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Fuentes Del Derecho PDF
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A la hora de distinguir las diversas fuentes del Derecho , podemos hacer una
distincin entre: primarias, secundarias y aclaratorias.
2.1. Fuentes primarias
Son las que contienen y nos dan un Derecho directamente aplicable. Como fuentes
primarias se encuentran en primer lugar, la Constitucin Espaola y las
Leyes que aprueba el poder legislativo, o los Reglamentos que dicte la Administracin
(Poder Ejecutivo). Las fuentes primarias son escritas y sus caracteres son:
a) Generalidad.
Van dirigidas a una pluralidad de sujetos.
b) Publicidad.
No cabe normas secretas, han de ser publicadas en los diarios oficiales para luego
poder entrar en vigor (art. 9.3 CE).
c) Jerarquizacin.
Nos recuerda la existencia de normas inferiores y de otras superiores. Esto tiene
especial relevancia es cuanto a la posible modificacin de una normas por otras. Las
normas de mayor rango pueden modificar, derogar o sustituir a las que le sucedan en
la escala jerrquica (una Ley puede modificar o alterar un Reglamento; un Decreto
puede alterar o modificar una Orden Ministerial). Mientras que a la inversa, las fuentes
de rango superior no pueden ser alteradas por otra de rango inferior.
d) Pervivencia hasta su derogacin.
Las normas se hacen para que duren en el tiempo hasta que otra norma posterior de
igual o superior rango la derogue, modifique o sustituya. Hay casos, no obstante, en
que es la propia norma la que determina cundo desaparecer si se dan una
determinadas circunstancias concretas (por ejemplo, cuando se prev que la norma en
cuestin regir hasta determinad fecha).
d) Vocacin de futuro.
Las normas regulan circunstancias presentes y futuras, hacia adelante (son
irretroactivas). Excepcionalmente pueden regular situaciones pasadas (retroactividad),
pero con los lmites del art. 9 de la Constitucin, esto es, slo si as se expresa en
dichas normas o pueden ser favorables para los derechos individuales.
Conviene aadir, por ltimo, que los Tratados Internacionales, pueden ser
considerados tambin como fuentes primarias, ya que tienen vigencia y rango de ley
interna cuando, previa aprobacin por el Parlamento, son ratificados y publicados en
Espaa, pasando entonces a formar parte del Ordenamiento interno.
2.2. fuentes complementarias
Las fuentes complementarias son aquellas cuya vigencia deriva de los
pronunciamientos de las fuentes primarias, de lo que dispongan stas. Como fuentes
secundarias tenemos la costumbre y los principios generales del Derecho.
A) La costumbre
La costumbre son las prcticas, los usos de la sociedad, que pueden tener un
carcter de haberse dado durante mucho tiempo, dando la impresin de que son
verdadero Derecho, de aplicacin obligatoria. Ahora bien, en el Derecho
Administrativo rige el principio de legalidad, por lo que la costumbre slo sirve o se
aplica si una Ley la reconoce (por ejemplo el art. 29.2 de la LRBRL dice que en los
Municipios que funcionen en rgimen de Concejo abierto, su funcionamiento se
ajustar a "los usos, costumbres y tradiciones locales...").
B) Los Principios Generales del Derecho.
Respecto a esta segunda clase de fuentes secundarias, hay quien dice que se trata
de unos principios que responden a un Derecho natural e intemporal que ha existido
siempre, y formulan como esos principios generales algunos muy importantes: la
presuncin de inocencia, igualdad ante la ley, derecho a ser odo antes de ser vencido,
ppo. de equidad, de confianza legtima, etc. Ahora bien, en nuestro ordenamiento
jurdico se encuentran la mayor parte de ellos positivizados -recogidos en las Leyes e
incluso en la Constitucin- por lo que forman parte de nuestro ordenamiento jurdico y
salen de l (como principios) para completarlo, darle sentido y unidad.
El art. 10, con el que se abre el Ttulo I, proclama como fundamento del orden
poltico y de la paz social la dignidad de la persona, los derechos humanos
inviolables, el libre desarrollo de la personalidad, el respeto a la ley y a los derechos
ajenos, remitiendo su interpretacin a la Declaracin Universal de los Derechos
Humanos y a los Tratados y Acuerdos Internacionales suscritos por Espaa.
Por su parte, el art. 14 proclama la igualdad de los espaoles ante la ley.
Posteriormente, el Ttulo I contiene una diversidad de situaciones jurdicas de
diferente valor jurdico que pueden clasificarse como sigue:
Captulo III:
c) Principios rectores de la poltica econmica y social, de la que se infieren algunas
situaciones de poder a favor de los ciudadanos (derecho a una vivienda digna,
derecho a la salud) que no constituyen derechos individuales directamente exigibles,
sino que tienen que ser regulados por una ley (ordinaria) que ser la que pueda
alegarse.
a)-. Derechos fundamentales y libertades pblicas (arts. 14 a 29 ms la objecin
de conciencia del 30).
La caracterstica comn a todos ellos es que pueden alegrase directamente,
que su desarrollo est reservado a ley orgnica, y que su vulneracin por los
Poderes Pblicos es susceptible de recurso de amparo ante el Tribunal
Constitucional.)
Dentro de este apartado son derechos individuales, adems del derecho al libre
desarrollo de la personalidad y a la igualdad ya citados:
1- Derecho a la vida y a la integridad fsica y moral, con prohibicin de
tortura y de tratos humanos y degradantes y abolicin de la pena de
muerte.
2- Derecho a la libertad y a la seguridad personales.
3- Derecho al honor, a la intimidad personal y familiar y a la propia imagen,
inviolabilidad del domicilio y secreto de las comunicaciones.
4- Derecho a la libre circulacin y residencia dentro del territorio del
Estado, a su entrada y salida.
5- Derecho a la educacin y a libertad de enseanza.
6- Derecho a la tutela judicial efectiva en el ejercicio de sus derechos e
intereses legtimos y a la defensa jurdica.
Pueden considerarse libertades pblicas:
7- Libertad ideolgica, religiosa y de culto.
8- Libertad de expresin y difusin de pensamientos ideas y opiniones
mediante cualquier medio de reproduccin.
9- Libertad de ejercer el derecho de peticin individual o colectivamente
ante los poderes pblicos.
10- Libertad de reunin pacfica y sin armas.
11- Libertad de asociacin, con las limitaciones impuestas por las leyes.
12- Libertad de sindicacin laboral.
13- Derecho de huelga de los trabajadores.
14- Libertad de participacin en asuntos pblicos, directamente o por medio
de representantes.
15- Derecho a la objecin de conciencia, que aunque estaba previsto para el
desaparecido servicio militar, segn el Tribunal Constitucional es
aplicable a cualquier otro deber social.
4.- EL REGLAMENTO
De las anteriores fuentes del Derecho, la principal para el Derecho penal es la Ley
orgnica, para el Derecho privado (civil, mercantil) es la ley (ordinaria), pero para el
Derecho administrativo es, junto a la ley, aquella que tiene su origen en la propia
Administracin. Grosso modo, nos estamos refiriendo al llamado Reglamento (Real
Decreto si es estatal y Decreto si es autonmico), en cuanto expresin de la facultad
normativa atribuida por el Ordenamiento Jurdico a la Administracin, esto es, el poder
de creacin de Derecho a uno, precisamente, de los poderes del Estado, el Poder
Ejecutivo, la Administracin latu sensu. El Reglamento es una disposicin
administrativa de carcter general y de rango inferior a la Ley. Son, pues, normas
jurdicas, pero no hay que confundir con elDecreto-Ley o a los Decretos-Legislativos,
que tienen rango de Ley.
El fundamento de esta potestad es muy variado. Y ante la pregunta de por qu
se otorga a la Administracin la potestad de dictar normas jurdicas de rango inferior al
de la Ley, de Reglamento, se han ofrecido varias razones. Unas de ellas son de orden
prctico, por el rigor tcnico que es necesario para realizar regulaciones de materias
concretas, al Parlamento le resulta imposible por su propio modus operandi, entrar en
tantos detalles de una materia. Por ello siempre existir una necesidad de desarrollar y
completar la tarea del legislador, de las leyes. Pero en cambio existen razones
formales, que son las ms relevantes. Esto es, la potestad reglamentaria se atribuye
por la Constitucin, sin perjucio de la legislacin ordinaria, a la Administracin, segn
lo dispuesto en su artculo 97.