La Filiacion Extramatrimonial

Filiacin Extramatrimonial
WinuE
CAPITULO I
FILIACIN EXTRAMATRIMONIAL
1.1.- Evolucin Histrica de la Condicin Jurdica de los Hijos Nacidos

Extramatrimonium:
Tradicionalmente, la doctrina ah distinguido la filiacin legitima de la ilegitima
determinando para ella un trato privilegio frente a la otra.
Con la superacin de las forma poligmicas primitivas del matrimonio, la proteccin
familiar del hijo extramatrimonial, lo llev a una situacin inferior al hijo natural.
Los antecedentes histricos los tenemos en el Derecho de Roma Clsico1.
Tanto en Grecia como en Roma, bajo de Ley de las XII Tablas, el hijo nacido fuera del
matrimonio no era considerado como miembro familiar; y carecan de todo derecho. En
Roma, con el edicto Unde cognati, poco a poco se fue delineando la distincin entre los
liberi naturali, hijos de una concubina, a los cuales se les reconoci el carcter de
pariente del padre o madre; los spurri, hijos de mujer de baja condicin o vida
deshonesta; y los adulterini e incestuosi; habidos de una unin prohibida, con stos dos
ltimos, se mantuvo un rigor primitivo, los cuales eran privados de todo derecho, incluso
el de reclamar los alimentos.
La Iglesia Catlica ayud a atenuar esta severidad, reconociendo el derecho a los
alimentos de los hijos, cualquiera que fuere su origen.
1
CDIGO CIVIL COMENTADO. POR LOS 100 MEJORES ESPECIALISTAS. Tomo II. Derecho de Familia.
Primera Parte. Primera Edicin Junio 2003. Editorial Gaceta Jurdica. Pag.762
En la Edad Media, se mejor la situacin, a pesar que se miraba con prevencin a los
hijos del pecado. Una gran reaccin frente a esta injusticia fue la Revolucin Francesa 2.
En el Decreto del 12 de Brumario del ao II, estableci la igualdad entre hijos legtimos y
naturales, dejando al margen a los adulterinos e incestuosos. A partir del siglo pasado, la
reaccin a favor de los hijos naturales ha ido en progresin creciente. Hay un sentimiento
de justicia que se rebela contra esta solucin legal de hacer recaer en los hijos la falta de
los padres. Por otro lado no hay que olvidar que una equiparacin completa de los hijos
nacidos dentro y fuera del matrimonio pueda importar un desmedro para la familia
normalmente constituida, que la ley debe defender, as como se observa el las diversas
legislaciones modernas (Estados Socialistas)3.
1.2.- Concepto:
Este tema esta contemplada en el Ttulo II, de la Seccin Tercera, del Libro III del
Cdigo Civil, que consta de tres Captulos: Primero, Reconocimiento de los Hijos
Extramatrimoniales, Segundo: Declaracin Judicial de Filiacin Extramatrimonial; y
Tercero, Hijos Alimentistas (Art. 386 al 417)
El Diccionario de la Lengua de la Real Academia Espaola da el concepto diciendo que
es "la procedencia de los hijos respecto de los padres"4.
Segn el Art. 386. Hijos Extramatrimoniales: Son hijos extramatrimoniales los
concebidos y nacidos fuera del matrimonio.
La calidad filial del hijos extramatrimonial se establece cuando la concepcin y su
mediata consecuencia biolgica, el nacimiento, se producen fuera del matrimonio. Esta es
la regla que permite determinar qu hijos son extramatrimoniales y cuales no.
MATRIMONIO
Concibe y Concibe y
nace nace
Una de las caractersticas esenciales del Derecho de Familia Romano era el dividir a los
hijos en aquellos habidos dentro del matrimonio y los habidos fuera de l, criterio que
2
BORDA, Guillermo A. Manual De Derecho De Familia. 11 Edic. Edit. Perrot. 1993. Pag. 334, 335.
3
CORNEJO CHAVEZ, Hctor. Derecho Familar Peruano. 10 Edic. Edit. Gaceta Jurdica. 99. Pag. 434.
4
DICCIONARIO DE LA LENGUA DE LA REAL ACADEMIA ESPAOLA.
prevalece hasta nuestros das para efectos de la determinacin mas no para la jerarqua
filial, la cual ha sido desplazada por el principio de igualdad (unidad de filiacin)
1.3. Clasificacin de los Hijos Extramatrimoniales:

Los hijos extramatrimoniales fueron clasificados en dos grandes grupos: a) Los
naturales o nacidos de padres que, si bien no estaban casados, no tenan impedimento
alguno para casarse; y b) injurios, procreados por quienes estaban impedidos de contraer
matrimonio. A estos ltimos se sola subdividirlos en fornezinos, sacrilegos y mnceres.
Se les llamaba fornezinos a los hijos adulterinos, porque se le conocen como hijos del
marido sin serlo (lo cual slo se poda referir al hijo tenido por mujer casada de varn
distinto de su marido, mas no al procreado por varn casado en mujer soltera); y los
incestuosos o engendrados por personas cercanamente emparentadas entre si.
Sacrlegos eran los hijos procreados por personas atadas por votos religiosos.
Mnceres o mancillados, en fin, eran hijos habidos en ramera pblica.
Estas clasificaciones y denominaciones han desaparecido actualmente del Derecho
moderno5.
1.4.- Emplazamiento del estado de Hijo Extramatrimonial:

Frecuentemente el hijo extramatrimonial goza de hecho de status filli no del status
familiae, es decir, tendr un nombre pero no las relaciones familiares completas6.
Existen dos maneras de lograr el emplazamiento de la paternidad o de la maternidad: el
reconocimiento voluntario y la investigacin judicial de la paternidad o de la maternidad,
la investigacin de la paternidad slo se admite cuando se da alguno de los casos del art.
366, a saber escrito e indubitado del padre, posesin constante de estado, delito sexual y
concubinato, hechos stos que deben ser probados por el demandante con los pertinentes
medios ordinarios que seala el art. 192 del cdigo procesal civil. El reconocimiento de la
maternidad se admite siempre que se pueda acreditar el hecho del nacimiento y la
identidad del hijo, extremos que tambin se admite siempre que se pueda acreditar el
hecho del nacimiento y la identidad del hijo, extremos que tambin se prueban con los
pertinentes medios que indican el referido art. 192 del texto adjetivo. El instrumento en
que consta el reconocimiento voluntario y la sentencia judicial son medios de prueba de
5
Ibidem. Pag. 438
6
VARSI ROSPIGLIOSI, Enrrique. Divorcio, Filiacin y Patria Potestad. Edit. Grijley. 2004. Pag. 117.
filiacin, tanto paterna como materna, frente a terceros, no obviamente dentro del juicio
investigatorio.
1.4.1.- Formas del Emplazamiento:

A. Reconocimiento Voluntario:
- Concepto: Reconocimiento es el acto jurdico por el que una persona
manifiesta su paternidad o maternidad extramatrimonial respecto del otra7.
El reconocimiento que es una manifestacin unilateral de voluntad puede producirse en
un solo acto en conjunto o en un acto aislado o en actos sucesivos8.
El reconocimiento se trata de un acto que encierra una confesin de la paternidad o
maternidad o por el cual se establece una filiacin, es la manifestacin de la voluntad
encaminada a considerar al reconocido con hijo y ocupar respecto de l, la posicin
jurdica de padre natural9.
Existe en la doctrina una vieja discrepancia en cuanto a determinar si el reconocimiento
es un acto constitutivo de filiacin, o es simplemente declarativo de la misma, es lo
primero cuando se trata de la paternidad y lo segundo cuando de la maternidad, este es un
criterio Eclctico.
La controversia no es bizantina, porque se la resuelve en el sentido de que el
reconocimiento es constitutivo, planteado por Planiol y Riper, el hijo no puede hacerlo
valer retroactivamente, de modo que los derechos y las obligaciones que de aqul se
derivan operan slo ex nunc, ya que piensan que el reconocimiento produce efectos
creadores del lazo de filiacin; que es una manifestacin de voluntad dirigida a constituir
una relacin de familia, en forma semejante a lo que ocurre con el matrimonio o la
adopcin Si por el contrario, se decide la cuestin en el sentido de que el reconocimiento
es declarativo, planteado por Colin y Capitant, opera retroactivamente, en esta tesis, se
sostiene que el reconocimiento no crea el lazo de filiacin, el cual preexiste desde que se
produjo la procreacin, sino que slo comprueba, lo admite, lo declara.
- Caracteristicas del Reconocimiento Voluntario:

El reconocimiento es un acto:
7
Ibidem. Pag. 442
8
http://www.cal.org.pe/materiales/sociedad_paterno_filial.ppt#275,18,Diapositiva 18
9
ACERO, Beatriz y GARCIA BERNAL, Juan Carlos. La Prueba en la filiacin. Bogota. Pontificia Universidad
Javeriana de Colombia. 1998
o Unilateral: no requiere para perfeccionarse sino la declaracin del padre o de la
madre que practican el acto del reconocimiento, siendo necesario el asentimiento del
hijo reconocido.
o Formal: La ley determina la frmula vlida para hacerlo. En tanto debe dejarse
constancia de su realizacin. En efecto, deber realizarse nicamente por
testamento, escritura pblica o en el registro del Estado Civil en el momento de
asentar la partida o posteriormente por acta firmada ante el funcionario competente.
o Facultativo: Nadie puede declararse padre o madre de alguien. Es la persona por su
propia decisin adopta esta actitud voluntaria de hacerlo.
o Personal: nadie puede afirmar o admitir un lazo de filiacin del cual no es autor, en
razn del carcter ntimo de la procreacin y el respeto del principio del carcter
voluntario o facultativo antes indicado.
o Individual: Slo liga a quien lo hace con el hijo reconocido, sin comprometer al
otro padre, de all que el reconocimiento puede practicarse por separado por los
padres del hijo extramatrimonial, sin mencionar el nombre del otro.
o Puro y Simple: No esta permitido el reconocimiento modal, es decir sometido a
condicin, plazo o cargo. As por ejemplo, no se podr decir, reconozca a mi hijo a
condicin de que sea profesional, o reconozco la paternidad por un ao, etc.
o Irrevocable: dada su calidad de confesin, a lo que abunda una razn moral y de
seguridad jurdica que hace preciso dotar de estabilidad jurdica al estado de las
personas.10 As lo determina la Ley. Si el reconocimiento del hijo, por ejemplo se
realiz por testamento, puede el testador revocarlo y dejar sin efecto la memoria en
todos sus extremos, menos en cuanto al reconocimiento se trata.
B. Declaracin Judicial De Filiacin Extramatrimonial
1. Generalidades:
Desde la antigedad se ha venido hablando de la investigacin de la paternidad y/o

maternidad o de un reconocimiento forzoso, para significar la posibilidad dentro
ciertos lmites de recurrir al rgano jurisdiccional para que sea declarada la filiacin
extramatrimonial respecto al padre o de la madre, cuando uno u otro se niega a
reconocer voluntariamente11.
10
PERALTA ANDA, Javier. Derecho de Familia. Lima. Ideosa. 1996.
11
PERALTA ANDIA, Javier Rolando. DERECHO DE FAMILIA EN EL CDIGO CIVIL.Segunda
Edicin. Lima-Per. 1996.Pg. 337.
La historia jurdica revela que en los siglos pasados hubo periodos que se admiti la
investigacin judicial en referencia y en los periodos en que tal investigacin ha sido
prohibida, en eso correspondi una gran diferencia entre los hijos legtimos e ilegtimos,
esto quiere decir que cuando la investigacin judicial de la paternidad o de la maternidad
ha sido permitida con amplitud se ha mantenido una drstica diferencia entre el status del
hijo legtimo y del hijo ilegitimo, y que en cambio cuando se ha restringido o prohibido
dicha investigacin judicial, las leyes han denotado una inclinacin a cortar las distancias
entre ambas clases de hijos, ley que por cierto no se ha dado en el Per.
En el Derecho Espaol que rigi a las colonias se permiti la investigacin judicial de la

paternidad; y lo mismo ocurri en el antiguo Derecho Francs, dentro del cual esa
investigacin era libre y en esa poca los bastardos no heredaban, se usaba de una
manera abusiva una regla en el derecho consuetudinario estableca que la denuncia del
supuesto seductor por una muchacha en cinta se tenia por cierta virgini praegnanti
creditur y obligaba al autor del embarazo a proporcionar los gastos de alumbramiento y
de manutencin del hijo12.
En la actualidad, ya no se habla de reconocimiento forzoso, porque realmente estas

expresions resultan ser contradictorias, desde que todo reconocimiento siempre es
voluntario y no obligado, por eso la posicin legislativa ms actualizada prefiere
denominarla Declaracin judicial de la Filiacin extramatrimonialque puede ser bien de
la paternidad o de la maternidad segn el caso.
De otro lado, son derechos y deberes de los padres reconocer voluntariamente a sus hijos
habidos fuera del matrimonio, pero cuando existe negativa de hacerlo, el hijo tiene
derecho para reclamar su estado y para exigir a sus padres que cumplan sus deberes con
respecto a l. La madre tambin est asistida en reclamar al padre no slo el
reconocimiento, sino recurrir al poder judicial a fin de conseguir un reconocimiento
forzoso, que ahora toma el nombre de Declaracin judicial de la Filiacin
extramatrimonial.
2. Concepto Y Definicin
Son acciones que permiten la investigacin tanto de la paternidad como de la maternidad

extramatrimonial con la finalidad de que en su oportunidad el rgano Jurisdiccional
12
CORNEJO CHAVEZ, Hctor. DERECHO FAMILIAR PERUANO. Dcima Edicin. Lima Per.
1999. Pg. 471.
declare mediante sentencia la relacin paterno-filial existente entre una persona y sus
progenitores (padre o madre), que se han negado a reconocerlos de manera voluntaria. En
ese sentido se exige un pronunciamiento por parte del juez que conoce del asunto.
La declaracin judicial de la filiacin opera a falta de reconocimiento voluntario de padre

o madre respecto de un hijo extramatrimonial, ya sea porque desconfan de la certeza del
vnculo, por un acto de mala fe, confusin desconocimiento del procedimiento, costos,
existencia de errores que impiden el reconocimiento, descuido, actitud machista (que
nazca una nia y no un var), etc.
Para Mazeud, este precepto encuentra respaldo en un criterio eminentemente social. En

efecto, el inters de la familia legtima exige que el hombre tenga las mismas
obligaciones para con sus hijos, sean estos naturales o legtimos; si no, se le incitar a
evitar las pesadas cargas del matrimonio. Hay que agregar que en la esfera social el hijo
natural abandonado sin recursos, constituir a la vez, una carga y un peligro para la
sociedad entera13.
Es por ello que el perjudicado con esta ingratitud paternal goza de la facultad de pedir que
se practique la investigacin correspondiente y que se declare en su momento la relacin
jurdico familiar, pudiendo incluso con legitimo derecho exigir la reparacin civil por el
dao causado por no haber cumplido el padre con la obligacin moral en reconocerlo en
su momento14.
3. Doctrina Jurdica
a. Doctrina Negativa.- esta sustenta la tesis de que debe prohibirse la investigacin

judicial de la relacin paterno filial- extramatrimonial, por las razones siguientes:
El carcter inmoral de las relaciones extramatrimoniales a veces vergonzantes,

adulterina, que hacen aconsejable su no investigacin.
La dificultad de su probanza sobre todo porque dichas relaciones se lleva a efecto

dentro de la mas severa intimidad que imposibilitan probarla.
Las imputaciones de paternidad en procesos escancadolosos que perturban la paz

familiar.
13
CDIGO CIVIL COMENTADO. POR LOS 100 MEJORES ESPECIALISTAS. Tomo II. Derecho de Familia.
Primera Parte. Primera Edicin Junio 2003. Editorial Gaceta Jurdica. Pg.769
14
VARSI ROSPIGLIOSI, Enrique. Divorcio, Filiacin y Patria Potestad. Edit. Grijley. 2004. Pg.
b. Doctrina Positiva.- Pregona la idea de no prohibir la investigacin judicial de la
relacin paterno filial- extramatrimonial, basado en:
El derecho de la obtencin y difusin de la verdad, pues los hijos deben encontrar

a sus verdaderos padres y los padres a sus hijos.
El buen orden social que reclama un mnimo de justicia para los hijos
extramatrimoniales y que reluzca la verdad por encima de toda hipocresa, los
perjuicios y convencionalismos sociales.
c. Doctrina Intermedia.- tratando de contemporizar ambas posiciones doctrinarias

el derecho opta hoy por franquear la posibilidad de indagar la maternidad y con
severas restricciones si se refieren a la investigacin de la paternidad. Esta es la
posicin del Cdigo Civil Peruano.
C. Investigacin Judicial De La Paternidad
o Conceptos y Sistemas.- Los hijos extramatrimoniales tiene accin en contra de

quienes consideran padre o su madre, por tanto, la accin investigadora de la
paternidad es la que promueve el hijo para averiguar su filiacin por declaracin
judicial de la misma, a fin de establecer no solo ese hecho en si de indudable valor
afectivo, sino tambin para posibilitar el derecho alimentario, el sucesorio y el de
llevar sus apellidos.
Teniendo en cuenta que no existe un mtodo cientfico que permita de una manera directa
y cierta en establecimiento de la filiacin paterna no matrimonial (excepto el de las
pruebas biolgicas), para determinarla, se recurre a la llamada investigacin de la
paternidad sobre el que existen dos sistemas concretos:
1. Sistema amplio.- Segn este, se permite utilizar en dicha indagatoria todos los
medios probatorios, los que previa valorizacin permitirn al juzgador formarse la
conviccin sobre la procedencia o improcedencia de la accin.
2. Sistema restringido.- Mediante el cual solo se permite utilizar en dicha

investigacin determinados hechos o presupuestos a efecto de que probado los
mismos proceda la declaracin mencionada.
El Cdigo Civil Peruano (Art. 402), se adhiere al sistema restringido, no obstante

se plantea la cuestin de saber si aquellos constituyen seis presunciones legales de
paternidad o solamente casos en los que proceden la admisin de la demanda a fin
de que durante la tramitacin del proceso puedan ambas partes producir la prueba
que consideren pertinente.
EL NUEVO PROCESO DE FILIACIN JUDICIAL DE PATERNIDAD

EXTRAMATRIMONIAL
Ley N 28457 (08/01/2005)
Mediante esta norma se aprueba la Ley que regula el Proceso de Filiacin Judicial de
Paternidad Extramatrimonial, cuya finalidad es establecer los mecanismos procesales
idneos a efectos de que las personas, por derecho propio o en representacin de terceros,
puedan obtener rpidamente la declaracin de paternidad extramatrimonial, sin mayores
dilaciones y costos procesales.
En ese sentido, se ha establecido que la persona interesada en obtener la mencionada
declaracin de paternidad, podr demandarla ante el juez de paz letrado. Cursada la
notificacin de la demanda, el emplazado contar con un plazo de 10 das para formular
su oposicin. En caso de no presentarse dicha oposicin, el mandato se convertir en una
declaracin judicial de paternidad.
La oposicin a la demanda de filiacin extramatrimonial suspender el mandato si es
que el emplazado se hubiera obligado a realizar la prueba biolgica del ADN dentro de
los diez das siguientes. Transcurrido este plazo, y si el oponente no cumple con esa
obligacin por causa injustificada, la oposicin ser declarada improcedente y el mandato
se convertir en una declaracin judicial de paternidad15.
Una vez realizada la prueba del ADN, y si esta produjera un resultado negativo, la
oposicin ser declarada fundada y el demandante ser condenado a las costas y costos
del proceso. En cambio, si el resultado de la prueba fuese positivo, la oposicin ser
declarada infundada, el mandato se convertir en declaracin judicial de paternidad y el
emplazado ser condenado a las costas y costos del proceso.
La declaracin judicial de filiacin extramatrimonial que emita el juez podr ser materia
de apelacin. Este recurso deber presentarse dentro de los tres das siguientes a su
notificacin y ser resuelto por el juez de familia en un plazo no mayor de diez das.
A efectos de establecer este nuevo marco legal del proceso de filiacin
extramatrimonial, esta norma ha modificado el inciso 6 del artculo 402 del Cdigo Civil,
disponiendo que la paternidad extramatrimonial podr declararse judicialmente cuando se
15
http://www.gacetajuridica.com.pe/boletin-nvnet/ene05/boletin10-01.htm
acredite el vnculo parental entre el presunto padre y el hijo a travs de la prueba del ADN
u otras pruebas genticas o cientficas con igual o mayor grado de certeza. Esta
disposicin no ser aplicable respecto del hijo de la mujer casada cuyo marido no hubiese
negado la paternidad.
Por otro lado, esta norma tambin ha modificado los artculos 53 y 57 del TUO de la
Ley Orgnica del Poder Judicial. La primera modificacin establece que los juzgados de
familia no podrn conocer las pretensiones concernientes a la sociedad paterno-filial
referidas a la filiacin extramatrimonial prevista en el inciso 6) del artculo 402 del
Cdigo Civil. Mientras que con la segunda modificacin se reconoce expresamente la
competencia de los juzgados de paz letrados para conocer de las acciones de filiacin
extramatrimonial.
Finalmente, esta norma ha dispuesto que los procesos en trmite debern adecuarse a
sus disposiciones.
D. Casos Que Se Admite La Investigacin Judicial De La Paternidad:
El Cdigo vigente se ha observado en el Art. 402 los casos en que procede la

investigacin judicial, antes mencionada, en este caso detallaremos cada inciso en la cual
se declara la paternidad extramatrimonial, son los siguientes:
1. Escrito indubitado (inciso 1).- Viene a ser el caso en que se permite la apertura de
la investigacin de la paternidad cuando existan instrumentos tanto pblicos como
privados (cartas amorosas en el que el presunto padre admite ser el padre), en los que el
presunto padre, sin efectuar un reconocimiento legal, deja constancia inequvoca de su
admisin de la paternidad16.
Es el caso en que fcilmente puede el hijo plantear la accin de filiacin y en que con
mayor justificacin procede la declaracin judicial de la paternidad. El escrito
proveniente del mismo padre debe tener el carcter de indubitable muestra que, en la
generalidad de los casos, en el cual el hijo no haya sido reconocido formalmente no habr
de atribuirse sino a un injustificado cambio de actitud por parte del padre o que este nunca
llego a reconocer por razones ajenas a su voluntad en tanto falleci o devino en
incapacidad17.
16
Ob. Cit. (Cornejo Chavez)
17
Ob. Cit. (J. Rolando Peralta Andia) Pg. 340
2. Posesin Constante del Estado (inciso 2).- explica Josserand, la doctrina y la
jurisprudencia estaba dividida en cuento a saber si la posesin del estado deba de ser
admitida como prueba de filiacin natural, mas las opiniones que al respecto desarrolla
Denolombe en el sentido de que tal posesin es la mas antigua, la primera prueba del
estado de los hombres por lo tanto equivale a un reconocimiento tcito. Son
circunstancias en la cuales el presunto hijo es tratado como tal, y que el presunto padre as
lo trate y cree estar unido por una relacin paterno-filial y familiar.
3. Concubinato (inciso 3).- viene a ser otra circunstancia en la que el presunto padre
hubiese formado un hogar de hecho con la madre en la poca de la concepcin,
considerndose que existe concubinato cuando un varn y una mujer, sin estar casados
entre s, hacen vida de tales.
4. Violacin, rapto o retencin violenta (inciso 4).- la apertura de la investigacin de

la paternidad es procedente en los casos de Violacin, rapto o retencin violenta de la
mujer en poca que coincida con la concepcin.
Cuando se trata de estos delitos antes mencionados, perpetrados por varios sujetos en
agravio de una misma mujer que resulta embarazada, ha sido resuelta de diferentes
modos.
El anterior Cdigo no lo previ, si eran varios los autores del delito, deban ser
declarados padre del futro del delito, asumiendo la obligacin alimentara. El actual
cdigo, en cambio, dispone que si fueran varios los autores del delito, la paternidad de
uno de los demandados ser declarada, si solo la prueba negativa de los grupos
sanguneos descarta la posibilidad de que corresponda a los dems autores del delito; en
caso contrario, todos deben ser condenados al sostenimiento del hijo.
5. Seduccin (inciso 5).- es el acto de engaar con maa, es delito contra la libertad y
honor sexual cometido en agravio de una joven mayor de catorce y menor de dieciocho
aos, de conducta irreprochable, por consiguiente es otro caso en el que se apertura la
investigacin de la paternidad cuando haya seduccin cumplida con promesa de
matrimonio en poca contempornea a la concepcin, siempre que tal promesa conste de
manera indubitable.
6. Declaracin judicial de paternidad del hijo de madre casada (inciso 6).- Cuando
se acredite el vnculo parental entre el presunto padre y el hijo a travs de la prueba del
ADN u otras pruebas genticas o cientficas con igual o mayor grado de certeza.
Lo dispuesto en el presente inciso no es aplicable respecto del hijo de la mujer casada
cuyo marido no hubiese negado la paternidad.
El juez desestimar las presunciones de los incisos procedentes cuando se hubiera
realizado una prueba gentica u otra de validez cientfica con igual o mayor grado de
certeza.
E. La Prueba De Los Grupos Sanguneos18.

En el Cdigo Civil de 1984 ha acogido una innovacin de singular trascendencia, tanto
porque entraa una toma de posicin terica que no quiso hacer el denegado, cuanto por
la importancia prctica que puede tener en la solucin de controversias referentes a la
paternidad- maternidad extramatrimonial.
Existen aglutingenos que fueron llamados A y B, y de ellos depende la clasificacin en
los cuatro grupos sanguneos principales que son:
Grupo A, cuando solo tiene el aglutingeno A;
Grupo B, cuando solo tiene el aglutingeno B;
Grupo AB, cuando ambos aglutingenos; y
Grupo O, cuando no tiene ningn aglutingeno, ni A ni B.
En 1910, Dungern y Hirszfeld comprobaron la naturaleza hereditaria de estos grupos
sanguneos, que seguan estrictamente las leyes de Mendel, de las que se deduce el
siguiente cuadro:
18
Ob. Cit. (Cornejo )Pg. 487.
Grupo de los padres Hijos posibles Hijos imposibles
OO O A, B, AB
OA O, A B, AB
AA O, A B, AB
OB O, B A, AB
BB O, B A, AB
AB Todos Ninguno
O AB A, B O, AB
A AB A, B, AB O
B AB A, B, AB O
AB AB A, B, AB O
Ya en el ao de 1927, se descubren dos nuevos grupos, a los que se llama M y N, que

tambin se transmiten rigurosamente por la herencia como sigue:
Grupo de los padres Hijos posibles Hijos imposibles
M-N MN M, N
MM M N, MN
NN N M, MN
M MN M, MN N
N MN N, MN M
MN MN Todos Ninguno
En 1940, Landsteiner y Wierner descubrieron el factor Rh, que estudios superiores

han podido determinar que es de cinco clases o sub grupos, a saber: Rho, Rh, Rh,
Rho, a los que finalmente ha aadido Levine los sub grupos del Hr a los llamados Rh
Negativos, que en un nmero de cinco tambin se denominarn: Hro, Hr, Hr, y Hro
y Hro .
Hay hechos muy valiosos para la adopcin del sistema de los grupos sanguneos que
son:
a. Los grupos sanguneos no cambian nunca en el curso de la vida el hombre y no
son influenciados ni por las enfermedades ni por ningn medicamento, ni por
transfusiones sanguneas, de otros grupos que pueden usarse en la emergencia o
por error del grupo.
b. Las pruebas de sangre podrn repetirse tantas veces como se quiera, con el mismo
resultado, ya sea por diferentes expertos o por el mismo, siempre que se trate de
examinadores calificados con gran experiencia.
c. La clasificacin de un nio puede hacerse al nacer, aunque es aconsejable esperar
hasta despus del primer mes para llegar a resultados concluyentes.
d. La lectura de las pruebas es una claridad y sencillez, tal que puede ser hecha pr
cualquier profano, previa explicacin, pues el agrupamiento de los glbulos en
estudio es en masas gruesas fciles de evidenciar. En esta forma, los resultados
pondrn ser ledos por el Juez, y los abogados de ambas partes quienes
presenciaran las pruebas. Estos resultados pueden fotografiarse para incluirse en
el expediente respectivo.
e. Las pruebas de sangre no pueden ser objeto de controversia ni es posible admitir
diferencia de opinin sobre los resultados que basndose en las leyes de herencia,
perfectamente establecidas, no hacen sino testificar un hecho cientfico
incontrovertible.
F. Cuestiones Procesales
La Ley sustantiva contiene varias importantes disposiciones referentes al juicio de
investigacin de la paternidad. Estas disposiciones determinan quienes pueden
plantear la demanda, contra quienes debe dirigirse, a quienes corresponde
contradecirla, cul es el juez competente para conocer de ella, y dentro de que plazos
es procedente su interposicin.
El Demandante
La accin para que se declare la paternidad corresponde al hijo 19, nadie mas
interesado que l mismo para buscar el emplazamiento de su estado, de modo que si
por cualquier motivo resuelve no plantear la demanda, nadie ms, aun teniendo inters
econmico o moral, esta autorizado para interponerla. El mismo artculo otorga a la
madre para que plantee la demanda en nombre del hijo durante la minora de ste.
Como la madre ejerce potestad, puede incoar la demanda aunque ella misma sea
menor de edad (articulo 421 C.C.).
En al supuesto de que, por no existir la madre o hallarse sta desprovista de la
potestad, se hubiera dado un tutor al hijo; ese representante legal no puede interponer
la demanda sino cuando haya sido autorizado para ello por el consejo de familia
(articulo 407 y articulo 647, 10 C.C.), el mismo derecho tiene el curador.
Los herederos del hijo carecen de derecho para plantear la accin y, slo tienen el
de continuarla si aqul la hubiese dejado interpuesta. La madre heredera pudo
interponerla demanda en representacin de su hijo, mientras ste viva, y no puede ya
plantearla si tal hijo ha fallecido.
El Demandado
19
Articulo 407 del cdigo civil
En principio, no puede serlo sino el presunto padre, ms si ste hubiera fallecido la
accin deber ser dirigido contar sus herederos (articulo 406 C.C.).
Dentro de la ley nacional se da una duda: la de saber a quin se ha de demandar
cuando, fallecido el presunto padre, no son conocidos sus herederos. La jurisprudencia
de los tribunales no ha seguido al respecto un criterio uniforme: por un lado, han
establecido que, a falta de herederos declarados, la accin debe entenderse con el
defensor de herencia, ya que sera inadmisible que el derecho del hijo sufra perjuicio
por la circunstancia de no conocerse a los herederos del presunto padre.
a. El Legitimo Contradictor
Es trascendente la cuestin referente a determinar quines pueden contradecir la
demanda de investigacin de la paternidad.
El nico a quien compete convenir en la demanda o negarla es el demandado, en este
caso, la ley suele permitir que la contradiga todo el que tenga inters legtimo.A esto
se debe, los motivos por los que se da la ingerencia en el proceso a persona distinta del
demandado, aunque slo sea para efectos de contradecir la demanda. La teora del
legtimo contradictor, es el derecho de cualquier tercero interesado, aunque no sea el
demandado, para terciar en la controversia y contradecir la demanda del presunto hijo.
b. El Juez Competente
Se hace referencia, como regla general contenida en el artculo 44 del Cdigo de P.C.,
establece la competencia del juez del domicilio del demandado. Pero, en esta regla
general, se advierte una excepcin: la accin puede interponerse ante el juez del
domicilio del demandado o del demandante (artculo 408 C.C.); excepcin que se
justifica por la necesidad de favorecer al hijo que busca su emplazamiento.
Una jurisprudencia, respecto a este tema, ha establecido que el conocimiento de los
juicios de filiacin ilegtima corresponde al juez del domicilio del demandante. 20
- No Caducidad De La Accin
Para la interposicin de la demanda, varias de las legislaciones coinciden en fijar,
plazos muy cortos, esto con diversos motivos, ya sea para evitar una incertidumbre
demasiado prolongada en cuanto al estado civil de las personas, ya esa para impedir
debates escandalosos, etc. El Cdigo anterior fijaba plazos de prescripcin o de
20
Revista de Jurisprudencia Peruana, 1951, pp.172 y ss.
caducidad para la investigacin de la paternidad, mientras que para la de maternidad,
precepta la imprescriptibilidad.
El nuevo Cdigo ha uniformado el criterio aplicable a ambos casos, al establecer en su
artculo 410 que no caduca la accin para que se declare la filiacin extramatrimonial.
G. La Investigacin Judicial De La Maternidad

La investigacin de la maternidad, contrariamente a la del padre, procede sin
enumeracin alguna de casos siempre que se pueda acreditar el hecho del parto y la
identidad del hijo (articulo 409 C.C.).
No existe problema alguno en cuanto a los supuestos en que se puede plantear la
demanda, la ley no trae presunciones de maternidad, ni existe la restriccin referente a
ser la madre casada.
En lo que concierne a las cuestiones procesales (referentes a quines pueden plantear
la demanda, contra quines se puede dirigir, quines son jueces competentes para
conocer el asunto, la no caducidad de la accin), son aplicables las acotaciones hechos
al examinar la declaracin judicial de la paternidad.
Con respecto, a las cuestiones procesales, el nuevo texto civil ha corregido las
deficiencias mostradas en los casos de que: si el padre puede interponer la accin aun
siendo menor de edad; a si es competente, no slo el juez del domicilio del demandado,
sino tambin el del domicilio del demandante, siendo as que donde hay la misma razn
hay el mismo derecho; y a si la demanda puede ser dirigida tambin contra los
herederos, cuestin que ofreca cierta oscuridad en el texto derogado.
H. Accin Alimentaria, De Resarcimiento E Indemnizacin De La Madre

Diversas legislaciones conceden a la madre del hijo extramatrimonial el derecho de
reclamar del hombre con quien ha vivido en concubinato, el reembolso de los gastos
del embarazo y parto.21
El Cdigo Civil peruano, consagra en el artculo 414 el derecho de la madre, por una
parte, al pago de todos los gastos ocasionados por el embarazo y alumbramiento; por
otra parte, a disfrutar de alimentos durante los sesenta das anteriores y los sesenta das
siguientes al parto; y finalmente, en los casos de abuso de autoridad, promesa de
matrimonio, cohabitacin delictuosa o minoridad al tiempo de la concepcin, a una
indemnizacin pecuniaria por concepto de dao moral. La norma es aplicable tanto en
21
CORNEJO CHVEZ, Hctor, Derecho Familiar Peruano, Tomo II. Pp164
los casos de investigacin de la paternidad como al del reconocimiento voluntario del
hijo.
En lo que se refiere a los alimentos, el fundamento de este derecho radica, en el estado
de necesidad por el que atraviesa madre durante un periodo en que no se halla en
condiciones de dedicarse a ninguna actividad lucrativa; de esta manera se favorece una
gestacin adecuada del nuevo ser: a travs del auxilio alimentario a la madre, es al hijo
a quien realmente se auxilia.
En lo referente a la indemnizacin por el dao moral, el derecho de reclamarla no se
confiere en todo caso a la madre, sino nicamente el aqullos en que el acceso carnal se
ha producido en notorias circunstancias de dolo, sea mediante abuso de autoridad o
promesa matrimonial incumplida, ya aprovechando de la inexperiencia, derivada de la
poca edad de la mujer; y el fundamento de tal derecho, no solo reside en la necesidad de
sancionar una conducta maliciosa, sino en el detrimento que sufre la madre en su
reputacin y en el desmedro de otras perspectivas matrimoniales, acaso truncadas en
definitiva por el nacimiento del hijo .
En cuanto al periodo durante el cual la madre puede pedir alimentos al padre,
parecera existir una implicancia entre lo dispuesto en el artculo 414 C.C., segn el cual
la madre tiene derecho a alimentos durante los sesenta das anteriores y los sesenta
siguientes al parto, y el artculo 885 C.C. en cuya virtud si en la particin deben
comprenderse los derechos de un heredero no nacido, se suspender hasta el nacimiento
y en el intervalo la madre disfruta de la herencia en cuanto tenga necesidad de
alimentos. El artculo 414 contiene la regla general y el artculo 856 la norma
especfica para el caso del pstumo.
1.4.2.- Sujetos del Reconocimiento:

Sujeto Activo: Son los padres quienes practican el reconocimiento22; la ley prohbe
inclusive mencionar el nombre del coprogenitor a menos que ste lo hubiese reconocido
con anterioridad o en el mismo acto.
Sujeto Pasivo: constituido por el hijo extramatrimonial. Para ser vlido el acto se
requiere:
a) Que el hijo que haya podido ser naturalmente concebido por quien se
pretender ser padre.
22
ZAVALETA CARRUITERO, Wilvelder. Cdigo Civil. Tomo I. Ttulo Preliminar, Derecho de Personas, Acto
Jurdico, Derecho de Familia. Edicin Sep. 2002. Edit. Rodhas. Pg. 574.
b) Que no haya compatibilidad entre el estado que surge del reconocimiento y el
que goza legalmente el supuesto hijo.
1.4.3.- Reconocimiento practicado por los abuelos: Este tema podemos

encuadrarlo en el Art, 389 de nuestro C.C.
Se comprueba que, siendo el reconocimiento un acto jurdico personalsimo,
unilateral, aqul que no tiene el carcter de personalsimo desde que se autoriza a los
abuelos, o abuelas de las respectivas lneas la posibilidad de realizarlo en los supuestos
expresamente sealados en la presente disposicin.
Debe tenerse en cuenta que, para realizar el reconocimiento, los abuelos o abuelas de
las respectivas lneas no requieren no haber sido nombrados tutores o discernir al cargo.
Basta que se acrediten su estado de tales para estar autorizadas a practicarlo bajo
cualquiera de las formas prescritas en la ley. Existe una incongruencia con el ltimo
prrafo el art. 244 del C.C. Este dispone que para el matrimonio de menores de edad,
que los hijos extramatrimoniales solo requieren el asentimiento del padre o, en su caso
de los abuelos paternos, cuando aqul los hubiese reconocido voluntariamente. La
misma regla se aplica a la madre y los abuelos en lnea materna. La congruencia
consiste en que pudiendo los abuelos de la respectiva lnea realizar el reconocimiento en
los casos a que se refiere el art. 389, no podr asentir el matrimonio del nieto reconocido
por ellos conforme a ley; por cuanto, para tal propsito, se requiere que el padre lo haya
reconocido voluntariamente y previamente.
Tambin debe concluirse que puede reconocer al hijo extramatrimonial toda persona
que tenga por lo menos catorce aos cumplidos y que no se halle comprendida en las
incapacidades de los incisos 2 y 3 del art. 43 e incisos 2 y 3 del art. 44 del C.C.
1.4.4. Reconocimiento del Nasciturus:

Cabe mencionar que la posibilidad de reconocer al hijo extramatrimonial que est por
nacer, viene dada por lo dispuesto en el art. 1 del C.C. en cuanto establece en cuanto
establece que el concebido es sujeto de derecho en todo cuanto le favorece. Es con la
finalidad de facilitar esta prctica que nuestro Cdigo ha admitido la excepcin citada a
los principios que rigen el reconocimiento.
De no admitirse esta excepcin, se presentara un obstculo insalvable para practicar
el reconocimiento del hijo por nacer, en la medida que esta prohibido al padre
reconociente declarar quin es la madre del hijo. De ser el caso, la infraccin a esta
prohibicin sera manifiesta, habida cuenta resultara imposible reconocer al hijo al hijo
por nacer sin mencionar a la madre gestante. En este sentido, frente a la prohibicin de
mencionar el nombre del otro progenitor tal reconocimiento slo podra tener lugar si
la madre lo ha efectuado ya, si se hace conjuntamente con el reconocimiento de la
madre, mediante el otorgamiento del mandato para efectuar el reconocimiento una vez
que se produzca el nacimiento, o por instrumento privado o testamento olgrafo o
cerrado que slo se haga valer despus del nacimiento
El problema descrito parece encontrar solucin en la distincin entre el
reconocimiento constitutivo del ttulo de estado y el reconocimiento que slo es el
presupuesto para la obtencin del emplazamiento en el estado.
1.4.5.- Reconocimiento del Hijo Muerto (art. 394):

El reconocimiento voluntario de una persona fallecida ha sido siempre visto con
cautela y reserva por cuanto se consideraba que su principal motivo era heredar al
difunto, ocultndose intereses srdidos que lo constituye una perspectiva antifuncional
del reconocimiento.
La doctrina comparada, no es unnime en cuanto a esta forma especial de
reconocimiento. Hay partidarios que sustentaban la validez del reconocimiento del hijo
fallecido sin dejar descendientes, otro sector alega que este tipo de reconocimiento solo
puede realizarse cuando existan descendientes, algunos otros autores siguen una
posicin eclctica, en el sentido de que la validez de este reconocimiento depender de
cada caso, as se rechazar cuando el padre pretenda beneficiarse de la herencia pero se
admitir cuando el reconocimiento se haga para homenajear a la memoria de un hijo
difunto y dar satisfaccin a la propia conciencia del reconocedor.
Nuestro Cdigo asume la segunda posicin, la idea del reconocimiento es que
favorezca a alguien, en este caso beneficie a los herederos del difunto reconocido.
Tngase presente que los descendientes no tienen por qu consentir, no hay una
exigencia al respecto.
1.4.6.- Capacidad para Reconocer (Art. 393)

Como acto jurdico familiar declarativo de un estado de familia de orden filial, el
reconocimiento debe ser realizado por una persona que tenga aptitud legal a efectos de
generar su eficacia. El reconocedor debe ser capaz de realizar el acto, estar legitimado
por el derecho para formalizar su voluntad. Dada su importancia, sus efectos y tomando
en consideracin que el reconocimiento es un acto de ciencia la doctrina ha considerado
requisitos tpicos para adjudicar una capacidad especial con el fin de poder realizar un
reconocimiento.
La doctrina clsica se argumentaba que la capacidad exigida para cumplir ciertos
actos jurdicos no era necesaria para reconocer vlidamente a un hijo ya que cada cual
es capaz de hacer vlidamente una confesin, de all que solo basta con que comprenda
su trascendencia.
La doctrina moderna, establece para reconocer solo son precisas dos cosas: pubertad
(puede reconocer quien puede procrear) y discernimiento (facultad de entendimiento).
El Cdigo peruano opta por un sistema temporal, sustentados en el tiempo, en el cual
la edad determina la capacidad del reconocedor. Tener 14 aos de edad representa la
capacidad para realizar un reconocimiento. El fundamento para fijar la edad de 14 aos
obedece al criterio de que es a partir de la misma que se tiene la pubertad y adems que
se alcanza un mayor grado de discernimiento.
1.4.7. Formas Del Reconocimiento (Art. 390):

El reconocimiento es un acto formal, expreso, inequvoco y solemne. Ellos se debe a
que la importantucha y trascendencia del mismo debe constar en un documento veraz,
fehaciente y por dems seguro, que no ofrezca duda acerca de su contenido. Por esta
razn se han escogido tres tipos para su formulacin: ante el registro de nacimientos, la
escritura pblica y el testamento, fuera de los cuales no es posible entre nosotros
practicar un reconocimiento vlido.
Segn el art. Las formas que se pueden utilizar para realizar un reconocimiento son:
a) Inscripcin en el registro de nacimiento: El reconocimiento con
el apresonamiento del padre al Registro de nacimiento es el ms usual y frecuente. En la
prctica, contrarindose las normas legales se requiere que el reconocimiento sea
simultneo, es decir, que lo realicen ambos padres al mismo tiempo, a efectos de
impedir que el progenitor que no interviene en el reconocimiento pueda impugnar el
acto. A pesar de ellos el art. 388 permite el reconocimiento unilateral o por separado,
cuando se realiza por uno solo de los padres.
b) Escritura Pblica: Representa el documento pblico por
antonomasia que otorga el notario y como tal es un medio tpico para establecer el
vnculo filial.
c) Testamento: Es un acto jurdico, de all que su contenido puede ser
referido a disposiciones de bienes, la ordenacin de la sucesin e incluso disposiciones
de contenido extrapatrimonial, dentro del cual encontramos al reconocimiento.
Por su naturaleza tpica del testamento quedan diferidos al momento de la muerte del
otorgante, sin embargo, en base al principio de inters del reconocido, de la
trascendencia del acto y el derecho a la identidad se admite la eficacia inmediata del
reconocimiento testamentario, es decir desde su faccionamiento.
1.4.8.-Efectos Del Reconocimiento

Tres principios rigen universalmente los efectos del reconocimiento voluntario:
a) El de que, una vez practicado y sin perjuicio de la accin invalidatoria, el
reconocimiento es irrevocable.
b) El de que dicho acto jurdico no admite modalidad alguna plazo, condicin o
cargo -, por lo cual no es posible recortar los efectos que la ley le atribuye.
c) El que tales efectos surten respecto del padre o madre reconociente o arrastran al
que no ha efectuado reconocimiento.
Nuestro cdigo consagra estos tres principios en los Art. 395, 21, 421, 818 del c.c23.
A. Efecto Sustancial De Reconocimiento.- el efecto sustancial del reconocimiento

es atribuir a una persona el estado del hijo extramatrimonial. Y, es por consecuencia,
todos los derechos y obligaciones que surgen de ese estado.
B. Eficacia Erga Omnes.- el reconocimiento tiene eficacia erga omnes, un estado
civil que tiene validez y vigencia para todos: reconocedor, reconocido y terceros. Es
verdad que este estado puede ser impugnado y destruido judicialmente; pero, en tanto
ello ocurra, el reconocimiento produce plenos efectos.
C. Desde Que Momento Produce Efecto.- el reconocimiento tiene efectos
retroactivos al da de la concepcin o, por el contrario, solo los tiene a partir del da en
que se hizo? Esta cuestin se vincula, desde luego, con el carcter declarativo o
constitutivo del reconocimiento. Los que sostienen que este acto crea o constituye un
estado son lgicos en afirmar que solo produce efectos a partir del instante en que se
llevo a cabo. En cambio, quienes pensamos que el reconocimiento es declarativo,
23
Art. 395 c.c el reconocimiento no admite modalidad y es irrevocable
Art. 21 c.c en cuanto al nombre
Art. 421 c.c ejercicio de la patria potestad.
Art. 818 c.c derechos sucesorios respecto a sus padres.
debemos admitir que tiene plenos efectos a partir del momento mismo de la concepcin.
Esta es, sin duda, la solucin que mejor se ajusta a la idea sustancial de la institucin. Si
se acepta que una persona es hija de otra, habr que admitir que siempre lo ha sido.
Sostener que no lo fue hasta el instante arbitrariamente mente elegido por el padre y que
si lo fue despus es contrario a la naturaleza de las cosas. Y, a dems, conduce a
soluciones injustas, como que el hijo reconocido no podra recoger una herencia
deferida antes del reconocimiento. No es extrao, pues, que la doctrina, salvo contadas
excepciones, se incline por la retroactividad.
D. En Cuento A La Patria Potestad.- nos refiere que la patria potestad es el derecho

y el deber que tienen los padres de cuidar de la persona y bienes de sus hijos
menores.
Ya se ha dicho, la patria potestad viene conferida por la naturaleza y por la ley a los
padres, no siempre es posible que ambos la ejerzan, pues ello depende de diversas
circunstancias y sealadamente de la calidad de la filiacin.
Habr que distinguir, desde luego, entre la situacin del hijo matrimonial y
extramatrimonial; y aun, en uno y en otro, varios supuestos.24
Tratndose del hijo matrimonial, cuyos padres se hallan en convivencia normal, estos
ejercen, conjunta y simultanea, la potestad. en la primera edad deca Toribio pacheco
-, cuando el hijo se halla en estado de extrema debilidad, la patria potestad incumbe
particularmente a la madre, porque la naturaleza ha dotado a la mujer particularmente de
cualidades especiales para dirigir la educacin fsica e intelectual de los nios.
Con referencia al hijo extramatrimonial reconocido o declarado, este tiene en principio
un derecho a alimentos frente a sus padres, desde que, como se ha visto, el derecho del
hijo en general se origina en la consanguinidad y todos los dems factores jurdicos25.
24
En el primer prrafo final de su artculo 6 la constitucin de 1979 80 proclamo que todos los hijos
tienen iguales derechos y prohibi toda mencin sobre el estado civil delos padres y la naturaleza de la
filiacin de los hijos en los registros civiles y en cualquier documento de identidad. Del mismo modo el
ultimo prrafo del articulo 6 de la constitucin de 1993 declara que todos los hijos tienen iguales
derechos y deberes y que esta prohibida toda mencin sobre el estado civil de los padres y sobre la
naturaleza de la filiacin de los hijos en los registros civiles y en cualquier documento de identidad.
25
Cundo y quin tiene derecho a una pensin por alimento?
El pago de una pensin alimenticia se obtiene al seguir un proceso judicial tendiente a obtener un
reconocimiento judicial que lo disponga, a favor de un alimentista que puede ser cnyuge, hijo, padre,
hermano, el nio y adolescente, as como de la madre embarazada, desde la concepcin hasta la etapa de
post-parto. Debe tenerse en cuenta que Alimentos, es todo lo necesario para el sustento, habitacin.
El recocido voluntariamente por la madre, o cuya madre ha sido declarada
judicialmente, en tanto que el padre ni lo ha recocido ni ha sido judicialmente declarado
tal, pero se le tiene como padre para los efectos puramente alimentarios26.
E. En Cuanto A La Herencia.- segn las normas de nuestro cdigo civil Art. 818
todos los hijos tienen iguales derechos sucesorios respecto de sus padres. Esta
disposicin comprende a los hijos matrimoniales, a los extramatrimoniales reconocidos
voluntariamente o declarados por sentencia, respecto a la herencia del padre o de la
madre y los parientes de estos, y a los hijos adoptivos.
Las normas del cdigo pueden reducirse a los trminos siguientes:
a) El hijo reconocido por el padre y/o la madre es su heredero forzoso y legal y, en su
caso, toma o comparte su representacin en la sucesin de los ascendientes y
hermanos de aquel o aquella.
b) Tratndose de la sucesin de los parientes de la lnea correspondiente tiene, a si
mismo vocacin hereditaria como heredero legal.
c) Cuando elijo reconocido concurre a la herencia del padre y/o de la madre con
otros hijos extramatrimoniales o matrimoniales todos reciben una cuota igual.
d) Cuando se trata de la representacin, el hijo reconocido hereda una cuota igual a la
del hijo matrimonial.
e) Los padres extramatrimoniales heredan la hijo recocido; pero si el reconocimiento
se produjo cuando este era mayor de edad, tal derecho solo funciona si el hijo
consisti en el reconocimiento o tuvo la posesin constante de estado.
27
f) Esta disposicin tiene el obvio objeto de evitar el reconocimiento tardo
interesado.
g) Los parientes de ambas lneas heredan, en sus casos, al hijo reconocido. A de
entenderse, aunque la ley no lo diga expresamente, que este derecho no funciona
cuando el reconocimiento del hijo mayor de edad se produjo sin consentimiento de
este y sin que gozara previamente de la posesin constante de estado.
h) Debe suponerse, asimismo, que los padres, en este ultimo supuesto tampoco
heredan a los descendientes del hijo.
26
El hijo extramatrimonial recibir una pensin alimentista hasta la edad de 18 aos. La pensin continua
vigente si el hijo, llegado la mayora de edad, no puede proveer a su subsistencia por su incapacidad fsica
o moral.
27
Art. 398. - Efectos del reconocimiento del hijo mayor de edad :El reconocimiento de un hijo mayor de
edad no confiere al que lo hace derechos sucesorios ni derecho a alimentos, sino en caso que el hijo tenga
respecto de l la posesin constante de estado o consienta en el reconocimiento.
El reconocimiento produce, adems, segn se ha dicho, efectos secundarios en cuanto
al apellido del hijo, el consentimiento para su matrimonio si lo contrae siendo menor de
edad, la tutela, la curatela y la formacin del consejo de familia.
F. Acerca Del Apellido.-el artculo 21 precepta que elijo extramatrimonial le
corresponde los apellidos- los dos- del progenitor que lo haya reconocido; y que si es
reconocido por ambos, lleva el primer apellido de uno y otro.
G. En Cuento Para El Consentimiento Del Matrimonio Del Menor.- el
consentimiento que nos ocupa se considere como un atributo de la patria potestad o
como una funcin protectora independiente, la situacin del hijo extramatrimonial es
especial. En el primer supuesto, porque la patria potestad no siempre esa conferida a
ambos padres; y en el segundo, porque no siempre los padres pueden ser dignos de
asumir la funcin amparadora.
H. En Cuanto A La Tutela.-la tutela es una institucin que tiene por finalidad la
proteccin de los menores de edad que, por desaparicin e incapacidad de los
progenitores, no pueden ejercer sus deberes y derechos respecto a ellos.
La tutela puede ser legitima o instituida por la ley; por testamento o por escritura
publica pblica; o por oficio en forma provisional.
Con respecto al Art. 507: la tutela de que trata el art.506 no tiene lugar respecto de
los hijos extramatrimoniales si no la confirma el juez.
I. Respecto A La Cratela.- es una institucin de proteccin a los mayores de edad
que no estn en condiciones para dirigir su persona y conservar sus bienes28. Siguiendo
28
Cornejo Chvez, Hctor derecho de familia; en cuanto ala la cratela; sin hacer una relacin de las
personas que estn sujetas a la cuartela como hacia el cdigo de 36,el actual se refiere a la carretela de las
personas incapaces como prodigas, ebrios habituales, toxicmanas, etc. Es decir todos aquellos que se
encuentran incapacitados de dirigir sus negocios, bajo atencin medica permanente o en estado de
peligrosidad y amenaza a la seguridad ajena. Asimismo son objeto de cuartela, quienes se encuentran
sufriendo la pena de interdiccin civil, es decir, declarados total o parcialmente incapaces para ejercitar
actos de la vida civil. En este caso la cratela se limita a la administracin de los bienes y a la
representacin en juicio del sentenciado.
La cratela de los bienes procede cuando una persona se ausenta o desaparece de su domicilio y se ignora
su paradero. Adems, no debe haber dejado mandatario para la administracin de sus bienes. Esta cratela
corresponde a ala persona designada por el padre para la misma o para la tutela del hijo y, en su defecto, a
la persona nombrada por el juez. Los curadores de bienes no pueden ejecutarse otros actos
administrativos que los de custodia y conservacin y los que fueren indispensables para el cobro de los
crditos y pagos de las deudas.
Por ltimo, la cratela, especial es procedente en los casos que fija el art. 606. el consejo de familia
interviene en el nombramiento de esta clase de curador en algunos casos. El juez nombra tambin al
curador especial cuando median circunstancias excepcionales, como en una guerra, en que por la
situacin y premura de un diplomtico por ejem. No puede asegurar sus interese. El curador especial
ejerce su funcin con sujecin a las instrucciones a quien los nombro.
nuestro actual cdigo, 1) para los incapaces mayores de edad ; 2) para la administracin
de bienes, y 3) para asuntos determinados.
J. Con Relacin Al Consejo De Familia.- es un rgano superior que se encarga del
cuidado y el control de los intereses de la persona incapacitada y tambin de los
menores de edad. Esta integrado por los parientes consanguneos y dems miembros de
la familia del menor del incapaz. El juez de menor o de paz, puede decretar la formacin
del consejo de oficio o a solicitud de cualquier persona.
Con respecto al art. 630: no habr consejo de familia para un hijo extramatrimonial,
cuando el padre o la madre lo hayan prohibido en su testamento o por escritura pblica.
En este caso, el juez de menor o de paz, segn corresponda, asumir las funciones del
consejo, oyendo a los miembros natos que hubiera.
1.4.9. Invalidez Del Reconocimiento.- la invalidez del reconocimiento se puede

producir, en tesis general, por dos vas: la revocacin y la impugnacin:
La Revocacin
Se diferencia de la impugnacin por su carcter unilateral; consiste en una
declaracin por la que el mismo reconociente deja sin efecto el reconocimiento que
practic, fundndose llanamente en que la relacin paterno-filial materia de ese acto es
falsa o, mas simplemente, sin expresar la razn en que se funda su cambio de voluntad.
Esta figura supone que el reconocimiento no produce prueba acerca de la falsedad de la
relacin paterno-filial, en el caso de que la alegue, pues no se abre debate ni se sigue
procedimiento judicial alguno para invalidar el reconocimiento.
Por regla general, el derecho no admite la revocacin y consagra, por el contrario, la
irrevocabilidad del reconocimiento, pero no faltan quienes piensan, como ya se ha
dicho, que ese principio de irrevocabilidad no rige cuando se trata del reconocimiento
testamentario, ni quienes sostienen que el reconociente debe tener siempre la posibilidad
de dejar sin efecto el acto cuando entrae una falsedad, pues esta no debe jams
prevalecer aunque se funde en una confesin de parte interesada29.
La ley peruana sigue el criterio de que el reconocimiento es irrevocable (Art. 395)
La Impugnacin
29
Esto puede ocurrir, por ejemplo, cuando el mismo padre tiene varios hijos extramatrimoniales; uno en
la misma madre, y en otras en mujeres distintas; o cuando el mismo padre tiene hijos matrimoniales y
extramatrimoniales; o en supuestos anlogos aplicados a la madre.
- Nociones Generales.- el reconocimiento, lo hemos dicho ya, tiene una eficacia
provisoria. Es cierto que vale que la declaracin paterna no pueda ser tomada como
palabra de dios. Es posible que haya falseado la verdad, que haya errado, que su
manifestacin sea el fruto de la ilusin de un demente o haya sido obtenida por
violencia. Por tanto, es impugnable.
- Distintos Casos De Impugnacin.- el reconocimiento puede ser impugnado en
los siguientes casos:
a) Si falta capacidad legal en el autor. As por ejemplo, si fuera hecho por un varn
menor de 14 aos, por un demente, o por un sordomudo que no sabe darse a entender
por escrito.
b) Si hay un defecto sustancial de forma; tal como si no hubiere sido hecho por
escrito o faltara la firma del reconocedor, etc.
c) Si hay incompatibilidad entre el estado de hijo que se le reconoce y el que
gozaba hasta ese momento; como ocurrira si el reconocido es el hijo matrimonial de
otras personas o si estuviere ya reconocido como hijo extramatrimonial por otra persona
del mismo sexo, etc.
d) Si se prueba que no es exacta la pretendida relacin de filiacin que surge del
reconocimiento.
e) Si el reconocimiento ha sido logrado por violencia.
f) Si hay impedimento derivado de la falta de diferencia de edades.
El reconocimiento debe invalidarse simplemente porque no es verdad que el
reconocido sea hijo. Eso es lo realmente decisivo y no el error o el dolo. Por eso, esta
accin esta abierta a todos: reconocedor, reconocido y dems interesados.
- Quienes Pueden Impugnar El Reconocimiento.- el cdigo nacional consigna

al respecto una formula segn la cual el reconocimiento puede ser negado por el padre o
la madre que no a intervenido en el; por el propio hijo, o sus descendientes si hubiera
muerto; y por quienes tengan inters legitimo sin perjuicio de la irrevocabilidad que
establece el Art. 395 ( Art.339); formula que prcticamente cubre la totalidad de los
casos detallados en el acpite anterior, excepto el del propio padre reconociente, el de la
mujer que cuido la lactancia de un nio y de la autoridad pblica.
- Plazo Para Impugnar El Reconocimiento.- el padre y la madre tiene una vez
producido el reconocimiento, elijo se supone que ha mejorado de condicin y tambin
se supone por eso mismo que cualquier impugnacin del reconocimiento habr de
perjudicarle. De aqu que la ley haya sealado el perentorio plazo de noventa das partir
del da en que se tuvo conocimiento del acto, para que cualquier interesado impugne el
reconocimiento (Art.400); termino que se amplia cuando el impgnante es el propio hijo
reconocido, el cual, si es menor, puede proponer la accin dentro del ao siguiente a su
mayora o a la cesacin de su incapacidad (Art.401).
Se explica esta ampliacin del plazo, por que nadie mas interesado que el propio hijo
en el acto de su reconocimiento, de modo que si es el mismo que lo pugna afrontando
los perjuicios que eventualmente pudiera acarrearle esa impugnacin, la ley no puede
prohibrselo, pues a nadie se le puede imponer que acepte como padre o madrea quien
no lo es.
En todo caso, el trmino es de caducidad y no de prescripcin, por lo que no admite
interrupcin ni suspensin.
Quien quiera que fuera el impugnante, debe entenderse que esta obligado a acreditar
en juicio la razones o causales de su impugnacin, las cuales, como ya se dijo pueden
referirse a la falsedad de la relacin paterno-filial, a los elementos esenciales del acto
jurdico o a los vicios de consentimiento.
CAPITULO II
EL HIJO ALIMENTISTA
2.1. Concepto.
Son los hijos extramatrimoniales no reconocidos voluntariamente por sus padres, ni
judicialmente declarados como hijos de determinado padre y/o madre. Algunos autores
los llaman hijos puramente alimentistas.
Se trata de hijos legalmente sin padres, por tanto, no llevan apellidos, no tienen
amparo de la patria potestad, no poseen derechos sucesorios, sin embargo la ley no
desconoce su derecho a sobrevivir, razn por la cual les reconoce un derecho
alimentario por el estado de necesidad en que se hallan. Es el hijo extramatrimonial no
reconocido ni declarado por su padre, pero a quien debe pasar una pensin alimenticia
hasta cierta edad el varn que hubiera mantenido relaciones sexuales con al madre en al
poca de la concepcin30.
Afirma Fernndez Clrigo, que por regla general todas las legislaciones, conceden a
los hijos extramatrimoniales que no pueden ser reconocidos ni declarados, respecto de
los padres, un derecho de alimentos, cuando por edad u otras circunstancias aqullos los
necesitan. Se trata entonces, de un hijo extramatrimonial cuya paternidad no ha sido
reconocida ni declarada judicialmente31.
2.2. Accin Alimentaria Del Hijo Alimentista

La ley dispone que fuera de los casos previstos en el artculo 402, el hijo
extramatrimonial slo puede reclamar del que ha tenido relaciones sexuales con la
madre en la poca de la concepcin una pensin alimenticia hasta la edad de los
dieciocho aos. La pensin contina vigente si el hijo llegado a la mayora de edad no
puede proveer a su subsistencia por incapacidad fsica o moral (articulo 415 C.C.).
La accin alimentaria del hijo no reconocido ni declarado se funda en al derecho a la
vida que tiene todo ser humano por el hecho de serlo.
30
CORNEJO CHVEZ, Hctor. Ob. Cit p.166
31
PLACIDO V., Alex F. Manual de Derecho de Familia. P.297
Como consecuencia de esto, alguien habr de proveer a la subsistencia de ese hijo sin
familia y privado del status jurdico y, ese alguien, no puede ser otro que aqul a quien,
no con certeza y ni siquiera con vehemente verosimilitud o probabilidad, ms s con
razonable posibilidad, puede reputarse como el progenitor.
El artculo 415, destaca las siguientes notas:
Consagra una presuncin de paternidad slo para efectos alimentarios, que puede
ser destruida por el presunto padre.
Slo acuerda al hijo un derecho frente a alegado padre y no frente a la madre, por
tanto no puede hacerse valer contra los ascendientes ni descendientes en la lnea
paterna.
La sentencia que fija alimentos no constituye prueba de paternidad
extramatrimonial.
La accin alimentaria por mandato del artculo 417 corresponde al hijo alimentista no
reconocido ni declarado por su padre, por tanto, es una accin personal; sin embargo,
esta accin puede ejecutarse por medio de un representante legal (madre) y se la dirige
contra el presunto padre o sus herederos. Los herederos no tiene que pagar al hijo ms
de lo que habra recibido como heredero si hubiese sido reconocido o judicialmente
declarado.
A.- Es Posible Accin Semejante Frente A La Presunta Madre?

Slo acuerda al hijo un derecho frente al presunto padre, y no frente a la presunta
madre; esto probablemente se debe, por una parte, a la menor frecuencia del caso en
que la madre niega al hijo, y por otra parte, a que normalmente es el padre quien soporta
la carga alimentaria respecto de los hijos menores. Ms si la madre tiene rentas, son de
aplicacin los artculos 423, 1, 475 y 477 del C.C.
B.- Presuncin De Paternidad Para Los Efectos Alimenticios

Se desprende del texto literal del artculo 415 C.C., donde se consagra una presuncin
de paternidad slo para los efectos alimentarios; es decir, que no acarrea ninguna
consecuencia en al orden de la herencia, del uso del apellido, del ejercicio de la patria
potestad, ni de ningn otro derecho propio de la filiacin legalmente establecido, en
vista de que la mera relacin sexual en al poca de la concepcin, tratndose de
establecer la paternidad, no es suficiente para conseguir sentencia de declaratoria de la
misma., si no va acompaada de alguna de las circunstancias establecidas en al artculo
402 C.C. La presuncin de la paternidad est sujeta a varias restricciones: de un lado, es
preciso proveer a la subsistencia del hijo, de otro, es necesario defender al presunto
padre del exceso o la injusticia de una carga que ha de soportar en beneficio de quien
pudiera no ser su hijo.
Es importante que se acredite:
Prueba De La Relacin Sexual
La prueba de las relaciones sexuales no puede obtenerse ms quede manera
indirecta y de acuerdo a las circunstancias de cada caso. La posibilidad de la directa
acreditacin consiste en su grabacin o filmacin; la carga probatoria se centrar en
demostrar losa indicios que en su conjunto adquieren significacin y conducen al juez
de familia a la certeza de su comisin.
La admisin expresa o tcita de haber sostenido relaciones sexuales, carcter
habitual y notorio de la relacin de pareja, la seduccin de la madre por promesa de
matrimonio, por maniobras fraudulentas o abuso de autoridad, etc; son algunos de los
hechos a probar que demostraran la existencia de las relaciones sexuales.
Es indispensable que se acredite el hecho de la relacin sexual entre el demandado y
la madre del actor en poca contempornea de la concepcin.
Carcter Juris Tantum De La Presuncin

La presuncin juris tantum (prueba en contra), es decir, que puede ser destruida por
el alegado padre, si prueba que durante la poca de la concepcin la madre llev una
vida desarreglada , o si durante la misma poca fue manifiestamente imposible al
demandado tener acceso carnal con la madre, ya sea porque estuvo de viaje, privado de
libertad, enfermedad grave u otra causa semejante; la ley exige que dicha conducta sea
notoriamente desarreglada; o si prueba tambin que durante la poca de la concepcin la
madre tuvo trato carnal con persona distinta del presunto padre, vale decir, relaciones
sexuales con varias personas, donde la habitualidad es una de sus caractersticas, por
tanto, no puede imputarse la paternidad a una sola persona.
La Obligacin No Se Desplaza Hacia Los Parientes De La Lnea Paterna

El hijo extramatrimonial no reconocido ni declarado slo puede exigir alimentos de
su presunto padre, pero no de los ascendientes ni de los descendientes de la lnea
paterna (artculo 480 C. C.). Esta regla radica en el fundamento en que el alimentista
carece de status familiae respecto de su padre.
Tngase presente que los herederos no asumen la obligacin de pago de pensin de
alimentos. Por el contrario ellos solo asumen la responsabilidad de cumplir con el pago
de la pensin de alimentos, pero no la obligacin en si misma. Esa responsabilidad
gravitara sobre la herencia del causante, sin alcanzar a los bienes de los herederos 32.
Como el artculo 417 del cdigo civil establece que los herederos no tienen que pagar a
l hijo ms de lo que habra recibido como heredero si hubiese reconocido o
judicialmente declarado.
C.- Extincin Del Derecho Alimentario

El derecho alimentario del hijo extramatrimonial no reconocido ni declarado por su
padre se extingue por las siguientes razones:
Por Llegar El Alimentista A La Edad De 18 Aos; pero, si el hijo llegado a

esta edad no se encuentra en condiciones de proveer a su subsistencia por incapacidad
fsica o mental, la pensin alimentara continua vigente mientras dure la incapacidad
(Artculo 415).
Por Muerte Del Obligado O Alimentante; respecto a esto el artculo 486

precepta que la obligacin de prestar alimentos se extingue por la muerte del
obligado, pero esta norma se atena en virtud de lo que establece el propio artculo
486 y los artculos 417 y 428 del cdigo civil, de los cuales se desprende que, muerto
el alimentante su herencia debe seguir soportando o comenzar a soportar la carga de los
alimentos, esto es por un monto no mayor a la herencia que hubiera recibido el hijo de
haber sido reconocido o declarado.
Por Muerte Del Alimentista; en cuyo caso sus herederos estn obligados a
pagar los gastos de sus funerales (artculos 415, 186 y 728).
32
PLCIDO V. Alex F. Manual de derecho de familia. Ob.cit. p298
CAPITULO III
PATRIA POTESTAD
3.1.- Antecedentes
En la legislacin comparada se utilizan diferentes denominaciones para designar la
patria potestad como autoridad parental, autoridad de los padres, deberes y derechos
paterno-filiales.
Su origen se halla en el derecho romano donde el paters familias llego a determinar
derechos absolutos sobre el hijo.
Durante el derecho medieval, la patria potestad implicaba poderes casi absolutos del
padre ya que permita no solo el alquiler del hijo sino tambin su venta en casos de
extrema pobreza. La iglesia entendi la patria potestad desde los ngulos de los
intereses del hijo.
En el derecho moderno se pone mayor acento en los deberes que en los derechos del
padre. En el cdigo de napolen la patria potestad constitua una institucin de
proteccin a favor del hijo.
Pues bien, ahora la patria potestad se halla disciplinada en el libro III, seccin Tercera,
Titulo III, capitulo nico y de manera particular en los artculos 418 al 471 del cdigo
vigente.
3.2.- Concepto Y Definicin

La patria potestad es el conjunto de derechos que confiere la ley al padre y a la madre
sobre la persona y los bienes de sus menores no emancipados, para asegurar el
cumplimiento de las cargas que les incumben en lo que concierne a la manutencin y
educacin de dichos hijos. Esta concepcin responde al criterio imperante de pocas
pasadas donde los hijos no gozaban de derechos frente a los padres, por el contrario la
patria potestad era el poder de los padres sobre los hijos y sus bienes.
De acuerdo a las transformaciones de la vida en sociedad, el concepto de patria
potestad es: el conjunto de poderes en lo cuales se acta orgnicamente la funcin
social confiada a los progenitores de proteger, educar e instruir a los hijos menores de
edad en consideracin a su falta de madurez psquica y de su consiguiente falta de
capacidad de obrar.
En consecuencia, podemos considerar que la patria potestad es otra institucin del
Derecho de familia que est constituida por un conjunto de deberes y derechos que
corresponden a los padres para cuidar de la persona y de los bienes de sus hijos
menores, sean stos, matrimoniales o extramatrimoniales.
3.3.- Naturaleza Jurdica
a. Funcin Que Corresponde Al Estado

Algunas tendencias (poltico-sociales que jurdicas), sustentan la tesis que la patria
potestad es una funcin que corresponde al estado. A este respecto se cree, que es
inadmisible la pretensin del estado de arrebatar a los padres la funcin protectora y
formativa de los hijos.
b. Funcin Que Corresponde A Los Padres

La patria potestad es un derecho absoluto del padre frente al hijo, frente a esto el
derecho de confiar a ciertas personas la patria potestad de los menores, no a hecho otra
cosa que gobernar un fenmeno que viene impuesto por la naturaleza que corresponde a
sus progenitores.
c. Funcin Que Concierne A Los Padres Y Al Estado

Existen tambin quienes manteniendo una posicin intermedia estiman a la patria
potestad, por un lado como una funcin protectora y legal de los padres sobre los hijos,
y por otro, sometida al control de las autoridades y del ordenamiento jurdico; con esto
se manifiesta que la patria potestad corresponde no solo a los padres sino tambin al
estado.
d. Posicin Del Cdigo

La orientacin que adopta nuestra legislacin es la que corresponde a la posicin
intermedia, con esto declara que por la patria potestad los padres tiene el deber y el
derecho de cuidar de la persona y los bienes de sus hijos menores33.
La ley contempla la intervencin de la autoridad judicial en la disposicin de los
bienes del menor y para otros actos importantes.
33
Artculo 418 del cdigo civil de 1984
3.4.- Caractersticas
La patria potestad no es un mero derecho subjetivo sino u complejo indisoluble de
deberes y derechos. Se la legisla teniendo en mira al hijo y al padre, a la familia y a la
sociedad. Las normas que a ella se refieren son de orden pblico. 34 De ah los siguientes
caracteres:
Es Personal E Intransferible
No puede renunciarse ni ser objeto de abandono, ste ltimo tiene grave sanciones
legales, incluso de carcter penal. La patria potestad esta fuera del comercio: No puede
ser objeto de venta, transaccin, cesin, ni en su totalidad ni en alguno de sus atributos.
En Cuanto Derecho, Es Eminentemente Relativo

La potestad paterna se reconoce teniendo en cuenta primordialmente el inters del
hijo, deben ser ejercidas en consonancia con ese fin. Por eso la patria potestad no es
perpetua, termina con la emancipacin o la mayor edad, es decir, cuando el hijo pueda
ya prescindir de la tutela de sus progenitores. No es intangible; si aquellos no la
desempean en concordancia con sus fines, si abusan de sus prerrogativas legales, si
maltratan al hijo o le dan ejemplos perniciosos, pueden ser privados de ella o de su
ejercicio. El estado interviene para controlar el ejercicio prudente de la autoridad
paterna.
3.5.- Titulares Y Su Ejercicio De La Patria Potestad

En toda relacin jurdica existe un sujeto activo y otro pasivo slo que en este caso
existen titulares que ejercen la patria potestad y otros a quienes esa potestad se dirige o
que se encuentran favorecidas por ella. Se trata en uno u otro aso de los padres y los
hijos.
Como ya se tiene manifestado los deberes y derechos y derechos paterno-filiales se
confiere a los padres por la ley positiva derivndola del derecho natural; no obstante
ello, no siempre es posible que la ejerzan ambos padres sino que ella depende de ciertas
eventualidades en que se hallan y, especialmente, de la situacin de los hijos sean stos
matrimoniales, adoptivos o extramatrimoniales.35
34
A. BORDA, Guillermo. Manual de familia. p 405
35
PERALTA, Javier Rolando. Derecho de familia. p 367
Hijos Matrimoniales
La titularidad y el ejercicio de la patria potestad es conjunta, por ende, pertenece
tanto al padre como a la madre casados; sin embargo, por excepcin., este deber
derecho no se ejerce en aquellos casos en que el padre o la madre lo ha perdido o haya
sido privado, limitado o suspendido a posteriori de la misma.
La titularidad y el ejercicio compartido de la patria potestad se dan solo cuando los
padres se hallan en una convivencia normal de la vida matrimonial o desarrollo
conyugal sin dificultades. En este caso la ley precisa que la patria potestad se ejerce
conjuntamente por el padre y la madre durante el matrimonio, correspondiendo a ambos
la representacin legal del hijo. La imposibilidad del ejercicio conjunto de la patria
potestad se da cuando ambos padres tropiezan en la prctica con dificultades insalvables
como en las siguientes situaciones:
1. Desacuerdo o discrepancia; caso en el cual, la ley dispone que tal
disentimiento es resuelta por el juez, quien decidir lo que mas convenga a los intereses
de los hijos.
2. Separacin de cuerpos, divorcio o invalidacin del matrimonio; en donde
la patria potestad se ejerce por el cnyuge a quien se confan los hijos, mientras que el
otro queda suspendido en su ejercicio.
3. Interdiccin, ausencia y muerte; en este caso ser el otro cnyuge quien
ejerza la patria potestad de los hijos.
Hijos Extramatrimoniales
En este supuesto, la titularidad y el ejercicio de la patria potestad ha sido compleja,
creando situaciones difciles de resolver sobre todo cuando los padres se disputan tal
ejercicio. La no existencia de relacin jurdica matrimonial entre los padres y la falta de
convivencia impiden el ejercicio conjunto de los padres y la falta de convivencia
impiden el ejercicio conjunto de la patria potestad. La determinacin de la filiacin
extramatrimonial se da por declaracin judicial o por reconocimiento.36
El actual cdigo, hace ms factible el ejercicio de la patria potestad, regulando cuatro
situaciones distintas:
1. Reconocimiento por uno de los padres; no existe problema alguno porque el
ejercicio de la patria potestad corresponde al padre que lo ha reconocido
voluntariamente en cualquiera de las formas establecidas por ley.
36
FARSI ROSPIGLIOSI, Enrique. Divorcio, filiacin y patria potestad. P 253
2. Reconocimiento por ambos padres; lo que puede acontecer simultanea o
sucesivamente, estn llevando o no vida convivencial, lo que en verdad crea problemas
difciles de resolver. Relaciones personales con el hijo que no se halle bajo patria
potestad; el hijo matrimonial o extramatrimonial no estuviese bajo la patria potestad de
uno de los padres, este tiene derecho de mantener con l las relaciones personales
indicadas por las circunstancias.37
3.6.- Notas Distintivas

La patria potestad es una institucin del derecho de familia, por tanto, no es u mero
derecho subjetivo que corresponde a los padres sino un complejo indisoluble de deberes
y derechos que se expresa en una funcin a ellos encomendada. Se la legisla en todo
ordenamiento jurdico teniendo en cuenta los intereses de los hijos y de los padres, de la
familia, del estado y de la sociedad.
La patria potestad es un deber-derecho intransmisible, tanto por acto inter vivo como
mortis causa. En ese sentido, est fuera del comercio de los hombres, como tal, no
puede ser objeto de venta, cesin, transaccin, total ni parcialmente. Solo por excepcin
puede ser objeto de desmembramiento prctico, aunque no jurdico, por ejemplo, el
deber de los profesores de cuidar a los nios tratndose de centros educativos.
Se caracteriza por ser irrenunciable, por consiguiente, no cabe la renuncia de la patria
potestad como tampoco puede ser objeto de abandono. En el ltimo caso, tal conducta,
implica grave responsabilidad que podra ocasionar hasta sanciones penales como
sucede en el supuesto de incumplimiento de los deberes de asistencia.
La imprescriptibilidad. Significa que esta institucin no puede ser adquirida ni
perderse por el mero transcurso del tiempo. En ese sentido, es recuperable en cualquier
instante aun cuando haya sido prolongado el tiempo de abandono de los hijos por
pasividad o ausencia del titular.
La patria potestad se seculariza asimismo por su relatividad, por un lado, debido a su
temporalidad ya que no dura e forma perpetua, lo que indica que concluye al haber
alcanzado el hijo a la mayora de edad o cuando la incapacidad cesa por matrimonio o
por obtener titulo oficial que lo autorice para ejercer una profesin u oficio y, por otro,
no es intangible, pues se desempea de acuerdo con sus fines. Adems, si los padres
abusaran de tal prerrogativa podran ser suspendidos y hasta privados de su ejercicio.
37
Artculo 422 del cdigo civil del 1984
3.7.- Deberes Y Derechos De Los Hijos
De acuerdo con el cdigo actual estas obligaciones y derechos son las siguientes:
Obligaciones:
Respetar, obedecer y honrar a los padres; consiste en la consideracin, la
docilidad y el enaltecimiento de los mritos que deben observar stos con relacin a sus
padres durante su vida diaria.
Responder por los actos ilcitos; la ley prescribe que el menor capaz de
discernimiento responde de los daos y perjuicios causados por sus actos ilcitos.
Derechos:
Adquirir bienes a ttulo gratuito; el menor capaz de discernimiento puede
aceptar donaciones, legados y herencias voluntarias siempre que sean puras y simples,
para lo que no es indispensable la intervencin de sus padres.
Contraer obligaciones o renunciar derechos; el menor que tenga ms de 16
aos de edad puede contraer obligaciones o renunciar derechos siempre que los padres
que ejercen la patria potestad autoricen expresa o tcitamente el acto o la ratifiquen
posteriormente.
3.8.- Deberes Y Derechos De Los Padres

Deberes derechos de los padres con relacin a los hijos se dan tanto en el orden
personal como patrimonial y, que para una mejor comprensin, son abordados como
derechos personales de los padres y atribuciones de ndole patrimonial.
Derechos Personales De Los Padres:

1. Proveer al sostenimiento y educacin de los hijos; el deber de
alimentar a los hijos para garantizar su supervivencia, entendindose por alimentos todo
lo que es indispensable para el sustento, habitacin, vestido y tambin asistencia
mdica; educacin.
2. Corregir moderadamente a los hijos; significa que se impide
castigarlos con extrema severidad.
3. Tener a los hijos en su compaa; la necesidad de una relacin
interpersonal continuada, que presupone la comunidad de vivienda, por eso la ley
establece que es deber-derecho de los padres tener a los hijos en su compaa.38
38
PERALTA, Javier Rolando. Derecho de familia. p 372
Atribuciones De Orden Patrimonial

Las atribuciones patrimoniales que la ley confiere a los padres respecto de los bienes
propios de sus hijos menores.
1. La Administracin De Bienes
Uno de los principales deberes-derechos, que tienen los padres que ejercen la patria
potestad de sus hijos menores de edad, es precisamente la administracin de sus bienes,
lo cual significa cuidar de dicho patrimonio a fin de asegurar la normal produccin y
productividad de los mismos. El poder de administracin es el contenido natural de la
patria potestad y debe ejercerse dentro de los lmites que exige el buen manejo de los
bienes.
a. Bienes Materia De Administracin

Son deberes y derechos de los padres que ejercen la patria potestad administrar
los bienes de sus hijos mientras dure su minora de edad.
No obstante, por disposicin del artculo 425, estn excluidos de ella:
Los bienes donados o dejados en testamento a los hijos, bajo la condicin de que sus
padres no lo administren.
Los bienes adquiridos por los hijos por su trabajo, profesin o industria ejercidos con
el asentimiento de sus padres.
Los bienes entregados a ellos para que ejerzan dichas actividades.
b. Responsabilidad
El padre que ejerce con descuido y abusa en la administracin de los bienes de sus
hijos es responsable por el detrimento o menoscabo de los mismos.
c. Terminacin
La administracin legal, dura generalmente hasta que los hijos salgan de la patria
potestad, pero por excepcin puede terminar cuando el padre o la madre:
Quiera contraer nuevo matrimonio, en cuyo caso, pedir al juez que convoque al
consejo de familia para que ste decida si continua o no en la administracin.39
Se excuse de administrar los bienes de sus hijos, caso en el cual, el consejo de
familia nombrar u curador.40
Pide al juez se encomiende la administracin al curador, indicando a la persona del
curador o cuando el padre lo haya nombrado en testamento.41
Se casare sin que se convoque a consejo de familia caso en el que pierde la
administracin de los bienes de sus hijos.42
Ejerce la patria potestad y pone en peligro los bienes de los hijos.43
Ejerce la patria potestad y es declarada en quiebra.44
2. El Usufructo Legal
El usufructo legal es el derecho que tienen los padres de usar y gozar los bienes de los
hijos y de percibir para si las rentas y los frutos que ellos producen.45
a. Naturaleza Jurdica
El usufructo legal se caracteriza por ser un derecho temporal en el que el padre no
goza del derecho de persecucin por ser personalsimo, en este sentido, los padres no
pueden transmitir su derecho, pero s renunciar a l. Los padres no estn obligados a
garantizar los bienes materia de usufructo, porque se presume que l tiene inters en
conservar los bienes del hijo, porque est sujeto a determinadas cargas y porque el goce
del usufructo legal, por las deudas de los padres, no pueden embargarse sino dejando lo
necesario para llenar las cargas de ste.
b. Bienes Materia De Usufructo

Por disposicin legal son derechos-deberes de los padres que ejercen la patria
potestad usufructuar los bienes de sus hijos.
39
40
Artculo 433 y 434 del cdigo civil de 1984
41
42
43
44
45
BORDA, Guillermo. Ob. Cit. P 376
Por mandato del numeral 436, estn exceptuados del usufructo de los padres:
Los bienes donados o dejados en testamento a los hijos, con la condicin de que el
usufructo no corresponda a los padres.
Los bienes donados o dejados en testamento a los hijos para que sus frutos sean
invertidos en un fin cierto y determinado.
La herencia que ha pasado a los hijos por indignidad de los padres o por haber sido
stos desheredados.
Los bienes de los hijos que les sean entregados por sus padres para que ejerzan un
trabajo, profesin o industria.
Los bienes que los hijos adquieran por su trabajo, profesin o industria ejercidos
con el asentimiento de sus padres.
Las sumas depositadas por terceros en cuentas de ahorros a nombres de los hijos.
c. Terminacin
El usufructo legal puede concluir en dos situaciones:
1. En forma normal; el usufructo legal termina por llegar los hijos a la mayora
de edad, ya que stos pueden asumir directamente la administracin de sus bienes.
2. Excepcionalmente; el usufructo legal concluye por extinguirse la patria
potestad (antes de los 18 aos), por declaratoria de quiebra del padre o madre que la
ejerce, por matrimonio sin previo inventario que se puede recuperar si se disuelve o
anula.
3.9.- Casos En Que Termina Temporalmente La Patria Potestad

Se trata de aquellos supuestos en los cuales la patria potestad debe ser confiada al otro
progenitor o a un tercero, pero no de manera definitiva. El cese de uno de los padres en
el ejercicio de las atribuciones que le corresponde. Dichos casos son la suspensin,
prdida y privacin de la misma.
1. Suspensin de la patria potestad46

a. Por la interdiccin del padre o de la madre originada en una causa de naturaleza
civil.
46
b. Por la ausencia judicialmente declarada del padre o de la madre.
c. Por darles ordenes, consejos o ejemplos que los corrompan.
d. Por permitirles la vagancia o dedicarlos a la mendicidad.
e. Por maltratarlos fsica o mentalmente.
f. Por negarse a prestarles alimentos.
g. Por separacin o divorcio de los padres, o por invalidez del matrimonio.
2. Prdida de la patria potestad; esta es siempre consecuencia del resultado de una

conducta delictuosa.
a. Por condenacin a pena que la produzca.
3. Privacin de la patria potestad; es una inconducta gravemente inconveniente y

que sin embargo no llega a configurar delito.
a. Por dar a sus hijos ordenes, consejos, ejemplos corruptos o dedicarlos a la
mendicidad.
b. Por tratarlos con dureza excesiva.
c. Por negarse a prestarles alimentos.
4. Aspectos complementarios; conciernen a la extensin de los efectos de la

destitucin de la potestad, a restitucin de la misma y la subsistencia de los deberes
paterno-filiales.
a. Restitucin de la patria potestad
b. Subsistencia de los deberes paterno filiales
3.10.- Terminacin Definitiva De La Patria Potestad

La extensin, viene a ser el acabamiento de la patria potestad.
1. Por muerte del padre o del hijo. La muerte como se sabe es el fin de la
personalidad.
2. Por cesar la incapacidad del hijo (por matrimonio o por obtener titulo profesional
y mujeres mayores de 14 aos cesa tambin por matrimonio).
3. Por cumplir el hijo 18 aos de edad.
3.11. Cuestiones Procesales

Relacionado con los mecanismos procesales que requieren los casos en los que decae
y termina el ejercicio de la patria potestad.
1. Los casos de decaimiento operan generalmente ipso jure, pero por excepcin
requieren la intervencin del rgano jurisdiccional.
2. la suspensin, privacin y limitaciones de la patria potestad, se ventila por
analoga dentro de los alcances del trmite.
3. El acabamiento o extincin de la patria potestad, no requiere de procedimiento
alguno.
4. La privacin de la patria potestad, la autorizacin a los hijos para vivir
separados de los padres y la restitucin de la patria potestad, salvo que el cdigo
establezca un proceso especial, se tramita como proceso abreviado.

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Filiacin Extramatrimonial

1.1.- Evolucin Histrica de la Condicin Jurdica de los Hijos Nacidos

1.3. Clasificacin de los Hijos Extramatrimoniales:

1.4.- Emplazamiento del estado de Hijo Extramatrimonial:

1.4.1.- Formas del Emplazamiento:

- Caracteristicas del Reconocimiento Voluntario:

B. Declaracin Judicial De Filiacin Extramatrimonial

Desde la antigedad se ha venido hablando de la investigacin de la paternidad y/o

En el Derecho Espaol que rigi a las colonias se permiti la investigacin judicial de la

En la actualidad, ya no se habla de reconocimiento forzoso, porque realmente estas

Son acciones que permiten la investigacin tanto de la paternidad como de la maternidad

La declaracin judicial de la filiacin opera a falta de reconocimiento voluntario de padre

Para Mazeud, este precepto encuentra respaldo en un criterio eminentemente social. En

a. Doctrina Negativa.- esta sustenta la tesis de que debe prohibirse la investigacin

El carcter inmoral de las relaciones extramatrimoniales a veces vergonzantes,

La dificultad de su probanza sobre todo porque dichas relaciones se lleva a efecto

Las imputaciones de paternidad en procesos escancadolosos que perturban la paz

El derecho de la obtencin y difusin de la verdad, pues los hijos deben encontrar

c. Doctrina Intermedia.- tratando de contemporizar ambas posiciones doctrinarias

C. Investigacin Judicial De La Paternidad

o Conceptos y Sistemas.- Los hijos extramatrimoniales tiene accin en contra de

2. Sistema restringido.- Mediante el cual solo se permite utilizar en dicha

El Cdigo Civil Peruano (Art. 402), se adhiere al sistema restringido, no obstante

EL NUEVO PROCESO DE FILIACIN JUDICIAL DE PATERNIDAD

D. Casos Que Se Admite La Investigacin Judicial De La Paternidad:

El Cdigo vigente se ha observado en el Art. 402 los casos en que procede la

4. Violacin, rapto o retencin violenta (inciso 4).- la apertura de la investigacin de

E. La Prueba De Los Grupos Sanguneos18.

Ya en el ao de 1927, se descubren dos nuevos grupos, a los que se llama M y N, que

En 1940, Landsteiner y Wierner descubrieron el factor Rh, que estudios superiores

G. La Investigacin Judicial De La Maternidad

H. Accin Alimentaria, De Resarcimiento E Indemnizacin De La Madre

1.4.2.- Sujetos del Reconocimiento:

1.4.3.- Reconocimiento practicado por los abuelos: Este tema podemos

1.4.4. Reconocimiento del Nasciturus:

1.4.5.- Reconocimiento del Hijo Muerto (art. 394):

1.4.6.- Capacidad para Reconocer (Art. 393)

1.4.7. Formas Del Reconocimiento (Art. 390):

1.4.8.-Efectos Del Reconocimiento

A. Efecto Sustancial De Reconocimiento.- el efecto sustancial del reconocimiento

D. En Cuento A La Patria Potestad.- nos refiere que la patria potestad es el derecho

1.4.9. Invalidez Del Reconocimiento.- la invalidez del reconocimiento se puede

- Quienes Pueden Impugnar El Reconocimiento.- el cdigo nacional consigna

2.2. Accin Alimentaria Del Hijo Alimentista

A.- Es Posible Accin Semejante Frente A La Presunta Madre?

B.- Presuncin De Paternidad Para Los Efectos Alimenticios

Carcter Juris Tantum De La Presuncin

La Obligacin No Se Desplaza Hacia Los Parientes De La Lnea Paterna

C.- Extincin Del Derecho Alimentario

Por Llegar El Alimentista A La Edad De 18 Aos; pero, si el hijo llegado a

Por Muerte Del Obligado O Alimentante; respecto a esto el artculo 486

3.2.- Concepto Y Definicin

3.3.- Naturaleza Jurdica

a. Funcin Que Corresponde Al Estado

b. Funcin Que Corresponde A Los Padres

c. Funcin Que Concierne A Los Padres Y Al Estado

d. Posicin Del Cdigo

En Cuanto Derecho, Es Eminentemente Relativo

3.5.- Titulares Y Su Ejercicio De La Patria Potestad

3.6.- Notas Distintivas

3.8.- Deberes Y Derechos De Los Padres

Derechos Personales De Los Padres:

Atribuciones De Orden Patrimonial