LECCIN 09

DERECHO REALES
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9.1 DERECHOS REALES
Artculo 946.- El propietario de animal hembra adquiere la cra, salvo pacto en contrario.
Para que los animales se consideren frutos, basta que estn en el vientre de la madre,
aunque no hayan nacido.

En los casos de inseminacin artificial realizada con elementos reproductivos procedentes

de animal ajeno, el propietario de la hembra adquiere la cra pagando el valor del elemento
reproductor, si obra de buena fe, y el triple de dicho valor, si lo hace de mala fe.
Es el mismo hombre el que origina estas convulsiones sociales, econmicas, polticas y
culturales para luego ponerle limitaciones y/o restricciones.

9.2 LA PROPIEDAD Y SUS ORIGENES

La propiedad se origina cuando el hombre tiene la necesidad de dar seguridad a sus
dominios, de aqu viene el derecho del ms fuerte, que es explicado por J.J.ROUSSEAU
en el capitulo III de su obra El Contrato Social donde seala El ms fuerte nunca lo es
abstante para dominar siempre, sino muda su fuerza en derecho y la obediencia en
obligacin de esta afirmacin podemos deducir que el ser humano busca expandir sus
usos y costumbres utilizando la fuerza ilegtima que la convierte en legtima cuando
establece y pone en ejecucin instituciones, prcticas, costumbres y un ordenamiento
jurdico. Otras posturas sealan que la propiedad privada aparece con la divisin social del
trabajo en la era patriarcal, que trajo como consecuencia la desintegracin de la
gens(grupo compuesto por varias familias que llevan el mismo nombre y descienden de
antepasados comunes).

Con la aparicin, transformacin y adquisicin de la propiedad privada se produce un

problema social y un cambio social que va a traer consigo la inseguridad, inestabilidad,
desorganizacin de la familia, aparicin de nuevas lites y grupos de poder y un
incremento del delito (ya que a los cautivos o prisioneros en vez de matarlos se les
obligaban a trabajar, convertidos en esclavos, ocasionando una alta peligrosidad a la
comunidad produciendo daos a bienes jurdicos por la ausencia del deber de control de
una fuente de peligro y la responsabilidad por la conductas de los cautivos y prisioneros
Pero cundo, cmo y por qu el hombre comienza a respetar los dominios ajenos ?
 El respeto se da cuando el hombre la encasilla en un marco legal que seala el
establecimiento de un deber, derecho, obligacin, creacin de instituciones, de situaciones
jurdicas, de relaciones jurdicas, establecimiento de sanciones y suspensin, modificacin
o derogacin de normas existentes en donde se manifestaba cmo se adquiere, conserva,
utiliza, transfiere, pierde y castiga la propiedad que tiene como fin alcanzar el bienestar
comn. Cuando me refiero al castigo de la propiedad es cuando alguien ajeno a la
propiedad a usado, utilizado, disfrutado, usufructuado, dispuesto o daado tu propiedad sin
tu consentimiento.

Otro enfoque es el de los liberales, que presentan las cosas como si la propiedad privada
hubiera existido siempre. En El Imperio Socialista de los Incas de Louis Boudin seala
que La forma jurdica de propiedad del suelo corresponde al grado de individualizacin del
grupo; al clan como clula social corresponde la propiedad colectiva del clan pero Boudin
se contradice al decir que entre los peruanos, antes del establecimiento del sistema
centralizador incaico, se encontraban a la vez bienes que eran objeto de una apropiacin
individual (casa, cercado, rboles frutales de plantacin y bienes mobiliarios), y bienes
colectivos, de propiedad del ayllu, y que eran explotados, sea en comn (pastos y
bosques), sea en familia, constituyendo el objeto de una reparticin peridica cabe sealar
que exista incipientemente el uso y disfrute particular de la propiedad.
Louis Boudin nos da otros sistemas anlogos al sistema socialista de los incas seala
que Una parten de la marka germnica era comn, y otra parte, formada de tierras
arables, era dividida en lotes atribuidos a las familias.(...) En ciertas regiones de la Italia del
Norte, las tierras laborables comunes son repartidas en intervalos fijos de tiempo y
divididas en tres partes : una distribuida en lotes iguales entre todas las familias; otra en
lotes iguales entre los hombres aptos; una tercera, en fin, en lotes proporcionales al monto
total del impuesto pagado por cada uno, disposicin particularmente curiosa que permite al
contribuyente cumplir holgadamente sus obligaciones para el Fisco.

9.3 LAS POSTULACIONES DE LA PROPIEDAD

Las posturas que giran en relacin a la propiedad son muchas, aqu alguna de ellas:
9.3.1 LA ESCUELA FILOSFICA
Representada por Aristteles (382-322) y Santo Tomas de Aquino (1225-1274)
comparten la idea de que la propiedad privada teniendo en cuenta que cada
propietario deba velar por el bien comn en la administracin de recursos, incluso
no considera como delito la apropiacin de un bien ajeno en caso de extrema
necesidad. Adems se agrega la idea de bien comn que es diseada por
Aristteles y mejorada por el filsofo escolstico medieval Santo Tomas de Aquino

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 en su obra Summa Teolgica. Aristteles seala que todos los hombres aparte
de la necesidad de auxilio mutuo, desean invenciblemente la vida social. Esto no
impide que cada uno de ellos la busque movido por su utilidad particular y por el
deseo de encontrar en ella la parte individual del bienestar que puede
corresponderle

9.3.2 LA ESCUELA MERCANTILISTA

Se dio como consecuencia del descubrimiento de Amrica siendo su inicio en
Europa principalmente Espaa, Francia e Italia. Se parta de las premisa Un pas
ser ms poderoso en la medida que se acumule una mayor cantidad de metales
preciosos y aumente su poblacin esto estaba condicionado a la expansin
territorial y al arrebatamiento injusto de tierras. Entre sus representantes tenemos
a Jean Baptiste Colbert (1619-1683) con su obra Memoria sobre los asuntos
financieros de Francia y Thomas Mun (1571-1641) autor del Tesoro de Inglaterra
o La riqueza de Inglaterra por el comercio exterior

9.3.3 LA ESCUELA DE LOS FISICRATAS

Surge a inicios del Siglo XVIII, en Francia, pas preponderantemente agrario. Su
fundador fue Francois Quesnay (con su obra La tabla econmica), y entre sus
seguidores estuvieron Gurnay y Turgot, ministro de Luis XVI. Los fisicratas
plantearon la existencia de un orden natural, que se obtena dejando que todos
actuasen libremente y garantizando la propiedad. Francois Quesnay sealo que la
tierra es la nica fuente de riquezas, y que la agricultura es la que las multiplica
(en Mximas generales del Gobierno Econmico). Los seguidores de esta doctrina
se opusieron a la intervencin estatal en materia econmica, de ah su lema:
laisser faire, laisser passer (dejar hacer, dejar pasar).

En Gran Bretaa, cuna del capitalismo industrial, surgi la doctrina conocida como
liberalismo econmico, cuyo fundador fue el pensador escocs Adam Smith
(heredero ideolgico de J. Bentham) que con su obra Una investigacin sobre la
naturaleza y las causas de la riqueza de las naciones seala las bases del
liberalismo econmico , la problemtica de la divisin del trabajo y la
especializacin del trabajador, el trabajo como fuente de riqueza (opuesto a los
fisicratas, quienes sealan que la tierra es la fuente de riqueza de toda nacin), la
creencia de la ley natural reguladora ( es la mano invisible quin interviene en el
mercado para regular las conductas econmicas de intercambio de productos en el
mercado), el capital como el motor de la economa de mercado, que cada hombre
busca su satisfaccin personal e indirectamente busca la satisfaccin del inters
 general, la no intervencin del Estado (la idea de no intervencin estatal surge por
las arbitrariedades del absolutismo).

Otro de los representantes clsicos fue David Ricardo con su obra Principios de
economa poltica y tributacin que seala al igual que Adam Smith, la libertad
para crear empresas, contratar trabajadores y fijar precios. Comentar que la base
del anlisis de esta escuela se centra en el origen, creacin y distribucin de la
riqueza y del excedente econmico (al excedente se le puede expresar como
supervit) entre los grupos sociales: capitalistas, terratenientes y obreros. Adems
la idea de la inviolabilidad de la propiedad surge cuando los clsicos sostienen que
el Estado no debe intervenir como controlador y distribuidor de la propiedad y es en
el mercado donde la propiedad va adquirir un precio y esto regir por la ley de la
oferta y la demanda; gracias a esta ley que acta automticamente se va poder
corregir la sobreproduccin y escasez regulndose todo el proceso econmico.
Luego se va a dar un nuevo concepto que va ser sistematizado por economista
francs Jean Baptiste Say : El liberalismo econmico.

La escuela de los Marxistas, tiene sus orgenes en la obra El Capital de sus dos
principales representantes: Karl Marx (1818-1883) y Friedrich Engels (1820-1895).
La ideologa marxista pretende abolir la propiedad privada de los medios de
produccin a travs de la lucha de clases para implantar una determinada tcnica o
modo de produccin (como esclavista, feudal, capitalista, economista) que
implicara crear una nueva forma de infraestructura. Debemos entender por
infraestructura el conjunto de las relaciones, tcnicas de produccin y fuerzas
econmicas que se encargan de establecer las bases para una determinada
estructura social y que a travs de conexiones muy complejas, determina la
creacin de un esqueleto ideolgico o superestructura. Marx deca la propiedad
privada nos ha vuelto tan estpidos y unilaterales... (que) la abolicin de la
propiedad privada es, por tanto, la emancipacin de todos los sentidos y
cualidades humanos. El comunismo, como abolicin positiva de la propiedad
privada, es la abolicin positiva de la auto-alienacin humana y, as, es la real
apropiacin de la naturaleza humana, por y para el hombre

9.3.4 LA ESCUELA DE LOS NEOCLSICO nace a mediados del Siglo XIX (segunda
etapa de la Revolucin Industrial) y afirman que la competencia va a garantizar la
utilizacin ptima y total de los recursos productivos y que la intervencin del
Estado genera desequilibrios. Los neoclsicos son considerados como los
fundadores y sistematizadores de la microeconoma moderna por el estudio que

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 realizaron sobre el mercado y la formacin de precios. Los principales
representantes fueron Leon Walras (con su obra Elementos de Economa Poltica
Pura y Alfred Marshall que escribe sus Principios de economa.

Me es preciso aclarar que la propiedad en las diferentes escuelas era un smbolo

de productividad, capital, poder, empleo, riqueza, obligaciones, garanta, producto
susceptible de ser vendido o comprado por las leyes del mercado, ganancia,
activo, condicionado a las diferentes maneras de generar utilidades para satisfacer
necesidades materiales o espirituales propias o del todo social y sobre todo es un
derecho positivo e histrico.

Es por eso que el estado se encarga de dar seguridad jurdica y la proteccin

policial para garantizar la no injerencia en la propiedad privada.

Hoy, en un mundo jurdicamente globalizado encontramos nuevos tcnicas y

formas de construir o destruir la propiedad, es el caso del internet, el espacio, las
ondas electromagnticas etc.

9.4 CUL ES EL PROPSITO DE LA PROPIEDAD

Su propsito es, ser el medio para alcanzar la felicidad privada o social. En nuestra
Constitucin Poltica de 1993 seala el bien comn como propsito principal. Pero
qu es el bien comn? El bien comn es el bienestar progresivo, efectivo y establecido
por el pueblo y el estado en un tiempo y espacio comn. Po XI en su encclica Divini
Ullius Magistri seala que el bien comn es la paz y seguridad de que gozan los
sujetos en el ejercicio de sus derechos y, al mismo tiempo el mayor bienestar espiritual
y material posible en esta vida, mediante la unin y la coordinacin de los esfuerzos de
todos.

9.5 CULES SON LOS LIMITES DE LA PROPIEDAD

En primer lugar est los lmites establecidos por ley o tambin los que adquirimos por la
costumbre. Nuestra Constitucin Poltica de 1993 seala que la propiedad es inviolable,
que el Estado la garantiza y que se ejerce en armona con el bien comn y dentro de los
lmites de la ley El Dr. Alfredo Quispe Correa hace un comentario en su libro La
Constitucin Econmica sobre este ltimo punto dentro de los lmites de la ley, la sigo
considerando innecesaria porque, como lo advertimos en otros comentarios, aunque la
carta guarda silencio siempre habr un lmite impuesto por la ley. Es un dogma: la libertad
termina en donde comienza la libertad de los dems. Se desenvuelve dentro de una
configuracin legal. Para qu repetirlo? Otro de los lmites de propiedad es la
expropiacin, que ha sido un controversia poltica, social, econmica y jurdica constante.
 La expropiacin (que es desposeer legalmente de una cosa a su propietario por parte del
estado para darle una finalidad socio-econmica o de seguridad, y a cambio el propietario
recibir una indemnizacin justa) se da a causa de necesidad o utilidad pblica, seguridad
nacional o de inters social, es as que por medio de una resolucin suprema y previo pago
en efectivo de indemnizacin justipreciada que incluya compensacin por el eventual
perjuicio, el estado puede desposeer de la propiedad de una persona natural o jurdica de
derecho privado. El Dr. Jorge Eugenio Castaeda deca Es incuestionable que existe
cierta desproporcin que hace que hayan gentes excesivamente ricas y otras
exageradamente pobres. Estos polos de riqueza excesiva y de la miseria tambin
excesiva, originan un estado de odio y de permanente insatisfaccin en quienes no son
propietarios, por lo que en ellos encontrarn siempre terreno frtil y abonado las doctrinas
que desconocen el derecho de propiedad individual Si recordamos la Reforma Agraria
dictada en el Gobierno de el General Velazco Alvarado, y el Banco Agrario del Gobierno de
Alan Garca podemos comprobar que histricamente fue un fracaso. Esto se debe a la
radicalizacin de las medidas polticas, la ausencia de inversin, el poco ingreso fiscal, vivir
una crisis econmica por el pago de la continua e infinita deuda externa convirtindonos en
un estado pobre y la falta de unidad y preparacin del campesinado.

9.6 QUE HACER SI LA EXPROPIACIN ES INJUSTA

El Dr. Alfredo Quispe Correa nos da algunas alternativas en su libro Constitucin
Econmica Se puede demandar la nulidad de la expropiacin cuando el beneficiario no es
el Estado o no se encuentra fundada la razn de necesidad pblica o de seguridad
nacional o el uso del destino que dar al bien o bienes a expropiarse. En cuanto a la
caducidad, que afecta el derecho de expropiacin que tiene el sujeto activo, opera: cuando
no se inici el procedimiento dentro del plazo de seis meses, contados a partir de la
publicacin o notificacin de la norma declaratoria. O cuando no se hubiese terminado el
procedimiento judicial de expropiacin dentro de los veinticuatro meses contados desde la
publicacin o notificacin de la Resolucin Suprema. La caducidad opera de pleno
derecho. El juez que conoce la declara a peticin de parte y no se puede disponer
nuevamente la expropiacin del mismo bien y por la misma causa, hasta pasado cinco
aos de operada la caducidad.

El propietario o sus herederos pueden pedir la reversin de la expropiacin si, transcurridos

doce meses computados desde la terminacin del proceso correspondiente, no se le dio al
bien el destino previsto legalmente. O no se hubiese iniciado la obra. En esta hiptesis se
debe devolver el dinero percibido como indemnizacin, quedando expedito su derecho a
demandar al Estado por daos y perjuicios.

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