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Memoria El Concepto D Efamilia en La Constituciòn PDF
Memoria El Concepto D Efamilia en La Constituciòn PDF
Santiago, Chile
2009
1
INDICE
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INTRODUCCIN 11
CAPTULO I.
CONCEPTO DE FAMILIA 13
1.1 Etimologa 13
1.2 Funciones 13
1.4 Clasificacin 16
CAPTULO II
REVISIN DEL CONCEPTO DE FAMILIA EN LA HISTORIA DE LA SOCIEDAD
OCCIDENTAL.
RELACIN MATRIMONIO-LEGITIMIDAD-FAMILIA 19
2.1 Antecedentes 19
2
2.8. El matrimonio como contrato 29
2.9. Siglo XX 30
CAPTULO III
LA CONSTITUCIN CHILENA Y EL TRATAMIENTO QUE SE LE DA A LA FAMILIA 39
a su fortalecimiento 63
familia 65
CAPTULO IV
DOCTRINA 71
3
4.1.1. Sergio Diez 71
4.1.2. Hernn Corral Talciani 72
4.1.3. Enrique Evans de la Cuadra 74
4.1.4. Alejandro Silva Bascun 75
estructurada normalmente 79
CAPTULO V
ANLISIS DEL CONCEPTO DE FAMILIA EN LATINOAMRICA 81
Latinoamericanas 81
CAPTULO VI.
PROYECTOS DE LEY Y DE REFORMA CONSTITUCIONAL ACTUALMENTE
EN EL CONGRESO RELACIONADOS CON EL CONCEPTO DE FAMILIA 98
4
6.2. Modifica el artculo 31 de la ley N 19620 sobre adopcin de menores,
6.5. Proyecto de ley que establece regulacin para las uniones de hecho 110
CAPTULO VII.
LEYES RELACIONADAS CON EL CONCEPTO DE FAMILIA 112
7.1.4. Artculo 234 Cdigo Civil: Facultad de corregir a los hijos 115
7.1.5. Artculo 236 Cdigo Civil: Derecho-Deber de los padres de educar a sus
Hijos 115
7.2. Ley 19.585 modifica el Cdigo Civil y otros cuerpos legales en materia de
Filiacin 116
5
7.4. Ley N 4.808 sobre Registro Civil 120
7.5. Ley 14.908 sobre Abandono de Familia y Pago de Pensiones Alimenticias 121
Subsidios de Cesanta para los trabajadores de los sectores privado y pblico 121
7.7. Ley 19.284 establece normas para la plena integracin social de personas
educacionales 124
7.10.10 Permiso del trabajador por accidente o enfermedad grave del hijo
6
7.11. Ley n 19.532 crea el Rgimen de Jornada Escolar Completa Diurna
7.18. D.L 2.465 crea el Servicio Nacional de Menores y fija el texto de su Ley
Orgnica 135
7
CAPTULO VIII
ANLISIS RESPECTO DEL CONCEPTO DE FAMILIA INVOLUCRADO EN EL
FALLO SOBRE CUIDADO PERSONAL DE LAS MENORES LPEZ ATALA 143
CAPTULO IX
ANLISIS JURISPRUDENCIAL DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
ACERCA DEL CONCEPTO DE FAMILIA 151
9.1.1. Rol 289 sobre proyecto de ley que dicta normas sobre adopcin de
menores 152
9.1.2 Rol 318 sobre proyecto de ley que regula el derecho de visita
9.1.3. Rol 329 sobre proyecto que modifica la ley 14.908 sobre Abandono de
9.1.4 Rol 409 sobre proyecto de ley que establece un sistema de proteccin
9.1.5. Rol 663 modificacin ley 14.908 sobre Abandono de Familia y Pago de
inciso segundo y quinto del artculo 2 de la ley N16.271 sobre Impuesto a las
8
9.1.8. Tabla 2 Criterio concepto de familia matrimonial/amplio 175
9.2.1 Rol 191 sobre proyecto de ley sobre Violencia Intrafamiliar 177
9.2.2 Rol 192 sobre proyecto de ley que modifica ley de menores respecto al
9.2.3. Rol N 349 sobre Proyecto de Ley de normas adecuatorias del sistema
9.3.1. Anlisis ROL N 308 sobre Proyecto de Ley que modifica Ley 18.962
9.3.2. Anlisis rol N 139 Proyecto de Ley sobre Educacin Parvularia que
legales 188
modifica D.S 177 que reglamenta los requisitos de adquisicin y prdida del
9
aprueba el texto refundido, coordinado y sistematizado de la Ley sobre
9.3.7. Rol N 1022 sobre Proyecto de Ley que establece una subvencin
9.4.1. Rol N 389 Sobre Proyecto de Ley que crea la unidad de anlisis
activos 219
9.4.2. Rol n 433.01-005 sobre Proyecto de Ley que sustituye la Ley N 19.366
9.5. Rol 408 sobre proyecto de ley que establece una nueva Ley de
Matrimonio Civil 227
CONCLUSIONES 237
BIBLIOGRAFA 241
10
INDICE DE TABLAS
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11
INTRODUCCIN
12
fallos del Tribunal Constitucional como elemento medular y una comprensin de
la dinmica familiar a travs del tiempo, su consagracin en nuestro derecho
constitucional y en un anlisis sistmico de nuestra actual legislacin,
vinculndolo con los cambios de la sociedad actual.
13
CAPTULO I: CONCEPTO DE FAMILIA
1.1 Etimologa
1.2 Funciones
1
CORRAL TALCIANI, Hernn. Concepto y reconocimiento legal de la familia de hecho. Revista
Chilena de Derecho. 17(s/n): 35-85, 1990.
14
2-. Ncleo bsico de la socializacin primaria.
3-. Sustrato de la reproduccin, entendida no slo como fenmeno biolgico
sino cultural.
4-. Unidad econmica de consumo, dependiente del mercado para la
satisfaccin de sus necesidades bsicas.
Tomando a la familia como grupo social que es, encontramos entre sus
caractersticas ciertos rasgos que la identifican como un grupo social distinto y
esencial a la vida humana y con ciertas funciones que le son insustituibles (ISIS
1994). Es ncleo primario por cuanto posibilita , mantiene, transmite y
proyecta vida, constituyndose en una estructura fundante de la sociabilidad
humana, resultado de una experiencia de gnero y de una convivencia
intergeneracional , de la cual se recibe la vida y en que sta es slo posible con
otros (definicin de David Popnoe)3
2
R. Salinas, La institucin familiar en Chile tradicional, citado en La problemtica del divorcio y
en especial su tipologa.Tesis para obtener el grado de licenciado en ciencias jurdicas y
sociales Manuel Antonio Matta. Universidad de Chile. Ao 2003. 220pp.
3
ZILIANI, Maria Eugenia. La nocin de familia en la mente infantil: un estudio evolutivo en dos
contextos familiares.Tesis para optar al grado de Doctor en Psicologa de la Universidad
Autnoma de Madrid. Enero 1998, p.41
15
Se ha otorgado una definicin del concepto de familia por la Comisin
Nacional de la Familia que se le considera amplia por distintos sectores de las
ciencias sociales, y es, dentro de la investigacin que realizamos, la definicin
ms idnea y completa:
4
MUOZ, MNICA Y OTRO La realidad de la familia en Chile hoy : Principales cambios y
tendencias . Perspectiva Sociolgica . Apuntes de clase de Diplomado Familia, Realidad y
Derecho. Pontificia Universidad Catlica de Chile. 2005.
16
desprende una clasificacin de hogar entre los familiares, no familiares y
unipersonales 5
1.4 Clasificacin
a-. Composicin:
a.1 Elementos : Parentalidad, conyugalidad, consanguinidad.
5
Los integrantes del hogar, en sus diversas clasificaciones, enfrentan en comn la satisfaccin
de sus necesidades bsicas y comparten una residencia. . ZILIANI, Mara Eugenia. Ob. Cit. pp
78, 79.
6
SERNAM, INSTITUTO NACIONAL DE ESTADSTICAS, .Mujeres chilenas : Tendencias en la
ltima dcada (censos 1992-2002). Realizada por la consultora Rosa Bravo Rojas .Primera
parte: Hogares y familias. 2004. En http://www.sernam.cl/estudios/abstracts/MujChilenas1.pdf.
17
La conjugacin de estos elementos tienen como consecuencia la
diferenciacin en dos grandes ramas de la familia:
a.1.1 Familia nuclear: La cual est integrada por una pareja adulta con o
sin hijos o por uno de los miembros de la pareja y sus hijos .Este tipo de
familia a su vez puede ser:
- Simple : Compuesta por una pareja sin hijos.
- Monoparental :Integrada por uno de los padres y uno o ms
hijos
- Biparental : Integrada por el padre y la madre , con uno o ms
hijos en comn.
- Reconstituda (tambin conocida como ensamblada): Es la
familia compuesta por una pareja en la cual uno o ambos
integrantes de ella tienen hijos de una unin anterior.
18
b-. Ciclo familiar:
Otra clasificacin de la familia apunta al ciclo familiar a travs del cual la
familia cambia su composicin y enfrenta distintas tareas bajo diversas
modalidades.
e-. Filiacin
Desde el punto de vista de la filiacin podemos distinguir, sin perjuicio de la
combinacin de ellas, aquellas familias de:
e.1 Filiacin natural: matrimonial y no matrimonial.
e.2 Filiacin adoptiva.
19
CAPTULO II
REVISIN DEL CONCEPTO DE FAMILIA EN LA HISTORIA DE LA
SOCIEDAD OCCIDENTAL. RELACIN MATRIMONIO-LEGITIMIDAD -
FAMILIA
2.1. Antecedentes.
La autora del libro Derecho y Familia9 Mary Ann Glendon plantea que
la familia y el matrimonio son instituciones prejurdicas. En la actualidad se
tiende a creer que el matrimonio es anterior a la familia, siendo que es esta
ltima la institucin primaria. El matrimonio entendido en el sentido de una
relacin heterosexual altamente individualizada, es segn se dice, apenas
detectable en algunas de las sociedades humanas ms simples y en otras es
visto como irrelevante para la formacin de la familia.10 Es til especialmente en
las culturas contemporneas en que el matrimonio y la procreacin estn cada
7
Lo que los autores franceses denominan mentalites
8
Otto Kahn-Freund , citado por Aidan R.Gough en Book Review (1974). p.118.
9
Mary Ann Glendon. Captulos 1 y 7 del libro The transformations of the family law . The
University of Chicago Press, 1989. Reproducidos en castellano con la debida autorizacin.
Traduccin Centro Estudios Pblicos bajo el ttulo Derecho y Familia. Tomaremos estos
captulos como base de esta seccin.
10
Una mayor profundizacin acerca de los diversos tipos de familia se desarrolla en el acpite
1.4.
20
vez ms diferenciados, distinguir entre la familia como grupo social que incluye
ms personas que los partcipes del matrimonio -si lo hay- y el matrimonio, que
puede coincidir o no con la existencia de una familia. Decir que la familia es la
institucin primaria, puede ser, pese a todo, engaoso a menos que se
especifique que las familias existen en una multiplicidad de formas.11
11
Hay diversas causas que originan una familia aparte del matrimonio: la filiacin, la adopcin y
las relaciones afectivas. Ver acpite 4.2
21
2.2. Costumbre, derecho y legitimidad
12
Como ejemplo grfico de la diferenciacin de legitimidad legalizada y legitimidad sociolgica,
encontramos aos atrs, que nuestro Cdigo Civil en los ttulos XII,XIII y XIV de su Libro
Primero, realizaba la distincin entre hijos legtimos e ilegtimos. En la categora legal de hijos
ilegtimos que no sera coincidente a la legitimidad sociolgica o emprica encontrbamos a
nios y jvenes que vivan con padres que no estaban bajo vnculo matrimonial alguno. En
nuestra legislacin gracias a la ley 19.585 se elimin la diferenciacin entre hijos legtimos e
22
2.3. Matrimonio, status y legitimidad.
ilegtimos, suprimindose las desventajas para aqullos que haban nacido fuera del
matrimonio. Se incluy la nomenclatura de hijos matrimoniales y no matrimoniales para el
slo efecto de reflejar una realidad ineludible, pues todos los hijos son iguales ante ley y por lo
tanto gozan del mismo status jurdico. Este cambio legislativo ilustra como el derecho se
legitimiza a travs de plasmar en leyes los cambios que ocurren en una sociedad determinada.
23
2.4.-La importancia del affectio maritalis en Roma.
13
H.F Jolowicz, Historical Introduction to the Study of Roman Law (1967), Mary Ann Glendon
Ob. Cit p. 113.
24
2.5. La jurisdiccin eclesistica
14
Ob. Cit Mary Ann Glendon p. 164-173
25
en el siglo XVI. Desde el Concilio de Trento (1545-1563) en adelante, se
confirma el consentimiento como elemento central del matrimonio, el cual le
daba el valor de sacramento; pues eran los propios contrayentes quienes
oficiaban de ministros del sacramento, y no la presencia de un sacerdote.
26
La jurisdiccin obtenida por los tribunales eclesisticos respecto del
matrimonio, fue nuevo en la historia del hombre. El sistema normativo del
derecho cannico, formulado y organizado sistemticamente al estilo del
derecho surgido con el Imperio Romano, no goz de inmediata aceptacin en la
vida social, pero tuvo con el tiempo efectos perdurables y de gran alcance en
todo el derecho de familia de Occidente15, efectos que han subsistido hasta
hoy.16
15
En Chile con la nueva ley de matrimonio civil podemos observar respecto a los requisitos del
divorcio su similitud con los establecidos para la separacin en el derecho cannico, conocida
como de lecho y techo.
16
Ob. cit. Mary Ann Glendon p.169
27
consentimiento y el potencial de abuso, especialmente en el caso de
abundantes bienes materiales en juego, hace que se instalen requisitos para
darle validez al consentimiento: as, el Concilio de Trento establece el
consentimiento paterno como requisito del matrimonio eclesistico y el Decreto
Tametsi (1564) dispone que ningn matrimonio es vlido si no cuenta con la
presencia de un sacerdote y otros testigos. Pero al parecer, el decreto Tametsi
y todas sus contrapartidas en el orden secular tuvieron escasa incidencia en las
prcticas matrimoniales en otros sectores fuera de los pudientes.
17
En Francia la validez del matrimonio pas a depender del consentimiento de los padres
mediante la Ordenanza de Blois de 1579 y durante el siglo XVII el derecho galo prosigui de
varias otras formas.
28
de crear cuerpos legales nuevos, adoptaron gran parte del conjunto de normas
del derecho cannico, modelando las nuevas leyes de divorcio a partir de las
reglas eclesisticas que regan la separacin de lecho y techo. Los
reformadores, quienes rechazaban la idea de que el matrimonio fuese un
sacramento, pero daban por sentado que las regulaciones del matrimonio
secular deban conformarse a las enseanzas cristianas, reinterpretaron las
enseanzas cristianas para permitir el divorcio, entendindolo como un castigo
a la grave violacin a los deberes conyugales y en especial al adulterio, aunque
gradualmente introdujeron otras causas.
18
Ob. Cit Mary Ann Glendon p.175
29
2.8. El matrimonio como contrato
19
As el Cdigo Prusiano de 1794 se pronunciaba sobre asuntos como el momento en que
poda declinarse la relacin sexual ntima, aqul en que la ausencia del esposo quedaba
excusada , e incluso la edad en que el beb poda ser atendido en el lecho de sus padres. Ob
cit. Mary Ann Glendon p.176
20
En Francia la propensin a la reglamentacin jurdica posibilit el desarrollo de dos
instituciones: la ceremonia obligatoria del matrimonio y el registro pblico del estado civil. Desde
el pas galo la ceremonia civil se difundi a todo el mundo, al menos como una forma opcional
de contraer matrimonio. Asimismo Francia provey el modelo para los sistemas de registro laico
del estado civil que ahora se emplean en todo el mundo.
30
legales que se correspondan con los patrones de creencias o de
comportamiento ampliamente compartidos por los grupos y subgrupos de los
que se compone la sociedad (Inglaterra y Francia entre otros pases europeos)
y otra que adopta un enfoque alternativo en base a lo que algunos denominan
la ideologa de la tolerancia (Estados Unidos y Suecia), el derecho secular de
familia en estos ltimos pases, se abstiene por lo general, de intentar articular
una moral comn, limitndose a definir los actuales lmites externos de la
diversidad permisible en los asuntos familiares, al tiempo que deja el mximo
espacio para la libre eleccin y evita cualquier juicio de valor aparte de los que
propicien la libertad individual.
2.9. Siglo XX
21
Para un concepto de legitimidad y legalidad vase apartado 2.2
31
convertirse en derecho, el derecho puede a su vez adquirir, hasta cierto punto,
la fuerza de la tradicin. Todo lo anterior se puede resumir en lo que seala
Daniel Lev: En los sistemas legales los conceptos y estructuras desarrollados
en una poca se convierten a partir de all, en mitos que transforman en
principios y hbitos asuntos que una vez fueron cuestiones de intereses y
poder.22
En la primera mitad del siglo XX, los sistemas que configuran el derecho
de familia occidental compartan entre si varios supuestos comunes. El derecho
concerniente a las relaciones domsticas estaba organizado en torno a una
concepcin unitaria de familia, el matrimonio confera status social a los
cnyuges y a los hijos. La familia orbitaba en torno al matrimonio, el cual duraba
hasta la muerte de alguno de los contrayentes, salvo alguna causa grave. Otro
de los principios que inspiraba era la solidaridad familiar y la vida en comunidad
por sobre la personalidad e intereses de los integrantes de la familia. Respecto
a los roles: el marido-padre era la figura predominante en la toma de decisiones
y deba cubrir las necesidades materiales de la familia; por otro lado la esposa-
madre deba velar por el hogar y los hijos. Respecto al matrimonio, la
procreacin y la crianza se consideraban sus objetivos bsicos. Las relaciones
sexuales eran exclusivas entre los cnyuges por lo menos respecto de la
esposa. Se daba por supuesto que el matrimonio, la procreacin y el divorcio
tenan lugar en categoras legales; respecto a los hijos ilegtimos casi no tenan
existencia legal. Tras los anteriores supuestos se colige la idea de que el
Estado poda y deba reglamentar la formacin de la familia, su organizacin y
disolucin, a la luz de ciertas ideas compartidas acerca del matrimonio y la vida
familiar. Al mismo tiempo exista el principio legal de que el Estado deba
22
Daniel S. Lev, Colonial Law and the Genesis of the Indonesian State (1985), pp57,69. Ob.cit.
Mary Ann Glendon p. 178-179
32
abstenerse de traspasar el umbral en que funcionaba la familia, especialmente
en lo relacionado a la crianza. 23
Es importante destacar que el relato de los sistemas legales de
Occidente acerca de la vida familiar variaba de un pas a otro en sus nfasis y
detalles y estaba , en todas partes , bastante ms prximo a las ideas y el
comportamiento de las clases medias que a las concepciones y conductas de
los sectores ms pobres o acaudalados.
33
influencia opera, para la mayora de la gente, en forma indirecta, principalmente
por medio de las ventajas psicolgicas y de las ventajas materiales que la
familia es capaz de ofrecer a sus integrantes en materia de educacin, dado
que esta ltima posibilita, a su vez, el acceso a posiciones privilegiadas de
status. Sin embargo al modificarse el rol de la familia en la determinacin del
bienestar personal y el status, toda una forma de percibir el mundo ha
cambiado. El individualismo es lo que prima, el derecho de familia trata al
matrimonio como una instancia que interesa ante todo, a los individuos
implicados. En estos tiempos en que los hijos no aportan ya al nivel que una
vez lo hicieron, como ayudantes de la empresa familiar, generando ingresos
adicionales o bien operando como un dique de contencin frente al desamparo
que trae consigo la vejez , la relacin paterno-filial se ha vuelto inestable e
intensa, en una forma que parece tambin nueva. Desde el punto de vista de la
sociologa la familia moderna se basa [...] en relaciones no estructuradas y
fundamentalmente personales, dependientes del mundo exterior para la
satisfaccin de buena parte de sus necesidades. Y esto repercute cada vez
ms en el orden interno de la familia.24
24
Ren Kning. Sociological Introduction (1974), p 30 .Ob cit Mary Ann Glendon p. 182 .
25
Idem Mary ann Glendon p. 182 .
34
En el siglo XX cuando el derecho comenz a tener cada vez ms en
cuenta a ciertos grupos sociales que antes haba descuidado y estos grupos
comenzaron a su vez a tener en cuenta al derecho, la aparente discrepancia
entre el derecho en si y las tradiciones existentes se hizo mayor. Desde esta
perspectiva se entiende porqu el derecho de familia tena una aplicacin tan
restringida hasta fecha relativamente reciente.
35
domsticos tiende a perder terreno o se fusiona con una amplia gama de leyes
y programas pblicos que ataen a la familia.26
26
Esta fusin se refleja claramente en los pases benefactores ms avanzados. As en Suecia
existe una progresiva declinacin del derecho de familia, al ir integrndose con el derecho
relativo a la asistencia social.
36
La ley niega implcitamente la importancia de la intersubjetividad humana
al fortalecer las tendencias individualistas, haciendo caso omiso como antao
lo haca el derecho a la realidad en la que operan la mayora de las familias,
como por ejemplo la situacin de las madres con sus hijos pequeos en
hogares intactos o que se han dividido.
Junto a las corrientes dominantes hay por supuesto contracorrientes en
las cuales los reformadores, especialmente en el mundo romano-germnico,
han plasmado ciertas tendencias a mantener los ideales ampliamente
aceptados dentro del derecho de familia acomodndolos, pese a todo, en mayor
o menor medida, a las necesidades y anhelos de quienes no comparten esos
ideales o no pueden vivir en conformidad a ellos. As se ha apreciado el uso
ocasional de la instancia legislativa como una oportunidad para el dilogo
social. En los sistemas jurdicos continentales se tiende a ver los derechos
como naturalmente aparejados a ciertas responsabilidades ya que el individuo
suele ser percibido dentro de un contexto social. Pareciera al mismo tiempo,
que en los sistemas romano-germnicos hay un mayor reconocimiento de que
el sistema jurdico, junto a otras fuerzas sociales, puede contribuir a su modo y
con las restricciones del caso, a la edificacin de ese universo de significados
dentro del cual se configuran las creencias, los sentimientos y las actitudes. 27
27
Ibd. p.187-188
37
socioeconmicos son un recurso fundamental para el Estado, ya que comparten
con los organismos pblicos en mltiples formas y en mayor o menor grado, el
peso de la dependencia. La relacin entre Estado y familia en esta perspectiva
se orienta hacia objetivos materiales de necesidades de apoyo y de tipo
economicista.
38
que su paga, su status y su propia seguridad son inferiores a los de la mayora
de los trabajadores varones.
39
CAPTULO III
LA CONSTITUCIN CHILENA Y EL TRATAMIENTO QUE SE LA DA A LA
FAMILIA
Artculo 9: Todo chileno debe llenar las obligaciones que tiene para con Dios y los hombres
siendo virtuoso, honrado, benfico, buen padre de familia, buen hijo, buen amigo, buen soldado,
obediente a la Constitucin y a la ley y funcionario fiel, desinteresado y celoso.
40
3.1.3. Constitucin 1828
Artculo 8:
Son ciudadanos activos con derecho a sufragio: los chilenos que habiendo cumplido
veinticinco aos, si son solteros, y veintiuno, si son casados, y sabiendo leer y escribir
tengan alguno de los siguientes requisitos [] (El nfasis es nuestro)
Artculo 12 :
28
UNIVERSIDAD DE CHILE .En: Fuentes documentales y bibliogrficas para el estudio de la
Historia de Chile. Colecciones documentales en texto completo, documentos, textos
constitucionales chilenos, reformas a la Constitucin de 1833. Referencia
electrnica:http://www.historia.uchile.cl/CDA/fh_article/0,1389,SCID%253D10742%2526ISID%2
53D417%2526PRT%253D10717%2526JNID%253D12,00.html. [consulta: 8 enero 2007]
41
parte de ella por pequea que sea, o del derecho que a ella tuviere, sino en virtud de sentencia
judicial; salvo el caso en que la utilidad del Estado , calificada por una ley , exija el uso o
enajenacin de alguna; lo que tendr lugar dndose previamente al dueo la indemnizacin que
se ajustare con l , o se avaluare a juicio de hombres buenos .
Artculo 12.
Artculo 10 n1:
La igualdad ante la ley. En Chile no hay clase privilegiada.
Artculo 10 n4:
El Estado propender a la conveniente divisin de la propiedad y a la constitucin de la
propiedad familiar . (El nfasis es nuestro)
Artculo 10 N 7:
La libertad de enseanza.
La educacin pblica es una atencin preferente del Estado.
La educacin primaria es obligatoria.
Habr una Superintendencia de educacin pblica a cuyo cargo estar la inspeccin de la
enseanza nacional y su direccin bajo la autoridad del Gobierno
42
Con la introduccin de la ley 17398 de 1971 que se refiere al pacto de
garantas democrticas que realiz el gobierno de Allende por solicitud de la
Democracia Cristiana, en materia de educacin se modifica el actual artculo ya
que se elimina de la Constitucin la disposicin relativa a que la educacin es
una atencin preferente del Estado y tambin la existencia de la
Superintendencia de Educacin, quedando slo en el texto constitucional lo
relativo a la libertad de enseanza.
"La educacin es una funcin primordial del Estado, que se cumple a travs de un
sistema nacional del cual forman parte las instituciones oficiales de enseanza y las privadas
que colaboren en su realizacin, a los planes y programas establecidos por las autoridades
educacionales" ( Artculo 10 N 7 inc. 3).
"La educacin que se imparta a travs del sistema nacional ser democrtica y
pluralista y no tendr orientacin partidaria oficial. Su modificacin se realizar tambin en
forma democrtica, previa libre discusin en los organismos competentes de composicin
pluralista" ( Artculo 10 N 7, inc. 6).
"El personal acadmico es libre para desarrollar las materias conforme a sus ideas,
dentro del deber de ofrecer a sus alumnos la informacin necesaria sobre las doctrinas y
29
principios diversos y discrepantes" (Artculo 10 N 7 inc. 12).
Artculo 10 N12:
La inviolabilidad del hogar.: La casa de toda persona que habite el territorio chileno slo
puede ser allanada por un motivo especial determinado por la ley y en virtud de orden de
autoridad competente. (El nfasis es nuestro)
Artculo 10 N14 :
La proteccin al trabajo, a la industria y a las obras pblicas de previsin social, especialmente
en cuanto se refieren a la habitacin sana y a las consideraciones econmicas de la vida, en
forma de proporcionar a cada habitante un mnimo de bienestar, adecuado a la
satisfaccin de sus necesidades personales y a las de su familia. La ley regular esta
organizacin. (El nfasis es nuestro)
29
SILVA BASCUAN, Alejandro y OTRO. En I. Artculos de doctrina derechos humanos en la
constitucin de 1925. Revista Ius et Praxis v.9 n.1 Talca 2003. Referencia electrnica:
http://www.scielo.cl/scielo.php?pid=S0718-00122003000100013&script=sci_arttext. &pid=S0718-
00122003000100013&lng=es&nrm=iso>. ISSN 0718-0012. [consulta: 8 enero 2007]
43
de quienes estn ms desprovistos de medios. Claro Ejemplo de lo anterior se
contempla en el recin citado N 14 del art. 10 30
Artculo 18:
En las causas criminales no se podr obligar al inculpado a que declare bajo juramento sobre
hecho propio, as como tampoco a sus ascendientes, descendientes, cnyuge y parientes hasta
el tercer grado de consanguinidad y segundo de afinidad inclusive.
30
Ibd.
44
TABLA # 1: EVOLUCIN CONSTITUCIONAL DEL CONCEPTO DE FAMILIA
45
TABLA # 1: EVOLUCIN CONSTITUCIONAL DEL CONCEPTO DE FAMILIA
46
TABLA # 1: EVOLUCIN CONSTITUCIONAL DEL CONCEPTO DE FAMILIA
47
TABLA # 1: EVOLUCIN CONSTITUCIONAL DEL CONCEPTO DE FAMILIA
PROPIEDAD
Artculo 10 n4:
FAMILIAR El Estado propender a la
conveniente divisin de la
propiedad y a la constitucin de
la propiedad familiar.
48
TABLA # 1: EVOLUCIN CONSTITUCIONAL DEL CONCEPTO DE FAMILIA
49
TABLA # 1: EVOLUCIN CONSTITUCIONAL DEL CONCEPTO DE FAMILIA.
50
TABLA # 1: EVOLUCIN CONSTITUCIONAL DEL CONCEPTO DE FAMILIA
51
TABLA # 1: EVOLUCIN CONSTITUCIONAL DEL CONCEPTO DE FAMILIA
52
TABLA # 1: EVOLUCIN CONSTITUCIONAL DEL CONCEPTO DE FAMILIA
53
TABLA # 1: EVOLUCIN CONSTITUCIONAL DEL CONCEPTO DE FAMILIA
54
TABLA # 1: EVOLUCIN CONSTITUCIONAL DEL CONCEPTO DE FAMILIA
La La La
inviolabilidad de inviolabilidad del inviolabilidad del
todas las hogar: hogar y de toda
propiedades, sin La casa de toda forma de
distincin de las persona que comunicacin
que pertenezcan habite el territorio privada. El hogar
INVIOLABILIDAD
a particulares o chileno slo slo puede
DEL HOGAR comunidades puede ser allanarse y las
[] allanada por un comunicaciones y
motivo especial los documentos
determinado por interceptarse,
la ley y en virtud abrirse o
de orden de registrarse en los
autoridad casos y formas
competente. determinados
por la ley
55
TABLA # 1: EVOLUCIN CONSTITUCIONAL DEL CONCEPTO DE FAMILIA
FAMILIA:
Artculo 1 inciso
NCLEO segundo:
FUNDAMENTAL La familia es el
ncleo
DE LA
fundamental de
SOCIEDAD la sociedad
56
TABLA # 1: EVOLUCIN CONSTITUCIONAL DEL CONCEPTO DE FAMILIA
57
3.2 Actual Constitucin y su relacin con los Tratados Internacionales
ratificados por Chile.
58
3.2.1.1.2 Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos:
31
BARRIENTOS GRANDON, Javier y NOVALES ALCAZAR Aranzazu. Nuevo derecho
matrimonial chileno. Santiago. Chile. Editorial Lexis Nexis, 2004. p 13.
59
mantenimiento, de modo que en ella se ve a un cuerpo que, por si mismo, est
destinado a la conservacin de la sociedad.
32
SILVA BASCUN, Alejandro. Tratado de Derecho Constitucional . Tomo IV, (9), p.35. Igual
posicin sostienen los profesores Enrique Evans, Sergio Diez , Javier Barrientos, Mario
Verdugo, entre otros .
60
vinculado a la posicin del Estado quien de acuerdo al principio de
subsidiariedad, prohbe la intromisin estatal en los mbitos que le son propios
a la familia, pues segn seala Mario Verdugo, el principio de subsidiariedad
constituye un derecho de las sociedades intermedias a realizar por su esfuerzo
e iniciativa (autonoma) la consecucin de sus fines especficos, subordinados
al bien comn.33 . As este principio se plasma en nuestra Constitucin con:
-El derecho preferente y deber de los padres de educar a sus hijos
(artculo 19 nmero 10 inciso 3)
-El derecho de los padres a escoger el establecimiento de enseanza
para sus hijos (art 19 nmero 11 inciso 4)
Este inciso est dentro del numeral 10 del artculo 19, dedicado al
derecho a la educacin. La Ley Orgnica Constitucional de Enseanza N
18.962 en su artculo 2 inciso segundo se encuentra ligado a este concepto
referido a la preferencia que tiene los padres, y por lo tanto la familia, en cuanto
al poder de decisin y el deber de educar a sus hijos :
33
VERDUGO, Mario Y OTROS. Derecho Constitucional. Editorial Jurdica de Chile. Tomo I
1999. p 112
61
La educacin es un derecho de todas las personas . Corresponde, preferentemente , a
los padres de familia el derecho y el deber de educar a sus hijos.
Los Estados Partes respetarn las responsabilidades, los derechos y los deberes de
los padres o, en su caso, de los miembros de la familia ampliada o de la comunidad, segn
establezca la costumbre local, de los tutores u otras personas encargadas legalmente del nio
de impartirle, en consonancia con la evolucin de sus facultades, direccin y orientacin
apropiadas para que el nio ejerza los derechos reconocidos en la presente Convencin.
34
Inciso introducido por la ley 19.771 de fecha 15 de noviembre de 2001
62
Con el mismo propsito de respeto del Estado en la direccin y
orientacin de padres y madres encontramos los artculos 14,18, 27 de la
Convencin de los Derechos del Nio
Los Estados Partes en el presente Pacto se comprometen a respetar la libertad de los padres
y, en su caso de los tutores legales , de escoger para sus hijos o pupilos escuelas distintas de
35
Ver fallo de la Corte Suprema de 21 de marzo de 2002 el cual seala que se ha vulnerado la
garanta constitucional de los padres de escoger el establecimiento educacional para su hijo, al
negrsele la renovacin de la matrcula, puesto que dicho derecho de eleccin supone
continuidad y permanencia en el tiempo.
63
las creadas por las autoridades pblicas , siempre que aqullas satisfagan las normas mnimas
que el Estado prescriba o apruebe en materia de enseanza , a condicin de que se respeten
los principios enunciados en el prrafo 1 y de que la educacin dada en esas instituciones se
ajuste a las normas mnimas que prescriba el Estado .
64
3.2.5.1. Tratados Internacionales que consagran la proteccin estatal de la
familia y el deber de propender a su fortalecimiento
Artculo 11:
1. Los Estados Partes en el presente Pacto reconocen el derecho de toda persona a un nivel
de vida adecuado para s y su familia , incluso alimentacin , vestido y vivienda adecuados, y a
una mejora continua de las condiciones de existencia. Los Estados Partes tomarn medidas
apropiadas para asegurar la efectividad de este derecho, reconociendo a este efecto la
importancia esencial de la cooperacin internacional fundada en el libre consentimiento
65
3.2.6. Respeto y proteccin a la vida privada y a la honra de la familia
(artculo 19 nmero 4)
36
Artculo 30 inciso final de la ley 19.733: Se considerarn como pertinentes a la esfera privada
de las personas los hechos relativos a su vida sexual, conyugal, familiar o domstica , salvo que
ellas fueren constitutivos de delito
66
3.2.7. Inviolabilidad del hogar (artculo 19 nmero 5)
67
3.2.8 Derechos relacionados con el concepto de familia en Tratados
Internacionales ratificados por Chile.
Proteccin a la Familia
68
3.2.8.2. Proteccin de los nios privados de su medio familiar
1. Todo nio tiene derecho, si discriminacin alguna, por motivos de raza, color, sexo, idioma,
religin, origen social, posicin econmica o nacimiento, a las medidas de proteccin que su
condicin de menor requiere, tanto por parte de su familia como de la sociedad y del Estado.
[]
69
3.2.8.3.2. Artculo 19 Convencin Americana sobre Derechos Humanos
Todo nio tiene derecho a las medidas de proteccin que su condicin de menor requieren por
parte de su familia, de la sociedad y del Estado.
En virtud del principio de igualdad los seres humanos deben ser tratados
como iguales, a menos que haya un criterio relevante para un tratamiento
diferenciado. El ncleo del principio de igualdad queda establecido en trminos
de la razn suficiente que justifique el trato desigual. La profesora Paulina
Veloso seala que existe conviccin internacional respecto a que las diferencias
establecidas entre las personas por el criterio del nacimiento, es decir el hecho
de nacer dentro o fuera del matrimonio de los padres, se estiman todas
cuestiones o circunstancias irrelevantes para los efectos de establecer
diferencias jurdicas, y puede calificarse de discriminacin arbitraria porque no
es justificable, no es racional ni proporcional.37
37
VELOSO PAULINA: En Igualdad y Relaciones Familiares. Referencia electrnica:
islandia.law.yale.edu/sela/veloss.pdf
70
3.2.8.4.2 Artculo 2 Convencin de los Derechos del Nio
71
CAPTULO IV: DOCTRINA
Una visin desde las ciencias sociales, respecto del concepto de familia,
apunta a que ms que buscar una definicin de familia nica, es mejor buscar
los elementos comunes a distintas definiciones, con el objeto de descubrir
caractersticas o aspectos de la familia cuya naturaleza sea ms universal. Es
por este motivo que analizaremos las diversas posturas que hay en la doctrina
nacional respecto al concepto de familia para ver los elementos comunes y
divergentes que se encuentren en la comparacin de ellas.38
[Es] aquella primera sociedad natural perfecta que tiene como finalidad
la propagacin de la especie humana sobre la base de la unin estable de un
hombre y una mujer
38
ZILIANI MARA EUGENIA. Ob.cit. p. 79.
72
- Finalidad de reproduccin y perpetuacin de la especie humana:
basada en la religin catlica apostlica y romana.
- Unin estable
- Constituida por un hombre y una mujer.
39
DIEZ, SERGIO. Personas y valores. Su proteccin Constitucional. Editorial Jurdica. 1998.
p. 48-55.
73
as el gnero humano; otra econmica , consistente en la obtencin de
alimentos para todos los familiares y techo para los que convivan; una tercera,
moral y espiritual, es decir, el mutuo socorro de los familiares, la comunidad de
vida entre ellos y el cuidado y educacin de la prole40
40
LACRUZ VERDEJO, Jos Luis , Manual de Derecho Civil. Barcelona, Bosch. 1979, p.213 .
Citado por Hernn Corral Talciani : Concepto y reconocimiento legal de la familia de hecho .En
Revista Chilena de Derecho , vol 17 , ao 1990 , p.42.
41
CORRAL TALCIANI, Hernn. Ob. cit p.44
42
dem, p 62, 71, 72 .
43
As en la ley sobre Violencia Intrafamiliar en su artculo 1 al sealar lo que debe entenderse
por concepto de acto de violencia intrafamiliar establece Se entender por acto de violencia
intrafamiliar , todo maltrato que afecte la salud fsica o psquica de quien , aun siendo mayor de
edad, tenga respecto del ofensor la calidad de ascendiente , cnyuge o conviviente o , siendo
menor de edad o discapacitado, tenga a su respecto la calidad de descendiente , adoptado ,
74
Respecto a una definicin de familia de hecho el autor sostiene:
pupilo , colateral consanguneo hasta el cuarto grado inclusive , o est bajo el cuidado o
dependencia de cualquiera de los integrantes del grupo familiar que vive bajo un mismo techo.
Tambin encontramos alusin al grupo familiar en la ley sobre maltrato de menores ley 16.618
Art. 29 numeral 5 : Ordenar la suspensin de la habitacin del presunto agresor de la vivienda
que constituye el hogar del grupo familiar
44
. CORRAL TALCIANI, Hernn. Ob cit. p 71.
75
frente a todos ellos, coincidiendo de esta manera, con la generalidad de la
doctrina.45
Propone que la familia como clula primaria de la sociedad garantiza
bienes jurdicos derivados de dos valores: la consolidacin de la pareja humana
y la procreacin de los hijos. Los bienes jurdicos a los que alude son:
- El derecho de fundar una familia dentro del orden jurdico
vigente.
- El derecho intransferible de los padres de procrear, cuidar y
educar a los hijos.
- El derecho de exigir del Estado proteccin fsica y jurdica para
el grupo familiar.
45
EVANS DE LA CUADRA, Enrique. Los Derechos Constitucionales. Editorial Jurdica de Chile.
Tomo I. 1999. pp 117-118
46
SILVA BASCUN, Alejandro. Tratado de Derecho Constitucional. Editorial Jurdica. Tomo
IV: Bases de la Institucionalidad, Nacional y Ciudadana. Justicia Electoral. 1997. 2 edicin.
76
Respecto a la familia como ncleo fundamental de la sociedad, seala
que el texto constitucional se refiere a la existencia de varios ncleos en la
sociedad, pero que la familia es el fundamental, en este punto coincide con
Evans y Barrientos Grandon.
47
Ibd. p. 36.
77
Nuevamente se utiliza el trmino hogar cuando se hace referencia a familias no
matrimoniales.
48
BARRIENTOS GRANDON, JAVIER Y OTRO. Ob.cit p. 472.
49
Ibd. p.15-16.
78
De igual forma encontramos en la Corte de Apelaciones de Santiago en
sentencia de 28 de octubre de1999 luego confirmada por la Corte Suprema el 8
de noviembre de 2000, en su considerando sptimo lo siguiente :
Que la relacin de convivencia por largos aos del actor [] con [],
fruto del cual nacieron dos hijos, todos los cuales conformaban una familia y un
hogar normal y las estrechas relaciones de parentesco y afeccin []
50
Un tipo de clasificacin de familia apunta a sus causas generadoras . Ver en este captulo el
apartado 4.2
79
- La adopcin como causa de la familia: en la cual encontramos
la que se forma entre una persona soltera y el adoptado, segn
cumplan con los requisitos de la ley 19.620.
- La procreacin como causa de la familia: en casos de filiacin
determinada por uno de los padres y el hijo.
- La convivencia afectiva como causa de la familia: dentro de
las cuales se encuentran las convivencias afectivas
homosexuales y heterosexuales.
51
BAEZA CONCHA, Gloria y OTRO. Derecho de los menores a vivir en una familia
normalmente constituida. Revista Chilena de derecho. 31 (3):575-592. 2004
80
sentido y no sera factible en la prctica. La familia tradicional sera
basndose en una interpretacin propia de los Tratados Internacionales y en los
planteamientos de cierta parte de la doctrina nacional la que tiene como base
el matrimonio y concluyen que es aqulla la protegida por la Constitucin. 52
52
Ver apartado 3.2 en el cual se estudian los Tratados Internacionales relacionados con el
concepto de familia
81
CAPTULO V
ANLISIS DEL CONCEPTO DE FAMILIA EN LATINOAMRICA
53
Este Captulo se basa en un trabajo de investigacin, realizado por quien suscribe, en el
Diplomado Familia, Realidad y Derecho de la Pontificia Universidad Catlica de Chile en el
ao 2005.
54
VELOSO VALENZUELA, Paulina. Ob. Cit.
82
cantidad de pases latinoamericanos se han plasmado a nivel Constitucional,
dentro de los cuales podemos encontrar los siguientes aspectos:
1-. Reconocimiento de familias de hecho vinculadas a la idea de
igualdad.
2-. Familia como base de la sociedad.
3-.Igualdad consagrada a nivel constitucional del hombre y la mujer
dentro de la familia.
4-. Tratamiento de los hijos como sujetos de derecho modificndose la
concepcin tradicional jerrquica entre padres e hijos.
5-. La concepcin de familia conyugal fundada en la relacin afectiva.
6-. Jefatura de hogar femenina. la que es asociada a familias
conformadas por una madre y sus hijos.
7-. Nmero de miembros de la familia ms limitado, con un Estado que
vela y resguarda el derecho de los padres para que la opcin de planificacin
familiar sea hecha en forma libre y responsable.
8-. Estado con una actitud activa del derecho, necesaria para promover y
asegurar la igualdad de todos los integrantes de la de familia.
9-. Proteccin de la familia en diversas reas.
83
7-. Colombia
8-. Ecuador.
5.2.1. Ecuador
Artculo 38: La unin estable y monogmica de un hombre y una mujer , libres de vnculo
matrimonial con otra persona , que formen un hogar de hecho , por el lapso y bajo las
condiciones y circunstancias que seale la ley , generar los mismos derechos y obligaciones
que tienen las familias constituidas mediante matrimonio , inclusive en lo relativo a la presuncin
legal de paternidad y a la sociedad conyugal .
84
La Constitucin del Ecuador es rica en contenido respecto al concepto de
familia, puesto que iguala a la familia matrimonial y de hecho respecto de sus
derechos y obligaciones, sin perjuicio de establecer que proteger al
matrimonio, puesto que el reconocimiento de diversas familias no obsta a
proteger a la institucin del matrimonio, clave en el desarrollo de cualquier
sociedad.
5.2.2. Colombia
5.2.3. Paraguay
85
Ac el constituyente si bien reconoce a nivel supralegal las uniones de
hecho, basndose en la realidad en toda su amplitud puesto que reconoce
dicho vnculo de facto, se basa en este mismo motivo al establecer que produce
efectos similares al matrimonio pero no iguales a ste
5.2.4. Per
86
Articulo 5: La unin estable de un varn y una mujer, libres de impedimento matrimonial, que
forman un hogar de hecho, da lugar a una comunidad de bienes sujeta al rgimen de la
sociedad de gananciales en cuanto sea aplicable
5.3.1. Paraguay
5.3.2. Colombia
87
5.3.3. Ecuador
5.3.4. Per
Artculo 4: El varn y la mujer son iguales ante la ley . sta proteger la organizacin y el
desarrollo de la familia.
5.3.6. Argentina
Artculo 14 bis inciso 3: [] El Estado otorgar los beneficios de la seguridad social, que
tendr carcter de integral e irrenunciable. En especial, la ley establecer el seguro social
obligatorio, que estar a cargo de entidades nacionales o provinciales con autonoma financiera
y econmica, administradas por los interesados con participacin del Estado, sin que pueda
existir superposicin de aportes, jubilaciones y pensiones mviles; la proteccin integral de la
familia, la defensa del bien de familia; la compensacin econmica familiar y el acceso a una
vivienda digna.
88
Es indudable que existe una tendencia a nivel latinoamericano acorde a
los Tratados internacionales de reconocer a la familia como base de la sociedad
y destinataria de la proteccin estatal. En el mismo sentido nuestra Constitucin
en su artculo 1 inciso 2, dispone que la familia es el ncleo fundamental de la
sociedad, y en el inciso final del mismo artculo, consigna como deber del
Estado dar proteccin a la familia y propender al fortalecimiento de ella.
5.4.1. Ecuador
Artculo 34 inciso segundo: El Estado estimular los programas de vivienda de inters social
Artculo 35: El trabajo es un derecho y un deber social. Gozar de la proteccin del Estado, el
que asegurar al trabajador el respeto a su dignidad, una existencia decorosa y una
remuneracin justa que cubra sus necesidades y las de su familia []
Artculo 36: El trabajo del cnyuge o conviviente en el hogar, ser tomado en consideracin
para compensarle equitativamente, en situaciones especiales en que aqul se encuentre en
desventaja econmica. Se reconocer como labor productiva, el trabajo domstico no
remunerado.
Artculo 42: El Estado garantizar el derecho a la salud, su promocin y proteccin, por medio
del desarrollo de la seguridad alimentaria, la provisin de agua potable y saneamiento bsico, el
fomento de ambientes saludables en lo familiar, laboral y comunitario []
5.4.2. Colombia
Artculo 50: Todo nio menor de un ao que no est cubierto por algn tipo de proteccin o de
seguridad social, tendr derecho a recibir atencin gratuita en todas las instituciones de salud
que reciban aportes del Estado. La ley reglamentar esta materia
89
5.4.3. Paraguay
Artculo 59: Del bien de la familia. Se reconoce como institucin de inters social el bien de
familia, cuyo rgimen ser determinado por ley. El mismo estar constituido por la vivienda o el
fundo familiar, y por sus muebles y elementos de trabajo, los cuales sern inembargables
5.4.4. Brasil
Artculo 7: Son derechos de los trabajadores urbanos y rurales, adems de otros que tiendan
a la mejora de su condicin social:
IV: El salario mnimo, fijado en ley y unificado para toda la nacin, capaz de atender sus
necesidades vitales bsicas y las de su familia como vivienda, alimentacin, educacin, salud,
descanso, vestido, higiene, transporte y seguridad social, con reajustes peridicos que
preserven el poder adquisitivo, quedando prohibida su afectacin a cualquier fin .
XII: El salario familia para sus dependientes.
XVIII: La licencia de embarazo sin perjuicio del empleo y del salario, con una duracin e ciento
veinte das.
XIX: La licencia de paternidad, en los trminos fijados en la ley .
XXV: La asistencia gratuita a los hijos y personas dependientes desde el nacimiento hasta los
seis aos de edad en guardera y centros preescolares.
Artculo 4 inciso 5: Toda familia tiene derecho a disfrutar de vivienda digna y decorosa. La ley
establecer los instrumentos y apoyos necesarios a fin de alcanzar su objetivo.
5.4.6. Per
90
Artculo 23: El trabajo, en sus diversas modalidades, es objeto de atencin prioritaria del
Estado, el cual protege especialmente a la madre, al menor de edad y al impedido que trabajan
[]
Artculo 24: El trabajador tiene derecho a una remuneracin equitativa y suficiente que
procure, para l y su familia, el bienestar material y espiritual.
5.4.7. Argentina
Artculo 14 bis (inciso 3): El Estado otorgar los beneficios de la seguridad social, que tendr
carcter de integral e irrenunciable. En especial, la ley establecer el seguro social obligatorio,
que estar a cargo de entidades nacionales o provinciales con autonoma financiera y
econmica, administradas por los interesados con participacin del Estado, sin que pueda
existir superposicin de aportes, jubilaciones y pensiones mviles; la proteccin integral de la
familia la defensa del bien de familia; la compensacin econmica familiar y el acceso a una
vivienda digna
Se muestra claramente una tendencia que realza el rol activo que debe
tener el Estado para la proteccin de la familia en los ms diversos aspectos
sociales. En comparacin con aquellas Constituciones latinoamericanas,
nuestra Constitucin no tiene alusiones en el aspecto social y en forma concreta
de proteccin a la familia, sin embargo en variadas disposiciones legales
encontramos una proteccin a la familia en el mbito social, considerada
aqulla en un sentido amplio.55
5.5.1. Uruguay
Artculo 68 inciso 3: Todo padre o tutor tiene derecho a elegir para la enseanza de sus hijos
o pupilos, los maestros e instituciones que desee
55
Ver Captulo VII: Leyes relacionadas con el concepto de familia
91
5.5.2. Per:
Artculo 13: [] los padres tienen el derecho y el deber de educar a sus hijos y el derecho de
escoger los centros de educacin y de participar en el proceso educativo
Artculo 4 inciso 6: Los nios y las nias tienen derecho a la satisfaccin de sus necesidades
de alimentacin, salud, educacin y sano esparcimiento para su desarrollo integral.
Los ascendientes, tutores y custodios tienen el deber de preservar estos derechos. El Estado
promover lo necesario para propiciar el respeto a la dignidad de la niez y el ejercicio pleno de
sus derechos.
El Estado otorgar facilidades a los particulares para que coadyuven al cumplimiento de los
derechos de la niez
5.5.4. Brasil:
Artculo 205: La educacin es un derecho de todos y deber del Estado y de la familia, ser
promovida e incentivada con la colaboracin de la sociedad, tendiendo al pleno desarrollo de la
persona, a su preparacin para el ejercicio de la ciudadana y a su cualificacin para el trabajo
Artculo 208: El deber del Estado con la educacin se har efectivo mediante la garanta de:
IV: Atencin en guarderas y centros preescolares a los nios de cero a seis aos de edad []
3: Corresponde al Poder Pblico censar a los educandos en la enseanza fundamental,
convocarlos y velar, junto a los padres y responsables por la frecuencia en la escuela.
5.5.5. Paraguay
Artculo 53: De los hijos. Los padres tienen el derecho y la obligacin de asistir, alimentar, de
educar y de amparar a sus hijos menores de edad. Sern penados por la ley en caso de
incumplimiento de sus deberes de asistencia alimentaria.
Los hijos mayores de edad estn obligados a prestar asistencia a sus padres en caso de
necesidad.
92
La ley reglamentar la ayuda que se debe prestar a la familia de prole numerosa y a las mujeres
cabeza de familia.
Todos los hijos son iguales ante la ley []
5.5.6. Colombia
Artculo 67 inciso 3 : El Estado, la sociedad y la familia son responsables de la educacin que
ser obligatoria entre los cinco y quince aos de edad y que comprender como mnimo, un ao
de preescolar y nueve de educacin bsica
Artculo 68 inciso 4: Los padres de familia tendrn derecho de escoger el tipo de educacin
para sus hijos menores []
5.5.7. Ecuador
Ttulo III: De los derechos garantas y deberes.
Captulo IV: De los derechos econmicos, sociales y culturales
Seccin octava: De la educacin
Artculo 68 inciso 1: [] los padres de familia, la comunidad, los maestros y los educandos
participarn en el desarrollo de los procesos educativos
93
hijos (artculo 19 N 11), en los pases analizados se establece un claro derecho
deber de los padres en cuanto a la educacin de los hijos: deber en cuanto a
proporcionarles la educacin mnima segn la legislacin aplicable y derecho en
cuanto a la libertad de escoger el tipo de educacin que crean ms acordes a
los valores que propugna cada familia en particular, contando con la adecuada
proteccin por parte del Estado para ejercer este derecho y cumplir con el deber
correlativo.
5.6.1. Ecuador
Ttulo 1: De los derechos fundamentales
Captulo 2: De los derechos civiles
Artculo 23: Sin perjuicio de los derechos establecidos en esta Constitucin y en los
instrumentos internacionales vigentes, el Estado reconocer y garantizar a las personas los
siguientes:
8-. El derecho a la honra, a la buena reputacin y a la intimidad personal y familiar. La ley
proteger el nombre, la imagen y la voz de la persona []
5.6.2. Colombia
Artculo 15: Todas las personas tienen derecho a su intimidad personal y familiar y a su buen
nombre, y el Estado debe respetarlos y hacerlos respetar. De igual modo, tienen derecho a
conocer, actualizar y rectificar las informaciones que se hayan recogido sobre ellas en los
bancos de datos y en archivos de entidades pblicas y privadas []
94
5.6.3. Estados Unidos Mexicanos
Artculo 16: Nadie puede ser molestado en su persona, familia, domicilio, papeles o
posesiones, sino en virtud de mandamiento escrito de autoridad competente, que funde y
motive la causa legal de procedimiento []
5.6.4. Per
5.7.1. Colombia
95
Artculo 44: Son derechos fundamentales de los nios: la vida, la integridad fsica, la salud y la
seguridad social, la alimentacin equilibrada, su nombre y nacionalidad, tener una familia y no
ser separados de ella []
Los derechos de los nios prevalecen sobre los derechos de los dems.
5.7.2. Paraguay
Artculo 50: Del derecho a constituir familia. Toda persona tiene derecho a constituir familia,
en cuya formacin y desenvolvimiento la mujer y el hombre tendrn los mismos derechos y
obligaciones.
5.7.3. Ecuador
Artculo 49: Los nios y adolescentes gozarn de los derechos comunes al ser humano,
adems de los especficos de su edad. El Estado les asegurar y garantizar el derecho a []
tener una familia y disfrutar de la convivencia familiar y comunitaria []
96
La Constitucin del Paraguay consagra constitucionalmente el derecho
que tiene toda persona a constituir una familia, estableciendo un tratamiento
igualitario del hombre y la mujer al interior de ella, lo cual conlleva una
concepcin amplia de la familia y un establecimiento expreso de la igualdad en
las relaciones familiares.
5.8-. De la planificacin familiar
5.8.1. Ecuador
5.8.2. Paraguay
Artculo 55: De la maternidad y de la paternidad. La maternidad y paternidad responsables
sern protegidas por el Estado, el cual fomentar la creacin de instituciones necesarias para
dichos fines.
Artculo 4 inciso 2: Toda persona tiene derecho a decidir de manera libre , responsable e
informada sobre el nmero y el espaciamiento de sus hijos
5.8.4. Per
97
decidir. En tal sentido el Estado asegura los programas de educcin y la informacin adecuados
y el acceso a los medios, que no afectan la vida o la salud []
5.8.5. Colombia
98
CAPTULO VI
PROYECTOS DE LEY Y DE REFORMA CONSTITUCIONAL ACTUALMENTE
EN EL CONGRESO RELACIONADOS CON EL CONCEPTO DE FAMILIA
Artculo nico: Reemplcese el actual inciso quinto del artculo primero de la Constitucin
Poltica, por el siguiente:
"Son deberes del Estado resguardar la seguridad nacional, dar proteccin a la poblacin y a la
familia, propendiendo al fortalecimiento de sta y reconociendo el matrimonio como la unin
entre un hombre y una mujer; promover la integracin armnica de todos los sectores de la
Nacin y asegurar el derecho de las personas a participar con igualdad de oportunidades en la
vida nacional."
56
FECHA DE INGRESO: 11-05-2005.INICIATIVA: Mocin. CMARA DE ORIGEN: Cmara de
Diputados. ETAPA: Primer trmite Constitucional. SUB ETAPA: Primer informe de la Comisin
de Constitucin, Legislacin y Justicia.
99
Este reconocimiento a nivel constitucional y ya no slo legal del concepto
de matrimonio responde a la validez que en Chile se les da a matrimonios
contrados en el exterior, ya que de esta manera se protegera al matrimonio
que reconocen las leyes chilenas.
Artculo nico: Para agregar un nuevo inciso segundo, pasando el actual inciso segundo y
tercer a ser tercero y cuarto respectivamente.
57
FECHA DE INGRESO: 20-04-05. INICIATIVA: Mocin. CMARA DE ORIGEN: Cmara de
Diputados. ETAPA: Primer Trmite Constitucional. SUB ETAPA: Primer informe Comisin
Familia. URGENCIA ACTUAL: Sin urgencia. TIPO PROYECTO : Proyecto de ley
100
Se desprende del anlisis de los considerandos respectivos de este
proyecto de ley, que se toma en l por evidente, que nuestra legislacin
reconoce como familia a la que nace del matrimonio definido en el Cdigo Civil
en su artculo 102.58
101
de la Ley N 19.620) y que la filiacin adoptiva imita a la naturaleza, en sus
alcances y limitaciones, por cuanto no puede ir ms all de lo que ella misma
impide o no permite a fin de adaptarla y asemejarla a la filiacin biolgica, esta
Corte Suprema no tiene reparo alguno que formular al proyecto de ley referido.
102
6.3. Proyecto de ley que establece un rgimen legal para las uniones de
hecho
Boletn N 3494-0760 61
60
INGRESO: 7 de abril de 2004. INICIATIVA: Mocin. CMARA DE ORIGEN: Senado. ETAPA:
Archivado de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 36 bis inciso 2 del Reglamento del Senado
TIPO PROYECTO: Proyecto de ley. AUTORES: Jos Antonio Viera Gallo Querney, Ricardo
Nuez Muoz.
61
En el 2 Informe de la Comisin de Constitucin, Legislacin y Justicia y Reglamento del
Senado referente al proyecto de ley que reforma la Ley de Matrimonio Civil , El Senador Nuez
propuso incorporar en el proyecto de ley un captulo referido a las uniones de hecho y los
pactos de convivencia , idea a la que se adhiri el Senador Viera-Gallo. El senador Aburto era
de la idea que por su naturaleza esta institucin no puede incluirse en la ley de Matrimonio Civil
ya que precisamente excluye al matrimonio. Comenta que si se desea legislar sobre este tema
debe hacerlo con institucionalidad propia - ya que as lo considera la jurisprudencia en que es
llamado concubinato - en un ley dedicada a este tema o derechamente incluirlo en el Cdigo
Civil. Prevaleci finalmente esta segunda postura al interior de la Comisin.
62
Artculo 36 Bis del Reglamento del Senado:
A propuesta de la Comisin respectiva, o escuchando su parecer, la Sala acordar el archivo de
los asuntos a que se refiere el inciso primero del artculo anterior que hubieren perdido su
oportunidad.
Sin perjuicio de ello, transcurrido el plazo de dos aos sin que la Comisin se hubiere
pronunciado sobre los asuntos sometidos a su conocimiento, stos pasarn automticamente al
103
PROYECTO DE LEY
ARTCULO PRIMERO:
ESTABLECE UN RGIMEN LEGAL PARA LAS UNIONES DE HECHO
Artculo 1.- Definicin. Son uniones de hecho las constituidas por un hombre y una mujer
mayores de diecisis aos, que hayan convivido de un modo pblico, libre y exclusivo por un
perodo ininterrumpido no inferior a un ao. No se exigir el plazo sealado en caso de existir
hijos comunes.
No podrn formar una unin de hecho quienes estuvieran imposibilitados de contraer
matrimonio entre s. Sin embargo, si el motivo fuera encontrarse uno o ambos de sus miembros
ligados por un vnculo anterior no disuelto, podrn conformarla desde que haya intervenido
alguna de las formas de hacer constar de un modo fehaciente el cese de su convivencia marital
anterior.
La interrupcin de la convivencia no implicar el cese efectivo de la misma si obedece a motivos
laborales, profesionales o cualesquiera otros de la misma naturaleza.
Artculo 2.- Prueba. La existencia de una unin de hecho podr acreditarse a travs de
cualquiera de los medios de prueba establecidos en la ley.
Sin embargo, la declaracin jurada que efecten ambos miembros de ella ante un Notario
Pblico otorgar fecha cierta y har plena prueba del inicio de la convivencia. Se presumir que
a partir de dicha fecha sta contina ininterrumpidamente. Al momento de la declaracin los
miembros de la pareja debern efectuar un inventario simple de sus bienes.
Artculo 4.- Comunidad de bienes. Salvo pacto en contrario, los bienes adquiridos a ttulo
oneroso, durante la existencia de una unin de hecho y los frutos respectivos, pertenecern a
ambos miembros de ella en comunidad, por partes iguales o en la proporcin que hubieran
convenido.
archivo.
Lo dispuesto en los incisos precedentes no se aplicar a los asuntos que ya hubieren sido
aprobados por la Cmara de Diputados. En este caso, si hubieren perdido oportunidad o
hubieren transcurrido dos aos sin pronunciamiento de la Comisin, sta propondr a la Sala
que recabe el acuerdo previo de dicha Corporacin para proceder al archivo.
El desarchivo proceder a peticin del Presidente de la Repblica, tratndose de asuntos de su
iniciativa, o de cualquier Senador, en el caso de mociones parlamentarias. Desarchivado un
proyecto, ste volver al estado en que se encontraba al momento de archivarse.
104
Artculo 5.- Disolucin de la comunidad. La divisin de las cosas comunes y las obligaciones
y derechos que de ella resulten se sujetarn a las mismas reglas que en la particin de la
herencia.
Artculo 6.- Preferencia respecto del hogar comn. Al fallecimiento de uno de los
miembros de la unin de hecho, en el caso de aqullas cuya existencia pudiera acreditarse de
acuerdo a lo sealado en el inciso segundo del artculo 2, el sobreviviente tendr derecho a que
su parte en la divisin de los bienes de la comunidad, se entere con preferencia mediante la
adjudicacin a favor suyo del inmueble en que resida y que sea la vivienda principal de la
pareja, as como el mobiliario que lo guarnece, siempre que forme parte de aqulla.
Si el valor total de dichos bienes, excediere la parte que le correspondiere, podr pedir que
sobre aqullas cosas que no le sean adjudicadas en propiedad, se constituya en su favor
derechos de habitacin y uso, segn la naturaleza de los mismos, en carcter de gratuitos y
vitalicios. Cesar este derecho si el beneficiario contrae un nuevo matrimonio o inicia una nueva
convivencia.
Artculo 7.- Situacin de los hijos. La resolucin judicial, arbitral o el acuerdo que verse sobre
la particin de los bienes a que se refiere el artculo precedente deber resolver, adems, en
caso de existir hijos comunes, el rgimen aplicable a los alimentos, al cuidado personal y a la
relacin directa y regular que mantendr con stos aqul de los padres que no los tuviere bajo
su cuidado.
Artculo 8.- Analoga. Las uniones de hecho sern consideradas como convivencia estable o
concubinato para efecto de cualquiera ley o norma que lo requiera.
105
existentes en la actualidad, teniendo siempre como fundamento los derechos
humanos de las minoras sexuales. Se toma en consideracin el contexto de la
realidad sociocultural y jurdica chilena, por tanto no persigue el matrimonio
entre personas del mismo sexo, sino slo asegurar un piso de estabilidad
emocional patrimonial bsica a los miembros de la pareja, en especial cuando
una de las partes fallece. En ningn caso el proyecto afecta los valores de la
familia tradicional, toda vez que sus artculos resguardan dicha institucin.
64
As se establece en la Declaracin Universal de los Derechos Humanos . el Pacto de
Derechos Civiles y Polticos , la Convencin Americana sobre Derechos Humanos , el Pacto
Internacional de Derechos Econmicos , Sociales y Culturales , la Carta Democrtica
Interamericana Respecto a la no discriminacin contra las minoras sexuales la encontramos
consagrada en el Tratado constitutivo de la Unin Europea de 1999 artculo 13, en la
Declaracin Sociolaboral de 9998 del MERCOSUR, entre otras.
106
combinacin de dos o ms personas que estn unidas por lazos de mutuo
consentimiento, nacimiento y/o adopcin o colocacin y quienes, juntos,
asumen responsabilidad para, entre otras cosas, el cuidado y mantenimiento de
los miembros del grupo, la adicin de nuevos miembros a travs de la
procreacin o adopcin, la socializacin de los nios y el control social de los
miembros. La ONU explica adems que esa es una definicin amplia y no
excluyente, y se incluye en ella a cualquier forma de familia cuyas funciones y
valores se ajusten a la definicin anterior. En la misma lnea, la ONU indic en
la Conferencia de El Cairo sobre Poblacin y Desarrollo, celebrada en 1994,
que la divisin tradicional, basada en el gnero, de funciones productivas y
reproductivas dentro de la familia, con frecuencia no refleja las realidades y
aspiraciones actuales.
Sealan que en febrero 2003 el Parlamento Europeo, por su lado, se
pronunci a favor de aplicar el trmino familia en sentido general, incluidas las
parejas homosexuales, para todas las cuestiones relacionadas con derechos de
libertad de residencia en el territorio de sus Estados miembros. En ese sentido,
la familia fue considerada por el Parlamento Europeo como independiente del
sexo o como una relacin duradera, sin (la necesidad de) que exista
matrimonio. Tambin, en febrero del 2003, indican el Parlamento Europeo
aprob el reconocimiento de los derechos de parejas formadas por personas
del mismo sexo para efectos de la libre circulacin entre los pases de la Unin
Europea. El objetivo es que una pareja registrada en una determinada nacin,
acceda a todos los beneficios adquiridos an cuando cambie su pas de
residencia.
Sealan los autores del proyecto de ley, que considerando que en las
Constituciones de diversos pases no se define el concepto de familia, y
atendiendo a lo expresado por la ONU, no existe ningn impedimento legal para
considerar a una pareja homosexual como familia, situacin concordante con la
107
tendencia jurdica de abordar la interpretacin legal en forma flexible y ms
amplia. 65
Por ltimo se enfatiza que el actual proyecto de ley busca una proteccin
legal a las uniones de hecho, pero que no es su fin asimilarlas al matrimonio y
que excluye la posibilidad a las parejas de adoptar hijos, en concordancia con el
marco sociocultural que en la actualidad vive nuestro pas. En apoyo del
proyecto aludido se relaciona ste con la Constitucin Poltica de la Repblica
en su artculo 1 que seala: las personas nacen libres e iguales en dignidad y
derechos, mientras en su artculo 19 sostiene que en Chile no hay personas ni
grupos privilegiados. Por ello la Constitucin asegura a todas las personas (...)
la igual proteccin de la ley ante el ejercicio de sus derechos. Tambin en el
artculo 5 inciso segundo se establece que el ejercicio de la soberana
reconoce como limitacin el respeto a los derechos esenciales que emanan de
la naturaleza humana. Es deber de los rganos del Estado respetar y promover
tales derechos, garantizados por esta Constitucin, as como los tratados
internacionales ratificados por Chile y que se encuentran vigentes.
Ttulo primero
Disposiciones generales
Artculo 1
La presente ley protege la existencia legal de la familia constituida entre personas del mismo
sexo, cuyos miembros, que cumplan los requisitos establecidos por la ley, deseen acogerse al
rgimen patrimonial por ella previsto, durante su vigencia y con motivo de su disolucin.
Cada vez que en lo sucesivo la presente ley se refiera a "pareja", "contrato de unin civil" o sus
miembros, deber entenderse lo contemplado en el inciso anterior.
Salvo los casos expresamente exceptuados, la presente ley no habilita a la pareja ni a sus
miembros individualmente considerados a acceder a derechos y beneficios que las leyes civiles
65
Proyecto de ley de fomento a la no discriminacin y contrato de unin civil entre personas del
mismo sexo en acpite 6.3 familias y legalizacin de las parejas homosexuales
108
contemplan para las personas unidas por vnculo matrimonial, ni faculta para asimilar este
rgimen con el de matrimonio.
Artculo 2
La orientacin sexual de una persona no podr ser considerada en ningn caso como elemento
en contra para el discernimiento de guardas, regulacin del rgimen de visitas, ejercicio del
derecho preferente de educacin de los hijos, y en general cualquier derecho donde la
orientacin sexual pueda invocarse como elemento restrictivo para el ejercicio de tales
derechos. []
Ttulo tercero
De la posesin notoria
Artculo 8
Podrn acogerse a la presente ley las partes que convivieron en forma continua por un perodo
no inferior a dos aos y que se hubieran tratado como pareja en sus relaciones domsticas y
sociales, siendo recibidos con ese carcter por los deudos, amigos y el vecindario de su
domicilio en general.
En tal caso, podr probarse por cualquiera de los medios de prueba.
Ttulo cuarto
De los derechos y obligaciones
Artculo 9
Durante la vigencia y disolucin del contrato de unin civil sus miembros podrn optar acogerse
al rgimen de comunidad establecido en el Cdigo Civil para la sociedad, al rgimen que ellos
pacten en la escritura pblica de celebracin del contrato o en otro posterior.
Salvo disposicin en contrario, la que deber constar por escritura pblica u otro instrumento
indubitable, se presumirn adquiridos en forma conjunta los bienes de valor apreciable,
entendindose por tales todos aquellos que ameriten faccin de inventario.
Artculo 10
Las partes del contrato de unin civil estarn obligadas a otorgarse mutuamente socorro y
asistencia.
Si uno de los miembros de la pareja es abandonado sin causa justificada y se encontrare en
situacin de necesidad o enfermedad tendr derecho a solicitar alimentos segn lo sealado en
el ttulo XVIII del Libro I del Cdigo Civil, en las normas que sean pertinentes.
Artculo 11
Ser plenamente aplicable a la pareja la Ley N 19.325 que establece normas sobre
procedimiento y sanciones relativos a los actos de violencia familiar.
Artculo 12
Se considerar circunstancia agravante en las conductas penales tipificadas en el Cdigo Penal
o leyes especiales que la autoridad competente deniegue, dificulte, o bien entorpezca de
cualquier modo la aplicacin de la presente ley, incurra en cualquier conducta discriminatoria o
aduzca cualquier otro motivo en tal sentido.
Cuando la conducta sancionada constituya un delito especialmente penado por la ley, se
aplicar el artculo 63 del Cdigo Penal.
109
Artculo 13
En el supuesto que uno de los miembros de la pareja sea declarado judicialmente incapacitado,
o se hallare ausente, y sin perjuicio de lo que seale el testamento del sujeto a guarda, el otro
ocupar el primer lugar en el orden de preferencia para el discernimiento de la misma, la cual
tendr el carcter de legtima.
Slo proceder la guarda dativa en caso que el otro miembro de la pareja no pueda asumir el
cargo, caso en el cual se preferir a los parientes consanguneos ms cercanos. En tal caso, en
el discernimiento el juez sealar expresamente que el pariente designado no incurre en la
causal de indignidad del N 3 del artculo 968.
Ttulo quinto
De la terminacin del contrato de unin civil
Artculo 14
El contrato de unin civil terminar:
1. Por declaracin expresa de las partes, la cual se subinscribir al margen de la escritura
pblica. No podr solicitarse la disolucin del contrato dentro del plazo de un ao contado
desde su celebracin.
2. Por resolucin judicial en el caso contemplado en el artculo 11, la cual deber hacer
expresa mencin al respecto;
4. Con la muerte natural de uno de los contrayentes;
5. Con la declaracin de muerte presunta de uno de los contrayentes;
6. Con la separacin de hecho superior a un ao, la cual se acreditar por dos testigos o
instrumentos pblicos ante el notario ante el cual se otorg la escritura; sin embargo, la
obligacin de pagar pensin de alimentos subsistir por dicho periodo; y
7. Por matrimonio subsiguiente.
La autoridad competente, en los casos procedentes, deber remitir copia dentro del plazo de
noventa das de la resolucin pertinente, y que deber subinscribirse al margen de la escritura
principal.
Los bienes comunes, en los casos que sean procedentes, se liquidarn en la forma y
modo establecidos en la escritura pblica de celebracin de unin civil o en aquel que se seala
en el artculo 9. En subsidio, se aplicarn las normas de la particin de bienes.
Artculo 15
Si uno de los miembros de la pareja fallece estando vigente el contrato de unin civil el
sobreviviente tendr la condicin de heredero, el cual concurrir personalmente o representado,
en iguales trminos que los hijos, si los hubiere y, en caso contrario, preferir su derecho a
cualquier otro pariente.
El sobreviviente tendr carcter de legitimario para todos los efectos legales.
Titulo sexto
De los efectos del contrato de unin civil
Artculo 16
El miembro sobreviviente del contrato que regula la presente ley tendr los mismos derechos
que la ley asigna al cnyuge sobreviviente en el Libro III del Cdigo Civil.
El miembro sobreviviente ser llamado a suceder con los mismos derechos y obligaciones que
las personas enunciadas en el artculo 983 del Cdigo Civil.
El miembro sobreviviente, en consecuencia debe ser considerado como asignatario forzoso
segn la regla tercera del artculo 1.167 del Cdigo Civil; debe ser considerado como legitimario
segn lo dispone el artculo 1.182 del Cdigo Civil.
110
La pareja podr ser considerada como asignatario en la cuarta libre de mejoras y en la cuarta
libre de disposicin del causante segn lo previsto en los artculos 1.195 y 1.184 inciso final del
Cdigo Civil.
Artculo 17
Para los efectos previstos en la Ley 16.744 y en el D.L. 3.500 la pareja del contrato de unin
civil regulado en esta ley, tendr los mismos derechos que la ley asigna al cnyuge.
Artculo 18
Para los efectos previstos en la Ley 18.469 la pareja del contrato de unin civil regulado en esta
ley podr ser incorporada como beneficiario de los contratos a que se refiere el artculo 29 de
dicho cue2rpo legal.
Artculo 19
Cualquiera de los miembros del contrato que se regula en la presente ley se entendern como
personalmente afectados en los derechos del otros cuando estos sean agraviados,
considerndose para tales efectos circunstancia suficiente de legitimacin procesal activa la
existencia del presente vnculo.
En el mismo orden de cosas, podr ejercer la accin penal privada; la accin que persigue la
responsabilidad civil por los hechos previstos y relacionados con el Ttulo XXXV del Libro IV del
Cdigo Civil. []
6.5 Proyecto de ley que establece regulacin para las uniones de hecho
Boletn 4153-1866
66
FECHA DE INGRESO: Mircoles 12 de Abril, 2006. INICIATIVA: Mocin. TIPO DE
PROYECTO: Proyecto de ley. CMARA DE ORIGEN: Cmara Diputados. URGENCIA
ACTUAL: Sin urgencia. ETAPA: Primer trmite constitucional. SUBETAPA: Primer informe de
Comisin de Familia
111
El principio de igualdad, que se plasm en la dictacin de ley 19.585 al
establecer igualdad de derechos para los hijos sean matrimoniales o no, debe
extenderse para que tambin el conviviente sobreviviente reciba parte de los
bienes del difunto, pues esa relacin de estabilidad y comunin tambin
entendemos que forma una familia.
PROYECTO DE LEY
Artculo 1. La presente ley tiene por objeto regular la existencia, celebracin, validez, y
efectos de las uniones de hecho.
Constituye unin de hecho, la formada por un hombre y una mujer que de manera libre, han
decidido tener una vida en comn, poseyendo aquella un carcter de estabilidad y continuidad,
con el objetivo de constituir una familia y cumpliendo los dems requisitos establecidos en la
ley. []
Artculo 5. Podrn acogerse a la presente ley las partes que convivieron en forma continua y
no interrumpida por un perodo no inferior a tres aos y que se hubieran tratado como pareja en
sus relaciones domsticas y sociales, siendo recibidos con ese carcter por los deudos, amigos
y el vecindario de su domicilio en general.
Tal circunstancia podr probarse por cualquier medio de prueba ofrecido y rendido en
conformidad a la ley.
Artculo 6. Durante la vigencia de una unin de hecho existir una comunidad respecto de los
bienes adquiridos a ttulo oneroso. Se presumen indivisos por mitades dichos bienes, si en el
acto de adquisicin o de suscripcin no se dispone algo distinto.
La divisin de las cosas comunes y las obligaciones y derechos que de ella resulten se
efectuar conforme a las reglas contempladas en el ttulo X del Libro III del Cdigo Civil.
Artculo 9. Para los efectos previstos en la Ley 16.744 y en el D.L. 3.500 la parte de la unin
de hecho regulado en esta ley, tendr los mismos derechos que la ley asigna al cnyuge.
Artculo 10. Se entender como vctima y en tal calidad podr perseguir la reparacin del dao
moral cualquiera de las partes de la unin de hecho, cuando, de la comisin de un delito o
cuasidelito, se derive la muerte de una de las partes, considerndose para tales efectos
circunstancia suficiente de legitimacin procesal activa la existencia del presente vnculo.
112
CAPTULO VII
LEYES CHILENAS RELACIONADAS CON EL CONCEPTO DE FAMILIA
Artculo 132: El adulterio constituye una grave infraccin al deber de fidelidad que impone el
matrimonio y da origen a las sanciones que la ley prev.
Cometen adulterio la mujer casada que yace con varn que no sea su marido y el varn casado
67 68
que yace con mujer que no sea su cnyuge
67
Artculo incorporado por la ley N19.335 en su artculo 28, publicada en el Diario Oficial el 23
de septiembre de 1994.
68
Este inciso fue modificado por el artculo nico de la ley 19.422, publicada en el Diario Oficial
el 13 de noviembre de 1995
113
7.1.2. Artculos 135 inciso primero y 1749 Cdigo Civil: Administracin de
la sociedad conyugal.
Artculo 135 inciso primero: Por el hecho del matrimonio se contrae sociedad de bienes entre
los cnyuges, y toma el marido la administracin de los de la mujer, segn las reglas que se
expondrn en el ttulo De la sociedad conyugal []
Artculo 1749: El marido es el jefe de la sociedad conyugal, y como tal administra los bienes
sociales y los de su mujer, sujeto, empero, a las obligaciones y limitaciones que por el presente
Ttulo se le imponen y a las que haya contrado por las capitulaciones matrimoniales.
Como administrador de la sociedad conyugal, el marido ejercer los derechos de la mujer que
siendo socia de una sociedad civil o comercial se casare, sin perjuicio de lo dispuesto en el
artculo 150.
El marido no podr enajenar o gravar voluntariamente ni prometer enajenar o gravar los bienes
races sociales ni los derechos hereditarios de la mujer, sin autorizacin de sta.
No podr tampoco sin dicha autorizacin, disponer entre vivos a ttulo gratuito de los bienes
sociales, salvo el caso del artculo 1735, ni dar en arriendo o ceder la tenencia de los bienes
races sociales urbanos por ms de cinco aos, ni los rsticos por ms de ocho, incluidas las
prrrogas que hubiere pactado el marido []
69
Al respecto podemos sealar que la potestad marital en el antiguo artculo 132 del Cdigo
Civil se defina como el conjunto de derechos que las leyes conceden al marido sobre la
persona y bienes de la mujer. La Ley 18.802 derog esta norma, y todas las consecuencias de
esta autoridad como: la incapacidad relativa de la mujer casada, la representacin legal de la
mujer por su marido, el deber de obediencia de la mujer, la obligacin de la mujer de seguir a su
marido a donde quiera que traslade su residencia, la mujer tena como domicilio legal el de su
marido y el derecho del marido para oponerse a que la mujer ejerciera un determinado trabajo o
industria. En Ramos Pazos. Ob. cit. Tomo I, p.127 y siguientes.
114
significativo en la igualdad al interior de la familia,70 la mujer que opta por el
rgimen de sociedad conyugal que en nuestra legislacin a falta de pacto en
contrario, es el rgimen econmico que opera71- en la realidad se encuentra
con una autodeterminacin en cuanto a la administracin de los bienes
fuertemente disminuida y por lo tanto con su capacidad para realizar actos
jurdicos restringida en la prctica.
Artculo 141: El inmueble propiedad de cualquiera de los cnyuges que sirva de residencia
principal de la familia, y los muebles que la guarnecen, podrn ser declarados bienes familiares
y se regirn por las normas de este prrafo, cualquiera sea el rgimen de bienes del
matrimonio.
Artculo 147: Durante el matrimonio, el juez podr constituir, prudencialmente, a favor del
cnyuge no propietario, derechos de usufructo, uso o habitacin sobre los bienes familiares. En
la constitucin de esos derechos y en la fijacin del plazo que les pone trmino, el juez tomar
especialmente en cuenta el inters de los hijos, cuando los haya, y las fuerzas patrimoniales de
los cnyuges []
70
Se estimaron legtimas en su momento las disposiciones derogadas por la Ley 18.802 pues
se basaban en las caractersticas de la familia o de la naturaleza de la mujer, lo que responda a
comprender a la familia segn un modelo patriarcal jerrquico y no en una familia estructurada
en la comunin de afectos, que en una sociedad democrtica reposa en la igualdad de
integrantes que se vinculan en una relacin de cooperacin mutua
71
Artculo 1718 del Cdigo Civil.
72
LPEZ DAZ Carlos. Manual de Derecho de Familia y Tribunales de Familia. Santiago. Chile.
Editorial Librotecnia. Tomo I. p. 307.
115
7.1.4. Artculo 234 Cdigo Civil: Facultad de corregir a los hijos
Artculo 234: Los padres tendrn la facultad de corregir a los hijos, cuidando que ello no
menoscabe su salud ni su desarrollo personal. Esta facultad excluye toda forma de maltrato
fsico y psicolgico y deber, en todo caso, ejercerse en conformidad a la Ley y a la Convencin
sobre los Derechos del Nio.
Si se produjese tal menoscabo o se temiese fundadamente que ocurra, el juez, a peticin de
cualquiera persona o de oficio, podr decretar una o ms de las medidas cautelares especiales
del artculo 71 de la ley N19.968, con sujecin al procedimiento previsto en el Prrafo primero
del Ttulo IV de la misma ley, sin perjuicio de las sanciones que correspondiere aplicar por la
infraccin.
Cuando sea necesario prale bienestar del hijo, los padres podrn solicitar al tribunal que
determine sobre la vida futura de aquel por el tiempo que estime ms conveniente, el cual no
podr exceder del plazo que le falte para cumplir dieciocho aos de edad.
73
Las resoluciones del juez no podrn ser modificadas por la sola voluntad de los padres.
Artculo 236: Los padres tendrn el derecho y el deber de educar a sus hijos, orientndolos
hacia su pleno desarrollo en las distintas etapas de su vida
73
Artculo modificado por el artculo 3 de la ley 20.286 de fecha 15 de septiembre de 2008.
116
4 A los hermanos
5 Al que hizo una donacin cuantiosa, si no hubiere sido rescindida o revocada.
La accin del donante se dirigir contra el donatario.
No se deben alimentos a las personas aqu designadas, en los casos en que una ley expresa se
los niegue.
7.2. Ley 19.585 modifica el Cdigo Civil y otros cuerpos legales en materia
de Filiacin
117
24. Introdcense al libro I los siguientes ttulos VII a X:
Ttulo VII:
Artculo 179: La filiacin por naturaleza puede ser matrimonial o no matrimonial.
La adopcin, los derechos entre adoptante y adoptado y la filiacin que pueda establecerse
entre ellos, se rigen por la ley respectiva.
Artculo 181: La filiacin produce efectos civiles, cuando queda legalmente determinada, pero
stos se retrotraen a la poca de concepcin del hijo.
No obstante, subsistirn los derechos adquiridos y las obligaciones contradas antes de su
determinacin, pero el hijo concurrir a las sucesiones abiertas con anterioridad a la
determinacin de su filiacin, cuando sea llamado en su calidad de tal.
Todo lo anterior se entiende sin perjuicio de la prescripcin de los derechos y las acciones, que
tendr lugar conforme a las reglas generales.
La acreditacin de la filiacin determinada se realizar conforme con las normas establecidas
en el Ttulo XVII.
118
El hijo, al ser sujeto de derecho no slo tiene derechos sino que contrae
deberes recprocos con sus padres, en el entendido de la cooperacin mutua
que se debe dar en una familia.
Artculo 228: La persona casada a quien corresponda el cuidado personal de un hijo que no
ha nacido de ese matrimonio, slo podr tenerlo en el hogar comn, con el consentimiento de
su cnyuge
Artculo 3: Las materias de familia reguladas por esta ley debern ser resueltas cuidando
proteger siempre el inters superior de los hijos y del cnyuge ms dbil.
Conociendo de estas materias, el juez procurar preservar y recomponer la vida en comn en la
unin matrimonial vlidamente contrada, cuando sta se vea amenazada, dificultada o
quebrantada. Asimismo, el juez resolver las cuestiones atinentes a la nulidad, la separacin o
el divorcio, concilindolas con los derechos y deberes provenientes de las relaciones de filiacin
y con la subsistencia de una vida familiar compatible con la ruptura o la vida separada de los
cnyuges.
74
LPEZ DAZ Carlos. Ob.cit. p. 138.
119
Artculo 53: El divorcio pone trmino al matrimonio, pero no afectar en modo alguno la
filiacin ya determinada ni los derechos y obligaciones que emanan de ella.
Artculo 54: El divorcio podr ser demandado por uno de los cnyuges, por falta imputable al
otro, siempre que constituya una violacin grave de los deberes y obligaciones que les impone
el matrimonio, o de los deberes y obligaciones para con los hijos, que torne intolerable la vida
en comn.
Se incurre en dicha causal, entre otros casos, cuando ocurre cualquiera de los siguientes
hechos:
1 Atentado contra la vida o malos tratamientos graves contra la integridad fsica o psquica del
cnyuge o de alguno de los hijos;
2 Trasgresin grave y reiterada de los deberes de convivencia, socorro y fidelidad propios del
matrimonio. El abandono continuo o reiterado del hogar comn, es una forma de trasgresin
grave de los deberes del matrimonio;
3 Condena ejecutoriada por la comisin de alguno de los crmenes o simples delitos contra el
orden de las familias y contra la moralidad pblica, o contra las personas, previstos en el Libro
II, Ttulos VII y VIII, del Cdigo Penal, que involucre una grave ruptura de la armona conyugal.
4 Conducta homosexual.
5 Alcoholismo o drogadiccin que constituya un impedimento grave para la convivencia
armoniosa entre los cnyuges o entre stos y los hijos, y
6 Tentativa para prostituir al otro cnyuge o a los hijos.
Artculo 61: Si, como consecuencia de haberse dedicado al cuidado de los hijos o a las
labores propias del hogar comn, uno de los cnyuges no pudo desarrollar una actividad
remunerada o lucrativa durante el matrimonio, o lo hizo en menor medida de lo que poda y
quera, tendr derecho a que, cuando se produzca el divorcio o se declare la nulidad del
matrimonio, se le compense el menoscabo econmico sufrido por esta causa.
120
recomponer el vnculo matrimonial, lo que demuestra una inclinacin del
legislador a establecer como etapa procesal la posibilidad de reconsideracin
de la disolucin del vnculo y as preservar la familia matrimonial. Una visin
distinta se plasma en la modificacin de la ley N16.618 que Crea los Tribunales
de Familia por la Ley 20.286, que elimin el trmite de la consulta de las
sentencias de divorcios, lo que para parte de la doctrina atenta contra el orden
pblico que impera en el Derecho de Familia allanando la va para los llamados
divorcios Express, lo que estiman, atentara contra la estabilidad de las
familias, pero en nuestra opinin, la consideramos una decisin acertada del
legislador, ya que se fortalece la autonoma de la voluntad de los cnyuges
como sujetos de derecho, quienes siempre tienen garantizado el debido
proceso a travs del recurso de apelacin.
75
Texto refundido, coordinado y sistematizado fue fijado en el D.F.L N 1 de 2000 del Ministerio
de Justicia.
121
7.5. Ley 14.908 sobre Abandono de Familia y Pago de Pensiones
Alimenticias.
Artculo 18: Sern solidariamente responsables del pago de la pensin de alimenticia quien
viviere en concubinato con el padre, madre o cnyuge alimentante, y los que, sin derecho para
ello, dificultaren o imposibilitaren el fiel y oportuno cumplimiento de dicha obligacin
76
El D.F.L 150 fija el texto refundido, coordinado y sistematizado de las normas sobre sistema
nico de prestaciones familiares y sistema de subsidios de cesanta para los trabajadores de los
sectores privado y pblico contenidas en los decretos leyes N 307 y 603 ambos de 1974.
77
Este artculo fue modificado por el que aparece en el texto por el numeral 1) del artculo
primero de la ley 20.172 que introduce modificaciones a la asignacin familiar.
78
En este mismo sentido ver en este mismo acpite el punto 10.11
79
Artculo 2: Quedan afectos al Sistema y son sus beneficiarios:
a) Todos los trabajadores dependientes de los sectores pblico y privado;
122
Su pago se har exigible a partir del quinto mes de embarazo, previa certificacin competente
de tal hecho y de su control, extendindose con efecto retroactivo por el perodo completo de la
gestacin.
Igual derecho tendrn los beneficiarios mencionados en las letras indicadas en el inciso
primero, respecto de sus cnyuges embarazadas que sean causantes de asignacin familiar.
La asignacin maternal se regir por las normas generales de la asignacin familiar y las
especiales que determine el reglamento. (El nfasis es nuestro)
123
encontramos que se da cobertura respecto de la asignacin familiar a las
mujeres embarazadas sin distincin si stas han contrado vnculo matrimonial.
Slo existe una diferenciacin en cuanto a preferencia por el modelo de familia
matrimonial al otorgarle derecho a la asignacin familiar a los beneficiarios que
tengan cnyuges embarazadas excluyendo a la conviviente estable no
matrimonial.
Artculo 37: El Estado, a travs de sus organismos pertinentes, crear condiciones y velar
por la insercin laboral de las personas con discapacidad a objeto de asegurar su
independencia, desarrollo personal, ejercicio del derecho a constituir una familia y a gozar de
una vida digna.
Art. 1: La obligacin que incumbe a los padres, guardadores y a los patrones de proporcionar
la educacin primaria a sus hijos, pupilos o menores a cargo de sus empleados, se cumplir
con arreglo a las disposiciones de la presente ley.
A falta de padres o guardadores, las disposiciones de esta ley se aplicarn a las personas que
tengan a su cargo el cuidado de menores.
124
Art. 24: Los padres o guardadores podrn eximir de la clase de doctrina cristiana a sus hijos o
pupilos, manifestndolo al matricularlos o en seguida por escrito al Inspector Escolar.
Esta ley tiene directa relacin con el artculo 1 inciso cuarto de nuestra
Carta Fundamental, referente a que el Estado debe propender al fortalecimiento
de la familia, y el 19 N 10 inciso segundo del mismo cuerpo legal en cuanto al
derecho preferente y el deber de los padres de propender al fortalecimiento de
la familia y la consiguiente proteccin del Estado de este derecho. Una clara
manifestacin del derecho precedentemente sealado lo encontramos en la
facultad que se les otorga en el artculo 24 a los padres para decidir si el hijo
recibe educacin cristiana en el colegio, decisin que pertenece a la esfera
ntima de la familia y en la cual el Estado se abstiene de intervenir, tomando u
rol garante de la decisin de los padres.
125
pues generalmente las familias que comienzan a formar las madres
adolescentes no tienen relacin, en un principio con el vnculo matrimonial.
Artculo 206: Las madres tendrn derecho a disponer, para dar alimento a sus hijos de dos
porciones de tiempo que en conjunto no excedan de una hora al da, las que se considerarn
trabajadas efectivamente para los efectos del pago de sueldo, cualquiera sea el tipo de
remuneracin.
El derecho a usar de este tiempo con el objeto indicado, no podr ser renunciado en forma
alguna.
Artculo 195 inciso primero: Las trabajadoras tendrn derecho a un descanso de maternidad
de seis semanas antes del parto y doce semanas despus del l.[]
Artculo 195 inciso segundo y tercero: [] Sin perjuicio del permiso establecido en el
artculo 66, el padre tendr derecho a un permiso pagado de cuatro das en caso de nacimiento
de un hijo, el que podr utilizar a su eleccin desde el momento del parto, y en este caso ser
de das corridos, o distribuirlo dentro del primer mes desde la fecha de nacimiento. Este permiso
tambin se otorgar al padre que se le conceda la adopcin de un hijo, contado desde la
respectiva sentencia definitiva. Este derecho es irrenunciable.
Si la madre muriera en el parto o durante el periodo de permiso posterior a ste, dicho permiso
o el resto de l que sea destinado al cuidado del hijo, corresponder al padre, quien gozar del
fuero establecido en el artculo 201 de este Cdigo, y tendr derecho al subsidio a que se
refiere el artculo 198.[]
126
7.10.5 Fuero maternal
Artculo 201 inciso segundo: Tratndose de mujeres o de hombres solteros o viudos que
manifiesten al tribunal su voluntad de adoptar un hijo en conformidad a las disposiciones de la
Ley de Adopcin, el plazo de un ao establecido en el inciso precedente se contar desde la
fecha en que el juez, mediante resolucin dictada al efecto, confe a estos trabajadores el
cuidado personal del menor en conformidad al artculo 19 de la Ley de Adopcin o bien le
otorgue la tuicin en los trminos del inciso tercero del artculo 24 de la misma ley []
Artculo 199: Cuando la salud de un nio menor de aun ao requiera de atencin en el hogar
con motivo de enfermedad grave, circunstancia que deber ser acreditada mediante certificado
mdico otorgado o ratificado por los servicios que tengan a su cargo la atencin mdica de los
menores, la madre trabajadora tendr derecho al permiso y subsidio que establece el artculo
83
anterior por el periodo que el respectivo servicio determine. En el caso de que ambos padres
sean trabajadores, cualquiera de ellos, y a eleccin de la madre, podr gozar del permiso y
subsidio referidos. Con todo gozar de ellos el padre, cuando la madre hubiere fallecido o l
tuviere la tuicin del menor por sentencia judicial.
Artculo 199 inciso segundo: [] Tendrn tambin derecho a este permiso y subsidio, la
trabajadora o el trabajador que tenga a su cuidado un menor de edad inferior a un ao, respecto
de quien se le haya otorgado la tuicin o el cuidado personal como medida de proteccin. Este
derecho se extender al cnyuge, en los mismos trminos sealados en el inciso anterior. []
Artculo 200 inciso primero: La trabajadora o el trabajador que tenga a su cuidado un menor
de edad inferior a seis meses, por habrsele otorgado judicialmente la tuicin o el cuidado
personal del menor como medida de proteccin, tendr derecho a permiso y subsidio hasta por
doce semanas []
82
Artculo 174 del Cdigo del Trabajo inciso primero: En el caso de trabajadores sujetos a
fuero laboral, el empleador no podr poner trmino al contrato sino con autorizacin previa del
juez competente, quien podr concederla en los casos de las causales sealadas en los
nmeros 4 y 5 del artculo 159 y en las del artculo 160.
83
El artculo 1998 se refiere al subsidio de maternidad.
127
7.10.9 Permiso del trabajador en caso de nacimiento o muerte de un hijo o
muerte del cnyuge
Artculo 66: En los casos de nacimiento y muerte de un hijo as como en el de muerte del
cnyuge, todo trabajador tendr derecho a un da de permiso pagado, adicional al feriado anual,
independientemente del tiempo de servicio. Dicho permiso deber hacerse efectivo dentro de
los tres das siguientes al hecho que lo origine.
7.10.10 Permiso del trabajador por accidente o enfermedad grave del hijo
menor de 18 aos.
Artculo 199 bis incisos primero y segundo: Cuando la salud de un menor de 18 aos
requiera la atencin personal de sus padres con motivo de un accidente grave o de una
enfermedad Terminal en su fase final o enfermedad grave, aguda y con probable riesgo de
muerte, la madre trabajadora tendr derecho a un permiso para ausentarse de su trabajo por el
nmero de horas equivalentes a diez jornadas ordinarias de trabajo al ao, distribuidas a
eleccin de ella en jornadas completas, parciales o combinacin de ambas, las que se
considerarn como trabajadas para todos legales. Dichas circunstancias del accidente o la
enfermedad debern ser acreditadas mediante certificado otorgado por el mdico que tenga a
su cargo la atencin del menor.
Si ambos padres son trabajadores dependientes, cualquiera de ellos, a eleccin de la madre,
podr gozar del referido permiso. Con todo, dicho permiso se otorgar al padre que tuviere la
tuicin del menor por sentencia judicial o cuando la madre hubiere fallecido o estuviese
imposibilitada de hacer uso de l por cualquier causa. A falta de ambos, a quien acredite su
tuicin o cuidado []
Artculo 203 inciso primero: Las empresas que ocupan veinte o ms trabajadoras de
cualquier edad o estado civil, debern tener salas anexas e independientes del local de
trabajo, en donde las mujeres puedan dar alimento a sus hijos menores de dos aos y dejarlos
mientras estn en el trabajo. Igual obligacin corresponder a los centros o complejos
comerciales e industriales y de servicios administrados bajo una misma razn social o
personalidad jurdica, cuyos establecimientos ocupen entre todos, veinte o ms trabajadoras. El
mayor gasto que signifique la sala cuna se entender comn y debern concurrir a l todos los
establecimientos en la misma proporcin de los dems gastos de ese carcter []
128
tienen a cargo menores por una medida de proteccin84, y, de la misma manera
se incluyen a los adoptantes solteros, reconociendo de esta forma diferentes
causas generadoras de la familia. Adems estas normas propugnan la igualdad
en las relaciones familiares al otorgar los mismos beneficios al padre y madre
sin hacer distincin de gnero- de los hijos recin nacidos o que sufren graves
enfermedades.
Artculo 2: Introdcense las siguientes modificaciones al decreto con fuerza de ley N 2, del
Ministerio de Educacin, de 1996:[]
6. Agrganse los siguientes incisos al artculo 24:
"Los sostenedores de los establecimientos educacionales regidos por este Ttulo, eximirn total
o parcialmente del pago de los valores que mensualmente se deban efectuar, a los alumnos
que se determine conforme a un sistema de exencin de los cobros mensuales. Las bases
generales para dicho sistema de exencin, contenidas en un reglamento interno, se darn a
conocer a los padres y apoderados del establecimiento, antes del 30 de agosto del ao anterior
a su incorporacin al sistema de financiamiento compartido, o al momento de requerir su
acuerdo, en el caso sealado en el artculo anterior, segn corresponda.
Las bases generales del sistema de exencin a que se refiere el inciso precedente, debern
establecer los criterios y procedimientos objetivos que se utilizarn para seleccionar a los
alumnos beneficiarios.
Con todo, a lo menos las dos terceras partes de las exenciones se otorgarn atendiendo
exclusivamente a las condiciones socioeconmicas de los alumnos y su grupo familiar
[] (el nfasis es nuestro).
84
En el mismo sentido, ver punto 6 de este mismo acpite en relacin al artculo 2 letra g)
129
enseanza de ellos, consagrados en los artculos 19 N 10 inciso 2 y 19 N 11
inciso 4 de la Constitucin Poltica.
Artculo 30: En los casos previstos en el artculo 8, nmeros 7) y 8), de la ley que crea los
juzgados de familia, el juez de letras de menores, mediante resolucin fundada, podr decretar
las medidas que sean necesarias para proteger a los menores de edad gravemente vulnerados
o amenazados en sus derechos.
En particular, el juez podr:
1) disponer la concurrencia a programas o acciones de apoyo, reparacin u orientacin a los
menores de edad, a sus padres o a las personas que lo tengan bajo su cuidado, para enfrentar
y superar la situacin de crisis en que pudieren encontrarse, e impartir las instrucciones
pertinentes, y
2) disponer el ingreso del menor de edad en un Centro de Trnsito o Distribucin, hogar
substituto o en un establecimiento residencial.
Si adoptare la medida a que se refiere el nmero 2), el juez preferir, para que asuman
provisoriamente el cuidado del menor, a sus parientes consanguneos o a otras personas
con las que aqul tenga una relacin de confianza.
La medida de internacin en un establecimiento de proteccin slo proceder en aquellos casos
en que, para cautelar la integridad fsica o squica del menor de edad, resulte indispensable
separarlo de su medio familiar o de las personas que lo tienen bajo su cuidado, y en defecto de
las personas a que se refiere el inciso anterior. Esta medida tendr un carcter esencialmente
temporal, no se decretar por un plazo superior a un ao, y deber ser revisada por el tribunal
cada seis meses, para lo cual solicitar los informes que procedan al encargado del Centro u
hogar respectivo. Sin perjuicio de ello, podr renovarse en esos mismos trminos y condiciones,
mientras subsista la causal que le dio lugar. En todo caso, el tribunal podr sustituir o dejar sin
85
Este artculo fue agregado por el artculo 37 de la Ley N19.806 publicada en el Diario Oficial
el 31 de mayo de 2002.
130
86
efecto la medida antes del vencimiento del plazo por el que la hubiere dispuesto. (El nfasis
es nuestro)
Artculo 44: La asignacin familiar que corresponda a los padres del menor la percibirn los
establecimientos o personas naturales que, por disposicin del juez o el Consejo Tcnico de la
Casa de Menores, tengan a su cargo al menor.
En el caso indicado en el inciso anterior, la asignacin familiar slo podr pagarse a los
establecimientos o personas que indique el juez de letras de menores.
Artculo 2: La educacin es el proceso permanente que abarca las distintas etapas de la vida
de las personas y que tiene como finalidad alcanzar su desarrollo moral, intelectual, artstico,
espiritual y fsico mediante la transmisin y el cultivo de valores, conocimientos y destrezas,
enmarcados en nuestra identidad nacional, capacitndolas para convivir y participar en forma
responsable y activa en la comunidad.
La educacin es un derecho de todas las personas. Corresponde, preferentemente, a los
padres de familia el derecho y el deber de educar a sus hijos; al Estado, el deber de
otorgar especial proteccin al ejercicio de este derecho; y, en general, a la comunidad, el
deber de contribuir al desarrollo y perfeccionamiento de la educacin.
El embarazo y la maternidad, no constituirn impedimento para ingresar y permanecer en los
establecimientos de educacin de cualquier nivel. Estos ltimos debern, adems, otorgar las
facilidades acadmicas del caso.
Es tambin deber del Estado fomentar el desarrollo de la educacin en todos los niveles, en
especial la educacin parvularia, y promover el estudio y conocimiento de los derechos
esenciales que emanan de la naturaleza humana, fomentar la paz estimular la investigacin
86
Este artculo fue sustituido por el artculo 37 de la ley 19.806 publicada el 31 de mayo de
2002.
87
ltima modificacin Ley 20.129 publicada el 17 de noviembre de 2006
131
cientfica y tecnolgica, la creacin artstica, la prctica del deporte y la proteccin e incremento
del patrimonio cultural de la Nacin. []
Artculo 13: Para lograr los objetivos generales sealados en el artculo anterior, los alumnos
de la enseanza bsica debern alcanzar los siguientes requisitos mnimos de egreso:[]
d) Conocer y practicar sus deberes y derecho respecto de la comunidad, en forma
concreta y aplicada a la realidad que el educando y su familia viven; []
(El nfasis es nuestro)
132
7.14. Ley 19.335 establece Rgimen de Participacin en los Gananciales, y
modifica el Cdigo Civil, la Ley de Matrimonio Civil, el Cdigo Penal, el
Cdigo de Procedimiento Penal y otros cuerpos legales que indica.
(23.09.1994)
88
ltima modificacin Ley 20.255 publicada en el Diario Oficial el 17 de marzo de 2008.
89
Modificado como aparece en el texto por el artculo 85 N 2 de la ley 20.255
133
Estas limitaciones no se aplicarn si a la poca del fallecimiento la cnyuge se encontrare
90
embarazada o si quedaren hijos comunes.
Artculo 55 letra a): Para los efectos del artculo 53, se entender por capital necesario el valor
actual esperado de:
a) Todas las pensiones de referencia que genere el afiliado causante para l y su grupo
familiar segn los artculos 4 y 5, a contar del momento en que se produzca la muerte o
quede ejecutoriado el dictamen que declare definitiva la invalidez y hasta la extincin del
92
derecho pensin del causante y de cada uno de los beneficiarios acreditados. (El nfasis es
nuestro)
Artculo 72 bis inciso primero: Cada Administradora emitir un listado pblico que contenga
el nombre y grupo familiar de los afiliados que cumplan la edad legal para pensionarse
dentro del plazo de un ao a contar de la fecha de su publicacin o tengan un saldo en su
cuenta de capitalizacin individual suficiente para financiar una pensin de acuerdo a lo
establecido en el artculo 68. Asimismo, en dicho listado se incluir a todos aquellos afiliados o
beneficiarios que hayan presentado una solicitud de pensin. La Administradora notificar al
afiliado o a sus beneficiarios la incorporacin en este listado, oportunidad en la cual ste o stos
93
podrn manifestar su voluntad de no ser incluidos en l. (El nfasis es nuestro)
90
Modificado como aparece en el texto por el artculo 85 N 3 de la ley 20.255
91
Modificado como aparece en el texto por el artculo 85 N 5 letras a) y b) de la ley 20.255
92
Modificado como aparece en el texto por el artculo 91 N 43 de le Ley 20.255.
93
Modificado como aparece en el texto por el artculo 1 N 18 de le Ley 19.934 publicada en el
Diario Oficial el 21 de febrero de 2004.
134
7.16. D.L 869 que establece Rgimen de Pensiones Asistenciales para
invlidos y ancianos carentes de recursos (28.01.1975)94
Artculo 1 inciso tercero: []Se entender que carece de recursos la persona que no tenga
ingresos propios o, de tenerlos, ellos sean inferiores al 50% de la pensin mnima establecida
en el inciso segundo del artculo 26 de la ley N 15.386 y siempre que, adems, en ambos
casos el promedio de los ingresos de su ncleo familiar, si los hubiere, sea tambin inferior a
ese porcentaje. Dicho promedio se determinar dividiendo el ingreso total del ncleo familiar por
el nmero de personas que lo componen. Para este mismo efecto se considerar que
componen el ncleo familiar todas aquellas personas que, unidas o no por vnculos de
parentesco, conviven en forma permanente bajo un mismo techo. El reglamento
determinar la forma de acreditar la carencia de recursos. (El nfasis es nuestro)
Artculo 14: Libertad asistida especial. En esta modalidad de libertad asistida, deber
asegurarse la asistencia del adolescente a un programa intensivo de actividades
socioeducativas y de reinsercin social en el mbito comunitario que permita la participacin en
el proceso de educacin formal, la capacitacin laboral, la posibilidad de acceder a programas
de tratamiento y rehabilitacin de drogas en centros previamente acreditados por los
organismos competentes y el fortalecimiento del vnculo con su familia o adulto
responsable.
En la resolucin que apruebe el plan, el tribunal fijar la frecuencia y duracin de los encuentros
obligatorios y las tareas de supervisin que ejercer el delegado.
94
ltima modificacin Ley 20.255 publicada en el Diario Oficial el 17 de marzo de 2008
135
La duracin de esta sancin no podr exceder los tres aos.
Artculo 15.- Sanciones privativas de libertad. Las sanciones privativas de libertad consisten
en la internacin en rgimen semicerrado con programa de reinsercin social y en la internacin
en rgimen cerrado con programa de reinsercin social.
Estos programas de reinsercin social se realizarn, en lo posible, con la colaboracin de la
familia.
(El nfasis es nuestro)
95
ltima modificacin Ley 20.032 publicada en el Diario Oficial el 25.07.2005.
96
Modificado como aparece en el texto por el artculo 41 N 3 de le Ley 20.032.
136
El SENAME, como rgano estatal, dentro de sus funciones suple el rol que
le corresponde a la familia cuando se encuentran vulnerados los derechos de
los integrantes de ella nios o adolescentes, pero a la vez se preocupa de
propender al fortalecimiento de sta, como lo dispone el artculo 1 inciso cuarto
de nuestra Constitucin Poltica, al establecer la precedente ley que capacitar
a los padres de familia, lo que implica un concepto amplio de familia al no
restringir este apoyo a aquellas familias basadas en el vnculo matrimonial.
137
las funciones del SERNAM lo dispuesto en el artculo 1 inciso cuarto de
nuestra Carta Fundamental.
Artculo 2 inciso final: [] Tambin podrn ser causantes del subsidio familiar las madres
de menores que vivan a sus expensas por los cuales perciban subsidio. En este caso, la
97
misma madre ser la beneficiaria.
Artculo 3 letras a) b) y c) inciso primero: Sern beneficiarios del subsidio familiar causado
por el menor o el invlido que viva a sus expensas, en el orden de precedencia que se seala,
la madre y en su defecto el padre, los guardadores o personas que hayan tomado a su
cargo el menor o el invlido, siempre que cumplan con los siguientes requisitos:
a) Haber solicitado por escrito el beneficio, en la municipalidad que corresponda a su domicilio;
b) Letra derogada.
c) No estar en situacin de proveer por s solo o en unin del grupo familiar sealado en la letra
anterior, a la mantencin y crianza del causante, atendidas las condiciones sociales y
econmicas del beneficiario []
Artculo 3 bis: Tendr derecho al subsidio establecido en esta ley, la mujer embarazada
que rena los requisitos prescritos en esta norma legal.
Su pago se har exigible a partir del quinto mes de embarazo, previa certificacin competente
de tal hecho por mdico o matrona de los servicios de salud o de instituciones autorizadas por
tales servicios, extendindose con efecto retroactivo por el perodo completo de la gestacin.
Producido el nacimiento, el menor ser causante del subsidio familiar en la forma indicada en
los dems preceptos de esta ley, si procediere, en cuyo caso se devengar el subsidio desde el
98
da del nacimiento.
(El nfasis es nuestro)
97
Artculo modificado por el que aparece en el texto por el artculo 1 de la ley 18.806
98
Artculo agregado por la LEY 20.203 en su artculo 3 N1, publicada en el Diario Oficial el 3 de
agosto de 2007.
138
7.21. Ley N 20.066 establece Ley de Violencia Intrafamiliar
Artculo 5: Violencia intrafamiliar. Ser constitutivo de violencia intrafamiliar todo maltrato que
afecte la vida o la integridad fsica o psquica de quien tenga o haya tenido la calidad de
cnyuge del ofensor o una relacin de convivencia con l; o sea pariente por consanguinidad o
por afinidad en toda la lnea recta o en la colateral hasta el tercer grado inclusive, del ofensor o
de su cnyuge o de su actual conviviente.
Tambin habr violencia intrafamiliar cuando la conducta referida en el inciso precedente ocurra
entre los padres de un hijo comn, o recaiga sobre persona menor de edad o discapacitada que
se encuentre bajo el cuidado o dependencia de cualquiera de los integrantes del grupo familiar.
Artculo 4: El apoyo psicosocial a que hace referencia el artculo 2 de esta ley, consiste en
un acompaamiento personalizado a los beneficiarios incorporados a "Chile Solidario", por parte
de un profesional o tcnico idneo, con el objeto de promover el desarrollo de las habilidades
personales y familiares necesarias para satisfacer las condiciones mnimas de calidad de vida,
definidas por el reglamento de esta ley, y en una estrategia de intervencin destinada a
fortalecer la vinculacin efectiva de los beneficiarios con las redes sociales y el acceso a los
beneficios que estn a su disposicin. La metodologa de intervencin ser elaborada por
MIDEPLAN, con arreglo a lo dispuesto en la presente ley y su reglamento.
99
Nos remitidos a lo referido en el anlisis del fallo del Tribunal Constitucional ROL N 191
acerca del Proyecto de Ley sobre Violencia Intrafamiliar , que se encuentra en el acpite 7.2.1
139
sectores vulnerables de la sociedad, lo dispuesto en el artculo 1 inciso 4 de
nuestra Carta Fundamental.100
Artculo 1: La adopcin tiene por objeto velar por el inters superior del adoptado, y amparar
su derecho a vivir y desarrollarse en el seno de una familia que le brinde el afecto y le procure
los cuidados tendientes a satisfacer sus necesidades espirituales y materiales, cuando ello no le
pueda ser proporcionado por su familia de origen.
La adopcin confiere al adoptado el estado civil de hijo respecto del o los adoptantes en los
casos y con los requisitos que la presente ley establece.
100
Nos remitidos a lo referido en el anlisis del fallo del Tribunal Constitucional ROL N rol 409
sobre proyecto de ley que establece un sistema de proteccin social para familias en situacin
de extrema pobreza denominado CHILE SOLIDARIO, que se encuentra en el acpite 7.1.4.
101
ltima modificacin Ley 20.255 publicada en el Diario Oficial el 17.03.2008
102
Artculo modificado por el que aparece en el texto por el artculo nico N1 letras a) y b) de la
ley 19.735 publicada en el Diario Oficial el 22 de junio de 2001.
103
ltima modificacin Ley 20.203 publicada en el Diario Oficial el 03.08.2007.
140
Artculo 20: Podr otorgarse la adopcin a los cnyuges chilenos o extranjeros, con residencia
permanente en el pas, que tengan dos o ms aos de matrimonio, que hayan sido evaluados
como fsica, mental, psicolgica y moralmente idneos por alguna de las instituciones a que se
refiere el artculo 6, que sean mayores de veinticinco aos y menores de sesenta, y con veinte
aos o ms de diferencia de edad con el menor adoptado. Los cnyuges debern actuar
siempre de consuno en las gestiones que requieran de expresin de voluntad de los
adoptantes.
El juez, por resolucin fundada, podr rebajar los lmites de edad o la diferencia de aos
sealada en el inciso anterior. Dicha rebaja no podr exceder de cinco aos.
Los requisitos de edad y diferencia de edad con el menor no sern exigibles si uno de los
adoptantes fuere ascendiente por consanguinidad del adoptado.
Tampoco ser exigible el mnimo de aos de duracin del matrimonio, cuando uno o ambos
cnyuges estn afectados de infertilidad.
En todo caso, no podr concederse la adopcin a los cnyuges respecto de los cuales se haya
declarado la separacin judicial, mientras sta subsista. En su caso, la reconciliacin deber
104
acreditarse conforme lo dispone la Ley de Matrimonio Civil.
Artculo 21: En caso de que no existan cnyuges interesados en adoptar a un menor que
cumplan con todos los requisitos legales o que slo les falte el de residencia permanente en
Chile, podr optar como adoptante una persona soltera, divorciada o viuda, con residencia
permanente en el pas, respecto de quien se haya realizado la misma evaluacin y que cumpla
con los mismos rangos de edad y de diferencia de edad con el menor que se pretende adoptar.
Este interesado deber, adems, haber participado en alguno de los programas de adopcin a
que se refiere el artculo 7.
Si hubiere varios interesados solteros o viudos que renan similares condiciones, el tribunal
preferir a quien sea pariente consanguneo del menor, y en su defecto, a quien tenga su
105
cuidado personal.
141
amplio de familia en el cual la causa generadora de ella es la adopcin, en el
caso de que los adoptantes sean personas solteras, sin perjuicio de lo anterior,
se les da una gran preferencia a las personas unidas por vnculo matrimonial,
puesto que los adoptantes solteros slo podrn postular si no existen cnyuges
interesados aunque cumplan con todos los requisitos que establezca la ley.
Artculo 390: El que, conociendo las relaciones que los ligan, mate a su padre, madre o hijo, a
cualquier otro de sus ascendientes o descendientes o a su cnyuge o a su conviviente, ser
castigado como parricida, con la pena de presidio mayor en su grado mximo a presidio
107
perpetuo calificado
142
consecuencia, a la luz del anlisis de estas normas, que la familia que protege
la Constitucin es aqulla conceptualizada ampliamente.
143
CAPTULO VIII
Anlisis respecto del concepto de familia involucrado en el fallo sobre el
cuidado personal de las menores Lpez Atala
108
Artculo 225 del Cdigo Civil:
Si los padres viven separados a la madre le toca el cuidado personal de los hijos.
No Obstante, mediante escritura pblica, o acta extendida ante cualquier oficial del Registro
Civil,, subinscrita al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo dentro de los treinta das
siguientes a su otorgamiento, ambos padres, actuando de comn acuerdo, podrn determinar
que el cuidado personal de uno o ms hijos corresponda al padre. Este acuerdo podr
revocarse, cumpliendo las mismas solemnidades.
En todo caso, cuando el inters del hijo lo haga indispensable, sea por maltrato, descuido, u
otra causa calificada, el juez podr entregar el cuidado personal al otro de los padres. Pero no
podr confiar el cuidado personal al padre o madre que no hubiese contribuido a la mantencin
del hijo mientras estuvo bajo el cuidado del otro padre, pudiendo hacerlo.
Mientras una subinscripcin relativa al cuidado personal no sea cancelada por otra posterior,
todo nuevo acuerdo o resolucin ser inoponible a terceros.
109
Artculo 42 de le ley 16.618:
Para los efectos del artculo 226 del Cdigo Civil, se entender que uno o ambos padres se
encuentran en el caso de inhabilidad fsica o moral:
1 Cuando estuvieren incapacitados verbalmente;
2 Cuando padecieren de alcoholismo crnico;
3Cuando no velaren por la crianza, cuidado personal o educacin del hijo;
4 Cuando consintieren en que el hijo se entregue en la va o en lugares pblicos a la vagancia
o a la mendicidad , ya sea en forma franca o a pretexto de profesin u oficio;
5 Cuando hubieren sido condenados por secuestro o abandono de menores;
6 Cuando maltrataren o dieran malos ejemplos al menor o cuando la permanencia de ste en
el hogar constituyere un peligro para su moralidad;
144
encuentra capacitada para velar y cuidar de sus hijas por su opcin de vida
sexual la homosexualidad- sumada a una convivencia lsbica con otra mujer,
lo que estara produciendo y producira consecuencias dainas al desarrollo de
las menores, pues la madre no demostrara inters alguno por velar y proteger
el desarrollo integral de las nias. Tambin expresa que las menores no estn
protegidas en su fin ltimo que significa la proteccin a desarrollarse en un
ambiente normal que importe un equilibrio emocional tal que sean capaces de
ser el da de maana seres humanos libres, agregando que la opcin sexual
ejercida por la madre altera esta convivencia sana, justa y normal a que tienen
derecho las menores. Por ltimo indica que el cuidado personal de las nias
debe ser entregado al padre, pues stas no slo han sido objeto de malos
tratos, sino que sufren el descuido y desamparo de una madre que al ejercer
una opcin sexual distinta, aleja y afecta a sus hijas del normal y verdadero
desarrollo, concluyendo que el inters superior de las menores ha sido
abiertamente infringido
145
Respecto al concepto de familia, en el considerando trigsimo, se seala
que la demandada fundamenta su defensa en la discriminacin que existira al
validar el concepto de familia slo como la unin de un hombre y una mujer. En
el proceso se alude a la Comisin Nacional de la Familia, en la cual se elabor
un concepto amplio de familia basado en la alianza de afectos, definindolo de
la siguiente manera: Un grupo social unido entre si por vnculos de
consanguinidad, filiacin (biolgica o adoptiva) y de alianza, incluyendo las
uniones de hecho, cuando son estables.111 La sentenciadora considera
apropiado el concepto precedente, en atencin a que fue elaborado teniendo en
consideracin la realidad del pas y posee la amplitud para que en l converjan
las distintas realidades de la sociedad, teniendo presente que el concepto de
familia es dinmico y que variar segn la poca y el lugar que sea factor de su
anlisis. Seala de esta forma que no es posible descartar a priori que
uniones de hecho diversas a las originadas en el matrimonio, puedan constituir
un grupo familiar.
111
Ver captulo 1 en el cual se alude al concepto de familia elaborado por la Comisin Nacional
de la Familia.
146
confirmaron la sentencia de primera instancia, aduciendo que actuaron
arbitraria e injustamente y contra derecho al imputarles faltas o abusos graves
al haber privilegiado los derechos de la madre por sobre el de las nias, haber
faltado a su deber legal de proteger la vulnerabilidad de las menores,
contrariando lo ordenado en normas constitucionales y legales relativas a la
materia y por haber transgredido los principios que regulan la prueba en
conciencia en los juicios sobre asuntos de familia.
112
Como fundamento de lo anterior, la Corte Suprema expone como ejemplos, que se
encuentran en los autos respectivos, que las visitas de las amigas de las nias disminuyeron y
casi cesaron de un ao a otro, adems mediante esta prueba testimonial se hizo referencia a
juegos y actitudes de las nias que demuestran confusin ante la sexualidad materna que
perciben con la incorporacin al hogar de la nueva pareja de la madre.
147
el recurso de queja por haber preterido el derecho preferente de las menores a
vivir y desarrollarse en el seno de una familia estructurada normalmente y
apreciada en el medio social, segn el modelo tradicional que le es propio
113
UNDURRAGA VALDS Vernica. Inters superior del nio/a y tuicin del padre o madre
148
ser un medio para el ms completo desarrollo del individuo, en relacin con lo
expresado por el Comit de Naciones Unidas para los Derechos de los Nios,
en cuanto ha sealado que el Inters superior del Nio slo se cumple cuando
los derechos de todos los miembros de la estructura familiar estn protegidos,
entonces el respeto por los derechos de los nios y su proteccin tienen que ver
con que stos se encuentren insertos en una familia donde exista un
reconocimiento de los derechos del padre, madre y los otros integrantes de la
familia. En consecuencia, la familia es un medio y no un fin para el total
desarrollo y proteccin de los derechos fundamentales de sus integrantes.
homosexual. En Revista de Derechos del Nio. Programa de Derechos del Nio del Centro de
Investigaciones Jurdicas de la Universidad Diego Portales y Fondo de Naciones Unidas para la
Infancia oficina Chile. (3 y 4), octubre 2006. p 317.
114
Ob. cit. p. 336.
149
En las instancias a las que fue sometida la accin deducida, se
fundamentan las decisiones del ente sentenciador en el inters superior del
nio. Si bien este concepto no est definido en nuestra legislacin, tomaremos
como definicin aqulla que seala que corresponde a la plena satisfaccin de
los derechos del nio o adolescente; en consecuencia la familia es digna de
proteccin por ser un medio para el ms completo desarrollo del individuo,
como lo mencionamos anteriormente. Es relevante para que se satisfaga en
plenitud el inters superior del nio, el mensaje que la familia y sociedad le
entreguen sobre el reconocimiento de derechos y respeto de la dignidad y
derechos que poseen su madre y padre. Adems este inters deber ponderar
siempre las circunstancias actuales, reales y concretas de vida del nio o
nia115. De esta forma se le debe permitir un desarrollo que lo prepare como
individuo pleno, lo que dice relacin con una concepcin del nio y adolescente
como sujeto de derechos y no con la visin paternalista que operaba antes de la
Convencin de los Derechos del Nio, y que se plasma en la sentencia que
conoce del Recurso de Queja, pues la satisfaccin del Inters Superior de las
nias Lpez Atala va unido a la creacin de un ambiente que propicie que en un
futuro sean adultas que desarrollen el mximo de sus potencialidades, pero sin
ocultar sus races o circunstancias familiares, ellas son y sern personas de
acuerdo a las circunstancias concretas en las que se encuentran insertas y
desconocer esto, por los prejuicios sociales, como lo establece la sentencia al
sealar que se ha preterido el derecho preferente de las menores a vivir y
desarrollarse en el seno de una familia estructurada normalmente y apreciada
115
Al respecto la Corte de Pennsylvania 1992 ha dispuesto que: Al resolver conflictos sobre
tuicin de nios, el sistema judicial debe reconocer la realidad de la vida de los nios, no
importando cuan inusual o compleja sea sta Si no lo hace perpetua la ficcin de la
homogeneidad familiar a expensas de los nios cuya realidad no se ajusta a esa formaEl
inters superior se cumple mejor exponiendo al nio a la realidad y no fomentando el nio
vergenza u horror por el compromiso no tradicional de uno de sus padres. UNDURRAGA
VALDS, Vernica. Ob.cit, p.328.
150
en el medio social, segn el modelo tradicional que le es propio, es desconocer
una parte integrante de la vida de las nias.116
116
Un tribunal de New Jersey sentenci: La exposicin de los nios a situaciones
embarazosas no depende de la identidad del padre con el que est residiendo. Su incomodidad,
si existiera, proviene no porque ella [la hija] est con al demandada, sino porque sta es su
madre, es lesbiana y porque la comunidad no la acepta. Ni los prejuicios de la pequea
comunidad en que vive, ni la curiosidad de sus pares respecto de su naturaleza sexual van a
cambiar con una modificacin de la tuicin. La dura realidad debe ser enfrentada.
UNDURRAGA VALDS, Vernica. Ob.cit, p. 338.
151
IX. ANLISIS JURISPRUDENCIAL DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
ACERCA DEL CONCEPTO DE FAMILIA
117
As encontramos el proyecto de ley sobre : Fomento de la no discriminacin y contrato de
unin civil entre personas del mismo sexo. Boletn n3283-18 del Congreso Nacional, que
aboga por una interpretacin amplia del concepto de familia , pero atendiendo y comprendiendo
la realidad chilena . Por otro lado , otra visin ms conservadora encontramos en el proyecto de
ley que modifica el artculo 31 de la ley n19620 , sobre adopcin de menores, por parte de
matrimonios extranjeros no residentes en Chile. Boletn n 3847-18 Congreso Nacional, en el
cual se propone estipular expresamente la prohibicin de adoptar menores chilenos por
matrimonios extranjeros de igual sexo .
118
Vase FIGUEROA, Rodolfo. De por qu no debemos prestar tanta atencin al argumento
gentico en la interpretacin constitucional. Revista de Ciencias Sociales (Universidad de
Valparaso) N45, ao 2000, p. 587 y s.s.
152
por otro lado es necesario igualmente analizar si han surgido discrepancias que
hagan variar este concepto.
9.1.1. Rol 289 sobre proyecto de ley que dicta normas sobre adopcin de
menores
[] Los que tengan la calidad de adoptante y adoptado conforme a la Ley N 7.613, o a las
reglas de adopcin simple contemplada en la Ley N 18.703, continuarn sujetos a los efectos
de adopcin previstos en las respectivas disposiciones, incluso en materia sucesoria.
119
El anlisis de los fallos comprende desde al ao 1990 hasta febrero de 2008.
153
No obstante lo dispuesto en el inciso anterior, esos adoptantes y adoptados, cualquiera sea su
edad, podrn acordar que se les apliquen los efectos que establece el artculo 37 inciso 1 de
esta ley si se cumplen los siguientes requisitos:
120
La ley 18.703 estableci dos tipos de adopcin: la simple y la plena. La primera si bien no
confera al adoptado el estado civil de hijo , permita a los adoptantes tenerlo a su cuidado en su
hogar, con obligacin de criarlo, educarlo y alimentarlo, hasta la educacin bsica o hasta que
obtuviera una profesin u oficio. Adems el adoptante pasaba a tener la patria potestad y otros
derechos y obligaciones. Para una visin de la historia legislativa en materia de adopcin, vase
una adecuada sntesis en : RAMOS PAZOS, Ren: "Derecho de Familia . Editorial Jurdica ,
tomo II, ao 2000, pp 457-465
154
comunin de ambos cnyuges para tomar decisiones tan importantes como la
adopcin de un menor que para todos los efectos legales y sociales ser su
hijo.
9.1.2. Rol 318 sobre proyecto de ley que regula el derecho de visita a los
hijos sometidos a la tuicin de uno de los padres
El juez, luego de or a los padres y a la persona que tenga el cuidado personal del menor,
podr conferir derecho a visitarlo a los parientes que individualicen, en la forma y condiciones
que determine, cuando parezca de manifiesto la conveniencia para el menor; y podr,
asimismo, suprimirlo o restringirlo cuando pudiera perjudicar su bienestar.
155
9.1.3. Rol 329 sobre proyecto que modifica la ley 14.908 sobre abandono
de familia y pago de pensiones alimenticias
De los juicios de alimentos que se deban a menores, al cnyuge del alimentante cuando este lo
solicitare conjuntamente con sus hijos menores, o a parientes mayores y menores de edad que
los reclamaren conjuntamente, conocer el juez de letras de menores del domicilio del
alimentante o del alimentario a eleccin de este ltimo. Dicha competencia no se ver alterada
por llegar el menor a la mayora de edad mientras el juicio se encontrare pendiente.
La madre podr solicitar alimentos para el hijo que est por nacer. Se aplicarn en este caso
las reglas previstas para los alimentarios menores de edad.
156
alimentos luego de una ruptura al conviviente. Segn el profesor Hernn Corral:
En la doctrina actual, an la ms avanzada tiende a rechazar la posibilidad que
el o la concubina puedan gozar de un derecho legal de alimentos similar al que
se atribuye a los cnyuges. Sin embargo, se agrega que es posible aceptar que
los concubinos se obliguen convencionalmente a pagarse alimentos. Adems
se sostiene, si uno de ellos voluntariamente paga una pensin alimenticia al
otro, ste posteriormente podr retener lo pagado, pues se tratara del
cumplimiento de una obligacin natural.121 Respecto a la unin de hecho, si
bien no se regulan las relaciones personales de los convivientes entre si, las
leyes, doctrina y jurisprudencia han reconocido en material patrimonial que los
convivientes tienen derechos de previsin social, cuota mortuoria e
indemnizacin por dao moral, basndose esta ltima en el hecho de la
afectividad, segn lo ha sentado jurisprudencia reciente.122
121
En Concepto y reconocimiento legal de la `familia de hecho .En Revista Chilena de
Derecho, vol 17 , ao 1990,p.78.
122
Vase BARRIENTOS GRANDON, Javier y OTRO en Nuevo derecho matrimonial chileno,
Editorial Lexis Nexis , ao 2004, pp 50-57, 106-110.
123
Nuestro ordenamiento jurdico en este aspecto est atrasado en comparacin a otras
constituciones que s consagran la familia no matrimonial y la protegen . As en la Constitucin
157
sentido nos parece un avance la consagracin del artculo 2 inciso 3 de este
proyecto de ley que modifica la ley 14.908 sobre abandono de familia y pago
de pensiones alimenticias.
158
Este artculo se refiere a los requisitos que debe reunir y las funciones
que deben realizar los profesionales o tcnicos que integren el proyecto Chile
Solidario
124
En encuestas y estadsticas censales se trabaja con el concepto de hogar y no con el de
familia , como unidad de recoleccin de datos .
125
Chile Solidario es un Sistema de Proteccin Social creado por el Gobierno del Presidente
Ricardo Lagos para apoyar a las familias ms pobres de nuestro pas. La responsabilidad de
dirigirlo es del Ministerio de Planificacin (Mideplan).
En: http://www.chilesolidario.gov.cl/publico/que_es.php?art=1. [consulta: 5 junio 2005]
159
promover el desarrollo de las habilidades personales y familiares necesarias
para satisfacer las condiciones mnimas de calidad de vida.
126
Artculo 19 ley 19.968: Representacin. En todos los asuntos de competencia de los
juzgados de familia en que aparezcan involucrados intereses de nios, nias adolescentes o
incapaces, el juez deber velar porque estos se encuentren debidamente representados.
El juez designar a un abogado perteneciente a la respectiva Corporacin de Asistencia Judicial
o a cualquier otra institucin pblica o privada que se dedique a la defensa, promocin o
proteccin de sus derechos, en los casos en que carezcan de representante legal o cuando, por
motivos fundados, el juez estime que sus intereses son independientes o contradictorios con los
de aqul a quien corresponda legalmente su representacin.
La persona designada ser el curador ad litem del nio, nia adolescente o incapaz, por el slo
ministerio de la ley, y su representacin se extender a todas las actuaciones del juicio.
De la falta de designacin del representante de que trata este artculo, podrn reclamar las
instituciones mencionadas en el inciso segundo o cualquier persona que tenga inters en ello.
160
Respecto de este numeral, en especfico la ltima frase de su letra b), el
Tribunal en el considerando dcimo tercero, deja expresa constancia que no
objetara la constitucionalidad de la misma, en el entendido de que las amplias
atribuciones que se otorgan al juez en este caso, siempre quedan limitadas y
debern adoptarse con respeto a los derechos asegurados a toda persona en la
Constitucin, indicando este razonamiento como condicin de
constitucionalidad en la parte resolutiva de la sentencia.
161
del apremio decretado en su contra, consistente en la suspensin de la licencia
de conducir vehculos motorizados, estableciendo lo anterior en la parte
resolutiva del fallo.
127
Sobre el anlisis de este inciso Ver 8.1.2 en anlisis ROL 329 respecto del artculo N2
inciso 3 sobre proyecto de ley que modifica la ley N14.908 sobre abandono de familia y pago
de pensiones alimenticias.
162
9.1.6 Rol N 698 Requerimiento de Inaplicabilidad por Inconstitucionalidad
respecto de trabajadora que goza de fuero maternal sujeta a contrato de
plazo fijo.
Artculo 174. En el caso de los trabajadores sujetos a fuero laboral, el empleador no podr
poner trmino al contrato sino con autorizacin previa del juez competente, quien podr
concederla en los casos de las causales sealadas en los nmeros 4 y 5 del artculo 159 y en
128
las del artculo 160 .
128
Artculo 159 del Cdigo del Trabajo: El contrato de trabajo terminar en los siguientes
casos: []
4. Vencimiento del plazo convenido en el contrato. La duracin del contrato de plazo fijo no
podr exceder de un ao.
El trabajador que hubiere prestado servicios discontinuos en virtud de dos contratos a plazo,
durante doce meses o ms durante un perodo de quince meses, contados desde la primera
contratacin, se presumir legalmente que ha sido contratado por una duracin indefinida.
Tratndose de gerentes o personas que tenga un ttulo profesional o tcnico otorgado por
una institucin de educacin superior del Estado o reconocida por ste, la duracin del contrato
no podr exceder de dos aos.
El hecho de continuar el trabajador prestando servicios con conocimiento del empleador
despus de expirado el plazo, lo transforma en contrato de duracin indefinida, igual efecto
producir la segunda renovacin de un contrato de plazo fijo.
5. Conclusin del trabajo o servicio que dio origen al contrato. []
Artculo 160 del Cdigo del Trabajo: El contrato de trabajo termina sin derecho a
indemnizacin alguna cuando el empleador le ponga trmino invocando una o ms de las
siguientes causales:
1. Alguna de las conductas indebidas de carcter grave, debidamente comprobadas, que a
continuacin se sealan:
a) Falta de probidad del trabajador en el desempeo de sus funciones;
b) Conductas de acoso sexual;
c) Vas de hecho ejercidas por el trabajador en contra del empleador o de cualquier
trabajador que se desempee en la misma empresa;
d) Injurias proferidas por el trabajador al empleador, y
e) Conducta inmoral del trabajador que afecte a la empresa donde se desempea.
163
El juez, como medida prejudicial y en cualquier estado del juicio, podr decretar, en forma
excepcional y fundadamente, la separacin provisional del trabajador de
sus labores, con o sin derecho a remuneracin. Si el tribunal no diere autorizacin para poner
trmino al contrato de trabajo, ordenar la inmediata reincorporacin del que hubiere sido
suspendido de sus funciones. Asimismo, dispondr el pago ntegro de las remuneraciones y
beneficios, debidamente reajustados y con el inters sealado en el artculo precedente,
correspondientes al perodo de suspensin, si la separacin se hubiese decretado sin derecho a
remuneracin. El perodo de la separacin se entender efectivamente trabajado para todos los
efectos legales y contractuales..
2. Negociaciones que ejecute el trabajador dentro del giro del negocio y que hubieren sido
prohibidas por escrito en el respectivo contrato por el empleador.
N3. No concurrencia del trabajador a sus labores sin causa justificada durante dos das
seguidos, dos lunes en el mes o un total de tres das durante igual perodo de tiempo,
asimismo, la falta injustificada, o sin aviso previo de parte del trabajador que tuviere a su cargo
una actividad, faena o mquina cuyo abandono o paralizacin signifique una perturbacin grave
en la marcha de la obra.
4. Abandono del trabajo por parte del trabajador, entendindose por tal:
a) La salida intempestiva o injustificada del trabajador del sitio de la faena y durante las
horas de trabajo, sin permiso del empleador o de quien lo represente, y
b) La negativa a trabajar sin causa justificada en las faenas convenidas en el contrato.
5. Actos, omisiones o imprudencias temerarias que afecten a la seguridad o al funcionamiento
del establecimiento, a la seguridad o a la actividad de los trabajadores, o a la salud de stos.
[]
6. El perjuicio material causado intencionadamente en las instalaciones, maquinarias,
herramientas, tiles de trabajo, productos o mercaderas.
7. Incumplimiento grave de las obligaciones que impone el contrato.
164
contrato a plazo contrado con anterioridad a la gestacin, se hace primar dicha
clusula por sobre las normas protectoras de la maternidad, lo que tiene como
resultado la trasgresin del artculo 1 de la Constitucin.
129
En el considerando sexto se cita a la profesora Rojas Mio quien seala que El fuero laboral
es una proteccin especial que tienen los trabajadores que estn en una situacin de mayor
vulnerabilidad ante la terminacin del contrato de trabajo por iniciativa del empleador. La
proteccin consiste en que el contrato de trabajo podr terminar por iniciativa del empleador
slo con ocasin de la concurrencia de determinadas causas el trmino del plazo del contrato,
de la obra o faena y de las causas subjetivas voluntarias a que se refiere el artculo 160del CT-
y previa autorizacin judicial (Rojas Mio, Irene: Manual de Derecho del Trabajo. Derecho
Individual. LexisNexis. Santiago, 2004, p. 201).
165
de una situacin de mayor vulnerabilidad que afecta a la mujer trabajadora, y
como en la presente situacin, si ella es parte de un contrato de trabajo a plazo
fijo, se encuentra en una situacin ms favorable que el trabajador o
trabajadora que haya celebrado este mismo tipo de contrato y que no goza de
fuero laboral, pues en estos ltimos, el trmino del plazo puede poner fin a la
relacin laboral sin necesidad de solicitar autorizacin judicial por causas
determinadas, por lo anterior, se alude aqu a la existencia de una situacin
ms favorable de la mujer embarazada en relacin a otros trabajadores que se
encuentran con un rgimen laboral de plazo fijo, en lo tocante a la proteccin de
su estabilidad en el empleo; esto tendra su fundamento en la proteccin a la
familia como deber del Estado que dispone la Constitucin, lo cual se traduce
en una discriminacin positiva respecto de la mujer embarazada que se
encuentra en una posicin ms desventajosa y vulnerable en la realidad.
Posteriormente razona el Tribunal, que si bien el artculo 1 de la Constitucin
Poltica, en su inciso segundo, reconoce a la familia como ncleo fundamental
de la sociedad, y en su inciso cuarto establece que el Estado est al servicio
de la persona humana y su finalidad es promover el bien comn, para lo cual
debe contribuir a crear las condiciones sociales que permitan a todos y cada
uno de los integrantes de la comunidad nacional su mayor realizacin espiritual
y material posible, ello no obliga al Estado a convertir el vnculo laboral
temporal de una mujer embarazada en permanente, el que, de establecerse,
significara la imposicin de una carga al empleador, pues existen otras
frmulas a travs de las cuales el Estado puede cumplir su misin servicial a
favor de las personas; de lo anterior se desprende que existira una colisin de
derechos en esta situacin: por un lado la estabilidad en el empleo de la mujer
embarazada basada en el deber del Estado de propender al fortalecimiento de
la familia y en otra arista encontramos el establecimiento de una carga al
empleador que significara una vulneracin a su derecho a desarrollar una
actividad econmica, en este caso dando preferencia a este ltimo.
166
Seala el tribunal respecto de la posible vulneracin del artculo 19 N 4
de la Constitucin, que la vida sexual de la mujer trabajadora forma parte de su
vida privada, pero que por la naturaleza del fuero maternal cuyo fundamento es
el embarazo, es inevitable que el juez que debe resolver la autorizacin del
trmino de contrato a plazo fijo en el vencimiento de ste, conlleve un
conocimiento de que la mujer que invoca el fuero en cierta poca de su vida ha
tenido actividad sexual, pero ello no entraba ms all de lo razonable el derecho
a la privacidad de la mujer, pues la norma impugnada slo regula la aplicacin
por el juez competente del fuero maternal; as expone, la norma impugnada no
ha establecido un requisito o condicin que impide el libre ejercicio de un
derecho, segn lo establecido en el artculo 19 N 26 de la Carta Fundamental.
167
9.1.7 Rol N 818 Requerimiento de Inaplicabilidad por Inconstitucionalidad
del inciso segundo y quinto del artculo 2 de la ley N16.271 sobre
Impuesto a las Herencias, Asignaciones y Donaciones
130
En el texto del requerimiento el actor cita los preceptos impugnados como artculo 2 inciso
dcimo e inciso penltimo de la ley 16.271, debiendo corresponder a los incisos segundo y
quinto respectivamente como lo aclara el Tribunal Constitucional, es por esta razn que se citan
los preceptos correctos en el presente estudio, pues en el fallo para evitar confusiones se pone
entre parntesis el nmero de inciso correcto.
168
inciso primero recargada en un 20%, y el recargo ser de un 40% si el parentesco entre el
causante o donante fuere ms lejano o no existiere parentesco alguno.
Los fundamentos del actor se basan en que el inciso segundo del artculo
2 de la ley 16.271, no contiene distincin acerca del tipo de descendencia a la
cual le es aplicable la exencin referida, ya que seala que esa exoneracin
est concedida no slo al cnyuge y a cada ascendiente o adoptante, o a cada
hijo o adoptado, sino que tambin, a la descendencia de ellos, y de esta forma
termina concluyendo que la norma en comento lo beneficia ya que al referirse a
la descendencia de ellos se refiere a la descendencia del cnyuge,
ascendiente y adoptante y la de cada hijo o adoptado, situacin en la que se
encontrara l y su hermano al ser descendientes del cnyuge de la causante y
por consecuencia sera descendiente de esta ltima por afinidad131 en primer
grado.
131
Respecto del concepto de parentesco el artculo 31 del Cdigo Civil expresa en su inciso
primero:
169
Sostiene el actor que respecto del fallo que pronunci el Juez Tributario,
al negar la solicitud del requirente de devolucin del exceso pagado por
concepto del impuesto a la herencia, toda vez que l pag el impuesto sin la
deduccin y con el recargo del 40%, ste realiz una interpretacin
inconstitucional de los incisos segundo y quinto del artculo 2 de la ley 16.271,
pues vulnerara el artculo 19 en sus numerales 2 y 20 de la Carta
Fundamental:
Artculo 31: Parentesco por afinidad es el que existe entre una persona que est o ha estado
casada y los consanguneos de su marido o mujer
El profesor Ren Ramos Pazos seala en su obra Derecho de Familia Tomo I, p. 22, que el
parentesco se define como la relacin de familia que existe entre dos personas y que ste
puede ser de dos clases: parentesco consanguneo o natural y parentesco por afinidad o legal.
Este autor indica que el parentesco ms importante es el por consangunidad y que el por
afinidad no confiere derechos y la ley slo lo considera como impedimento para contraer
matrimonio y como inhabilidad en ciertos casos.
170
hacer distinciones en materia de derecho de familia, concluye por ltimo que si
el sistema jurdico no establece distincin entre la descendencia matrimonial y
no matrimonial no parece sensato que se me trate de manera diversa, pues si
bien no soy descendiente por consanguinidad de la causante, si lo soy por
afinidad, pues soy hijo de quien fue su marido, por lo cual indica, el fallo del
juez tributario no parece razonable y resulta ms bien arbitrario.
171
precepto legal impugnado a un caso concreto, lo que relativiza el examen
abstracto de constitucionalidad, as el que en un caso determinado se declare
un precepto legal inaplicable por inconstitucional, no significa que siempre
proceda tal declaracin. Indica en el considerando noveno que la materia de su
conocimiento debe tratarse de un conflicto de constitucionalidad, pues la tarea
de interpretar la ley le corresponde a los tribunales de justicia, siendo la Corte
Suprema a travs del recurso de casacin quien debe unificar los criterios de
interpretacin.
172
juez tributario a las normas impugnadas no es contrario a la Constitucin ya que
la distincin entre parientes afines y consanguneos tiene fundamentos
razonables que lo justifican. En su argumentacin de fondo, indica que en
materia sucesoria, los parientes consanguneos y afines no gozan de los
mismos derechos, tal como lo dispone el artculo 983 del Cdigo Civil, en el cual
los parientes afines no son llamados a suceder por ley, sealando que de la
misma forma que en las normas tributarias impugnadas, el tenor literal de la ley
civil no realiza distincin entre parientes por afinidad y consanguinidad pues se
utiliza trminos genricos, sin embargo la doctrina y jurisprudencia de manera
uniforme entienden excluido del concepto genrico a los parientes afines,
sealando que es posible sostener que es el derecho chileno, aunque no lo
haga la ley expresamente el que hace tal diferencia. En derecho sucesorio, y a
pesar del lenguaje genrico de la ley, que, en esta materia, es idntico al de las
norma tributarias, se trata a los afines como extraos, de esta manera si los
intrpretes de la ley civil califican a los afines como extraos en ella, lo anterior
merece la misma consideracin constitucional respecto de los intrpretes de la
ley tributaria. Concluye razonando que, la ley tributaria en caso de interpretarse
como lo realiz el juez competente, establece una diferencia que tambin se
entiende por todos consagrada en el Cdigo Civil. Indica por ltimo que el
parentesco por afinidad no confiere derechos y est ms bien establecido como
impedimento por razones de moral familiar o probidad. Lo medular de su
prevencin, consiste en que seala en el numeral 11 que la ley al conferir a los
parientes consanguneos derechos que no tienen los afines, fortalece los
vnculos de sangre, suponiendo que hay en ellos caractersticas y lazos que no
se presumen con los afines. En el numeral 12, el ministro Correa alude al
concepto de familia constitucional sealando que la Carta Fundamental
establece que la familia es el ncleo fundamental de la sociedad y obliga al
Estado a protegerla, pero no define a sus integrantes, sealando que se ha
discutido respecto de cual es la familia que la ley fundamental protege, pero que
173
dentro de estas posiciones ninguna incluye a los parientes por afinidad como
iguales a los consanguneos. Por los argumentos expuestos, el citado ministro
concluye que el juez tributario realiz una interpretacin razonable de los
preceptos impugnados acorde a la Constitucin, pues se establece una
distincin no arbitraria respecto de los parientes afines en materia tributaria.
174
proteccin de la familia como ncleo fundamental de la sociedad que
encontramos en el artculo 1 inciso 2 de la Carta Fundamental, puesto que a
partir de la ley 19.585 los legitimarios excluyen a los dems herederos debido a
que se protege al ncleo consanguneo y conyugal ms cercano del causante.
Tambin coincidimos con el ente pblico en el sentido de que el aporte de la ley
19.585 respecto de la igualdad en las relaciones familiares se realiz en cuanto
a que eliminaba toda diferencia entre el parentesco consanguneo matrimonial y
no matrimonial, pero que este tratamiento no es extensible a los parientes por
afinidad.
175
9.1.8 Tabla N 2 criterio concepto de familia matrimonial/amplio
CRITERIO
CRITERIO SIN
ROL NMERO CONCEPTO
CONCEPTO CRITERIO
FAMILIA
FAMILIA DEFINIBLE
MATRIMONIAL
AMPLIO
289 NO NO
Sobre adopcin de APLICA APLICABLE APLICABLE
menores
318 NO
NO APLICABLE
Regula el derecho de visita APLICA APLICABLE
De los hijos sometidos a la
Tuicin de uno de los padres
329
NO
Modifica ley 14.908 sobre NO APLICABLE APLICA
APLICABLE
Abandono de familia y pago
De pensiones alimenticias
410
Proyecto de ley que establece un sistema de NO
NO APLICABLE APLICA
proteccin social para familias en situacin APLICABLE
de extrema pobreza denominado CHILE
SOLIDARIO.
176
Tabla N 2 criterio concepto de familia matrimonial/amplio
CRITERIO
CRITERIO SIN
ROL NMERO CONCEPTO
CONCEPTO CRITERIO
FAMILIA
FAMILIA DEFINIBLE
MATRIMONIAL
AMPLIO
329
NO
Modifica ley 14.908 sobre NO APLICABLE APLICA
APLICABLE
Abandono de familia y pago
De pensiones alimenticias (6/12/2006)
663
Modificacin Ley Abandono de Familia y
NO
Pago de Pensiones Alimenticias NO APLICABLE APLICA
APLICABLE
810
Requerimiento de Inaplicabilidad por
Inconstitucionalidad de artculos de ley de NO
NO APLICABLE APLICA
impuesto herencia APLICABLE
698
Requerimiento de Inaplicabilidad por
Inconstitucionalidad caso de trabajadora que NO
NO APLICABLE APLICA
goza de fuero maternal sujeta a contrato de APLICABLE
plazo fijo
177
Observamos que respecto a este criterio no existe una tendencia clara
que se incline por la familia matrimonial o no matrimonial.
Las actuaciones practicadas ante tribunal incompetente sern vlidas y no ser necesaria su
posterior ratificacin ante el juez que en definitiva resulte competente.
178
intrafamiliar, o sea se pretenda dar una proteccin amplia a las familias que
sufrieran violencia.
Se entender por acto de violencia intrafamiliar , todo maltrato que afecte la salud fsica o
psquica de quien , aun siendo mayor de edad, tenga respecto del ofensor la calidad de
ascendiente , cnyuge o conviviente o , siendo menor de edad o discapacitado, tenga a su
respecto la calidad de descendiente , adoptado , pupilo , colateral consanguneo hasta el cuarto
grado inclusive , o est bajo el cuidado o dependencia de cualquiera de los integrantes del
grupo familiar que vive bajo un mismo techo .
Esta definicin que nos da este artculo es rico en un concepto amplio de familia:
1-. Se incluye al conviviente
2-. Al pupilo
3-. Colateral consanguneo hasta el cuarto grado inclusive
4-. Alusin al grupo familiar que vive bajo un mismo techo.
132
En las estadsticas censales, como tambin en las encuestas, se trabaja con el concepto de
hogar y no con el de familia como unidad de recoleccin de informacin. As diferenciaramos
179
9.2.2. Anlisis de rol 192 sobre proyecto de ley que modifica ley de
menores respecto al Maltrato de Menores (12 de julio 1994)
En su artculo 1 establece:
Introdcense las siguientes modificaciones a la ley N 16.618 que fija el texto definitivo de la Ley
de Menores:
1-. Modifcase el artculo 29 en los siguientes trminos:[...]
b) Agrgase el siguiente inciso :
Tratndose de un menor que ha sido vctima de maltrato , el Juez podr adems de
decretar las medidas indicadas en el inciso primero , remitir los antecedentes a los Tribunales
competentes para aplicar sanciones penales a quien resulten responsables , o para decretar
otras medidas cautelares en beneficio del menor y de su grupo familiar .
2-. Introdcense en el artculo 62 las siguientes modificaciones:
a) Suprmese el N 4
b) Agrgase el siguiente inciso segundo :
El maltrato resultante de una accin u omisin que produzca menoscabo en la salud fsica o
psquica de los menores, no comprendido en leyes especiales sobre materias similares, ser
sancionado con todas o algunas de las siguientes medidas:
1)Asistencia del agresor a programas teraputicos o de orientacin familiar bajo el control de la
institucin que el juez estime ms idnea o conveniente , tales como el Servicio Nacional de la
Mujer, el Servicio Nacional de Menores , el Centro de Diagnsticos del Ministerio de Educacin
o los Centros Comunitarios de Salud Mental Familiar , declarndolo as la sentencia definitiva
.La Institucin designada deber peridicamente , remitir los informes de cumplimiento al
tribunal en que est radicada la causa ;
2)Realizacin de trabajos determinados , a peticin expresa del ofensor , en beneficio de la
comunidad , para la Municipalidad o para las corporaciones municipales existentes en la
comuna correspondiente a su domicilio , anlogos a la actividad , profesin u oficio del
condenado o relacionados con ellos , sin que estos trabajos alteren sus labores habituales, y
3) Multa, a beneficio municipal, equivalente al ingreso diario del condenado , de uno a diez das,
la que se fijar prudencialmente por el juez.
En todos los casos en que los hechos denunciados ocasionen lesiones graves o menos graves,
los antecedentes sern remitidos al tribunal del crimen respectivo.
Lo dispuesto en este artculo ser tambin aplicable cuando las personas indicadas en
el inciso primero abandonen al menor sin velar por su crianza y educacin y lo corrompan
(El nfasis es nuestro)
180
En el artculo se alude al trmino grupo familiar, un concepto amplio
que conduce a la idea de familia extendida que cohabita bajo un mismo techo o
familias no matrimoniales con vnculo de convivencia de los progenitores de la
prole, o bien de una familia monoparental, realidad indiscutible en Chile.
1-.Artculo 4.- Introdcense las siguientes modificaciones en el decreto con fuerza de ley N 1,
de 1995, del Ministerio de Justicia, que fij el texto refundido, coordinado y sistematizado de la
ley N 19.366, que sanciona el Trfico Ilcito de Estupefacientes y Sustancias Psicotrpicas:
Artculo 16
Reemplzase por el siguiente:
Artculo 16:
[]
Tambin con la autorizacin del juez de garanta, otorgada de conformidad al artculo 236 del
Cdigo Procesal Penal, el Ministerio Pblico podr efectuar las siguientes diligencias sin
comunicacin previa al afectado:
a.- requerir la entrega de antecedentes o copias de documentos sobre cuentas corrientes
bancarias, depsitos u otras operaciones sujetas a secreto o reserva, de personas naturales o
jurdicas, o de comunidades, que sean objeto de la investigacin, debiendo los bancos, otras
entidades y personas naturales que estn autorizadas o facultadas para operar en los mercados
financieros, de valores y seguros cambiarios, proporcionarlos en el ms breve plazo, y
b.- recoger e incautar la documentacin y los antecedentes necesarios para la investigacin de
los hechos, en caso de aparecer indicios graves que de esta diligencia pudiere resultar el
descubrimiento o la comprobacin de algn hecho o circunstancia importante para aqulla. Se
aplicar, al efecto, lo dispuesto en los artculos 216 y 221 del Cdigo Procesal Penal.
Los notarios, conservadores y archiveros debern entregar al Ministerio Pblico, en forma
expedita y rpida, los informes, documentos, copias de instrumentos y datos que se les
soliciten.
El otorgamiento de los antecedentes mencionados en este artculo ser gratuito y libre de toda
clase de derechos e impuestos..
181
El Tribunal Constitucional declar que el artculo precedente no es
contrario a la Constitucin, sin realizar un anlisis ms pormenorizado al
respecto, posiblemente en atencin a que al tratarse de facultades establecidas
para el mejor accionar del Ministerio Pblico en cuanto a la investigacin de
hechos que pueden revestir caracteres de delito, este organismo requiere la
autorizacin del juez de garanta respectivo en el caso de que las actuaciones
de dicho ente prive del ejercicio de los derechos garantizados en la Constitucin
al imputado o a terceros, segn lo establecido en el artculo 80 A de nuestra
Carta Fundamental. En nuestro estudio podra corresponderle a algunos
integrantes de la familia del sujeto imputado la calidad de terceros afectados en
la investigacin en cuanto a que existen por ejemplo, cuentas corrientes
bancarias bipersonales cuyos titulares son marido y mujer de un matrimonio.
Lo anterior en razn de que se encuentran vulneradas las garantas
establecidas en los artculo 19 N 4 y 19 N 5 que tienen directa relacin con
derechos establecidos a favor de la persona y su familia.
2-. Artculo 37: Respecto de la sustitucin del artculo 26 nmero 7 y del artculo 30, de la ley
N 16.618, cuyo texto refundido, coordinado y sistematizado fue fijado por el artculo 6 del
decreto con fuerza de ley N1, de 2000, del Ministerio de Justicia:
133
Artculo 234 inciso 3 del Cdigo Civil: Cuando sea necesario para el bienestar del hijo, los
padres podrn solicitar al tribunal que determine sobre la vida futura de aqul por el tiempo que
estime ms conveniente, el cual no podr exceder del plazo que le falte para cumplir dieciocho
aos de edad.
182
1 inciso quinto de la Constitucin, vinculndolo tambin al rol subsidiario del
Estado respecto de los grupos intermedios ya que de acuerdo a lo establecido
en el artculo 234 del Cdigo Civil en su inciso tercero, los padres le entregan
una decisin, que en principio debera tomarse al interior de la familia, al juez
competente para que determine sobre la vida futura del nio o adolescente, en
cuanto a su calidad de rgano estatal que interviene en forma subsidiaria al rol
del grupo familiar.
2.2-.Artculo 30
Sustityese por el siguiente:
134
Artculo 30.- En los casos previstos en el artculo 26 N 7 , el juez de letras de menores,
mediante resolucin fundada, podr decretar las medidas que sean necesarias para proteger a
los menores de edad gravemente vulnerados o amenazados en sus derechos.
En particular, el juez podr:
1) disponer la concurrencia a programas o acciones de apoyo, reparacin u orientacin a los
menores de edad, a sus padres o a las personas que lo tengan bajo su cuidado, para enfrentar
y superar la situacin de crisis en que pudieren encontrarse, e impartir las instrucciones
pertinentes, y
2) disponer el ingreso del menor de edad en un Centro de Trnsito o Distribucin, hogar
substituto o en un establecimiento residencial.
Si adoptare la medida a que se refiere el nmero 2),el juez preferir, para que asuman
provisoriamente el cuidado del menor, a sus parientes consanguneos o a otras personas con
las que aqul tenga una relacin de confianza.
La medida de internacin en un establecimiento de proteccin slo proceder en aquellos casos
en que, para cautelar la integridad fsica o squica del menor de edad, resulte indispensable
separarlo de su medio familiar o de las personas que lo tienen bajo su cuidado, y en defecto
de las personas a que se refiere el inciso anterior. Esta medida tendr un carcter
esencialmente temporal, no se decretar por un plazo superior a un ao, y deber ser revisada
por el tribunal cada seis meses, para lo cual solicitar los informes que procedan al encargado
del Centro u hogar respectivo. Sin perjuicio de ello, podr renovarse en esos mismos trminos y
condiciones, mientras subsista la causal que le dio lugar. En todo caso, el tribunal podr
sustituir o dejar sin efecto la medida antes del vencimiento del plazo por el que la hubiere
dispuesto.
[El nfasis es nuestro]
183
bien de aqullos que se encuentren amenazados o vulnerados en sus
derechos, puesto que en ambos casos es el Estado a travs de sus rganos
jurisdiccionales quien vela por el inters superior de ellos, en subsidio de lo que
realizaron sus correspondientes familias. Adems es interesante la alusin al
concepto de medio familiar en cuanto a que la medida de internacin en un
establecimiento de proteccin slo procede cuando es indispensable para la
integridad del menor de edad, separarlo de su medio familiar o de las personas
que lo tienen bajo su cuidado, entendiendo entonces que estas ltimas son
personas que tienen la categora de no familiares. Respecto al concepto de
medio familiar al igual que otras sentencias del Tribunal Constitucional en que
se habla de grupo familiar se refiere a un concepto de familia ambiguo,
encontrando referencia a este tipo de nomenclatura en leyes que hacen alusin
a situaciones irregulares que merecen proteccin del Estado. Entonces se
infiere que el deber de proteccin que otorga el Estado a la familia, que hemos
observado en las respectivas sentencias, se refieren a estos grupos familiares o
a los integrantes del medio familiar que necesitan la intervencin del aparato
estatal para la proteccin de sus derechos, siempre y cuando fallasen los
mecanismos de regulacin y control al interior de su grupo familiar, que es el
primer grupo intermedio al cual pertenece y al que el estado en su rol
subsidiario tiene que intervenir y apoyar en sus roles.
3-. Artculo 43.- Introdcense las siguientes modificaciones en el Cdigo Tributario, aprobado
por el Decreto Ley N 830, de 1974:
Artculo 62
Reemplzase por el siguiente:
Artculo 62.- El Director, con autorizacin del juez de letras en lo civil de turno del domicilio del
contribuyente, podr disponer el examen de las cuentas corrientes, cuando el Servicio se
encuentre efectuando la recopilacin de antecedentes a que se refiere el artculo 161 N 10 de
este Cdigo. El juez resolver con el slo mrito de los antecedentes que acompae el Servicio
en su presentacin..
184
En el considerando 35 se razona respecto de la facultad del Director del
Servicio de Impuestos Internos de examinar las cuentas corrientes y bancarias
cuando el Servicio en comento se encuentre efectuando la recopilacin de
antecedentes a que se refiere el artculo 161 N1 del Cdigo Tributario, una vez
que el juez de letras en lo civil de turno del contribuyente le conceda la
correspondiente autorizacin, resolviendo este ltimo con el slo mrito de los
antecedentes que acompae el Servicio en su presentacin. As el
considerando 36 se refiere a que el procedimiento que sigue el juez civil para
otorgar su autorizacin es una aplicacin irrestricta de la unilateralidad de la
audiencia pues no se establece la necesidad de or a quien pueda ser afectado
ni notificarle la resolucin judicial correspondiente. Seala el Tribunal
Constitucional que se debe analizar la norma puesto que establece una
excepcin al criterio general del secreto de la cuenta corriente bancaria; de esta
forma indica que la excepcionalidad en materia de competencia de los
tribunales civiles respecto del principio de la bilateralidad de la audiencia,
responde por la urgente necesidad de adoptar en forma rpida e inmediata
diligencias cuya dilacin podra acarrear graves consecuencias. En el caso
planteado no ocurre el supuesto anterior, se razona, debido a que los registros
y antecedentes de una cuenta corriente bancaria se mantienen en el tiempo
bajo custodia de un tercero que es fiscalizado por la autoridad competente;
adems el afectado por la decisin judicial no puede interponer recurso alguno
que enerve la resolucin que otorga la autorizacin de recavar los antecedentes
bancarios necesarios por el Director del Servicio de Impuestos Internos. De esta
manera el Tribunal concluye que al no aplicarse el Principio de la Bilateralidad
de la Audiencia, regla general en materia civil, ni al concederse recurso alguno
al afectado, se opta por un procedimiento que no resulta racional ni justo por lo
185
cual colisiona con el derecho establecido en el artculo 19 N3 inciso quinto de
la Constitucin, de esta forma declara la inconstitucionalidad del proyecto.
9.3.1 Rol 308 sobre proyecto de ley que modifica Ley 18.962 Orgnica
Constitucional de Enseanza, sobre estudiantes embarazadas
Este proyecto de ley dice relacin con el derecho de las estudiantes que
se encuentran embarazadas o que sean madres de acceder a los
establecimientos educacionales.
186
contrapartida hay un mnimo que debe protegerse el cual es que todas las
personas puedan acceder a la educacin, lo que se relaciona con la igualdad
ante la ley, y en consecuencia la posibilidad que futuras familias puedan tener
un sustento en el cual apoyarse gracias al estudio de las madres de familia.
Por lo anterior, adems se protege a la familia y se le fortalece de acuerdo a lo
dispuesto en el artculo 1 de nuestra Constitucin.
9.3.2 Rol 139 sobre proyecto de ley sobre educacin parvularia que
modifica ley orgnica constitucional de enseanza.
187
integralmente nios y nias desde su nacimiento hasta su ingreso a la
enseanza bsica, agregando sin constituir antecedente obligatorio para sta,
motivo por el cual est de acuerdo con la Constitucin Poltica de la Repblica,
dejando en claro de esta manera toda la discusin suscitada respecto a una
intervencin del senador Viera-Gallo -en sesin n3 del 13 de junio del 2000 ,
Legislatura Ordinaria del Senado al discutirse en general el proyecto de ley- en
la cual sealaba que la ley de Enseanza se refera a la educacin bsica y
media y que la preescolar no deba tener carcter obligatorio alguno .
188
9.3.3 Rol n 410 Sobre requerimiento para que el tribunal constitucional
declare la inconstitucionalidad de las normas que indican del proyecto de
ley que modifica el rgimen de jornada escolar completa diurna y otros
cuerpos legales.
189
facultad de eleccin, el Tribunal la ampla a los apoderados, reconociendo de
esta manera que existen otros adultos responsables de la educacin de los
nios y jvenes, que bien pueden ser sus tutores u otros integrantes de la
familia, aludiendo a un concepto amplio de esta ltima.
1) Artculo 2, N 2, letra a), que incorpora una nueva letra a) bis al artculo
6 del decreto con fuerza de ley N 2, de 1998, del Ministerio de Educacin,
sobre Subvencin del Estado a establecimientos educacionales, que establece,
como un nuevo requisito para que los establecimientos de enseanza puedan
190
impetrar el beneficio de la subvencin, que al menos un 15% de sus alumnos
presenten condiciones de vulnerabilidad socioeconmica, salvo que no se
hayan presentado postulaciones suficientes para cubrir dicho porcentaje,
entregando al reglamento la forma de medir y ponderar tal vulnerabilidad
considerando el nivel socioeconmico de la familia, la escolaridad de los padres
o apoderados del alumno y el entorno del establecimiento.
191
sujecin al principio de igualdad, beneficiando as a los establecimientos de
enseanza, tanto pblicos como privados y con el correspondiente monto.
Artculo 2 N2, letra e) inciso cuarto: "Tampoco podr aducirse esta causal como motivo
suficiente para no renovar la matrcula de los alumnos que deseen continuar estudios en el
establecimiento el ao siguiente, excepto en el caso de existir deuda pendiente al momento de
135
la renovacin de matrcula.
135
Cabe precisar que la causal a que se refiere este precepto est sealada en el inciso
anterior de la misma disposicin y consiste en el no pago de los compromisos econmicos
contrados por el padre o apoderado del alumno con motivo del contrato de matrcula u otros
con el establecimiento educacional respectivo.
192
sus fines, de all el fundamento de la facultad de las instituciones de enseanza
al cobro de matrcula y en determinadas circunstancias a la recaudacin de
derechos de escolaridad a los padres o apoderados. Se seala en el
considerando octogsimo cuarto, que el carcter subvencionado de un
establecimiento educacional no permite a los rganos estatales invocar el
otorgamiento de tal beneficio para establecer una carga sobre quienes la
reciben, como sera el cumplimiento de requisitos que les impidan o tornen
demasiado gravoso el ejercicio de un derecho constitucionalmente asegurado
como es la libertad de enseanza. Hay un voto de minora en el cual los
ministros Juan Agustn Figueroa Yvar y Marcos Libedinsky Tschorne estaban
por rechazar el requerimiento de inconstitucionalidad, posicin que
compartimos, sealando los disidentes que: [] el no impedir este acceso por
razones econmicas, es un principio de orden pblico, que mira a la deseada
organizacin social y al bien comn[]. Aducen que el trmino de la
escolaridad por los motivos esgrimidos, atenta contra la libertad de enseanza
en cuanto limita el derecho de los padres de escoger libremente el
establecimiento educacional que prefieran. As una matrcula no renovada por
razones econmicas en un establecimiento subvencionado probablemente no
permitir el acceso al nio o joven a una institucin educacional de la misma
categora, restringiendo de esta manera la libre eleccin de los padres de
escoger el colegio o escuela para sus hijos. Por ltimo sealan, que la
subvencin a la educacin particular, es una .carga econmica que soporta la
comunidad toda, no para beneficiar a la educacin particular sino para contribuir
a hacer realidad el derecho a la educacin.
193
del derecho o arancel que se cobrar a los padres para participar en ellos no
podr superar el valor de la matrcula fijado por el Ministerio de Educacin.
194
profesores del establecimiento; el presidente del centro de padres y apoderados, y el presidente
del centro de alumnos en el caso que el establecimiento imparta enseanza media."
Artculo 8: El Consejo Escolar tendr carcter informativo, consultivo y propositivo, salvo que
el sostenedor decida darle carcter resolutivo. En todo caso el carcter resolutivo del Consejo
Escolar podr revocarse por parte del sostenedor al inicio de cada ao escolar.
El Consejo ser informado a lo menos de las siguientes materias:
a) Los logros de aprendizaje de los alumnos.
b) Informes de las visitas inspectivas del Ministerio de Educacin respecto del cumplimiento de
la ley N18.962 y del decreto con fuerza de ley N2, de 1998, del Ministerio de Educacin.
c) En los establecimientos municipales, conocer los resultados de los concursos para docentes,
profesionales de apoyo, administrativos y directivos.
d) En los establecimientos municipales, conocer el presupuesto anual de todos los ingresos y
todos los gastos del establecimiento.
e) Conocer cada cuatro meses el informe de ingresos efectivamente percibidos y de gastos
efectuados.
El Consejo ser consultado a lo menos en los siguientes aspectos:
a) Proyecto Educativo Institucional.
b) Programacin Anual y actividades extracurriculares.
c) Las metas del establecimiento y los proyectos de mejoramiento propuestos.
d) El informe escrito de la gestin educativa del establecimiento que realiza el Director
anualmente, antes de ser presentado a la comunidad educativa.
e) La elaboracin y las modificaciones al reglamento interno del establecimiento, sin perjuicio de
la aprobacin del mismo, si se le hubiese otorgado esa atribucin.
El Consejo no podr intervenir en funciones que sean de competencia de otros organismos del
establecimiento educacional."
195
funcione en forma eficiente y adecuada, al respecto seala: Si la libertad de
enseanza comprende tambin el derecho de los padres de escoger el
establecimiento educativo de sus hijos, no parece constitucionalmente
reprochable que ellos tengan el derecho a ser informados y a emitir opiniones
no necesariamente vinculantes sobre el respectivo establecimiento elegido.
Adems se seala dentro de las caractersticas del consejo escolar, el ser un
organismo nicamente informativo, consultivo y propositivo, salvo que el
sostenedor decida darle carcter resolutivo.
5) Artculo 2 N 2 letra c), que incorpora una nueva letra d) bis al artculo 6 del
decreto con fuerza de ley N 2, de 1998, del Ministerio de Educacin, con el
objeto de regular los procesos de seleccin de alumnos en los establecimientos
educacionales subvencionados:
"Artculo 2 N2 letra c): Los procesos de seleccin de alumnos debern ser objetivos y
transparentes, asegurando el respeto a la dignidad de los alumnos y alumnas y sus
familias, de conformidad con las garantas establecidas en la Constitucin, la Declaracin
Universal de Derechos Humanos y la Convencin de los Derechos del Nio.
Al momento de la convocatoria, el sostenedor del establecimiento deber informar sobre lo
siguiente:
a) Nmero de vacantes ofrecidas;
b) Criterios generales de seleccin;
c) Plazo de postulacin;
d) Requisitos de los postulantes;
e) Etapas del Proceso;
f) Monto y condiciones de cobro por participar, y
g) Proyecto Educativo.
Una vez finalizado el proceso, el colegio publicar en un lugar visible la lista de los
seleccionados. Slo en el caso que se solicite por escrito, el colegio deber dar al interesado
que no haya sido seleccionado, un informe sobre el proceso." (El nfasis es nuestro)
196
orgnica constitucional, por lo tanto vulnera el artculo 19 n 11 inciso final de la
Constitucin. Debido a lo anterior no se analiza dicho precepto que apela a la
dignidad de los postulantes a un determinado establecimiento y a sus familias,
lo cual hubiese sido interesante debido a la armonizacin que se realiza en la
norma respecto a la Convencin de los Derechos del Nios y la Declaracin
Universal de los Derechos Humanos.
6) Artculo 2, N 2, letra g), que agrega al artculo 6 del decreto con fuerza de
ley N 2, de 1998, del Ministerio de Educacin, nuevos incisos que dicen
relacin con la aplicacin en el tiempo de la JEC. Al respecto, slo se impugna
la norma que dispone "En todo caso, los alumnos atendidos en jornada escolar
completa diurna no podrn ser atendidos con posterioridad en un rgimen
distinto."
197
7) Artculo 5 N 2; que modifica el decreto con fuerza de ley N 1, de 1996, del
Ministerio de Educacin, agregando un nuevo artculo 7 bis que se refiere a las
atribuciones de los directores de establecimientos educacionales para el
cumplimiento de sus funciones. Se objeta en cuanto determina nuevas
facultades de dichos directores en el mbito pedaggico.
198
con los nuevos requisitos que se establecen respecto de los procesos de
seleccin de alumnos de todos los establecimientos educacionales del pas.
Cabe sealar que este artculo 9 ha pasado a ser 12 en el texto del Informe
sugerido por la Comisin Mixta respectiva.
199
informacin en el proceso de seleccin de los alumnos se resguarda la libertad
de enseanza en lo que dice relacin con la eleccin libre de los padres acerca
del establecimiento de enseanza para sus hijos.
Los artculos de la Constitucin Poltica del Estado que se alega han sido
infringidos son: el artculo 7, 19 N2, 19 N10,19 N11, 19 N21 y 19 N22.
En nuestro anlisis tiene preponderancia el artculo 19 N10 prrafo cuarto que
seala :
"Los padres tienen el derecho de escoger el establecimiento de enseanza para sus hijos"
200
los establecimientos de enseanza perjudicando de esta forma la libre eleccin
que tienen los padres de escoger el establecimiento educacional de sus hijos,
cercenando el abanico de posibilidades que podran tener los padres para
escoger un establecimiento de enseanza que vaya de acuerdo a los principios
y valores que esa familia considera esencial.
"Los padres tienen el derecho de escoger el establecimiento de enseanza para sus hijos"
201
En el caso de la enseanza parvularia, el establecimiento educacional deber tener un proyecto
educativo que tenga como referente las Bases Curriculares de la Educacin Parvularia. Los
establecimientos educacionales que impartan educacin parvularia debern estructurarse de
acuerdo a los siguientes niveles:
1Nivel: Sala Cuna 0 a 2aos de edad.
2 Nivel: Nivel Medio 2a 4 aos de edad.
3Nivel:Nivel de Transicin 4 a 6 aos de edad.
Los niveles antes sealados debern subdividirse respectivamente en:
Sala Cuna
Sala Cuna Menor 0 a 1 ao de edad.
Sala Cuna Mayor 1 a 2 aos de edad.
Nivel Medio
Nivel Medio Menor 2a 3 aos de edad.
Nivel Medio Mayor 3 a 4 aos de edad.
Nivel de Transicin
Primer Nivel de Transicin 4 a 5 aos de edad.
Segundo Nivel de Transicin 5a 6 aos de edad.
202
del Estado la responsabilidad de colaborar activamente en el desarrollo de la
educacin parvularia en nuestra sociedad.
136
El artculo 24 de la LOCE establece los requisitos para el reconocimiento de
establecimientos que impartan enseanza parvularia : mobiliario, material didctico necesario
de acuerdo con los niveles de atencin .
203
El artculo28 seala: "Tratndose de establecimientos educacionales que
imparten enseanza parvularia en cualquiera de sus niveles, la prdida de
alguno de los requisitos del artculo 24 y sus reglamentos, se acreditar por un
procedimiento administrativo sumario donde deber ser odo el sostenedor o
representante legal., lo que claramente lo enmarca dentro de un procedimiento
reglado y justo.
204
reserva legal, ya que lo que alegan los requirentes apunta a que se agregan
nuevos requisitos referidos al personal -calificacin e idoneidad- para que el
establecimiento pueda obtener la autorizacin para su funcionamiento por la
autoridad respectiva.
205
Posteriormente se analiza la naturaleza de la educacin parvularia:
-Especial: Se recalca que su propsito es favorecer de manera
sistemtica, oportuna y pertinente aprendizajes relevantes y significativos en los
prvulos, apoyando a la familia en su rol insustituible de primera educadora. Es
esencial la idea de que se trata de una educacin que segn establece el
artculo 19 N10 prrafo 4 de la Carta Fundamental: "Debe ser promovida por el
Estado" la responsabilidad de colaborar activamente en el desarrollo de la
educacin parvularia en nuestra sociedad, por lo que no constituye un mero
reconocimiento.
Las modificaciones que plantean las letras del decreto impugnado son:
i) El material didctico ser reglamentado por decreto supremo que dicte el Ministerio de
Educacin.
206
r) El secretario regional ministerial de educacin una vez recibido el informe investigador,
en el caso de que ste acuse anomalas, resolver sobreseyendo o aplicando una sancin de
acuerdo a la gravedad de la infraccin.
137
Artculo 28 :" La prdida de alguno de los requisitos exigidos en el artculo 24 y sus
reglamentos se acreditar mediante un procedimiento administrativo sumario. De la resolucin
que dicte el secretario regional ministerial de educacin podr apelar ante el subsecretario de
educacin..."
138
Considerando trigsimo noveno del requerimiento ROL 465
207
"k) En el artculo 9, agrgase el siguiente inciso primero, pasando a ser incisos segundo y
tercero, los actuales primero y segundo:
El Ministerio de Educacin podr otorgar el reconocimiento oficial del Estado a los
establecimientos educacionales que lo hayan solicitado en la forma prevista en el artculo 7,
previo informe favorable de los aspectos tcnico pedaggico, de infraestructura y jurdico
elaborados por profesionales de la respectiva Secretara Regional Ministerial de Educacin o de
la Junta Nacional de Jardines Infantiles, si correspondiere.;
139
Considerandos cuadragsimo segundo a cuadragsimo quinto.
208
artculo 23.140 Al emplear el modo imperativo "reconocer la LOCE no hace
sino guardar estricta observancia a la Constitucin, que asegura respecto de
aquellos establecimientos que cumplan con los requisitos legales, el derecho a
que les sea otorgado el reconocimiento oficial.
140
Artculo 23: "El Ministerio de Educacin reconocer oficialmente a los establecimientos
educacionales que impartan enseanza en los niveles bsico y medio, cuando as lo soliciten y
cumplan con los siguientes requisitos:...".
El segundo inciso seala:
"Asimismo, dicho Ministerio reconocer oficialmente a los establecimientos educacionales que
impartan enseanza parvulara en cualquiera de sus niveles, a solicitud de los mismos y
siempre que renan los requisitos contemplados en el artculo 24 siguiente. El Ministerio de
Educacin podr encomendar a la Junta Nacional de Jardines Infantiles la certificacin del
cumplimiento de dichos requisitos." (nfasis agregado).
209
la Constitucin, lo cual obliga al tribunal a examinar con especial profundidad la
norma impugnada y su contexto.
210
2) Prohibirle al secretario regional ministerial de educacin otorgar el
reconocimiento oficial sin contar previamente con informes favorables de los
aspectos tcnicos pedaggicos, de infraestructura
y jurdico elaborados por profesionales de la respectiva secretara regional
ministerial
3) Permitirle a los establecimientos de educacin parvularia que lo hayan
solicitado en conformidad al artculo 7, el otorgamiento del reconocimiento con
el slo informe de la Junta Nacional de Jardines Infantiles.
Para ponderar lo anteriormente razonado es importante analizar dos aspectos:
211
En relacin a los proyectos educativos y la idoneidad del personal,
Lo relativo a edificios, mobiliarios, material didctico.
Lo que tiene relacin con aspectos legales relativos a los antecedentes del
sostenedor, junto con normas de urbanismo y construccin.
141
Considerando quincuagsimo quinto.
212
quienes o cumplan con los requisitos en cuestin o no se ajusten a un mismo y
objetivo procedimiento estn dificultando que se concedan privilegios injustos o
se impongan arbitrariedades.
142
El artculo completo seala:
ARTCULO 10 - Modifcase la ley N 18.962, Orgnica Constitucional de Enseanza, de la
siguiente forma:
1) Incorprase en el artculo 2, el siguiente inciso final, nuevo:
Las infracciones a lo dispuesto en el inciso tercero precedente sern sancionadas con multas
de hasta 50 unidades tributarias mensuales, las que podrn doblarse en caso de reincidencia.
Las sanciones que se impongan debern fundarse en el procedimiento establecido en el inciso
segundo del artculo 24 de la presente ley..
213
El tribunal estima que la norma transcrita se encuentra conforme a la
Constitucin. Encontramos una directa alusin a la proteccin a la familia, por
parte del Estado, y el respeto por la dignidad de sus integrantes, como lo
establece el artculo 1 de la Constitucin y los Tratados Internacionales
relacionados con la materia143, en los cuales no se hace una diferenciacin
respecto del origen familiar de los postulantes a los establecimientos
educacionales, todo lo anterior en directa relacin con lo establecido en el
artculo 5 inciso segundo de nuestra Carta Fundamental. Tambin hay una
explcita declaracin en cuanto a la garanta de la igualdad ante la ley, pues se
inician una serie de procedimientos para que el proceso de seleccin de
alumnos en los establecimientos educacionales sea transparente e informado,
evitando as cualquier tipo de discriminacin arbitraria, protegiendo a su vez el
derecho de los padres de escoger el establecimiento de educacin de sus hijos
al transparentar el proceso de seleccin.144
214
9.3.6 Rol 771-07 sobre requerimiento de tres disposiciones del Proyecto
de Ley contenido en el Boletn N 3953-04, que introduce modificaciones
al Decreto con Fuerza de Ley N 2, de 1998, del Ministerio de Educacin -
que aprueba el texto refundido, coordinado y sistematizado de la Ley
sobre Subvencin del Estado a establecimientos educacionales.
a) Artculo 1, N 2, letra c), del proyecto, que agrega los nuevos incisos segundo y sexto al
artculo 9 del Decreto con Fuerza de Ley N 2, de Educacin, de 1998:
Inciso segundo: Para los efectos de esta ley, se entender por Necesidades Educativas
Especiales de Carcter Transitorio, aquellas no permanentes que requieran los alumnos en
algn momento de su vida escolar a consecuencia de un trastorno o discapacidad
diagnosticada por un profesional competente, y que necesitan de ayudas y apoyos
extraordinarios para acceder o progresar en el currculo por un determinado perodo de su
escolarizacin. El Reglamento determinar los requisitos, instrumentos o pruebas diagnsticas
para establecer los alumnos con necesidades educativas especiales que se beneficiarn de la
subvencin establecida en el inciso anterior, debiendo primero escuchar a los expertos en las
reas pertinentes. Con todo el Reglamento considerar entre otras discapacidades a los dficit
atencionales y a los trastornos especficos del lenguaje y aprendizaje;
215
Inciso sexto: En caso de discrepancia, controversia o apelacin, sern los profesionales del
Ministerio de Educacin, en consulta con organismos auxiliares competentes, los que debern
decidir en ltima instancia;
b) Artculo 1, N 3, que sustituye el inciso primero del artculo 9 bis, del Decreto con Fuerza
de Ley N 2, de Educacin, de 1998:
Artculo 9 bis.- Sin perjuicio de lo establecido en las tablas del artculo precedente, los
establecimientos que atiendan alumnos con discapacidad visual, auditiva, disfasia severa,
trastorno autista, deficiencia mental severa o con multidficit, que de acuerdo a las necesidades
educativas especiales de dichos alumnos deban ser atendidos en cursos de no ms de ocho
estudiantes, percibirn por ellos un incremento de la subvencin establecida en el artculo
anterior, en 4,00 Unidad de Subvencin Educacional (USE), y en 4,51 Unidad de Subvencin
Educacional (USE) si se encontraren adscritos al sistema de Jornada Escolar Completa Diurna,
el que se pagar conforme a las normas generales establecidas para los montos de subvencin
sealados en el artculo 9.
El reglamento determinar los requisitos, instrumentos o pruebas diagnsticas para establecer
los alumnos con discapacidades que se beneficiarn de lo dispuesto en el inciso anterior,
debiendo primero escuchar a los expertos en las reas pertinentes;
216
especiales de carcter transitorio, y de esta forma fortalece a la familia como
ncleo fundamental de la sociedad al permitir que todos sus integrantes logren
el mximo desarrollo de sus potencialidades, igualando las oportunidades de
aqullos que en la realidad poseen una situacin ms desventajosa.
9.3.7 Rol N 1022 sobre Proyecto de Ley que establece una subvencion
preferencial para nios y nias socioeconomicamente vulnerables
"Artculo 6 letra b).- Para que los sostenedores de establecimientos educacionales a que se
refiere el artculo 4 puedan impetrar el beneficio de la subvencin escolar preferencial, debern
cumplir con los siguientes requisitos y obligaciones: [...]
B) Aceptar a los alumnos que postulen entre el primer nivel de transicin y sexto bsico, de
acuerdo a procesos de admisin que en ningn caso podrn considerar el rendimiento escolar
pasado o potencial del postulante. Asimismo, en dichos procesos no ser requisito la
217
presentacin de antecedentes socioeconmicos de la familia del postulante. Adems el
establecimiento deber hacer pblico en estos procesos su proyecto educativo. [...]
"Artculo 7 letra f).- Para incorporarse al rgimen de la subvencin escolar preferencial, cada
sostenedor deber suscribir con el Ministerio de Educacin un Convenio de Igualdad de
Oportunidades y Excelencia Educativa, por el establecimiento educacional correspondiente.
Dicho convenio abarcar un perodo mnimo de cuatro aos, que podr renovarse por perodos
iguales.
Mediante este convenio, el sostenedor se obligar a los siguientes compromisos esenciales: [...]
f) Sealar en el convenio el monto de las subvenciones o recursos que por la va del
financiamiento pblico reciben los sostenedores para los establecimientos educacionales,
debiendo actualizar anualmente esta informacin.
En el caso de los sostenedores municipales, se deber sealar, adems, en el convenio cul ha
145
sido su aporte promedio en los tres aos anteriores a la suscripcin del mismo. []
Artculo 37 nmero 6) letra c): Introdcense las siguientes modificaciones en el decreto con
fuerza de ley N2 de 1998, del Ministerio de Educacin:
6) Sustityase el inciso primero del artculo 52 por el siguiente:
Las sanciones consistirn en:[]
c) Revocacin del reconocimiento oficial. []
145
Respecto de este artculo, el Tribunal Constitucional no se pronuncia, pues no corresponde a
materia de Ley Orgnica Constitucional.
146
Inciso primero artculo 28: Si concluido el plazo de cuatro aos establecido en el N 1 del
artculo 26, el establecimiento educacional en Recuperacin alcanza los objetivos de los
numerales 1, 2 y 3 de dicho artculo ser clasificado automticamente como Emergente o
Autnomo, segn corresponda. No obstante, los establecimientos educacionales en
recuperacin podrn solicitar a contar del segundo semestre del segundo ao el cambio a la
categora de emergentes, si sus evaluaciones indican que ha logrado los estndares nacionales
correspondientes a dicha categora, renovndose en ese caso el convenio automticamente por
un nuevo perodo de cuatro aos con las adecuaciones pertinentes a la nueva clasificacin.
Esta clasificacin tendr efecto a partir del ao escolar siguiente.
218
En lo concerniente al concepto de familia, encontramos en las normas
precedentemente transcritas al Estado en un rol de proteccin a la familia activo
debido a que apoya a la familia vulnerable socioeconmica al discriminar
positivamente a sus integrantes en edad escolar, puesto que se establece la
obligacin por parte de los establecimientos educacionales que impetren el
beneficio de la subvencin escolar preferencial, de aceptar a alumnos de
determinados ciclos sin considerar el rendimiento escolar pasado o potencial del
postulante, lo cual tiene por consecuencia una proteccin del Estado al derecho
preferente y deber de los padres de educar a sus hijos (Artculo 19 N 10 inciso
3 de la Constitucin) y un fortalecimiento del derecho de los padres de escoger
el establecimiento de enseanza para sus hijos. (Artculo 19 N11 inciso cuarto).
219
9.4-. Cuarto criterio: Proteccin a la esfera privada de la familia
9.4.1 Rol N 389 Sobre Proyecto de Ley que crea la unidad de anlisis
financiero y modifica el Cdigo Penal en materia de lavado y blanqueo de
activos.
Artculo 8:
Sin perjuicio de la responsabilidad civil o penal que pudiera corresponderles, las personas
naturales y jurdicas sealadas en el inciso primero del artculo 3
que no cumplan con el deber de informar contemplado en ese artculo, o lo hagan
contraviniendo lo instruido por la Unidad para tal efecto, y aquellas que infrinjan las obligaciones
establecidas en los artculos 4 y 5 de esta ley, sern sancionadas por el Director de la Unidad
con alguna de las siguientes sanciones:
a) Amonestacin;
b) Multa a beneficio fiscal hasta por el monto de 5.000 unidades de fomento, que podr
aumentar hasta tres veces en caso de reiteracin.
Para la determinacin del monto de la multa se considerarn, entre otras circunstancias, la
gravedad y las consecuencias del hecho u omisin y la capacidad econmica del infractor. En el
caso de que la infraccin haya sido cometida por una persona jurdica, la multa podr ser
impuesta a ella, a sus directores, administradores y a toda persona que haya participado en el
220
acto u omisin respectivo. Las multas debern ser pagadas dentro del plazo de diez das,
contado desde que se notifique la resolucin respectiva.
La persona sancionada podr deducir recurso de reposicin ante la misma autoridad, dentro del
plazo de cinco das. En contra de la resolucin que deniegue la reposicin, podr reclamar ante
la Corte de Apelaciones respectiva dentro del plazo de diez das, contado desde que se le
notifique la nueva resolucin. La Corte dar traslado por seis das a la Unidad y, evacuado
dicho trmite o acusada la respectiva rebelda, dictar sentencia en el trmino de treinta das sin
ulterior recurso. Estos plazos de das se entendern de das hbiles. La Unidad de Anlisis
Financiero comunicar la aplicacin de estas sanciones a los organismos que fiscalicen a las
entidades infractoras, si los
hubiera.
Artculo 19 nmero 4:
La Constitucin asegura a todas las personas:
El respeto y proteccin a la vida privada y a la honra de la persona y de su familia
Artculo 19 nmero 5:
La Constitucin asegura a todas las personas:
La inviolabilidad del hogar y de toda forma de comunicacin privada. El hogar puede allanarse y
las comunicaciones y documentos privados interceptarse, abrirse o registrarse en los casos y
formas determinados por la ley.
221
y de los derechos a la privacidad de la vida y de las comunicaciones es la base
esencial de la manifestacin en la comunidad del individuo a travs de los
grupos intermedios autnomos, con que se estructura la sociedad, dentro de las
cuales encontramos a la familia.
222
Que, el artculo 27, inciso segundo, del proyecto remitido, en su letra a), faculta al Ministerio
Pblico, con la autorizacin del juez de garanta, otorgada en conformidad con lo que dispone el
artculo 236 del Cdigo Procesal Penal, para efectuar las siguientes diligencias sin
comunicacin previa al afectado:
a) requerir la entrega de antecedentes o copias de documentos sobre cuentas
corrientes bancarias, depsitos u otras operaciones sujetas a secreto o reserva, de personas
naturales o jurdicas, o de comunidades, que sean objeto de la investigacin, debiendo los
bancos, otras entidades y personas naturales que estn autorizadas o facultadas para operar
en los mercados financieros, de valores y seguros cambiarios, proporcionarlos en el ms breve
plazo [] (El nfasis es nuestro)
223
legislador dictar normas que impliquen afectar el ncleo esencial del derecho
asegurado o despojarlo de la proteccin que le corresponde. A su vez el
considerando trigsimo seala: Que, del anlisis del precepto contenido en el
inciso segundo, letra a), del artculo 27, se desprende que se otorga al
Ministerio Pblico una habilitacin, sin reservas, para requerir toda clase de
antecedentes o copias de los documentos a que alude, sin que se establezca
limitacin alguna que circunscriba su competencia al mbito estricto y
determinado que podra justificarla. Dicha habilitacin se concede sin trazar en
la ley las pautas objetivas y sujetas a control que aseguren que aquel rgano
estatal se ha sometido a ellas. Ello queda ms en evidencia si se observa que
el nico requisito que se impone es que se trate de una persona o comunidad
que sean objeto de la investigacin. La amplitud de la norma demuestra, por si
sola, que no cumple con las exigencias constitucionales antes indicadas; por lo
cual se declara la inconstitucionalidad de la norma.
224
funcin pblica, respecto de los artculos 1, 2, 4, 5, 6, 7, 8 y 9
permanentes y 1 e y 2 transitorios del mismo.
Artculo 60 A.- Sin perjuicio de la declaracin de intereses a que se refiere el Prrafo anterior,
las personas sealadas en el artculo 57 debern hacer una declaracin de patrimonio. Tambin
debern hacer esta declaracin todos los directores que representen al Estado en las empresas
a que se refieren los incisos tercero y quinto del artculo 37 de la ley N 18.046, sobre
Sociedades Annimas.
Artculo 60 B.- La declaracin de patrimonio comprender tambin los bienes del cnyuge de
las personas a que se refiere el artculo anterior, siempre que estn casados bajo el rgimen de
sociedad conyugal.
No obstante, si el cnyuge es mujer, no se considerarn los bienes que sta administre de
conformidad a los artculos 150, 166 y 167 del Cdigo Civil.
Artculo 60 D.- La declaracin de patrimonio ser pblica y deber actualizarse cada cuatro
aos y cada vez que el declarante sea nombrado en un nuevo cargo.
Sin perjuicio de lo anterior, al concluir sus funciones el declarante tambin deber actualizarla.
Esta declaracin deber ser presentada, dentro de los treinta das siguientes a la asuncin en el
cargo o la ocurrencia de algunos de los hechos que obligan a actualizarla, ante el Contralor
General de la Repblica o el Contralor Regional respectivo, quien la mantendr para su
consulta.
225
Artculo 2: No obstante lo establecido en el inciso primero del artculo 60 A de la ley N
18.575, Orgnica Constitucional de Bases Generales de la Administracin del Estado, los
alcaldes y los concejales presentarn las declaraciones de intereses y de patrimonio
establecidas por dicho cuerpo legal ante el Contralor General de la Repblica o el Contralor
Regional respectivo, quien las mantendr para su consulta pblica. (El nfasis es nuestro)
Artculo 7.- Sustityese la ltima oracin del inciso final del artculo 14 de la ley N 18.840,
Orgnica Constitucional del Banco Central de Chile, por
la siguiente: Sin perjuicio de lo sealado en el artculo 90, ser aplicable, en este caso, lo
dispuesto en los artculos 60 B, 60 C y 60 D y en el inciso segundo
del artculo 61 de la ley N 18.575, Orgnica Constitucional de Bases Generales de la
Administracin del Estado, sirviendo como ministro de fe y depositario el Vicepresidente del
Banco, quien dar copia a quien lo solicite, a costa del peticionario.
226
interpretando los preceptos de esta manera, el Tribunal declara constitucionales
las disposiciones en estudio.147
Esta sentencia fue acordada con el voto en contra del Ministro seor
Juan Agustn Figueroa, y en su anlisis destacamos su razonamiento en cuanto
aduce que la discusin radica en que la declaracin patrimonial sea de total y
libre acceso pblico y sin restriccin alguna, lo que se debe analizar segn su
concordancia con el artculo 19 nmero 4 de nuestra Constitucin, frente a lo
cual hay que hacer una distincin entre las esferas privadas y pblicas de las
personas, siendo el acceso a la primera resguardada a situaciones muy
determinadas y especficas por parte de las autoridades. Adems seala que el
patrimonio corresponde al mbito privado de la persona al tener el carcter de
atributo de la personalidad, y que se desprende del anlisis de normas de la
legislacin nacional, el principio rector que el penetrar en informacin reservada
se debe mantener como situacin excepcional. Reconoce que los funcionarios
pblicos estn sometidos a un examen mayor que el comn de las personas,
pero que se debe limitar el acceso a informacin de carcter privado pues de
esta manera se evita indagaciones maliciosas que repercutan en un menoscabo
a la persona investigada y a su familia.
147
Se declara en lo resolutivo de la sentencia dictada por el Tribunal:
1. Que los artculos 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7,8, 9 y 10 permanentes del proyecto en examen, son
constitucionales, sin perjuicio de lo que se seala en la declaracin 3 de esta parte resolutiva.
2. Que los artculos 1 y 2 transitorios del proyecto remitido, son constitucionales, sin perjuicio
de lo que se indica en la declaracin 4 de esta parte resolutiva.
3. Que las referencias a la consulta y consulta pblica de las declaraciones de patrimonio
contenidas en el artculo 60 D de la Ley N 18.575, incorporado por el nmero 1) del artculo 1;
artculo 2; artculo 5 D de la Ley N 18.918 agregado por el artculo 3; 323 bis A del Cdigo
Orgnico de Tribunales, introducido por el artculo 4; 14 bis de la Ley N 17.997, incluido por el
artculo 5; 9 ter de la Ley N 19.640, agregado por la letra a) del artculo 6; 9 bis del decreto
ley N 211, de 1973, introducido por el artculo 8; 6 bis de la Ley N 18.460, agregado por el
artculo 9; 7 bis de la Ley N 18.593, incorporado por el artculo 10, y a la frase quien dar
copia a quien lo solicite contemplada en la ltima oracin del artculo 14, inciso final, de la
Ley N 18.840, sustituida por el artculo 7, todos del proyecto remitido son constitucionales en
el entendido de lo sealado en los considerandos trigsimo, trigsimo primero y trigsimo
segundo de esta sentencia.
227
El anlisis que efecta el Tribunal Constitucional est centrado en el
resguardo de la vida privada de la persona, y si bien la garanta constitucional
invocada extiende este derecho a la familia, no se le seala explcitamente al
respecto, pero podemos concluir que los resguardos que se deben tomar son
en pro de la familia del individuo en razn de que es la esfera inmediata en la
cual la persona despliega su vida domstica, y por tanto es en la interrelacin
entre los miembros de ella donde se desenvuelve la mayor parte de la vida
privada del ser humano.
9.5 -. Rol 408 anlisis sobre proyecto de ley que establece una nueva ley
de Matrimonio Civil.
Respecto a este tema de vital inters para nuestro estudio cabe sealar
que se someti a control constitucional la organizacin, atribuciones de los
tribunales y procedimientos aplicables tanto en artculos permanentes como
transitorios, lo que fue declarado constitucional por el Tribunal en cuestin.
Existi un requerimiento en ROL 357 formulado en principio por 35 diputados
para que se declarara inconstitucional el proyecto de ley que sustituye la ley de
Matrimonio Civil. Con fecha 30 de julio de dos mil dos se desech tal
requerimiento debido a que 9 de los diputados reclamantes retiraron sus firmas,
por lo que dicho requerimiento finalmente apareci suscrito por slo 26
diputados, nmero insuficiente como presupuesto para el ejercicio de la
presente accin procesal constitucional, por lo que se resuelve que se tiene
como no interpuesto el requerimiento .
228
el fondo de la cuestin que podra haberse suscitado respecto a la
constitucionalidad del proyecto respecto a la indisolubilidad del vnculo
matrimonial y su relacin con la tesis sostenida por parte de la doctrina en el
sentido de que el matrimonio es el fundamento insustituible de la familia, y su
naturaleza es del todo indisoluble.
229
9.6 Tabla 3: Anlisis fallos y derechos constitucionales invocados
ARTICULOS
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Tabla # 3: Anlisis fallos y derechos constitucionales invocados
ARTICULOS
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Tabla # 3: Anlisis fallos y derechos constitucionales invocados
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Tabla # 3: Anlisis fallos y derechos constitucionales invocados
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Tabla # 3: Anlisis fallos y derechos constitucionales invocados
ARTICULOS
422 NO
PROYECTO DE LEY APLICA APLICA APLICA APLICA APLICABLE
MODIFICA
JORNADA ESCOLAR
234
Tabla # 3: Anlisis fallos y derechos constitucionales invocados
ARTICULOS
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9.7 Anlisis Jurisprudencia Tribunal Constitucional acerca del concepto
de familia
236
formado una familia, por otro lado en esta sentencia encontramos en el artculo
2 inciso 3, al sealar que la madre podr solicitar alimentos para el hijo que
est por nacer, un resguardo a la igualdad de los hijos sin importar su origen.
Donde se vulnera el derecho de igualdad es respecto al fallo 289 sobre
adopcin de menores en el cual se hace una diferencia entre el adoptante
casado y el soltero y en el Rol 698 sobre requerimiento de inaplicabilidad por
inconstitucionalidad acerca del fuero maternal en contrato a plazo fijo.
237
CONCLUSIONES
238
Se revis la historia constitucional del concepto de familia en Chile para
constatar si encontramos algn conductor comn en ellas. Producto de nuestra
investigacin podemos concluir que hasta la Constitucin de 1925 se dio un
tratamiento poco sistemtico a la familia en la Carta Fundamental. Digno de
destacar en las Constituciones de 1822 y 1828, es el status privilegiado que se
otorgaba a quienes contraan matrimonio pues reciban una ciudadana
anticipada. En la Constitucin de 1925 encontramos a la educacin pblica
como atencin preferente del Estado, por lo que existe una injerencia del
Estado respecto a la escolaridad. El Estado asume tambin un rol activo en
cuanto a constituir la propiedad familiar, y trata la inviolabilidad del hogar,
vinculando hogar con la casa en que reside una persona, al igual que en la
actual Constitucin. Se reconoce un bienestar y dignidad mnimo a la persona -
que se conserva en nuestra actual Constitucin- y tambin a la familia,
constituyndose sta en un grupo que cuenta con el preferente inters del
Estado. Realizando un paralelo con las actuales Constituciones
latinoamericanas, observamos un smil en algunos de sus tratamientos respecto
a la familia con la senda que comenzaba la Constitucin de 1925, en
comparacin con la actual Constitucin, en la cual la injerencia del Estado en
materias de educacin y polticas sociales de resguardo a la familia
establecidas expresamente en la Carta Fundamental son mnimas, no as su
consagracin en las leyes, aunque de forma dispersa.
El segundo eje que sostuvo nuestro estudio se centr en los fallos del
tribunal constitucional desde el ao 1990 en adelante, que se encontraren
relacionados con el concepto de familia. A diferencia de otros temas
constitucionales en los cuales el tribunal citado ahonda y crea una robusta
jurisprudencia, en materia de familia, especficamente su concepto,
directamente no se pronuncia sobre su significado, lo que no deja de ser
sorprendente debido a que la familia ha sido el fundamento de proyectos de ley
239
actualmente en el congreso o de leyes actualmente vigentes, estas ltimas con
una clara tendencia a reconocer a la familia en su concepcin amplia.
240
punto en que la doctrina es clara y uniforme es en reconocer el carcter de
grupo fundamental de la sociedad a la familia, lo cual ira aparejado de
derechos y obligaciones de sta. Por ltimo, el cuarto criterio trata de la
proteccin a la intimidad familiar, en el cual encontramos una proteccin a la
familia pero slo como grupo adyacente a sus integrantes.
241
BIBLIOGRAFA CITADA Y CONSULTADA
REVISTAS Y ARTCULOS
242
12. ERRZURIZ, Cristina. Sobre la proteccin internacional de la familia.
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LIBROS Y MONOGRAFAS
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Tesis (Licenciado en Ciencias Jurdicas y Sociales) Santiago, Chile. Universidad
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Ciencias Jurdicas y Sociales). Santiago. Chile. Universidad de Chile, Facultad
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