“Decenio de las Personas con Discapacidad en el Peri” “Afio de la Integracién Nacional y el Reconocimiento de Nuestra Diversidad” RESOLUCION inda Sala EXPEDIENTE 2 2880-2010-SERVIR/TSC IMPUGNANTE : JHON EDDY CASTILLO CASTILLO ENTIDAD : RED ASISTENCIAL ANCASH DEL SEGURO SOCIAL DE SALUD REGIMEN : DECRETO LEGISLATIVO N2 728 MATERIA 2 PAGO DE RETRIBUCIONES VACACIONES SUMILLA: Se declara fundado el recurso de apelacién interpuesto por el sefior JHON EDDY CASTILLO CASTILLO, contra el acto administrative contenido en la Carta N2 1128-GRAAN-ESSALUD-2010, de fecha 1 de julio de 2010, emitida por la Gerencia de la Red Asistencial Ancash del Seguro Social de Salud, que declaré improcedente el recurso de reconsideracién interpuesto contra el acto administrativo contenido en la Carta N2 443-GRAAN-ESSALUD-2010; por considerar que el disfrute no oportuno de descanso vacacional no enerva el derecho a percibir la indemnizacién prevista en el articulo 23° del Decreto Legislativo N° 713. Lima, 12 de septiembre de 2012 ANTECEDENTES 1. Mediante escrito de fecha 29 de octubre de 2009, el sefior JHON EDDY CASTILLO CASTILLO, en adelante el impugnante, presenté ante la Gerencia de la Red Asistencial Ancash del Seguro Social de Salud, en adelante la Red Asistencial, un escrito en el que sefialaba que durante el tiempo en que presté servicios para dicha entidad su descanso vacacional fue otorgado en forma irregular, en fechas no programadas, y que, inclusive, durante cuatro periodos consecutivos no goz6 de vacaciones, conforme se detalla a continuacién: PERIODO DETALLE - 1998-1999 | Se otorgd el descanso fsico vacacional varios aflos después de la fecha programada [Se otorgé el descanso fisico vacacional varios afios después de la fecha programada Se otorgé el descanso fisico vacacional varios afios después de la fecha programada | 2001-2002 | Se otorgé el descanso fisico vacacional varios afios después de la fecha programada 2002-2003 | Se otorgé el descanso fisico vacacional varios afios después dela fecha programada 2003-2004 | Se otorgé el descanso fisico vacacional varios afios después de la fecha programada 2004-2005 | Se adeuda el descanso fisico vacacional 2005-2006 | Se adeuda el descanso fisico vacacional 2006-2007 | Se adeuda el descanso fisico vacacional 2007-2008 | Se adeuda el descanso fisico vacacional 1 Je Marisal Miler 1353 -1357, wuwserviegobpe | Jes Mart 906P2 Lima 13, Pend ¥:51.12063370“Decenio de las Personas con Discapacidad en el Peri” “Aji de la Integracién Nacional y el Reconocimiento de Nuestra Diversidad” En tal sentido, solicité el pago de la indemnizacién por las vacaciones tardiamente gozadas y el integro de los conceptos correspondientes a las vacaciones no gozadas, de conformidad con lo dispuesto en el articulo 232 del Reglamento del Decreto Legislativo N2 713, aprobado por Decreto Supremo N2 012-92-TR". 2. Enatencién a dicha solicitud, mediante Carta N° 1750-GRAAN-ESSALUD-2003, de! 29 de noviembre de 2009, la Red Asistencial comunicé al impugnante que en la Unidad de Tesoreria se habia puesto a su disposicién un cheque de beneficios sociales, en el cual estaban considerados los siguientes conceptos: (i) Liquidacién de Compensacién por Tiempo de Servicios, (ii) Otros ingresos (Gratificacién Calculada y Bonificacién Extraordinaria Ley N2 29351). (iii) Vacaciones No Gozadas (4 Periodos: 2004-2005, 2005-2006, 2006-2007 y 2007-2008) (iv) Indemnizacién por vacaciones no gozadas. (v) Liquidacién vacaciones truncas. 3. Ante ello, mediante escrito de fecha 19 de febrero de 2010, el impugnante sefialé que algunos de los beneficios sociales a los que hacia referencia la Carta N° 1750- GRAAN-ESSALUD-2009 (CTS, _gratificaciones__calculadas, _bonificaciones extraordinarias, vacaciones truncas) no habian sido materia de su peticién y que su cobro, seguin agregé, podria ser interpretado como la aceptacién del cese irregular del que fue objeto; el cual habia impugnado ante el Poder Judicial. En tal sentido, reiterd su solicitud de pago de la indemnizacién por las vacaciones gozadas en forma tardia y del integro de los conceptos correspondientes a las vacaciones no gozadas. * Norma incorrectamente citada, ya que el pago e indemnizaci6n por las vacaciones no gozadas dentro del periodo correspondiente se encuentra regulado por el articulo 23° del Decreto Legislative N° 713 del siguiente modo: Decreto Legislative N° 713, Consolidan la Legislacién sobre Descansos Remunerados de los ‘Trabajadores sujetos al Régimen Laboral de la Actividad Privada “Articulo 232.- Los trabajadores, en caso de no disfrutar del descanso vacacional dentro del afio siguiente a aquél en el que adquieren el derecho, percibirdn lo siguiente: a) Una remuneracién por el trabajo realizado; b) Una remuneracién por el descanso vacacional adquirido y no gozado; y, ¢) Una indemnizacién equivalente a una remuneracién por no haber disfrutado del descanso. Esta indemnizacién no esta sujeta a pago o retencién de ninguna aportacién, contribucién o tributo. EI monto de las remuneraciones indicadas ser el que se encuentre percibiendo el trabajador en la oportunidad en que se efectie el pago". B J Mariscal Miler 1353 -1157, Sess Marta woruservirgobpe | Una ia, Pend ¥:51.1.2063370Y t Ere Resi) del Servicio Civil “Decenio de las Personas con Discapacidad en el Peri” “Aiio de la Integracién Nacional y el Reconocimiento de Nuestra Diversidad” En respuesta, mediante Carta N° 443-GRAAN-ESSALUD-2010, del 16 de marzo de 2010”, emitida por la Gerencia de la Red Asistencial, la entidad reiterd al impugnante que proceda a recoger el cheque por concepto de liquidacién de beneficios sociales al que hace referencia la Carta N° 1750-GRAAN-ESSALUD-2009, Asimismo, en relacién a su peticién de indemnizaci6n por las vacaciones gozadas fuera de la fecha, la entidad manifesté que el pedido resultaba improcedente, al haberse hecho efectivo el referido descanso vacacional, aunque fuese con retraso. Con fecha 9 de abril de 2010, el impugnante interpuso recurso de reconsideracién contra el acto administrativo contenido en la Carta N° 443-GRAAN-ESSALUD-2010, argumentando que: (i) La entidad le adeudaba un total de S/. 83 005,00 (Ochenta y Tres Mil Cinco y 00/100 Nuevos Soles) por concepto de indemnizacién por vacaciones tardiamente gozadas y de pago del integro de las vacaciones no gozadas. Su pretensién no comprende el pago de vacaciones truncas ni de los restantes beneficios sociales a los que hacen referencia las Cartas N°* 1750-GRAAN- ESSALUD-2009 y 443-GRAAN-ESSALUD-2010. (iii) Las vacaciones que le correspondian fueron programadas y gozadas del siguiente modo: Periodo Fecha de Programacin | Fecha en la que se efectiviza_| 1998-1999 Hasta 31/10/2000_ 11/2007 = 1999-2000 Hasta 31/10/2001 06/2008 = 72000-2001, Hasta 31/10/2002 09/2008 2001-2002 Hasta 31/10/2003 11/2008 | 2002-2003 Hasta 31/10/2008 (02/2009 2003-2004 Hasta 31/10/2005 (06/2009, 2004-2005, Hasta 31/10/2006 No se otorgd 2005-2006 Hasta 31/10/2007 No se otorgé 2006-2007 Hasta 31/10/2008 No se otorgé 2007-2008 Hasta 31/10/2009 No se otorgd {iv) De conformidad con lo dispuesto en el Decreto Legislative N° 713 y el Decreto Supremo N2 012-92-TR, le correspondia una liquidacién por el descanso vacacional adquirido y no gozado por los periodos 2004-2005, 2005-2006, 2006-2007, 2007-2008, cuyo monto ascendia a la suma de S/. 25 540,00 (Veinticinco Mil Quinientos Cuarenta y 00/100 Nuevos Soles). Mediante Carta N° 1128-GRAAN-ESSALUD-2010, del 1 de julio de 2010, se declaré improcedente el recurso de reconsideracién interpuesto por el impugnante al 2 Notificado al impugnante el 18 de marzo de 2010. * Notificado al impugnante el 12 de julio de 2010. J Mariscal Miler 1153-1157, Jess Marta woweservegobP | ime 11, Perd 1:51.1.2063370Ko hs Poi “Decenio de las Personas con Discapacidad en el Pert” “afio de la Integracién Nacional y el Reconocimiento de Nuestra Diversidad” considerar que la liquidacién de beneficios sociales sefialada en la Carta N2 443- GRAAN-ESSALUD-2010 habia sido realizada por la Sede Central del Seguro Social de Salud, careciendo la Red Asistencial de competencia para modificarla en los ‘términos planteados por el impugnante. ‘TRAMITE DEL RECURSO DE APELACION 7. Al no encontrarse conforme con el acto administrative contenido en la Carta N° 1128-GRAAN-ESSALUD-2010, el 3 de agosto de 2010, el impugnante interpuso recurso de apelacién contra dicho acto, bajo los mismos argumentos que sustentaron su recurso de reconsideracién. 8. Mediante Oficios N° 003-SGP-GAP-GCGP-OGA-ESSALUD-2010, 063-SGP-GAP- GCGP-OGA-ESSALUD-2010 y Carta N° 1059-OADM-GRAAN-ESSALUD-2012, la Sub Gerencia de Personal del Seguro Social de Salud y la Jefatura de la Oficina de ‘Administracién de la Red Asistencial, remitieron al Tribunal del Servicio Civil, en adelante el Tribunal, el recurso de apelacién interpuesto por el impugnante, asi como los antecedentes que dieron origen a la emisién del acto impugnado. ANALISIS De la competencia del Tribunal del Servicio Civil 9. De conformidad con el articulo 172 del Decreto Legislativo 1023", el Tribunal tiene por funcién la resolucién de controversias individuales que se susciten al interior del Sistema Administrative de Gestién de Recursos Humanos, en materia de acceso al servicio civil, pago de retribuciones, evaluacién y progresién en la Decreto Legislative N° 1023 - Decreto Legislativo que crea la Autoridad Nacional del Servicio Civil, rectora del Sistema Administrative de Gestién de Recursos Humanos. “articulo 17°.- Tribunal del Servicio Civil El Tribunal del Servicio Civil -el Tribunal, en lo sucesivo- es un Grgano integrante de la Autoridad que tiene por funcidn la resolucién de controversias individuales que se susciten al interior del Sistema. El Tribunal es un érgano con independencia técnica para resolver en las materias de su competencia, Conoce recursos de apelacién en materia de: a) Acceso al servicio civil; 'b) Pago de retribuciones; ) Evaluacién y progresién en la carrera; 4) Régimen disciplinario; y, €) Terminacién de la relacién de trabajo. EI Tribunal constituye Ultima instancia administrativa. Sus resoluciones podrin ser impugnadas “inicamente ante la Corte Superior a través de la accién contencioso administrativa”. Por decreto supremo refrendado por el Presidente del Consejo de Ministros, previa opinién favorable de la Autoridad, se aprobarén las normas de procedimiento del Tribunal”. 4 4 Mariscal Miler 1153 -1157, esis Marta wevnwserrgope 1 Uma 13, Pert ¥,51.1:2063370\K Pirate rats Pees) “Decenio de las Personas con Discapacidad en el Pert” “Aiio de la Integracién Nacional y el Reconocimiento de Nuestra Diversidad” indo la carrera, régimen disciplinario y terminacién de la relacién de trabajo; Altima instancia administrativa. ismo, conforme a lo sefialado en el fundamento juridico 23 de la Resolucién de Sala Plena N° 001-2010-SERVIR/TSC’, precedente de observancia obligatoria sobre competencia temporal, el Tribunal es competente para conocer en segunda y Ultima instancia administrativa, los recursos de apelacién que sean presentados ante las entidades a partir del 15 de enero de 2010, siempre y cuando, versen sobre las materias establecidas en el articulo 172 del Decreto Legislativo N° 1023. 11. En tal sentido, al ser el Tribunal el Unico 6rgano que resuelve la segunda y ultima instancia administrativa en via de apelacién en las cinco (5) materias antes indicadas, con la resolucién del presente caso asume dicha competencia, pudiendo ser sus resoluciones impugnadas solamente ante el Poder Judicial. 12, Se advierte que el recurso de apelacién suscrito por el impugnante: {i) Ha sido interpuesto después del 15 de enero de 2010. (ii) Ha sido interpuesto dentro del plazo de los quince (15) dias de notificado el acto materia de impugnacién, conforme lo dispone el articulo 17° del Reglamento del Tribunal, aprobado por Decreto Supremo N2 008-2010-PCM. (iii) Cumple formalmente con los requisitos de admisibilidad previstos en el articulo 182 del Reglamento del Tribunal. 13. Considerando que es deber de todo érgano decisor, en cautela del debido procedimiento, resolver la controversia puesta a su conocimiento segun el mérito de lo actuado; y, habiéndose procedido a la valoracién de los documentos y actuaciones que obran en el expediente, corresponde en esta etapa efectuar el anilisis juridico del recurso de apelacién. De la consecuencia juridica de no disfrutar del descanso vacacional 14. Para el anilisis del presente recurso de apelacién es necesario tomar en consideracién lo dispuesto en el articulo 232 del Decreto Legislative N2 713, que sefiala lo siguiente: “Articulo 232.- Los trabajadores, en caso de no disfrutar del descanso vacacional dentro del afto siguiente @ aquél en el que adquieren el derecho, percibirén lo siguiente: a) Una remuneracién por el trabajo realizado; * publicada en el Diario Oficial El Peruano el 17 de agosto de 2010. 5 J Marical Miler 1153 -1157, Jess Maria wermservegoope | SNe ¥:51.12063370EU rca del Servicio Civil “Decenio de las Personas con Discapacidad en el Peri” “Afjo de la Integracién Nacional y el Reconocimiento de Nuestra Diversidad” b) Una remuneracién por el descanso vacacional adquirido y no gozado; y, ¢) Una indemnizacién equivalente a una remuneracién por no haber disfrutado del descanso. Esta indemnizacién no esté sujeta a pago o retencién de ninguna aportacién, contribucién o tributo. EI monto de las remuneraciones indicadas serd el que se encuentre percibiendo el trabajador en la oportunidad en que se efectie el pago”. Pronunciamiento respecto al caso concreto 15. En cuanto a las vacaciones gozadas en forma tardia correspondientes a los periodos 1998-1999, 1999-2000, 2000-2001, 2001-2002, 2002-2003 y 2003-2004, la Red Asistencial alega que el trabajador pierde el derecho al pago de la indemnizacién por no haber disfrutado de vacaciones cuando el descanso se hace efectivo, aun cuando dicho descanso se efectuase en forma tardia, 16. Sobre el particular, es necesario indicar que dicha argumentacién resulta contraria a la norma contenida en el articulo 23° del Decreto Legislative N° 713, toda vez que el supuesto de hecho de la percepcién de la indemnizacién radica en el no goce del descanso vacacional dentro del afio siguiente a aquel en el que se adquirié el derecho, resulta irrelevante para tal efecto que el descanso se haga efectivo en fecha posterior al limite fijado por el referido articulo, 17. Este criterio ha sido adoptado en reiterada jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Republica en los términos siguientes: “Esta norma obliga al empleador a conceder al trabajador su descanso anual remunerado dentro del afio siguiente a aque! en que adquiere el derecho a su goce, sancionado tal incumplimiento ademds con el pago de una indemnizacién equivalente a una remuneracién, por no haber disfrutado del descanso, es decir, ‘aun cuando el empleador en forma posterior a dicho periodo otorgue en forma tardia el descanso vacacional ganado al trabajador, es no libera del pago de la indemnizacién reconocida, pues por su naturaleza constituye un modo de reparar la falta de descanso oportuno del trabajador luego de dos afios de servicios ininterrumpidos...”*. 18. En tal sentido, esta Sala considera que se debe indemnizar al impugnante por las vacaciones no gozadas oportunamente correspondientes a los periodos 1998- 1999, 1999-2000, 2000-2001, 2001-2002, 2002-2003 y 2003-2004. * Casacién N® 2306-2004-Lima, publicada en el Diario Oficial EI Peruano el S de enero de 2007. Criterio similar se ha seguido en las Casaciones Nos 2076-2005-La Libertad y 2170-2003-Lima. 6 Jesis Marfa aero | Lima 11, Perd ¥:51.12063370 4 Mariscal Miler 1153-1157,PO del Servicio Civil de las Personas con Discapacidad en el Pert’ “Decer “Afio de la Integracién Nacional y el Reconocimiento de Nuestra Diversidad” 19. En cuanto a los periodos 2004-2005, 2005-2006, 2006-2007, de conformidad con la normatividad anteriormente sefialada, corresponde el goce de una remuneracién por el trabajo realizado; una remuneracién por el descanso vacacional adquirido y no gozado; y una indemnizacién equivalente a una remuneracién por no haber disfrutado del descanso. 20. En lo relativo al periodo 2007-2008, de acuerdo a la documentacién obrante en el expediente, no corresponde el pago de indemnizacién, sino tan solo de vacaciones no gozadas toda vez que, habida cuenta que el periodo de servicios del trabajador esté comprendido entre el 1 de noviembre de 1998 y el 17 de septiembre de 2009, tenia hasta el 31 de octubre de 2009 para gozar el respectivo descanso vacacional, previa coordinacién o programacién de su entidad, 21. Finalmente, en lo concerniente a las vacaciones truncas generadas por el periodo trabajado entre el 1 de noviembre de 2008 y el 17 de septiembre de 2009, no corresponde a esta Sala emitir pronunciamiento alguno, toda vez que dicho extremo se encuentra expresamente excluido de la pretensién del impugnante. De la posibilidad juridica y presupuestal de la pretensién 22. El numeral 10 del Articulo IV de la Ley N2 28175, Ley Marco del Empleo Piblico, establece que todo acto relativo al empleo publico que tenga incidencia presupuestaria debe estar debidamente autorizado y presupuestado. 23. Asimismo, el Articulo 262 de la Ley N° 28411, Ley General del Sistema Nacional del Presupuesto, establece que los actos administrativos que afecten el gasto publico deben supeditarse, de forma estricta, a los créditos presupuestarios autorizados, quedando prohibido que dichos actos condicionen su aplicacién a créditos presupuestarios mayores 0 adicionales a los establecidos en los presupuestos, bajo sancién de nulidad y responsabilidad del Titular de la Entidad y de la persona que autoriza el acto. 24. Del mismo modo, el literal e) del Articulo 23° del Reglamento del Tribunal, aprobado por Decreto Supremo N* 008-2010-PCM, establece que el Tribunal al ejercer su competencia resolutiva deberd considerar la posibilidad juridica y presupuestaria del cumplimiento de lo resuelto, en cumplimiento del principio de provisién presupuestaria previsto en el numeral 10 del Articulo IV del Titulo Preliminar de la Ley N° 28175, Ley Marco del Empleo Publico, y al Articulo 26° de la Ley N° 28411, Ley General del Sistema Nacional del Presupuesto. 25. En ese sentido, esta Sala considera que la entidad debera realizar las acciones correspondientes para el abono al impugnante de la indemnizacién vacacional y 7 Jt Marisal Miler 1353-1157, desis Marta werwserviegobpe | imei, Pend ¥:51.12063370ee Reece prene fed ae “Decenio de las Personas con Discapacidad en el Pert” “Aiio de la Integracion Nacional y el Reconocimiento de Nuestra Diversidad” de las vacaciones no gozadas materia de su solicitud, de acuerdo con la disponibilidad presupuestaria institucional. Por las consideraciones expuestas, este colegiado estima que debe declararse fundado el recurso de apelacién interpuesto por el impugnante. En ejercicio de las facultades previstas en el articulo 172 del Decreto Legislativo N2 1023, la Segunda Sala del Tribunal del Servicio Civil; RESUELVE: PRIMERO.- Declarar FUNDADO el recurso de apelacién interpuesto por el sefior JHON EDDY CASTILLO CASTILLO, contra el acto administrativo contenido en la Carta N° 1128- GRAAN-ESSALUD-2010, de fecha 1 de julio de 2010, emitida por la Gerencia de la RED ASISTENCIAL ANCASH DEL SEGURO SOCIAL DE SALUD; por lo que se REVOCA el acto administrativo contenido en la Carta N° 1750-GRAAN-ESSALUD-2009. SEGUNDO.- En aplicacién del articulo primero de la presente resolucién, disponer que la RED ASISTENCIAL ANCASH DEL SEGURO SOCIAL DE SALUD realice el célculo y adopte las acciones correspondientes para el abono al sefior JHON EDDY CASTILLO CASTILLO del integro de lo que le corresponde percibir por concepto de indemnizacién por no haber disfrutado oportunamente de los descansos vacacionales correspondientes a los periodos 1998-1999, 1999-2000, 2000-2001, 2001-2002, 2002-2003 y 2003-2004, \\ TERCERO.- En aplicacién del articulo primero de la presente resolucién, disponer que la RED ASISTENCIAL ANCASH DEL SEGURO SOCIAL DE SALUD realice el célculo y adopte las acciones correspondientes para el abono al sefior JHON EDDY CASTILLO CASTILLO del integro de lo que le corresponde percibir por los conceptos de: remuneracién por el trabajo realizado, remuneracién por el descanso vacacional adquirido y no gozado e indemnizacién por no haber disfrutado del descanso vacacional, correspondientes a los periodos 2004-2005, 2005-2006 y 2006-2007. CUARTO.- En aplicacién del articulo primero de la presente resolucién, disponer que la RED ASISTENCIAL ANCASH DEL SEGURO SOCIAL DE SALUD realice el calculo y adopte las acciones correspondientes para el abono al sefior JHON EDDY CASTILLO CASTILLO del integro de lo que le corresponde percibir por concepto de vacaciones no gozadas correspondientes al periodo 2007-2008. QUINTO.- Notificar la presente resolucién al sefior JHON EDDY CASTILLO CASTILLO y a la RED ASISTENCIAL ANCASH DEL SEGURO SOCIAL DE SALUD, para su cumplimiento y fines pertinentes. J Mariscal Miler 1253 -1157, Jess Marta wonwservege8P2 | Uma 13, Pend 7: 51.1.2063370ey PERU] Presidencia eee del Consejo de Ministros | del Servicio Chil “Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perit” “Aiio de la Integracién Nacional y el Reconocimiento de Nuestra Diversidad” SEXTO.- Devolver el expediente a la RED ASISTENCIAL ANCASH DEL SEGURO SOCIAL DE SALUD. SEPTIMO.- Declarar agotada la via administrativa debido a que el Tribunal del Servicio Civil constituye ultima instancia administrativa. OCTAVO.- Disponer la publicacién de la presente Resolu (www.servir.gob.pe). n en el Portal institucional Registrese, comuniquese y publiquese. QN ORLANDO DE JORGE LUIS TOYAMA. DE LA TORRE UGARTE PRESIDENTE MIYAGUSUKU vos VOCAL 9 Je Mariscal Miler 1153-1157, wewserviegod pe