la gran familia de los llamados contratos empresa. Por
ejemplo, el art. 2 de la citada Ley prescribe: Cuando la locadora est
domiciliada en el pas deber necesariamente ser una empresa bancaria,
financiera o cualquier otra empresa autorizada por la S.B.S.... Como se
observa, para la Ley, al menos expresamente, una de las partes es una
empresa: la empresa de leasing: pero, nosotros sabemos que uno de los
rasgos tpicos, sino su finalidad primaria de ste es la de ser un contrato de
financiacin de la empresa, es decir, de aquella que produce bienes o servicios
para el mercado.
Segn esto, pues, debemos reconocer que habitualmente son dos

empresas las que intervienen en el leasing como partes contractuales: La

empresa de leasisng, de un lado, y la empresa usuaria, del otro.
La calificacin de contrato de empresa es, como podemos advertir, appropri
al leasing.
2.- CARACTERES FUNCIONALES.-

Habindonos referido a los que consideramos caracteres estructurales
del leasing, nos interesa ahora hacer mencin a los que la doctrina y
jurisprudencia destacan como funcionales, a saber:
2.1.- DE FINANCIACION:
Las doctrinas econmica y jurdica estn de acuerdo que las ms
marcada entre las particularidades del leasing es la de ser un contrato de
financiacin. El predominio de esta finalidad es patente, obvia, debido en lo
fundamental a que el leasing tiene como objetivo primario ofrecer a las
empresas un canal de financiamiento alternativo o complementario a las lneas
de crdito tradicionales. Por eso, con sumo acierto, se dice que ahora las
empresas tienen a su disposicin, adems de los tradicionales capital de
riesgo y capital de crdito, otra constituida por el denominado capital de
uso, de forma tal que, a la pacifica distincin entre titularidad del capital (del
56
Estado o accionistas privados) y titularidad de direccin (de los ejecutivos o de

los tcnicos), se puede agregar una ulterior subdistincin entre la titularidad del
capital de la empresa y la titularidad del capital de gestin.
2.2.- DE CAMBIO:
El contrato de leasing, permite la circulacin de la riqueza, al conceder el
uso y goce econmico de un bien, por un plazo determinado, y al otorgar la
totalidad de los poderes econmicos que tiene sobre el bien materia del
negocio, si se hace uso de la opcin de compra; de otro, posibilita una mayor
eficiencia y expansin de la empresa usuaria, incrementando su produccin y
sus resultados la vez que se incentiva la sustitucin y renovacin de los
bienes de capital, impulsando, en consecuencia, el desarrollo del sector de la
industria y el comercio.
2.3.- TRASLATIVO DE USO Y DISFRUTE:

Para alcanzar una mejor exposicin didctica de las instituciones
contractuales, la doctrina en estas ltimas dcadas clasifica los contratos

vendiendo a sus objetivos sustanciales. En tal sentido, se habla, de un lujo de
contratos traslativos de la propiedad, donde naturalmente estn la compraventa,
el mutuo, la permuta etc; y, de otro, de contratos traslativos de uso y disfrute,
en los que se alistan el arrendamiento, el comodato, etc.
Siguiendo esta clasificacin, que tiene directa conexin con la apuntada

funcin de cambio, se puede decir que el leasing es un contrato traslativo de
uso y disfrute de bienes de capital y, eventualmente, es titulo para la
adquisicin de la propiedad de los mismo, si es que la empresa usuaria decide
que esa es la opcin ms conveniente a sus propios inters al final del plazo
contractual.
MODALIDADES DEL LEASING

1. POR SU FINALIDAD
Aqu nos interesa conocer cual es la finalidad de cada una de las partes
contractuales, o de ambas, para celebrar este tipo de contratos, es decir, que
pretende en s, o mejor cual es la pretensin que anima a las empresas
intervinientes en esta relacin negocial.
57
1.1.- LEASING OPERATIVO O OPERATIONAL LEASE .-

Histricamente, el leasing operativo aparece como un negocio de
comercializacin al que recurran las empresas fabricantes de bienes
con un alto grado de sofisticacin y con rpido proceso de obsolescencia.
Estas empresas, por aquellos tiempos, se enfrentaban a empresas
renuentes a adquirir bienes que corran el riesgo de verse pronto
superados por otros ms modernos. Ante tal situacin, no les qued
otra alternativa que arrendarlos en vez de venderlos, otorgando, adems,
la posibilidad de sustituir los bienes tecnolgicamente obsoletos por
otros ms sofisticados. Vale citar, en esta sede, la experiencia de la
Bell Telphon System, que en 1877 coloc en el mercado sus aparatos
telefnicos mediante un servicio combinado de alquiler y asistencia
tcnica.
a. Definicin.-
El denominado leasing operativo, que para algn sector de la doctrina
constituye la forma primitiva del leasing, es una modalidad contractual
de comercializacin por la cual una empresa, generalmente fabricante

o proveedora, se obliga a ceder temporalmente a una empresa
arrendataria el uso de un determinado bien, a cambio de una renta
peridica, como contraprestacin. Por lo general, este tipo de
contratos vienen acompaados de una serie de servicios, tales como
mantenimiento, reparacin, asistencia tcnica, etc.
b. Caractersticas.-
El leasing operativo presenta las siguientes caractersticas:
1) Los bienes que se arriendan son instrumentales de modelo
standard. A la empresa arrendadora le corresponde atender la
instalacin, garantizar su buen funcionamiento, las cargas y
gastos inherentes al derecho de propiedad y, en ciertos contratos,
tambin asume los gastos ocasionados por el normal uso.
2) Por sus caractersticas, los bienes pueden ser fcilmente objeto
de nuevos contratos.
3) La duracin del contrato es usualmente breve, no ms de un ao
por ello, resulta inferior a la vida fsica y econmica del bien
otorgado en arriendo.
58
4) Concede a ambas partes la facultad de resolver el contrato en

cualquier momento, siempre que lo hagan con un preaviso.
5) La renta esta compuesta, por lo general, por una cuota fija y una
variable. La primera, viene establecida en funcin de la cuota de
amortizacin del bien, mientras que la segunda sirve pa4a
proporcionar a la arrendadora la recuperacin del costo y el
beneficio esperado.
6) El leasing operativo supone, para la potencial empresa
arrendataria, una alternativa a la inversin directa con recursos
propios.
7) Este contrato no reconoce opcin de compra a favor de la
empresa arrendataria, pues la transferencia de la propiedad no
esta en la intencin de las partes.
1.2.- LEASING FINANCIERO.-

Este fenmeno negocial, en la actualidad, es el mximo exponente del
clsico contrato de leasing, pues l traduce con eufona la filosofa que

motiv su nacimiento, desarrollo y consolidacin en la praxis
norteamericana. A ste, como genuino y tpico contrato de financiacin,
y no a otro, se le ha rebautizado en Francia con el trmino crdt-bail;
en Blgica, con el de locativon amortissement; en Italia, con el de
locazione fiananziaria; en Portugal, con el locacao financeira; en
Espaa, y en nuestra patria, con el de arrendamiento financiero.
a. Definicin.-
A esta tcnica de financiamiento, con presencia indiscutible ahora en las
legislaciones y en la jurisprudencia comparadas, se le define
generalmente como un contrato por el cual una de las partes empresa
de leasing- se obliga a adquirir de un tercero determinado bienes que la
otra parte ha elegido previamente, contra el pago de un precio
mutuamente convenido, para su uso y disfrute durante cierto tiempo, que
generalmente coincide con la vida econmica y fiscal del bien, y durante
el cual el contrato es irrevocable, siendo todos los gastos y riesgos por
cuenta del usuario, quin, al finalizar dicho perodo, podr optar por la
59
devolucin del bien, concertar un nuevo contrato o adquirir los bienes

por un valor residual preestablecido.
b. Caractersticas.-
1) Los bienes materiales del leasing pueden ser standard o
especializados, segn sean las necesidades de la empresa.
2) La duracin del contrato, generalmente, coincide con la vida
econmica o til del bien.
3) Usualmente se pacta que durante un determinado plazo contractual,
llamado perodo irrevocable, ninguna de las partes puede resolver el
contrato; a lo ms puede hacerlo la empresa de leasing por
incumplimiento de la usuaria.
4) A la expiracin del citado plazo, la empresa usuaria tiene el derecho
potestativo de optar por: devolver el bien, aunque sta es ms su
obligacin que derecho; continuar con la explotacin del bien, pero a
un precio reducido; adquirir el bien, pagando el valor residual
preestablecido; o, por excepcin, sustituit el bien por otro ms

moderno tecnolgicamente, antes del cumplimiento del plazo
contractual.
1.2.- PRINCIPALES DIFERENCIAS:

Las principales diferencias pueden ser recogidas en el siguiente cuadro
sinptico, a saber:
LEASING OPERATIVO LEASING FINANCIERO
Partes - Fabricantes, - Empresa de leasing

Contractuales distribuidores e (bancos, financieras o
importadores. empresas
- Empresa Arrendataria especializadas)
- Empresa usuaria
Duracin 1 a 3 aos Irrevocable por ambas
del contrato partes
Carcter Revocable por el Irrevocable por ambas
60
del contrato arrendataria con preaviso. partes

Eleccin Por la arrendataria entre Por la usuaria en cualquier
del bien los que tenga la fabricante o distribuidor
arrendadora
Tipo Bien standard o de uso Bien capital o equipo
del bien comn
Calidad Bienes nuevos o usados Slo bienes nuevos
del bien
Conservacin y Por cuenta de la empresa Por cuenta de la empresa
mantenimiento del arrendadora usuaria
bien
Utilizacin Limitada a un Ilimitada en cuanto al
del bien determinado nmero de nmero de das/meses
das/meses
Funcin Esencialmente operativa: Ofrecer una tcnica de
del contrato uso del bien, ofrecer un financiacin
servicio

Amortizacin En varios contratos con En un solo contrato
del bien distintos arrendamientos
Obsolescencia La soporta la arrendadora La soporta la usuaria
Riesgos para el Riesgos tcnicos y Riesgos financieros
arrendadora financieros
Riesgos para el Ninguno Riesgos tcnicos
arrendatario
Opciones No previstas Transmisin de la
Facultativas propiedad del bien
Iniciativa Empresa productora o La empresa usuaria, por lo
arrendadora general.
2.- POR LA NATURALEZA DEL BIEN:

En doctrina es comn la clasificacin del leasing atendiendo a la calidad
de bienes que son materia del contrato. As se hace referencia al
leasing sobre bienes muebles, ms conocido como leasing mobiliario, y
al leasing sobre inmuebles, o simplemente leasing inmobiliario.
61
2.1.- LEASING MOBILIARIO:

Nuestro trabajo, tiene como propsito el estudio del leasing aplicado a
los bienes muebles, es decir, a aquellos bienes susceptibles de traslado
de un punto a otro del espacio. El Cdigo civil, siguiendo el ejemplo de
otros Cdigos, mantiene la clasificacin tradicional de bienes muebles o
inmuebles. El art.885 del propio Cdigo enumera que bienes en opinin
del legislador son inmuebles, siendo claro que todos los dems bienes
no comprendidos en la enumeracin deben reputarse bienes inmuebles.
En este sentido, el numeral dcimo del art. 886 del Cdigo civil, expresa
que son muebles los dems bienes no comprendidos en el artculo 885
a. Definicin.-
Es aquel contrato celebrado entre una empresa de leasing y una usuaria,
en el que la primera se obliga a adquirir y luego ceder el uso de un bien
mueble elegido previamente por la segunda, por un plazo determinado, a
cambio del pago de un canon peridico como contraprestacin y
finalizado el cual la usuaria puede adquirir el bien, previo pago del valor

residual pactado, celebrar un nuevo contrato o devolverlo.
b. Caractersticas.-
1) El plazo en el leasing mobiliario suele coincidir con la vida til o
econmica del bien;
2) Los bienes sufren una desvalorizacin rpida, ocasionada por la
propia rapidez de los medios tecnolgicos;
3) La opcin de compra funciona como un autntico derecho potestativo,
segn las necesidades o no de renovacin de los bienes utilizados;
4) El leasing mobiliario se inspira en la filosofa que ningn bien de
capital ni ningn bien en general produce beneficios a su propietario
por el mero hecho de poseerlo, sino de utilizarlos. El leasing
mobiliario, debemos concluir, evidencia y cristaliza una evolucin
mental contraria al derecho de propiedad.
2.2.- LEASING INMOBILIARIO

Una vez finalizada la Segunda Guerra Mundial, las empresas
industriales se vieron necesitadas de grandes cantidades de dinero para
62
su expansin con el objeto de satisfacer la extraordinaria demanda de

viejos y nuevos productos. Los ingresos retenidos, las reservas
generadas por las tasas de depreciacin y la infusin de nuevo capital
por medio de emisiones de valores no bastaban. Las empresas
descubrieron entonces que se poda generar nuevo capital a travs de
otros usos de sus propios bienes. Podan venderse bienes de las
corporaciones y sociedades, hasta fbricas enteras, y arrendarse en
el mismo acto a ellas mismas. Con esta tcnica, denominada sale and
lease back, la empresa liberaba capital para sus operaciones, a la par
que, dentro del sistema tributario tpico, poda deducir los cnones de
arrendamiento que pagaba sobre sus antiguos bienes. De all, al
extender el concepto al uso de bienes que antes se adquiran fue slo un
paso. En vez de comprar la propiedad deseada la corporacin solicita
de un tercero, las que seran las empresas de leasing, que la compre al
proveedor y se la arriende bajo determinadas condiciones.
a. Definicin:

Es un contrato en virtud del cual una parte (el inversor o cedente en
leasing) se obliga a adquirir o construir un inmueble de conformidad con
los proyectos y directivas de las otra parte (explotador o adquirente en
leasing) y darlo en uso a la otra parte por un largo perodo de tiempo,
mientras que el usuario se obliga a pagar al concedente una
indemnizacin calculada de acuerdo al capital invertido.
b. Caractersticas:
1) El leasing inmobiliario no es una simple especie o manifestacin del
leasing en general; pues, aunque sustentado en la misma estructura
contractual, la presencia del bien inmueble implica una serie de
perfiles distintos.
2) El leasing de inmuebles presenta unas caractersticas, de hecho y de
derecho, que difiere notablemente de la que ofrece la de bienes
muebles.
3) En el leasing de inmuebles, el valor residual del conjunto terreno
construccin suele ser superior al que ste tena en el momento de
la celebracin del contrato.
63
4) El leasing inmobiliario, en especial el habitacional, es la tcnica

contractual ideal para solucionar los problemas de vivienda familiar
de los sectores de menores recursos en la sociedad actual.
3. POR SU PROMOCION:
Algunos pases europeos, entre ellos Italia como abanderado,
conscientes de la descapitalizacin de su industria nacional y de las dificultades
que tienen las pequeas y medianas empresas para acceder al crdito, han
impulsado a sus legisladores a la bsqueda de nuevos y ms eficaces
instrumentos de actuacin en la economa. En el camino se encontraron,
pronto, con una institucin que nace, precisamente, para satisfacer esas
necesidades: el leasing.
3.1.- LEASING PROMOCIONAL DIRECTO

Hablamos de leasing promocional directo porque es el Estado el que
interviene directamente en el mercado, a travs de la creacin de una
empresa especializada, lo que, a la postre, le permite un par de ventajas;

de un lado, le permite aportar a las empresas una estructura capaz de
activar conocimiento tcnicos y especializados tiles para efectuar una
buena aplicacin de la inversin; del otro, le permite intervenir en
aquellos sectores en los que, por el alto riesgo o por la necesidad de
contar con estructuras especializadas, no se aventurara a actuar una
empresa privada.
Es bueno recordar que con el leasing no se facilita dinero, sino bienes de
capital o de equipo para la produccin.
3.2.- LEASING PROMOCIONAL INDIRECTO.-

El leasing de promocin indirecto, es operado por las empresas de
leasing privadas.
Es esta modalidad de leasing la incentivacin se muestra aligerando el

riesgo de la empresa de leasing en la medida correspondiente a la
aportacin, pero no incide sustancialmente sobre los criterios de
valoracin de la aportacin, que permanecen en los lmites
acostumbrados por estas empresas.
64
4.- POR SU AMORTIZACION

Esta distincin, propuesta por un sector minoritario de la doctrina toma
como signo referencial el monto total de las prestaciones cumplidas por la
empresa usuaria, esto es, si stas cubren o no el total de la inversin realizada
por la empresa de leasing. Al respecto se puede distinguir dos situaciones, a
saber:
4.1.- FULL PAY OUT LEASING.
A travs de esta operacin financiera la empresa de leasing, con los
pagos efectuados por la empresa usuaria, como contraprestacin, cubre
ntegramente la inversin efectuada en la adquisicin del bien o bienes
ms, naturalmente, los gastos operativos, intereses y un beneficio por el
capital empleado en ella.
4.2.- NON FULL PAY OUT LEASING

En esta modalidad la empresa de leasing percibe una suma menor al
costo del bien, quedando, al final del contrato, un valor residual sin cubrir.

Ante tal situacin, la empresa financiera, en calidad de propietaria,
recupera el bien y puede, posteriormente, venderlo o celebrar un nuevo
contrato de leasing.
5.- FIGURAS SUI GENERIS

Cuando hablamos de figuras sui generis, queremos subrayar que stas,
aun cuando estn bajo la sombra del tipo contractual leasing, tienen
rasgos propios que las van individualizando paulatinamente.
5.1.- SALE AND LEASE BACK.-

El sale and lease back, es ms que una de las tantas variantes que la
originalidad y ductibilidad del leasing permite desarrollar, es un contrato
en virtud del cual una empresa vende un bien de su propiedad, de
naturaleza mueble o inmueble, a una empresa de leasing, la que,
simultneamente, le concede en leasing el uso del mismo bien, contra el
pago de un canon peridico, durante un plazo determinado, y le otorga
una opcin de compra al final del contrato por un valor residual
preestablecido.
65
Las razones por las cuales una empresa recurre a este esquema
contractual son de carcter comercial e impositivo. La empresa
financiera que compra y luego entrega en lesing el inmueble prefiere el
sale and lease back antes que el prstamo hipotecario, pues obtiene
mayor ganancia con los cnones que cobra que con los interese
obtenidos del prstamo hipotecario.
5.2.- LEASING INTERNACIONAL.-

El leasing internacional cuando los sujetos intervinientes en la relacin
contractual, es decir, el lessor, el lesse y el proveedor residen o
pertenecen a ordenamientos jurdicos diversos.
Bajo la denominacin genrica de leasisng internacional, la praxis

ordinariamente acoge una gama de combinaciones, de entre las cuales
destacan:
a. El Cross border leasing, en el que se combinan elementos

procedentes de tres ordenamientos jurdicos nacionales diferentes,
esto es, la empresa proveedora concurre con una determinada
nacionalidad, la empresa de leasing opera en un pas deferente y la
usuaria utiliza el bien en un tercer pas .
b. El Export leasing, que se caracteriza porque tanto la empresa
proveedora como la empresa de leasing residen en un mismo pas, y
la empresa usuaria en otro.
c. El Import leasin, que se caracteriza porque la empresa de leasing y
la usuaria residen en el mismo pas, en tanto que la empresa
proveedora en otro.
Se debe subrayar que las partes al celebrar estos contratos buscan
disfrutar al mximo las oportunidades financieras y tributarias que
brindan las legislaciones de los distintos pases; de all que, por lo
general, la sociedad de leasing opere en un paraso fiscal.
5.3.- LEASING AERONAUTICO.-

Genricamente se entiende como contrato de fletamento aquel que tiene
por objeto la explotacin de una aeronave o buque y consiste en
66
proporcionar su utilizacin a persona distinta del propietario. El

fletamento, pues de un lado, permite al fletante conservar el control y la
direccin tcnica y nutica de la nave, y de otro, lo obliga a hacerla
navegar en los trminos pactados, en tanto que el fletador puede utilizar
la nave para los fines que estime convenientes, que por lo general sern
de transporte, convirtindose as en porteador.
5.4.- LEASING ADOSSE.-

Este tipo de operaciones, que pasan inadvertidas en nuestros mercados,
aun cuando no es los pases que conforman el Mercado Comn europeo,
pues entre ellos su prctica es frecuente, se estipula entre una empresa
de leasing y un fabricante o proveedor de bienes standard, por lo
general de poco valor unitario, como por ejemplo personal computers,
impresoras, etc.
El leasing adosse, que bien podra decirse que es una aplicacin del
lease back a los bienes muebles, se puede describir como un contrato
en virtud del cual una empresa fabricante de bienes standard vende a la

empresa de leasing un lote o toda la produccin y, a continuacin,
retoma de ella, a travs de leasing, los mismos bienes, los cuales puede
concederlos por la firma de otro leasing (subleasing) a sus clientes.
Hacer uso de este peculiar tipo de leasing, permite a las empresas
fabricantes o distribuidoras:
a) Percibir inmediatamente el valor de los bienes producidos;
b) No desviar temporalmente , de la actividad productiva medios
financieros para favorecer el desarrollo de las ventas;
c) Disponer de una forma de promocin de ventas eficaz y de impacto
inmediato y, sobre todo, con una buena garanta.
5.5.- SELF LEASING.-

Cuando hablamos de self leasing, a simple vista, parece que
estamos haciendo referencia a una peculiar modalidad del leasing; sin
embargo no es as. La denominacin, con frecuencia, se utiliza, de un
lado, para calificar aquella relacin que surge cuando las empresas,
tanto de leasing, usuaria y la fabricante o proveedora, pertenecen a un
mismo grupo econmico o empresarial; y, de otro lado para cuando la
67
propia empresa fabricante o proveedora es la que acta como empresa

financiera (manufacture lessor)
5.6.- SAMURAI LEASING.-

Este es una modalidad de leasing que se comenz a practicar all
por el ao de 1978 en el Japn, basndose en el gran supervit de la
balanza de pagos japonesa. Con la idea que las empresas japonesas
ayudarn a reducir este supvit, se potenciaron las operaciones de
leasing con prstamos en dlares, a bajos tipos de inters, canalizados a
travs del Eximbank del Japn. Por medio de este tipo contractual, las
empresas de leasing japonesas les financiaron la renovacin de sus
flotas a numerosas empresas de aviacin de todo el mundo.
5.7.- LEASING PLUS.-

Al igual que el self leasing, ante de ser una modalidad, el leasisng
plus es una ampliacin del leasing propiamente dicho. Esta operacin
consiste bsicamente en la concesin de una lnea de leasing con el

propsito de dar soporte financiero a los presupuestos de inversin de
las empresas usuarias, incorporando adicionalmente el denominado
revolving, de forma tal que las cantidades efectivamente abonadas en
concepto de amortizacin se incorporan al lmite disponible, con lo cual,
pues, se evita colapsar la lnea de financiamiento por su normal
utilizacin.
5.8.- LEASING SINDICADO.-

El leasing sindicado o en sindicacin, al decir de otros, es un
contrato que goza de todos los rasgos tpicos que conforman la
estructura y contenido del leasin; entonces, porqu lo sindicado? La
calificacin tiene su explicacin en el hecho que una de las partes, la
concedente, viene conformada por dos o ms empresas de leasing, las
cuales unen sus capitales para la adquisicin en comn y proindiviso de
la propiedad de uno o ms bienes de capital, con la intencin de
integrarlos en leasing a una empresa, que previamente ha elegido los
bienes y el proveedor de los mismos.
68
Este leasing ha demostrado su utilidad en el financiamiento de

grandes proyecto industriales, como la perforacin y lexplotacin de
campos petroleros.
6.- FIGURAS AFINES.-

Hacemos mencin, en esta sede, muy sutilmente a algunos negocios
que se han venido considerando, en nuestra opinin errneamente, como
modalidades de leasing.
6.1.- RENTING.-
Podemos, en efecto, decir que el renting es un contrato en virtud del cual
una de las partes, la arrendadora, se obliga a ceder temporalmente a la
otra parte, la arrendataria, el uso de un bien por cierta renta convenida,
como contraprestacin.
Hemos anotado que el denominado leasing operativo y el renting son

simples contratos de arrendamiento, cabe una interrogante: ambas
instituciones son o no diferentes?, estos negocios son diferentes, entre

otras razones, por lo siguiente: a)En el renting el arrendador no es un
fabricante, con un tercero, que mantiene un parque propio de bienes
adquiridos de sus propios fabricantes o distribuidores: en el leasing
operativo el contrato se establece entre el fabricante y el usuario, b) Se
recurre al renting por una necesidad ocasional del bien, sin que sea
requerido para su utilizacin permanente en el funcionamiento normal
de la empresa, como sucede en el caso del leasing operativo, c) El
renting suele tener plazos ms breves, interesando poco o nada que el
bien resulte obsoleto por las innovaciones tecnolgicas, d) Se ofrecen
en renting, finalmente, bienes standard, esto es, bienes de fcil
demanda en el mercado, lo que no sucede con el leasing operativo que
otorga bienes ms especializados.
6.2.- DUMMY CORPORATION O SOCIEDAD DE PAJA.-

Esta operacin, que segn se dice sirve para financiar bienes que
ostentan un alto valor econmico, no necesita de la intervencin de
ninguna empresa de leasing previamente constituida como tal sino de
una sociedad creada expresamente para tal fin, esto es, para servir de
69
intermediaria entre los ahorristas y el futuro usuario del bien, quin, a la

a vez, es el principal promotor de esta sociedad.
Una vez constituida la sociedad, por lo general, se emiten obligaciones

para ser colocadas en el mercado de valores ly obtener, as, los
recursos que permitan la adquisicin de los bienes para su posterior
entrega en leasing. La administracin de la soc8iead se otorga a un
fideicomisario, el que, como representante de los accionistas, se
encarga de cobrar los cnones al usuario por el uso del bien o bienes y
con el producto de ellos, deducidos los gastos, paga los intereses y el
capital invertido en las obligaciones. Terminada la operacin, el bien
pasa a propiedad de la usuaria.
7.- MODALIDADES REGULADAS EN LA LEGISLACION PERUANA.-

Apartndonos un tanto de aquellos que tienen la aficin de cambiar las
cosas tempranamente, pensamos que el Decreto Legislativo 299,
interpretado creativamente, diferente a insensatamente, como dira un

recordado jurista nacional, permite que el leasing se muestre en nuestro
pas con la mayora de sus modalidades principales a las que hemos
hecho referencia en el presente captulo, saber: leasing mobiliario,
inmobiliario, lease back (art.27), leasing de naves (buques) o de
aeronaves (art.24), etc.
Una modalidad muy interesante olvidada expresamente por esta Ley,

aunque puede acogerla sin ms, es el leasing promocional, que, como
destacamos (supra, nm.31), ha demostrado ser un eficaz instrumento
operativo para la ejecucin de una poltica de desarrollo en la reas
econmicamente deprimidas y especialmente dirigido a financiar el uso y,
eventualmente, la adquisicin de bienes de capital a la pequea y
mediana empresa. Le corresponde a COFIDE apoyar el crecimiento de
estos sectores productivos, y que mejor que a travs del leasing
promocional.
Otra de igual importancia, aun cuando expresamente mencionada por la

Ley (art.15) que no ha sido desarrollada, como se esperaba, es el
70
leasing pblico de utilizacin, de reconocida efectividad en el

financiamiento de grandes proyectos de las corporaciones locales
norteamericanas, italianas y, en menor medida, espaolas.
LAS CLAUSULAS GENERALES DEL LEASING

1.- GENERALIDADES
Si los Cdigos del siglo pasado tenan como punto de partida el principio de la
autonoma de la voluntad para establecer, respecto de cada contrato, las
clusulas que las partes consideraban convenientes a sus intereses, la realidad
nos ensea que muchos contratos, especialmente los denominados de
empresa, ya no se colocan sulla tovola de lavoro para hablar de ellos, discutir,
regatear hasta lograr componer o ajustar los varios e inicialmente opuestos o
por lo menos no convergentes intereses de las partes (623), tanto porque las
partes no tienen de hecho la misma capacidad para la discusin de la clusula,
como porque carecen del tiempo necesario para este tipo de negociacin,
denominada contratacin en serie o en masa (Massenvertrag) (624).
Por ende desde hace algn tiempo vemos generalizada la costumbre

particularmente en las relaciones entre empresarios y consumidores que los
primeros tengan predispuesta las clusulas del contrato y los segundos se
limiten a adherirse en algunos casos con ciertas alteraciones a esas clusulas
que han sido preparadas con carcter general y abstracto (625). Esta
sustitucin del contrato paritario negociado o individual por el de clusulas
generales en determinados segmentos como el industrial o empresarial ha
necesitado de una cierta justificacin que en un primer momento se encuentra
en el ahorro de costos.
REZZNICO estima que la preponderancia del contrato individual se ha ido

perdiendo y hoy es la situacin inversa la dominante canalizndose el trfico
negocial fundamentalmente a travs de condiciones negociables generales. Se
trata pues de instrumentos de tal manera tpicos que el cliente debe contar con
sus existencia tanto por su habitualidad como por su frecuencia. (629)
2.- DEFINICION DE CLUSULAS GENERALES

Condicin negocial general o condiciones negociales generales, opina
RREZZNNICO es la estipulacin clusula o conjunto de ellas reguladoras de
71
materias contractual preformuladas y establecidas por el estipulante sin

negociacin particular concebidas con caracteres de generalidad abstraccin
uniformidad y tpica determinando una pluralidad de relaciones con
independencia de su extensin y caractersticas formales de estructura o
ubicacin.
La Ley general para la defensa de los consumidores uy usuarios.

Ley 26/1984 del 19 de julio publicada el 25 del mismo mes define a las
condiciones generales como el conjunto de las redactadas previa y
unilateralmente por una empresa o grupo de empresas para aplicarlas a todos
los contratos que aquella o ste celebren y cuya aplicacin no puede evitar el
consumidor o usuario siempre que quiera obtener el bien o servicios de que se
trate.
Para el Cdigo civil de 1984, las clusulas generales de contraccin son

aquellas redactadas previa y unilateralmente por una persona o entidad, en
forma general y abstracta con el objeto de fijar el contenido normativo de una

serie indefinida de futuros contratos particulares con elementos propios de
ellos (art. 1392).
De la definicin contenida en el citado Cdigo podemos advertir que las

clusulas generales de contratacin comportan una declaracin unilateral de
voluntad no slo por que son unilaterales predispuestas sino tambin porque la
declaracin no esta destinada a combinarse con una aceptacin para dar lugar
as al surgimiento de un contrato.
Estas clusulas en consecuencia no tienen carcter obligatorio per se. Tendrn

ese carcter en cambio cuando vengan incorporadas a una oferta contractual
es decir a una declaracin unilateral receptica toda vez que sta s goza de tal
calidad en nuestro ordenamiento jurdico.
3.- NATURALEZA JURDICA

La teora de la declaracin de voluntad la teora normativa y la contractual. En
torno a ellas se colocan las posiciones denominadas eclcticas.
3.1.- TEORA DE LA DECLARACIN UNILATERAL
72
Segn REZZNICO la tesis del a declaracin unilateral de la voluntad

fue presentada en Austria por SIEGEL a finales del siglo pasado aunque
RIEG niega la paternidad a dicho autor ya sea para situar las primeras
aplicaciones en KUNTZE, ya sea para afirmar que la tesis estaba en el
aire a mediados del siglo XIX. En Francia SALEILLES fue el mximo
representante introduciendo y difundiendo las teoras germanas
favorables a esta tesis.
Este genial inventor de ideas jurdicas se refiere tanto a

manifestaciones unilaterales de voluntad paralelas como a una solo
voluntad obrando como voluntad unilateral que dicta su ley no a un
individuo sino a una comunidad indeterminada as como a contratos con
carcter de ley colectiva aproximados mucho ms a la ley que al
acuerdo de voluntades y al a adhesin de la voluntad a una ley que se le
propone.
Esta teora que estima que las clusulas generales constituyen fuente de

derecho esto es de derecho objetivo sea completando o sea
desplazando los preceptos legales al menos los de derecho dispositivo
se gest y se desarroll en la doctrina alemana al poco tiempo sancin
jurisprudencial.
3.2.- TEORA CONTRACTUAL

En la doctrina comprada cada vez con mayor nitidez se devela la
intencin de fijar la esencia de las clusulas generales en el contrato.
Considera que en definitiva las clusulas generales slo son fruto de la
autonoma de la voluntad de los particulares las cuales pueden originar
una disciplina contractual pero sin que tal disciplina la categora de
derecho objetivo.
Las citadas clusulas si bien contienen una regulacin para una

generalidad de casos y para un nmero indeterminado de negocios
subraya LARENZ carecen de la validez normativa de la obligatoriedad
del derecho objetivo puesto que ni el empresario que las establece est
facultado para crear derecho ni se trata de un derecho consuetudinario
73
pues les falta el requisito de la conviccin jurdica predominante en la

comunidad. Las clusulas generales slo adquieren vigencia caso por
caso, cuando el cliente se somete a ellas. Mediante esta sumisin
llegan a ser formalmente derecho contractual que en el supuesto
concreto nicamente vincula a los contratantes y ello en base a su
acuerdo.
3.3.- OTRAS TEORIAS

Siguiendo a REZZNICO, dentro del primer rublo podemos considerar a
la teora de la institucin propuesta por HOURIOU y la de creacin de
servicio o administracin desarrollado por DEMOGUE. La primera parte
de la base que existen casos en que el acto jurdico no crea derechos
determinados, sino que instaura una situacin permanente que ms
adelante ser fuente de derechos y obligaciones: se dice que se ha
creado una situacin estable, susceptible de crear en el futuro relaciones
jurdico que no obstante puede experimentar variaciones.

La segunda estima que el contrato de adhesin crea una situacin a la
vez ms duradera y ms flexibles (plus durable e plus souple) que la que
se producen en los contratos ordinarios: la mayor durabilidad significa un
estado de oferta permanente por parte del estipulante del empresario
que permite al adherente contar con un servicio.
Dentro del segundo rubro identificadas con la teora normativa vienen la

de los contratos normativos (normenvertrage) de HUECK, que dise
varias categoras con particular inspiracin en fenmenos econmicos
asociativos que no encontraban correspondencia en el campo cientfico
de lo jurdico la del derecho autocreado de la economa propuesta por
GROSSMANN DOERTH en una conferencia pronunciada en Freiburg
en 1993, segn la cual frente al derecho estatal se emplaza otro
derecho automtico de la economa.
Igualmente debemos hacer mencin hacer a la consideracin

sociolgica normativas desarrollada por RAISR la de las normas
fcticas, que considera que por medio de las condiciones generales se
74
crean un orden para el trfico negocial futuro el cual sociolgicamente

considerado puede considerarse orden fctico (tatsachliche ordnung):
la del contrato estatuto presentado por MEYER CORDING que tiene
por base el contrato estatuto con parte obligacional y con parte
normativa y finalmente la de normas con validez jurdica condicionada
propiciada por HELM para quin las condiciones generales en sustancia
tienen la funcin de reglas reguladoras del comportamiento y son como
tales normas jurdicas.
4.- EL CONTROL DE LAS CLUSULAS GENERALES

Si es verdad que las clusulas generales son necesarias y que su difusin en el
trfico jurdico ha tenido como eje su finalidad de facilitar la contratacin masiva
de bienes y servicios tambin las de aquellas que los empresarios
individualmente o a travs de agrupaciones pueden cometer muchos abusos
por medio de ellas. Generalmente en las clusulas generales los estipulantes
tienen previstas todas las vicisitudes del contrato lo que aprovechan para limitar
o exonerar su responsabilidad frente al adherente.

Sin embargo en otros casos especialmente cuando tal competencia no parece
o mejor non existe las clusulas generales pueden ser vehculo para cometer
excesos dando lugar a las denominadas clusulas vejatorias onerosas o
simplemente abusivas que son evidentemente rritas a un orden contractual
justo porque mientras concede todos los derechos al estipulante paralelamente
de los niega al adherente.
La doctrina no se qued observando lo que pasaba a su alrededor y respondi

proponiendo inmediatamente varias formas para controlar sea a priori o a
posteriori la equidad en las relaciones contractuales sometidas a clusulas
generales, las que se han reconducido a tres, a saber la legislativa, la
administrativa y la judicial.
4.1.- CONRTOL LEGISLATIVO
Este sistema donde el legislador toma la iniciativa de control de las
clusulas generales, sea prohibiendo la inclusin de determinadas
clusulas o prohibiendo que ellas deroguen normas dispositivas o
exigiendo su aprobacin escrita etc. acoge dos formas: una por medio
75
de leyes especiales: otra a travs de normas generales contenidas

habitualmente en Cdigos civiles.
4.2.- CONTROL ADMINISTRATIVO

La proteccin de los consumidores y de la competencia en relacin con
las clusulas generales ha motivado la creacin de una administracin
pblica especializada con rganos colectivos o individuales que en
algunas legislaciones son protagonistas directas de ese control, en tanto
que en otros su inversin es meramente colateral.
4.3.- CONTROL JUDICIAL

El control judicial generalmente se realiza de dos maneras primera
interpretando estas clusulas en caso de duda, contra el estipulante, es
decir, aplicando el conocido brocardo jurdico indubio contra
stipulatorem, segunda declarando invlidas determinadas clusulas por
atentar entre otras razones contra la buena fe que debe presidir la
ejecucin de todo contrato.

Los Estados Unidos de Norteamrica es todo un ejemplo dentro de este
sistema pues tiene el mrito que el control de la contratacin standard es
casi exclusivamente jurisprudencial, habiendo sido los jueces quienes
desarrollando los principios generales del sistema han logrado articular
ciertas doctrinas como la relativa a los derechos inherentes a la
prestacin de servicios pblicos (duty of public service) o la referente a
las correcciones que debe sufrir el contrato en caso de desigualdad en
las posiciones de las partes (inequality of bargainig power), que
representa un considerable esfuerzo de adaptacin de los genricos
postulados de la justicia contractual a la compleja organizacin del
trfico econmico contemporneo.
4.4.- SISTEMA ADOPTADO EN EL PERU

El Cdigo civil apoyado en el Proyecto de Cdigo civil holands la
Standard Contracts Law de Israel Ley 5725/1954, y ek Cdigo civil
Italiano de 1942, se inclina por la tendencia de controlar el contenido del
contrato, cambiando a tal fin los mecanismos de control legislativo sobre
76
aquellos contratos por adhesin a clusulas generales para ser

incorporadas a las ofertas (arts. 1393, 1394 y 1396; y finalmente el
control judicial dndole la facultad al juez de interpretar el contrato en
contra del en contra del presidente esto es de aplicar el principio indubio
contra stipulatorem. Nuestro legislador civil tuvo una visin errada del
problema. Se produjo ms de un poder econmico supuestamente
abusivo que de cuidar la existencia de mecanismos adecuados de
transmisin de informacin a los consumidores.
5.- LAS CLUSULAS DE EXONERACIN DE RESPONSABILIDAD EN LOS

CONTRATOS DE LEASING
Clusulas de exoneracin, dice STOCKAR, son todas aquellas introducidas por
el empresario en los contratos standard en la cuales son desviacin de los
riesgos relacionados con el contrato concluido (riesgos de responsabilidad) y
en apartamiento del derecho dispositivo, dichos riesgos se cargan total o
parcialmente sobre el cliente y a favor del empresario.

La doctrina al tratar las clusulas de exoneracin de responsabilidad se han
preocupado de trazar una lnea entre varias posibilidades. Distinguen as: a) la
clusula de no responsabilidad plena, por la cual se conviene por adelantado
que una de las partes no ser responsable por tal o cual dao causado en
stas o en aquellas condiciones: b) la clusula de responsabilidad atenuada
que limita la responsabilidad hasta un determinado punto: c) la clusula de
responsabilidad abreviada que circunscribe la responsabilidad centro de un
cierto plazo: d) la clusula penal en la cual se conviene detalladamente en un
tanto alzado la cuanta de la reparacin.
6.- ANLISIS DE ALGUNAS CLUSULAS DE EXONERACIN

6.1.- POR FALTA DE ENTREGA DEL BIEN EN EL LUGAR Y FECHA
CONVENIDOS O POR ENTREGA DE BIENES DISTINTOS A LOS
PREVISTOS EN EL CONTRATO
A nuestro juicio si el proveedor no entrega los bienes en el lugar y fecha
convenidos por dolo o culpa inexcusable de la empresa de leasing no
cabe duda que esta clusula es nula, por aplicacin del art. 1328 del
Cdigo civil. Igual suerte corre si el proveedor entrega por encargo de la
77
empresa de leasing, bienes que se ajusten a las especificaciones

tcnicas hechas por la usuaria. Esta en el Acta de Recepcin debe
dejar expresa constancia de su inconformidad con dichos bienes. Si la
situacin usuaria tiene el derecho de uso de un bien, quin tiene la
obligacin de ceder tal uso?. Indudablemente, la empresa de leasing
est a su vez tiene el derecho de percibir un canon por el uso del bien y
la usuaria tiene la obligacin de pagar dicho canon. Si la empresa de
leasing no cumple con su prestacin, que es su obligacin primaria, mal
puede esperar una contraprestacin como derecho; si no va ser
entregado el bien a la usuaria, si va a serlo con un importante retraso o
el bien va a ser distinto al acordado con la empresa de leasing es
injustificadamente lesivo para la usuaria impedirle que, al menos pueda
desvincularse del contrato de leasing.
En consecuencia creemos atendible en alguna medida los argumentos

de la doctrina espaola que niega validez a esta clusula, toda vez que
como subraya SNCHEZ MIGUEL, la irresponsabilidad de la empresa

de leasing que se recoge en las condiciones generales puedes
considerarse limitada a los supuestos de defectos o vicios en el bien
pero en ningn caso podr hacerse extensiva a la falta de entrega del
bien ya que supondr el incumplimiento del contrato de leasing al ser la
obligacin principal de la empresa concedente de la deriva la
contrapartida de la usuaria el pago del canon.
6.2.- EN CASOS DE EVICCIN Y DE VICIOS OCULTOS DE LOS

BIENES EN LEASING
La mayor parte del a doctrina que ha tratado el tema se pronuncia por su
validez pues estima que la traslacin de riesgos o responsabilidades en
estos casos instituye una de las caractersticas esenciales del leasing,
que se justifica por la vocacin financiera y tcnica de ste al tiempo que
se supone una derogacin justificable de las normas generales en
materia de arrendamiento, efectuada al amparo de la libertad de pactos.
Teniendo en cuenta lo dispuesto en el art. 1489 del C.c. nos inclinamos
por la validez de estas clusulas de exoneracin de la empresa de
leasing tanto en el supuesto de evicccin es decir cuando la usuaria es
78
privada total o parcialmente de su derecho de uso del bien en virtud de

resolucin judicial o administrativa y por razn de un derecho de tercero,
anterior a la transferencia, como en el caso de vicios o defectos ocultos
esto es cuando el bien carece de las cualidades prometidas por el
transferente, disminuyendo su valor o lo hagan inservible para el fin
deseado.
Estas clusulas debemos subrayar, son vlidas en la medida que la

empresa de leasing cede a la usuaria todas las acciones a que tiene
derecho como compradora permitindole de esta manera subrogarse en
la posicin de aquella para dirigirse directamente contra la proveedora,
sea por vicios ocultos o por eviccin. La usuaria entonces podr
reclamar al proveedor del bien primitivo vendedor, en los mismos
trminos en que fuese hecho por la empresa de leasing en virtud de la
subrogacin pactada. La subrogacin a favor de la empresa usuaria
debe llevar consigo todas las acciones y garantas del derecho
transmitido tal como lo prescribe el art. 1262 del Cdigo civil.

La validez y la subsistencia del contrato de leasing debe depender del
hecho que la usuaria pueda utilizar el bien en los trminos pactados, si
esto no es posible el contrato se debe resolver eximindose a la usuaria
del pago de los cnones futuros por falta de causa onerosa suficiente y
por infraccin del principio de equivalencia de las prestaciones.
6.3.- POR RIESGOS DE DETERIORO O PERECIMIENTO FORTUITO

DEL BIEN EN LEASING
Segn el art. 1138 inc. 5 del Cdigo civil si el bien se pierde sin culpa de
las partes la obligacin del deudor queda resuelta con prdida del
derecho a la contraprestacin si la hubiere. Igualmente el art. 1618 del
Cdigo civil establece el arrendatario no es responsable por la prdida o
deterioro del bien, si ello ocurre por causa no imputable a l. Las
soluciones que contienen los preceptos citados estn en consonancia
con la causa onerosa del contrato de leasing pues el pago del canon,
como contraprestacin de la usuaria encuentra su causa, precisamente
en el uso de los bienes que es la prestacin de la concedente. En efecto
79
al no poder explotar los bienes la usuaria carecera de causa la

exigencia del pago de los cnones.
Con nimo de solucionar el problema en las clusulas generales de los

contratos de leasing se prev la cobertura de los bienes a travs de una
pliza de seguro a nombre de la empresa de leasing como beneficiaria la
cual permite la reposicin del bien perdido por caso fortuito evitando que
se mantenga a la usuaria obligada injustamente al pago de su
correspondencia contraprestacin sin tener el uso del bien. Por ende
mientras no se produzca la reposicin del bien, por el contrario esos
cnones vencidos y no pagados deben ser objetos de una refinanciacin
ganando en efecto tanto la una como la otra.
7.- PANORAMA JURSPRUDENCIAL

La exoneracin de la concedente por los riesgos concernientes al
desenvolvimiento de la relacin y la utilizacin del bien, est justificada sobre la
base de la rutela del inters de la empresa de leasing que adquiere el bien por

indicacin del a usuaria. Segn esto la empresa usuaria no debe suspender el
pago de los cnones no demandar a la concedente la resolucin del contrato
por vicios del bien, resulta inaplicable entonces el art. 1579 del C.c segn el
cual el pacto por el que se excluye o se limita la responsabilidad el goce del
bien, ya que la ratio iuris que est en la base del contrato de leasing es
diferente de aquella del contrato de arrendamiento. En consecuencia es vlida
la renuncia a la accin de resolucin del contrato de leasing por inidoneidad
absoluta del bien para el uso.
El tribunal de Parma a su turno tambin ha reconocido la validez de esta

clusula apoyado en que la relacin contractual de leasing est basada en un
financiamiento con garanta, que es la propiedad del bien a cargo de la
concedente y en que ste permanece extrao a la individualizacin del bien
efectuada por el usuario en consideracin a sus particulares exigencias.
Animada en no dejar desamparada a la justicia la jurisprudencia le he

reconocido algunos derechos como aquel de accionar contra el proveedor y
demandar la indemnizacin por daos y perjuicios, empero le ha negado el
80
derecho de solicitar al proveedor o al concedente la resolucin del contrato de

compraventa por no ser parte en la relacin contractual ni siquiera puede
solicitarla en caso de eviccin del bien.
Se han pronunciado en contraste con las decisiones ancladas. algunas otras

sentencias que legitiman a la usuaria para demandar la resolucin del contrato
de compraventa en casos que el bien dado en leasing presente vicios que no
permitan destinarlos a su finalidad; pero, dejando claro, que la resolucin del
contrato no lo exonera del cumplimiento de sus obligaciones nacidas del
contrato de leasing.
Con relacin a la hiptesis de perecimiento o prdida del bien. igualmente.

valen las consideraciones anotadas, en el sentido Que las clusulas las de
exoneracin son validas para la jurisprudencia, incluso cuando el bien perece
por caso fortuito: en consecuencia, ja usuaria no tiene derecho a la devolucin
o reembolso de los cnones pagados.

Tal reconocimiento, igualmente, tienen las clusulas que colocan a cargo de la
usuaria la responsabilidad por los daos provocados a terceros con los bienes
en leasing. En el caso de leasing de vehculos, se dice _que es el usuario el
nico llamado a responder por los daos derivados de la circulacin del mismo,
no extendindose la responsabilidad por tales daos a quien tenga la titularidad
slo forma] de l, como es el caso de la empresa de leasing.
Este firme temperamento jurisprudencial sin embargo se torna oscilante en los

casos en los cuales el bien dado en leasing sido robado. En efecto, se
considera que cuando un vehculo en leasing ha sido robado, el contrato se
resuelve por imposibilidad sobreviviente de la prestacin; pero si la. usuaria ha
cumplido con asegurar el vehculo, no est obligada a resarcir a la empresa de
leasing el dao ulterior respecto a la cantidad prevista en la pliza de seguros:
en cambio, si lo est por el dao no cubierto por el contrato de seguro, el cual,
pues, debe ser resarcido por ella.
DERECHOS Y OBLIGACIONES
1.- GENERALIDADES
81
Como cualquier contrato de los de la categora de cambio, EL Leasing es

generador de derechos y obligaciones para ambas partes contractuales. es
decir, se devela una relacin de reciprocidad donde la obligacin de una ser el
derecho de la otra, y a la inversa. Si esto es as, entonces, atendamos primero
las obligaciones de la empresa de leasing.
2.- OBLIGACIONES DE LA EMPRESA LEASING

Aunque por lo general la empresa de leasing acostumbra, a travs de las
clusulas generales que contiene el contrato, exonerarse de sus obligaciones,
creemos que a ella le corresponde las siguientes:
a. Adquirir los bienes solicitados por la empresa usuaria, siguiendo las
especificaciones tcnicas y del proveedor designado por ella. Esta
obligacin es natural e inmediata que surge de la firma del contrato de
leasing, pues con el cumplimiento de ella la empresa financiera pone en
ejecucin el contrato. La empresa de leasing. en efecto, debe adquirir la
propiedad del bien, no la mera tenencia, ya que el contrato de Leasing,
como hemos venido explicando, otorga a la usuaria. Junto a otras

alternativas, una opcin de compra, la cual para hacerla efectiva la
empresa concedente necesita tener la facultad de disposicin total del
bien.
b. Entregar o poner a disposicin de la usuaria los bienes indicados en el
contrato de leasing. Esta obligacin, considerada por algunos como
principal de la empresa de leasing (679), viene en estricta conexin con
la anterior. Es usual o caracterstica de este tipo de operaciones que la
entrega de los bienes sea hecha en forma directa por el proveedor en el
lugar donde estn las instalaciones de la empresa usuaria, jaque, por
acuerdo con la empresa de leasing, tiene la obligacin de recibir los
bienes, verificar si ellos se ajustan a las especificaciones tcnicas.
La inexistencia de defectos o fallas, su correcta instalacin y puesta en
Funcionamiento, levantando, en efecto- el Acta de recepcin
respectiva en la que consta su conformidad o no.
c. Mantener a la usuaria en el goce de los bienes, respetando el lugar,
forma y dems clusulas contenidas en el contrato. Esta obligacin es
bsica para entender aquella regla de oro del leasing, a saber: el bien
se paga solo. Si no fuera as, qu justificara el pago de la
82
contraprestacin por el uso, si ste, como prestacin de la empresa de

leasing, no se tiene? Creemos que nada. La empresa de leasing,
entonces, para tener derecho al pago del canon, tiene que cumplir con
esta su obligacin.
d. Pactar con la empresa proveedora o suministradora del bien la facultad
para que la usuaria pueda ejercitar directamente, en su propio inters,
todos los derechos y las acciones derivadas del contrato estipulado entre
la proveedora y la empresa de leasing.
e. Sustituir el bien por otro ms moderno tecnolgicamente. Antes de la
expiracin del plazo contractual, si as" se ha establecido en el contrato.
f. Respetar la opcin de compra a favor de la usuaria tanto respecto al
valor residual pactado como al plazo concedido.
3.- DERECHOS DE LA EMPRESA LEASING.

Los derechos de cada una de las partes se engendran en las obligaciones
asumidas en el contrato por cada una de ella, recprocamente. En efecto, se le
reconoce a ala empresa de leasing entre otros los siguientes derechos:

a) Sealar las caractersticas de los bienes de materia del leasing y elegor el
proveedor de los mismos.
b) Usar los bienes con las limitaciones previstas en el contrato.
c) Exigir la cesin de las acciones a que nene derecho la empresa de leasing.
como compradora de los bienes, para ejercerlos contra el proveedor en
caso de vicios v danos de los bienes.
d) Solicitar la intervencin de la empresa de leasing en todas aquellas
circunstancia? en que no pueda ser sustituida y por los que se experimenta
algn dao o perjuicio en el patrimonio de la usuaria o en sus legitimo
intereses.
e) Gozar de todos los derechos y ventajas, como si fuera propietaria. a efectos
de sus relaciones contractuales con el Estado. empresas de derecho
pblico, empresas estatales de derecho privado y las empresas sometidas a
los reglamentos especiales.
f) Adquirir el bien o bienes, si se estima conveniente, por el solo pago del
valor .residual convenido anticipadamente.
83
g) Sustituir el bien dado en leasing; por otro mas moderno, antes de cumplido
el plazo contractual, si el contrato de leasing contiene la clusula de
correccin al progreso.
TERMINACION DEL CONTRATO

1.- GENERALIDADES
Como hemos indicado la vida del contrato tiene tres fases o momentos
principales, a saber: generacin, perfeccin y consumacin; es decir, como
todo en la vida tiene un principio y un fin.
Los momentos de perfeccin y consumacin son fundamentales, pues el

primero significa que el contrato ya existe y, por ende, ha de cumplirse, y el
segundo supone que Las obligaciones contractuales, nacidas del contrato, se
han extinguido por un normal cumplimiento.
El leasing. Al igual que todo contrato, finaliza normalmente a la expiracin dei

plazo contractual, es decir, a los 24, 36, 48 o ms meses, segn lo hayan

establecido las panes. Sin embargo, aparte del cumplimiento del plazo, existen
algunas situaciones, unas previstas expresamente en el contrato, otras no. que
determinan la terminacin anticipada del vinculo jurdico entre la empresa de
leasing y la usuaria
2.- TERMINACIN NORMAL

El leasing ordinariamente reserva para el final del plazo algunos de sus rasgos
tpicos en beneficio de la empresa usuaria, como aquel que le permite, a su
sola decisin, elegir cualquiera de las alternativas siguientes
Devolver el bien. celebrar nuevo contrato por el pago de una contraprestacin
menor. sustituir el bien por otro ms moderno o adquirir el bien, haciendo
efectiva la opcin de que goza por haberse pactado as en el contrato,
2.1- OPCIN DE COMPRA

Esta alternativa, instrumentada en una clusula de opcin de compra, es
la primera que barajan los sujetos encargados de tornar la decisin.
Ellos habitualmente sopesan la conveniencia o no de su ejercicio cuando
el valor residual establecido es. por ejemplo, de 30% del valor de
84
adquisicin del bien, ms no cuando este es simblico- esto es. Un dlar

o un nuevo sol, como acostumbran algunas empresas de leasing en
nuestro medio.
Tal como indicramos en su momento. La presencia de la clusula de

opcin de compra a favor de la empresa usuaria en el contenido del
contrato de leasing es esencial, pues enmendemos que de esa manera
su propia funcin queda configurada. Decimos esencial su presencia, no
su ejercicio, ya que debemos tener muy en cuenta que al optar por la
compra del bien es un derecho potestativo de la usuaria. mas no una
obligacin.
2.2. DEVOLUCIN DEL BIEN

La segunda alternativa que le brinda el leasing a la usuaria es la de
devolver el bien a la empresa de leasing una vez cumplido el plazo
estipulado. Se traa, pues. de una consecuencia lgica y natural de la
terminacin de la relacin contractual.

Sin embargo, esta devolucin del bien a diferencia de otros contratos.
presenta algunos matices en el leasing. Se acostumbra, por ejemplo.
estipular Que en caso de devolucin del bien la empresa de leasing lo
vender al mejor postor. El producto o precio obtenido de esa venia se
compara con el valor residual fijado en el propio contrato y la diferencia
ser a favor o a cargo de la usuaria; es decir, si el precio de venta es
mayor que el valor residual, el excedente es reembolsado a la usuaria;
en cambio, si es menor, la usuaria est en la obligacin de hacer
efectiva la diferencia. La intencin de la empresa de leasing, como se
puede advertir no es recobrar el bien. como algunos piensan, sino
procurarse el pago del valor residual pactado, el que podr venir del
ejercicio de la opcin de compra por la usuaria o de la venta del bien a
un tercero o, mejor, como hemos visto, del precio de re adquisicin
pactado con la proveedora. Es ms. Se dice que a la empresa de leasing
no le interesa una eventual ganancia que pueda obtener de la venta del
bien por encima del valor residual, pues su objeto social o negocio no
85
con la compraventa de bienes, sino el financiamiento del uso y eventual,

adquisicin de los bienes por las empresas.
2.3. PRROGA DEL CONTRATO

La tercera de las alternativas que los contratos de Leasing contienen en
favor de la usuaria, es la prrroga del contrato por un nuevo plazo,
variando las condiciones del mismo.
Esta prrroga, a diferencia de la opcin de compra que presenta

caracteres similares en la mayor parte de los contratos de leasing, ofrece
una variada gama de posibilidades. En algunos, el mismo contrato
establece las condiciones de plazo y precio que habran de regir en el
supuesto de decidirse por su prrroga; otros, prevn solamente la
posibilidad de prrroga, indicando que las partes, en su momento,
acordarn las nuevas condiciones del contrato, antes de hablar de
continuacin o prrroga del contrato, es mejor hacer mencin de la
celebracin de un nuevo negocio, en el cual el canon ser mal reducido

por tener el bien solo el valor residual que se haba establecido para la
opcin de compra en el contrato, que es el nico valor patrimonial no
recuperado por la empresa de leasing.
En trminos econmicos, el bien igualmente ha variado, pues no

obstante ser fsicamente idntico, su funcin dentro del proceso
productivo ser diferente por ser una caracterstica suya la depreciacin
y por lo tamo su nivel de rentabilidad durante el trmino residual es ms
bajo que durante e] trmino inicial. Por esta razn, el consentimiento de
los contratantes tampoco es igual, ya que la sociedad de leasing en el
nuevo contrado no busca la recuperacin de la inversin por cuanto la
amortizacin se ha logrado casi totalmente, sino que espera la obtencin
de un valor residual ms unas ganancias adicionales; de otro lado. el
usuario ya no es impulsado por la utilidad rendida por un equipo nuevo
sino la propia de un bien deteriorado por su uso normal.
2.4. SUSTITUCIN DEL BIEN
86
El leasing por ser un contrato a medida, es decir, un contrato flexible y

adaptable a las necesidades financieras de las empresas del sector
productivo, concede una alternativa adicional a las enunciadas en
beneficio de la usuaria: la sustitucin del bien por otro mas moderno
antes d la expiracin del plazo contractual.
La inclusin de esta clusula en los contratos de leasing, conocida como

custodia de correlacin al progreso, hace que este se muestre como
tal, esto es, como un eficiente instrumento financiero para enfrentar la
obsolescencia prematura de los bienes dados en leasing;. Si esto no
fuera posible, la usuaria tendra que asumir el riesgo en su totalidad.
aunque atenuado por el hecho de su menor duracin de los contratos de
leasing respecto a la vida til del bien .
3.- TERMINACION ANTICIPADA.

Aparte de la terminacin normal del contrato por cumplimiento del plazo y
decidido por cualquiera de las alternativas que brinda el leasing. pueden existir

casos en los que a relacin contractual termina prematuramente. es decir,
antes de expirar dicho plazo. Las causales que ordinariamente provocan la
ineficacia del negocio son circunstancias, hechos o comportamientos
sobrevivientes a su celebracin. Hablamos de ineficacia, antes que de
invalidez, porque entendemos que ambas nociones operan en planos diversos
y se fundamentan en razones distintas.
Invalido es el acto defectuoso u viciado en el supuesto de hecho; ineficaz, en

sentido estricto, es e! negocio donde estn en regla todos los elementos
esenciales y los presupuestos exigidos por el ordenamiento Jurdico, pero
donde por oirs circunstancias se impide, suspende o elimina la eficacia.
Ineficacia, que etimolgicamente supone la no produccin de efectos es un
concepto jurdico ms amplio, el cual abarca diversas situaciones en las que
los actos carecen de vigor, fuerza o eficiencia para lograr sus efectos- Dentro
de esas situaciones queda incluida la nulidad o invalidez, de manera que la
ineficacia tiene un alcance genera! que comprende tambin otros supuestos de
ineficiencia corno los de caducidad. rescisin, resolucin, revocacin, etc.
87
3.1.- RESOLUCIN DEL CONTRATO POR INCUMPLIMIENTO

De entre las posibles causales de terminacin anticipada del leasing. la
resolucin del contrato es la que ha merecido mayor atencin de la
doctrina y jurisprudencia comparadas. Resolucin, significa la extincin
de un vnculo contractual vlido como consecuencia de un evento
sobrevenido, o de un hecho (objetivo) nuevo, o un comportamiento de la
contraparte, posterior a la formacin del contrato. que de un modo altere
las relaciones entre las partes tal como le haban constituido
originalmente o perturbe el normal desarrollo (ejecucin del contrato, de
manera que ste no pueda continuar existiendo, porque se ha
modificado, o en absoluto se ha rolo. aquella composicin de intereses
cuya expresin constituye el contrato, y a la cual las parles han hecho
referencia al celebrarlo.
Las clusulas generales que conforman el contenido del leasing suelen

considerar un conjunto de supuestos de incumplimiento de la usuaria,
ms no de la empresa concdeme del bien. Podemos anotar como

clich las siguientes:
a) Falta de pago de dos o ms cuotas consecutivas;
b) No concertar v mantener los seguros establecidos en el contrato a
favor de la empresa de leasing,
c) Incumplimiento de las garantas;
d) El hecho que la usuaria se encuentre en situacin de insolvencia,
suspensin o cesacin de la actividad, o amenaza que esto ocurra.
e) Confiscacin, embargo, ejecucin de garantas o cualquier otra
circunstancia que afecte la propiedad de] bien;
f) El incumplimiento de las restantes obligaciones, si la] incumplimiento
no es subsanado dentro del plazo establecido por la empresa de leasing.
Si alguno de estos supuestos se produce, la concedente puede realizar

por cuenta de la usuaria todo lo que sea razonable para remediar ese
incumplimiento, ejercitando posteriormente accin de reembolso contra
ella para cobrar lodos los gastos, incluidas las costas judiciales. Adems,
de conformidad al art. 1428 del Cdigo civil podr decidir entre: solicitar
el pago inmediato de los cnones impagos, ms los intereses
88
moratorios, o resolver el contrato. En ambos casos, la norma les faculta

a solicitar los danos y perjuicios.
Al amparo del art. 90. prrafo 2, la empresa de le asing puede solicitar la

resolucin del contrato por falta de pago de dos o ms cuotas
consecutivas o el atraso del pago en ms de dos meses. Cuando en el
contrato no se haya pactado la resolucin automtica y sin necesidad de
declaracin judicial previa, la empresa de leasing puede demandar por la
Va de ejecucin la resolucin del contrato, en concordancia con lo
normado en el Captulo II del Titulo V del Cdigo procesal civil, en
cuanto le sea aplicable, sin perjuicio de accionar por la misma va y de
acuerdo al trmite correspondiente, por el pago de las cuotas vencidas,
sus intereses. costos, castos y dems obligaciones derivadas del
contrato (art. 27 del Dec. Leg. 299).
3.2.- RESOLUCIN EXPRESA DEL CONTRATO

La clusula resolutoria expresa es la estipulacin por medio de cual una

de las partes o ambas se reservan el derecho de resolver el contrato por
incumplimiento de la otra parte contractual.
Segn la ms autorizada doctrina, para que surta efecto esta clusula se

debe indicar con toda precisin la obligacin u obligaciones cuyo
incumplimiento facultar a la otra parte a resolver la resolucin
contractual.
En nuestro pas los contratos de leasing, siguiendo la prctica de los

pases europeos lderes en este negocio de financiamiento, por norma
contienen esta clusula en favor de la empresa concdeme, la que si
decide resolver el contrato en base a esta clusula, debe comunicrselo
a la usuaria notarialmente. Para la recuperacin del bien y cobro de los
cnones impagos se aplica el procedimiento establecido en el arl. 12.
Cabe recordar, por ultimo que los contratos de leasing ordinariamente

incluyen una clusula general sealando que ...en caso que la empresa
de leasing opte por la resolucin del contrato, la usuaria deber abonar
89
todos los cnones que restan hasta la expiracin del Plazo establecido y
adems, en concepto de perjuicios, pero no con carcter de clusula
penal, un equivalente a dos cnones. Respecto a la posibilidad de
resolucin del contrato con devolucin del bien en cuanto a la obligacin
de la usuaria de pagar en todo o en parte los cnones pendientes estima
que no es justo que el concedente, adems de la restitucin del bien.
perciba todos los cnones pactados, el resarcimiento por los danos
causados y. eventualmente. la cantidad que logre por vender el bien o
darlo nuevamente en leasing a un tercero.
VENTAJAS E INCONVENIENTES
1.- GENERALIDADES
Otro de los tpicos que ha merecido importante atencin de la doctrina, es
el de las ventajas e inconvenientes que ofrece este medio de
financiamiento. As, para resolver varios de los muchos problemas
jurdicos que plantea el Leasing. tanto la doctrina como la jurisprudencia
han tenido presentes las ventajas que proporciona es la institucin a la

empresas usuarias.
Planteadas estas breves consideraciones, nos permitiremos resumir las
principales ventajas c inconvenientes que la doctrina le concede al
contrato de leasing, en funcin de los distintos sujeto? Que intervienen la
operacin, a saber: la empresa de leasing, la empresa usuaria y el
Fabricante o proveedor.
2.- VENTAJAS
La literatura publicitaria, promovida por las empresas autorizadas a operar
en leasing, ofrece con frecuencia presuntas ventajas que al final resultan
ilusorias. Sin embargo, muchas son las ventajas que el leasing en
realidad, brinda a las empresas necesitadas de capitales para adquirir
modernos bienes de capital que les permita obtener una mayor
productividad, intentando, en efecto, ingresar a competir con sus
productos en el mercado nacional o internacional.
2.1. PARA LA EMPRESA USUARIA
90
La doctrina, tanto econmica como jurdica y la jurisprudencia

coinciden en presentar entre las ventajas ms destacables del
leasing para las empresas usuarias a las siguientes:
a. Financiacin del cien por ciento de la inversin
Generalmente cuando una empresa obtiene un crdito, sea
de una entidad bancaria o financiera para la compra de un
bien, ste, en el mejor de los casos, alcanza a cubrir a lo
mucho el 80% del valor total del bien dando lugar que el
20% o 30% restante sea cubierto con recursos propios de
la empresa.
El leasing no presenta estos inconvenientes, pues la

empresa usuaria con este sistema puede obtener el uso
del bien que necesita sin necesidad de disponer del capital
requerido para la adquisicin. Adems, una vez instalado y
en funcionamiento, el mismo bien ser que se autofinancie
con los mayores ingresos que se obtenga con su

utilizacin.
b. Flexibilidad
Como bien se ha dicho, esta ventaja le permite a la
empresa usuaria, ms que cualquier otra forma financiera,
adaptarse a la vida econmica del bien, en el sentido de
que ella. al establecer el plazo duracin del contrato,
intentar utilizar el bien dado en leasing solamente en el
periodo en que ste ofrezca una productividad ms
elevada.
La flexibilidad con la que el leasing se presenta, sin

parangn con otras del sistema financiero, es tanto
respecto a as caractersticas del bien, que es a eleccin y
satisfaccin de la usuaria, como a las condiciones de pago,
ya que le permite establecer sus pagos en funcin de su
flujo de caja y, de acuerdo con ellos, fijar el plazo del
leasing.
91
La flexibilidad en el leasing es tal que ste. Comnmente,

es descrito como un medio de financiacin individualizado o
personalizado, es una financiacin a medida.
c. Protege contra la inflacin

En opinin de VIDAL BLANCO, el leasing es una manera
de protegerse contra la inflacin por cuanto que el uso del
bien se obtiene inmediatamente a cambio de] pago de unos
cnones fijados en el momento de la firma de] contrato e
inamovibles durante el plazo contractual, lo que se traduce
en unos costes fijos que sern satisfechos con ganancias
futuras y en trminos monetarios fijos cuyo costo real va
descendiendo con los aos, siempre que las cuotas no
estn indexadas.
d. Elimina el riesgo de obsolescencia

La transferencia del riesgo de obsolescencia a la empresa

de leasing Fue en sus inicios efectivamente una ventaja;
pero ella, posteriormente, fue diluyndose debido a que el
leasing se mostraba irrevocable durante el plazo
contractual inicial, independientemente a que el bien siga
siendo til o no a la empresa usuaria.
Ahora el leasing, echando mano a su reconocida
flexibilidad y adaptabilidad a las condiciones cambiantes
del mercado, ha reivindicado para si esta ventaja. En
efecto, las empresas de leasing, actualmente, para seguir
brindando a sus clientes una financiacin a medida,
influyen dentro de las clusulas generales una denominada
Clusula de correccin al progreso, que permite a la
usuaria sustituir el bien antes de la expiracin del plazo
contractual, por otros ms modernos.
e. Celeridad
Ordinariamente se dice que las operaciones de crdito se
caracterizan por una evidente lentitud y por estar
92
sometidas, la mayora de veces a determinadas normas

preestablecidas que tienden a garantizar el futuro
prstamo, exigiendo entonces avales bancarios, fianzas,
hipotecas y, en ciertas oportunidades, se exige una
determinada cantidad de recursos propios en la futura
prestataria, todo lo cual ocasiona un retraso en la operacin
y, adems, la conviene en excesivamente onerosa, no slo
por los gastos que la obtencin de estas garantas implica,
sino tambin por la limitacin de sus posibilidades de
obtencin de nuevos crditos.
La prctica negocial del leasing nos ensea, en cambio,
que una de las principales ventajas es, precisamente, su
rapidez con la que se evalan o aprueban las operaciones,
lo que nos lleva a suponer un ahorro de tiempo y costos
que, algunas veces, la usuaria no valora- Esta rapidez
quiz tenga una razn suficiente: la propiedad del bien, que
como sabemos, pertenece a la empresa de leasing.

f. Los cnones son gasto deducible
Uno de los principales atractivos tributarios que ofrece el
leasing respecto a las cuotas peridicas de pago. Es
considerarlas como gasto de explotacin y, en efecto,
deducibles para fines de la determinacin de la renta
imponible. Esta circunstancia facilita un proceso de
amortizacin acelerada y, al mismo tiempo, una
disminucin de las obligaciones impositivas al afectar la
base imponible del impuesto a la Renta.
El hecho de cargar los cnones de leasing a cuenta de

gastos deducibles para efectos impositivos, traslada a la
usuaria el beneficio tributario de una depreciacin
acelerada sobre los bienes dados en leasing.
El leasing, pues, no es una deuda, aun cuando si un gasto
operacional, lo que genera una mayor solidez del balance
al permanecer inalterados los ndices financieros de
93
endeudamiento y liquidez. De esta forma. se obtiene un

rgimen impositivo ms ventajoso que si hubiera comprado
el equipo a crdito, en cuyo caso solamente podra deducir
los intereses y los gastos.
g. Evita los impuestos a la evaluacin de activos fijos, a la

capitalizacin del excedente de revaluacin y,
posteriormente, al patrimonio, si los hubiere, toda vez que,
mientras dure el plazo contractual inicial, el bien no es de
propiedad de la usuaria. Si no de la empresa de leasing.
h. Al comprar los bienes al contado, la empresa de leasing

generalmente obtiene mejores condiciones de las que
podra conseguir una empresa usuaria por su propia
cuenta.
i. No permiten perderse los regmenes especiales de

tributacin que pudiera favorecer a las empresas usuarias,
en el caso de bienes importados para ser otorgados en
leasing.
j. Simplifica los procesos administrativos contables, al

evitar a la empresa el clculo de la depreciacin y la
evaluacin de activos fijos.
2.2.- PARA LA EMPRESA DE LEASING

La principal ventaja que tiene la empresa de leasing es, pues, el propio
leasing como actividad constitutiva de empresas, es decir, como medio
de financiamiento alternativo a los tradicionales.
Puntualizando un tanto, debemos decir que una de las mayores
ventajas de este medio financiero para la empresa de leasing es el
peculiar sistema de garanta que le acompaa: la propiedad del bien,
que en todo caso pertenece a la empresa de leasing, y que esta puede
recuperar en caso de incumplimiento de la usuaria o cuando el plazo
contractual termina sin haberse ejercitado las opciones
94
correspondientes. Esta propiedad no se ver afectada, tampoco, por

procesos concrsales o por cualquier otro evento que pueda afectar a
la usuaria o a sus bienes.
Otra de las ventajas que se le reconoce a la empresa de leasing esta

en relacin con las clusulas generales que contiene el contrato, las
cuales tienden a garantizar los derechos de la financiera, en desmedro
de los de la usuaria. Entre ellas, mencin aparte tienen las clusulas
de exoneracin de responsabilidad en lo que se refiere a la entrega y
buen funcionamiento del bien. Lo que ha hecho decir a CUESTA que la
sociedad de leasing no asume ninguna de las cargas ni de los riesgos
que permiten atribuir a quin los soporta en condicin de propietario.
3.3. PARA LA EMPRESA PROVEEDORA

Las ventajas que ofrece el leasing a las empresas proveedoras son
fundamentalmente dos: primera, brindarle una frmula adicional de
financiacin a sus ventas; y segunda, permitirle el cobro al contado del

precio de los bienes.
El proveedor encuentra, entonces, en el leasing una alternativa

adicional. De poco imprtame, para incrementar el volumen de sus
ventas y ampliar el mercado de sus productos. Esta consiste
fundamentalmente en ofrecer a sus clientes o potenciales clientes,
junto a la venta al contado o a plazos. Un canal de financiamiento
interesante; el leasing. Es el caso. Por citar un ejemplo, de la empresa
Daewoo que, de acuerdo con el Banco de Comercio, brinda una
alternativa adicional para la adquisicin de su lnea de automviles.
El fabricante o proveedor cobra al contado el bien o bienes que vende

a la empresa de leasing, rompiendo as el circulo vicioso de tipo
financiero en que se encuentra encerrado el binomio comprador -
vendedor, el cual radica en que el comprador pide plazos cada da ms
largos y el vendedor no tiene capacidad financiera para otorgrselos.
4.- INCONVENIENTES
95
Las desventajas o mejor, los inconvenientes.
4.1. PARA LA EMPRESA USUARIA

a. Desde la ptica de la usuaria se ha considerado e] costo
financiero como uno de los mayores inconvenientes del
leasing en comparacin con otras formas de financiamiento.
De esto llenen un gran porcentaje de culpa las empresas de
leasing. Antes, podra haberse justificado el alto costo por la
ahora, con la posibilidad de captar fondos del ahorro privado,
a travs de los denominados bonos de arrendamiento
financiero, para aplicarlos a financiar las operaciones de
leasing, creemos que no debe suceder eso.
Este elevado coste del leasing, pasa a segundo piano cuando
se le presentan al empresario ocasiones que no debe dejar
pasar, momentos en los cuales su intervencin es de
imperiosa necesidad. Lo nico que importa es que los
ingresos sean superiores a los gastos y que la empresa

progrese; con esta mentalidad es como debe considerarse la
relativa caresta del leasing.
b. El carcter irresoluble que tiene el contrato de leasing, que
implica para ambas partes un compromiso definitivo durante
un determinado perodo, en el cual la usuaria est obligada al
pago del canon pactado con independencia de las dificultades
financieras por las que atraviese, la obsolescencia del bien o
que ste haya dejado de utilizarse por cualquier razn.
c. En el caso de bienes sujetos a rpido cambio tecnolgico, la
usuaria corre el riesgo que el bien se tome obsoleto antes del
plazo estipulado, perdiendo, en efecto, la oportunidad de
renovar sus activos oportunamente. Esta, sin embargo, puede
ser superada incluyendo en el contrato la clusula de
correccin al progreso.
d. Las clusulas penales previstas para el caso que la usuaria
incumpla alguna de sus obligaciones establecidas en el
contrato, particularmente el pago de los cnones.
96
e. En general, todo el conjunto de obligaciones a que la usuaria

esta sometida por el hecho de firma del contrato, que no
tienen contrapartida con sus derechos, dando la impresin que
las partes no contratan en una posicin de igualdad.
4.2. PARA LA EMPRESA DE LEASING

Desde la ptica de esta empresa, las principales desventajas con las
que se enfrenta son las siguientes:
a. Los riesgos derivados de la declaratoria de insolvencia de la
empresa usuaria, que plantea el problema no slo de la
recuperacin de los bienes, sino tambin del futuro de ellos, en
caso de resolucin del contrato por esta causal.
b. La refinanciacin de las deudas acumuladas de la usuaria, que
suele ser difcil y costosa en muchos casos.
c. La de no existir prcticamente un desembolso inicial; aunque,
algunas empresas nacionales, cuando el leasing es de bienes de
consumo duradero, por ejemplo, han resuelto el problema

exigiendo un depsito en garanta de un 30%, el cual al final
puede servir para ejercitar la opcin de compra o. en su defecto,
para garantizar el leasing de otros bienes.
EJEMPLOS
1. Imaginemos que el empresario (Prez) quiere comprar un ordenador que
vale 5.000.000 pts., y que piensa cambiar a los 5 aos. Cuando habla con la
empresa vendedora "Datos Ordenados Internacionales" (DOI) esta
empresa le dice que no puede alquilarle el ordenador, pero que hay una
forma de que se la alquile una empresa financiera.
El mtodo es el siguiente: Prez habla con Leasing Informticos

Sociedad Annima (LISA) y LISA le compra a DOI el ordenador. Despus
LISA se lo alquila por cinco aos a Prez, pero, y esto es importante, Prez
debe comprometerse a pagar todos los plazos del alquiler. Si haba 60
pagas (12 x 5), el pago nmero 61 ser el del valor residual del ordenador,
de forma que Prez al final de los 5 aos tiene el ordenador en su poder.
Los primeros 60 pagos (5x12) son considerados la renta mensual por
97
alquiler, pero hay un pago extra, el nmero 61 que es el valor residual, una
vez pagado el ordenador pasa a ser propiedad del empresario Sr.Perez.
2. Se solicita en arrendamiento financiero un bien al valor de S/. 100,000.00 a
una tasa de inters del 10% anual, se considera el IGV en 18% durante 24
cuotas mensuales sin valor residual.
3. Se solicita en arrendamiento financiero un bien al valor de S/. 100,000.00 a
una tasa de inters del 10% anual, se considera el IGV en 18% durante 24
cuotas mensuales con un valor residual de S/. 10,000.00.
Ejemplo 1:
Valor del bien: 100 000
Valor residual: 0
T.A.E en % 10
I.V.A en % 18
Cuotas MENSUALES
Perodos 24

Cuota a Pagar 4 558.28
PAGO CAPITAL
PERIODO I.G.V. INTERESES AMORTIZACION
ACUMULADO PENDIENTE
1 4558.28 820.49 0 4558.28 95441.72
2 9116.55 1640.98 761.07 3797.21 91644.51
3 13674.83 2461.47 730.79 3827.49 87817.03
4 18233.1 3281.96 700.27 3858.01 83959.02
5 22791.38 4102.45 669.5 3888.77 80070.24
6 27349.65 4922.94 638.49 3919.78 76150.46
7 31907.93 5743.43 607.23 3951.04 72199.42
8 36466.2 6563.92 575.73 3982.55 68216.87
9 41024.48 7384.41 543.97 4014.3 64202.56
10 45582.75 8204.9 511.96 4046.32 60156.25
11 50141.03 9025.39 479.69 4078.58 56077.67
12 54699.31 9845.87 447.17 4111.1 51966.56
13 59257.58 10666.36 414.39 4143.89 47822.68
98
14 63815.86 11486.85 381.34 4176.93 43645.75

15 68374.13 12307.34 348.04 4210.24 39435.51
16 72932.41 13127.83 314.46 4243.81 35191.7
17 77490.68 13948.32 280.62 4277.65 30914.05
18 82048.96 14768.81 246.51 4311.76 26602.28
19 86607.23 15589.3 212.13 4346.15 22256.14
20 91165.51 16409.79 177.47 4380.8 17875.34
21 95723.78 17230.28 142.54 4415.74 13459.6
22 100282.06 18050.77 107.33 4450.95 9008.65
23 104840.34 18871.26 71.84 4486.44 4522.21
24 109398.61 19691.75 36.06 4522.21 0
TOTALES: 109 398.61 19 691.75 9 398.61 100 000
Ejemplo 2:

Valor del bien: 100 000
Valor residual: 10 000
T.A.E en % 10
I.V.A en % 18
Cuotas MENSUALES
Perodos 24
Cuota a Pagar 4 102.45
PAGO CAPITAL
PERIODO I.G.V. INTERESES AMORTIZACION
ACUMULADO PENDIENTE
1 4102.45 738.44 0 4102.45 85897.55
2 8204.9 1476.88 684.96 3417.49 82480.06
3 12307.34 2215.32 657.71 3444.74 79035.32
4 16409.79 2953.76 630.24 3472.21 75563.11
5 20512.24 3692.2 602.55 3499.9 72063.22
6 24614.69 4430.64 574.64 3527.81 68535.41
7 28717.14 5169.08 546.51 3555.94 64979.47
99
8 32819.58 5907.52 518.16 3584.29 61395.18

9 36922.03 6645.97 489.57 3612.87 57782.31
10 41024.48 7384.41 460.76 3641.68 54140.62
11 45126.93 8122.85 431.72 3670.72 50469.9
12 49229.37 8861.29 402.45 3699.99 46769.91
13 53331.82 9599.73 372.95 3729.5 43040.41
14 57434.27 10338.17 343.21 3759.24 39281.17
15 61536.72 11076.61 313.23 3789.21 35491.96
16 65639.17 11815.05 283.02 3819.43 31672.53
17 69741.61 12553.49 252.56 3849.89 27822.64
18 73844.06 13291.93 221.86 3880.59 23942.05
19 77946.51 14030.37 190.92 3911.53 20030.52
20 82048.96 14768.81 159.73 3942.72 16087.8
21 86151.41 15507.25 128.29 3974.16 12113.64
22 90253.85 16245.69 96.6 4005.85 8107.79

23 94356.3 16984.13 64.65 4037.8 4069.99
24 98458.75 17722.57 32.45 4069.99 0
TOTALES: 98 458.75 17 722.57 8 458.75 90 000
CONCLUSIONES
1. El hecho de que la empresa leasing establezca como valor residual una
cuota simblica est creando una tendencia a que la empresa usuaria
adquiera en forma definitiva el bien o equipo por lo que se desnaturaliza
al leasing ya que estaramos frente a una simple operacin de crdito a
plazos distorsionando de esta manera lo que es realmente el leasing.
2. Si bien es cierto que existe la posibilidad de que existe la posibilidad de
que entre la empresa leasing y la usuaria establezcan las condiciones y
forma del contrato es siempre necesario que se tenga pleno
conocimiento de las clusulas a considerar ya que es obvio que
compiten en desigualdad de condiciones ambos cuando de interpretar
los contratos se refiere.
100
3. Los sujetos intervinientes en una operacin de leasing, generalmente

son tres: la empresa de leasing, la usuaria y la proveedora; pero los que
realmente celebran el contrato son las dos primeras, esto es, las partes
contractuales en el leasing son dos y no tres.
4. Del conjunto de obligaciones que se desprenden de la celebracin del
contrato, todas importantes por cierto, la de adquirir el bien con las
especificaciones dadas y la posterior cesin en uso, y el pago de los
cnones como contraprestacin por el uso del bien, son las obligaciones
principales, tanto de la empresa de leasing como de la usuaria.
5. El leasing es un contrato sui generis, por lo tanto complejo, es decir
est conformado por una pluralidad de transferencias patrimoniales,
internas y externas las cuales constituyen su esencia. Esta complejidad
en su constitucin y ejecucin muestra elementos o aspectos que
superficialmente se encuentran en una serie de figuras contractuales
tpicas: arrendamiento, compra venta, prstamo, opcin de compra, etc.
El leasing, si bien se configura con elementos de esos contratos, se
diferencia claramente de todos ellos, puesto que configurar con partes,

no es lo mismo que calificar o naturalizar el todo.
6. Las modalidades o subtipos de leasing existentes nos permiten
satisfacer necesidades empresariales siempre y cuando estas
necesidades puedan ser mediante el uso, goce y disfrute de un bien
determinado.
7. Las caractersticas del leasing por su estructura y funcin se clasifican
en categoras, segn sus afinidades con reglas propias que son
aplicables a otras.
8. la historia no es la maestra de la vida, sino la liberacin del pasado, se
dice as porque las instituciones no surgen de improviso sino que se
desarrollan poco a poco tomando como base sus races.
9. El leasing es la modalidad que su prctica se origin en las antiguas
culturas de oriente medio aproximadamente 5000 aos a.c.,
desarrollndose tambin en la antigua Grecia y hasta en las
negociaciones con los esclavos, siendo actualmente muy utilizada por
todos los pases.
10. La funcionabilidad y la flexibilidad del leasing han sido pilares
fundamentales para su utilizacin en el campo internacional.
101
APORTES
1. Propiciar ms este tipo de contrato moderno en nuestra sociedad ya que en
otras latitudes es muy frecuente obviamente en economas mas
desarrolladas que la nuestra, por la forma del contrato el leasing permite por
ejemplo que una empresa no necesite hacer uso de su capital para la
adquisicin de bienes de capital ya que con el leasing puede tener siempre
equipos y maquinarias de vanguardia sin deteriorar su patrimonio.
2. Es necesario fortalecer en nuestro pas los controles de las clusulas
generales para evitar los posibles abusos de alguna de las partes, puede
que justamente este tipo de contrato no sea muy utilizado en nuestro pas
debido a la fragilidad de estos controles.
3. Si se trata de resolver los problemas de vivienda que aquejan a nuestro
pas, se debe aplicar el leasing inmobiliario que tanta positividad a obtenido
en otros pases, para facilitar la adquisicin de vivienda a la clase de
menores recursos econmicos y as tambin promover la industria de la
construccin.

4. Las empresas de leasing deberan permitirle a este contrato ser lo que en
esencia es: Un tipo negocial flexible y adaptable a los flujos de caja de las
empresas usuaria. En periodo de administracin se debera amortizar el
70% y 75% de la inversin total, dejando un 30% y 25% como valor residual,
lo que posibilitara que el bien llegue al final de contrato con un valor
residual aceptable en el mercado y la usuaria tenga en su haber una real
opcin de compra y no una obligacin de adquirir el bien, como es la
costumbre de hoy.
5. Por ms difcil que sea incluir el leasing en nuestro sistema continental, por
ser proveniente del sistema jurdico anglosajn , tenemos que tomarlo como
un contrato unitario puesto que, en la situacin econmica globalizada se
hace casi imprescindible estar al nivel de otras latitudes en donde el
contrato leasing toma un nivel alto como forma de financiamiento.
6. Debemos respetar la naturaleza del leasing como parte del sistema
anglosajn manteniendo sus rasgos y matices tpicos; pues tratar de
incluirlo a como de lugar en nuestro sistema jurdico puede causar una mal
interpretacin o desnaturalizar un contrato ya establecido.
102
7. Se debe tener en claro las modalidades de leasing existentes para de esta

manera escoger la adecuada y as satisfacer la necesidad.
8. Los contratos leasing se deben realizar tomando como base las
caractersticas estructurales y funcionales existentes de tal manera que no
causen agravio a las partes.
9. Las ventajas destacadas deben ser tomadas como parte de apoyo en la
toma de decisiones para la eleccin de la forma de financiamiento.
10. Las empresas de leasing deberan permitirle a este contrato ser lo que en
esencia es: un tipo negocial flexible y adaptarle a los flujos de caja de las
empresas usuarias.
V. COMODATO:
EL COMODATO
l. DEFINICIN
El Art. 1728 del CC. vigente define el comodato diciendo: "Por el comodato, el
comodante se obliga a entregar gratuitamente al comodatario un bien no
consumible. Para que lo use por cierto tiempo o para cierto fin y luego lo

devuelva". (*)
Al comodato se le llama tambin prstamo de uso.
2. ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DEL COMODATO

De la definicin antes indicada. Deducimos la existencia de los siguientes
elementos: 1) Elemento personal; 2) Prestaciones; 3) Finalidad.
2.1. ELEMENTO PERSONAL

En el comodato intervienen dos partes contratantes: el comodante y el
Comodatario. Ambos deben ser personas capaces para la validez del contrato.
Pueden ser personas naturales o jurdicas o mixtas.
2. PRESTACIONES
El comodante se compromete a entregar gratuitamente un bien no consumible,
y el comodatario se compromete a devolver el bien despus de usarlo por
cierto tiempo o para cierto fin. Comprende bienes muebles o inmuebles no
consumibles.
103
El Cdigo Civil habla de bien no consumible, no de cualquier bien. Un bien

inmaterial, por ejemplo, no poda servir para comodato porque no se puede dar
ni devolver. Tampoco puede darse en comodato un servicio.
Excepcionalmente. Se puede dar en comodato. Un bien consumible a
condicin de que no sea consumido.
2.3. FINALIDAD
El bien se entrega para ser utilizado por cierto tiempo o para cierta finalidad.
2. CARACTERSTICAS DEL COMODATO
El comodato es un contrato consensual, autnomo, gratuito, bilateral,
conmutativo y finalista.
1. Consensual. El comodato es un contrato consensual porque se
perfecciona con el simple consentimiento de las partes contratantes.
2. Contrato Autnomo. El comodato es un contrato autnomo porque
tiene existencia propia, es principal y no depende de otro contrato.
3. Contrato Gratuito. El comodato es contrato gratuito porque se cede el
uso del bien sin cobrar nada. Si por el uso del bien se pagase una renta

ya no sera comodato, sino arrendamiento
4. Bilateral. El contrato de comodato es bilateral porque intervienen dos
partes contratantes: el comodante v el comodatario.
5. Conmutativo. El comodato es un contrato conmutativo porque existe
presunciones recprocas y correlativas. El comodante deber entregar el
bien al comodatario, por cierto tiempo o para cierto fin, y ste devolverlo.
6. Finalista. El comodato es un contrato finalista porque es de uso y
disfrute de un bien. El mismo que se entrega por cierto tiempo o para
cierta finalidad. Por el motivo que lo inspira al contrato de comodato se
le llama "prstamo de uso".
DEFINICIN DE COMODATO:
"El comodato es un contrato en el cual el inters en su formacin es
exclusivamente del comodatario, y de otro lado, que en su origen entra en
juego el elemento relacin o prestacin "de cortesa", en el sentido de que el
impulso del comodante a conceder en uso una cosa, sirve para distinguir
exactamente el comodato (espritu de complacencia) de los otros contratos a
titulo gratuito y especialmente de la donacin (espritu de liberalidad) aun
104
cuando bajo un cierto aspecto (econmico). Se puede apreciar en el comodato

el esquema de la donacin de mero goce, mientras que la donacin es
esencialmente atributo de propiedad" (MESSINEO).
"Son caracteres del comodato el ser un contrato no solemne. Traslativo de uso;

no de dominio. De restitucin". (JOSE LEON BARANDIARN).
"Comodato es un contrato de prstamo por el cual una de las partes entrega
gratuitamente a otra una cosa no fungible para que use de ella por cierto
tiempo. Y la devuelva".
(Diccionario DE DERECHO USUAL GUILLERMO CABANELLAS)
4.- CADUCIDAD.
a. Caduca a los seis meses para reclamar por las modificaciones o
deterioro del bien; y
b. Caduca igualmente a los seis meses para cobrar reintegros por gastos
extraordinarios.

5.- COMODATO MLTIPLE
Se produce el comodato comn o mltiple cuando se ha prestado un bien a dos
o ms personas para que lo usen al mismo tiempo.
La responsabilidad en este caso es solidaria.
6.- EXTINCIN DEL COMODATO

El comodato se acaba por los siguientes motivos:
1. Por vencimiento del plazo;
2. Por incumplimiento de la finalidad establecida en el contrato;
3. Por prdida, deterioro o destruccin del bien;
4. Por cambio de destino o uso del bien;
5. Por peticin del comodante, cuando no se pact plazo o tiene necesidad
urgente del bien; y,
6. Por muerte del comodatario.
7.- PRUEBA
La existencia y contenido del contrato de comodato puede probarse por
cualquiera de los medios permitidos por la ley, pero si se hubiese celebrado por
105
escrito, el mrito del instrumento respectivo prevalece sobre todos los otros
medios probatorios (Art. 1730 y 1605 CC.)
Se presume que el comodatario recibe el bien en estado de buen uso y
conservacin, salvo prueba en contrario (Art. 1731 CC.) se trata de una
presuncin juris tantum que admite prueba en contrario.
8.- SEMEJANZAS Y DEFERENCIAS
1. El comodato se semeja arrendamiento porque ambos son contratos
entregando el bien en uso. Se diferencian en que el comodato es
gratuito, en cambio, el arrendamiento es oneroso, pues hay que pagar
una renta o alquiler. El econmico. El comitente paga por los servicios
que recibe, y el locador cobra por su trabajo. Es un modo de ganarse la
vida.

Bibliografa
Jesus Paul Montiel Corrales. 3er. semestre Lic. en Contaduria. INSTITUTO

TECNOLOGICO DE HUATABAMPO. Huatabampo, Sonora. Diciembre 2008
http://es.wikipedia.org/wiki/Contrato
Internet: http://derecho.udp.cl/estudiante/apuntes/contratos%20reales.PDF
Libro: Formulario de Contratos - Diego Barros A. - Jos Parga G.
106
Libro: Contratos Civiles y Comerciales.

http://www.bancolat.com/leasing.html
http://www.bsa.cl/leasprev.htm
www.fordcredit.es/empresas/leasing/bottom.html
www.americaleasing.com/
www.abanfin.com/financiacion/leasing.htm
www.bancosantander.com.co/leasinge
107

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Curso de Actualizacin 2011, 2da.

Parte - Escuela De Derecho

CONTRATO. Se trata del acuerdo entre dos o ms partes, mediante el cual se

Docente: Mgr. Mitzi Lourdes del Carmen Linares Vizcarra

Doctrinariamente, ha sido definido como un acto jurdico bilateral o multilateral,

Las partes en un contrato son personas fsicas o jurdicas. En un contrato hay

El contrato, en general, tiene una connotacin patrimonial, y forma parte de la

En cada pas puede existir un concepto de contrato diferente, y esa divergencia

CONTRATO: es un acuerdo de voluntades entre dos o ms partes.

Dada la diversa gama de operaciones que conllevan la formacin de contrato

Docente: Mgr. Mitzi Lourdes del Carmen Linares Vizcarra

A.- Segn los requisitos de validez en cuanto a la forma los contratos se

Los contratos consensuales: Son aquellos que para su perfeccin es

Los Contratos solemnes: Estos para su validez, adems del consentimiento,

4-.La subrogacin convencional.

El prstamo de uso o comodato: Es un contrato por el cual una persona, el

El prstamo de consumo: Es el contrato por el cual una persona, el mutuario

Docente: Mgr. Mitzi Lourdes del Carmen Linares Vizcarra

La prenda: Es el contrato por el cual el deudor entrega al acreedor la posesin

B.- Clasificacin de los contratos segn los requisitos de vlidez en

C.- Clasificacin de los contratos segn su contenido.

Segn la reciprocidad o lo no-reciprocidad de las obligaciones que nacen:

Esta es la misma definicin encontrada en el Vocabulario Jurdico de Henri

-Contratos unilaterales: Se encuentra enmarcados en el artculo 1103 del

Docente: Mgr. Mitzi Lourdes del Carmen Linares Vizcarra

Conforme la definicin de Henri Capitant en su Vocabulario Jurdico pagina 161,

-Contratos conmutativos: Cuando cada una de las partes se obliga a dar o

de las partes al momento de la formalizacin del contrato, mediante el

-Contratos aleatorios: es el contrato por el cual la equivalencia consiste en

Segn la duracin del cumplimiento de las obligaciones:

-Contratos sucesivos: Son aquellos contratos que para su cumplimiento

D.- En cuanto a su interpretacin los contratos se clasifican:

Docente: Mgr. Mitzi Lourdes del Carmen Linares Vizcarra

-Contratos innominados: Aquellos contratos que no son objeto de ninguna

I. CONTRATO DE COMPRA Y VENTA

En el proceso de comercio internacional se realizan diversos contratos. El

De igual manera, la comercializacin de productos en un pas determinado

Tambin es posible concertar contratos de Joint Venture para la produccin

El contrato de compraventa internacional de mercaderas est regido por la

El Convenio regula los diversos aspectos de la compraventa internacional, los

Las Condiciones de Pago; en un contrato compra-venta internacional pueden

Docente: Mgr. Mitzi Lourdes del Carmen Linares Vizcarra

2. En Cuenta Corriente; cuando existe una relacin muy favorable entre el

3. En Consignacin; esta condicin de pago implica que el derecho de

4. Al Crdito; La compra-venta se paga en un plazo despus del

Los Medios de Pago; todas las transacciones en el Comercio Internacional

Docente: Mgr. Mitzi Lourdes del Carmen Linares Vizcarra

2. Pago Directo; ste se constituye cuando el importador efecta el pago

existen garantas, la intervencin de un banco queda limitada a facilitar un giro

3. Cobranzas Documentarias; stas se definen como el manejo por los

4. El Crdito Documentario; La Carta de Crdito o Crdito Documentario,

Docente: Mgr. Mitzi Lourdes del Carmen Linares Vizcarra

En 1990, al aprobarse la versin de los INCOTERMS, se incorpor los

La oferta surtir efecto cuando sta llegue al destinatario. Toda declaracin u

La oferta detallada debe contener los siguientes datos:

CMO SE REALIZA UN CONTRATO DE COMPRA - VENTA?

Docente: Mgr. Mitzi Lourdes del Carmen Linares Vizcarra

deber describir claramente en el contrato. Asimismo si la mercanca

Los incoterms versin 2010 aprobado por la

Docente: Mgr. Mitzi Lourdes del Carmen Linares Vizcarra

Docente: Mgr. Mitzi Lourdes del Carmen Linares Vizcarra

En ese sentido los incoterms que desaparecen son cuatro:

El tercer incoterm es el incoterm DES (Delivered Ex Ship) y El cuarto y ltimo

De manera que si en los incoterms 2000 de la CCI tenamos trece incoterms y