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Lectura 7 Corregida PDF
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ESTAFA GENRICA:
La Estafa no est definida por el Cdigo Penal. Consiste en el hecho de defraudar a otro
mediante cualquier ardid o engao.
Los delitos de hurto y robo atacan la tenencia de las cosas sin intervencin de una accin de la
vctima, mientras que en la extorsin la intervencin de la actividad de la vctima, por medio de su
voluntad viciada por coaccin, es imprescindible para la tipicidad. En los delitos de estafa tambin
pasa lo mismo, pero en stos la accin de la vctima se origina en su voluntad viciada por un error
suscitado en ella, como tambin puede ocurrir que ese error induzca a la vctima a omitir
conductas, cuyas omisiones faciliten la actividad ilcita del sujeto activo. sta es una regla general
mas no absoluta, pues los delitos de defraudacin se asemejan al hurto; pero, de cualquier modo,
en todos los casos, el desplazamiento material de los bienes o se produce por obra de la propia
vctima o, cuando menos, por circunstancias que no necesitan la actividad material del agente,
quien solo se aprovecha del desplazamiento ya realizado sin su intervencin.
Teora de la defraudacin
La defraudacin no es un tipo penal sino una expresin genrica que abarca dos clases de
estructuras tpicas, a saber:
Tipos de defraudacin
Art. 172 Figura bsica
Art. 173 Inc. 1 Defraudacin en la sustancia, calidad o
cantidad de las cosas
Inc. 3 Mediante suscripcin de documentos
Inc. 4 Por abuso de firma en blanco
Inc. 5 Por sustraccin
Inc. 6 Mediante el otorgamiento de un contrato
simulado o falso recibo
Inc. 8 Mediante sustitucin, ocultacin o mutilacin
de documento
Inc. 9 Estelionato
Inc. 10 mediante supuesta remuneracin a jueces o
empleados (Venta de Humo)
Estafas Inc. 15 Mediante el uso de tarjeta o el uso de sus
datos
Inc. 16 Estafa informtica
Art. 174 Inc. 1 De seguro
Inc. 2 Explotacin de incapaces
Inc. 3 Mediante el uso de pesas o medidas falsas
Inc. 4 materiales de construccin
Inc. 5 A la administracin pblica
Art. 175 Inc. 1 Apropiacin de cosa perdida
Inc. 2 Apropiacin de cosa habida por error o caso
fortuito
Inc. 3 Apropiacin de prenda
Inc. 4 Desnaturalizacin de cheque
Abusos de confianza Art. 173 Inc. 2 Retencin indebida
Inc. 7 Administracin fraudulenta
Inc. 11 Desbaratamiento de derechos acordados
Inc. 12 Defraudacin de derechos
Inc. 13 a) ejecucin perjudicial de hipoteca
b) omisin de recaudos legales
Inc. 14 Omisin de consignacin de pago en letras
hipotecarias
174 Inc. 6 Vaciamiento de empresas
La doctrina discute si lo que el bien jurdico que protege estas figuras son el patrimonio en su
conjunto o sus elementos integrantes.
La posicin mayoritaria se enrola en la segunda posicin. Para esta posicin, a los fines de la
consumacin del delito de estafa, es suficiente para que se concrete la lesin, que la misma
recaiga sobre un elemento del patrimonio, independientemente de su mayor o menor valor, sin
perjuicio de que siempre, la defraudacin, importa un menoscabo a la completitividad del
patrimonio, afectndolo y produciendo una disminucin en su conjunto. Por ello se dice que
atacado el patrimonio, nunca volver a ser el mismo.
Estafa:
La estafa es una defraudacin por fraude, que no ataca simplemente a la tenencia de las cosas,
sino a la completividad del patrimonio. Ocurrido la estafa siempre se ver disminuido el patrimonio
de la vctima y esa disminucin se produce por el error provocado en una persona que dispone del
bien detrayndolo del patrimonio afectado, accin que realiza, por lo tanto, desconociendo su
significado perjudicial para dicho patrimonio.
La secuencia causal en la estafa como toda defraudacin- es la siguiente: El agente despliega
una actividad engaosa que induce en error a una persona, quien en virtud de ese error, realiza
1
(Jorge E BUOMPADRE Derecho Penal . Parte Especial Tomo II Pg. 117 y ss. Ed. Mave, Bs. As., 2009)
2
(Buompadre, Op. Cit., Pg. 120 y ss)
Abuso de confianza:
No hay fraude inicial. No hay dolo ex ante sino ex post. La idea de fraude aparece en un
momento posterior a la relacin jurdica. La relacin jurdica es vlida, no es nula porque no hubo
vicio de voluntad. Adems hay una relacin situacional vlida, por su origen de verdadera
confianza entre las partes. Luego aparece el abuso.
La disposicin patrimonial perjudicial se basa en una entrega a ttulo precario con obligacin de
restituir o devolver.
Accin tpica
3
(Buompadre, Op. Cit., Pg. 121 y ss)
4
(Buompadre, Op. Cit., Pg. 124 y ss)
Dispositivos mecnicos:
Se ha discutido si el ardid desplegado frente a un aparato mecnico puede configurar el delito de
estafa. Dejando de lado los casos en que se emplean tarjetas de compra, crdito o dbito,
expresamente previstos como defraudacin en el Art. 173 inc. 15. Cabe destacar que la posicin
mayoritaria entendi que no existe estafa por que el tipo penal exige que el ardid recaiga sobre
otro, y ese otro slo puede ser una persona fsica, no una mquina, por que sta no puede
sufrir el error que es un estado psicolgico. Desde otra perspectiva, se ha aceptado que el
instrumento mecnico representa la voluntad viciada del sujeto pasivo y en tal sentido habra
estafa. En tal sentido, se resolvi que el Art. 172 del C.P. admite cualquier ardid, lo que posibilita
que el acto de disposicin pueda llevarse a cabo por un mecanismo no humano que no se dirija
necesariamente a provocar el acto de entrega bajo engao, pero que genere como inmediata y
desconocida consecuencia y sin el concurso de la voluntad viciada, un perjuicio al patrimonio; es
que los dispositivos mecnicos o electrnicos ejecutan, al activarse, una voluntad dispositiva de la
que en momento alguno se independizan; es decir, que se produce una disposicin patrimonial
que se imputa al titular del aparato mecnico.
Silencio y mentira:
El ardid o el engao tambin puede realizarse por acciones u omisiones; ello involucra el
problema del silencio como engao. Algunos autores consideran que el silencio no puede
constituir engao, y se fundamentan en que la ley enumera medios positivos, y al decir valindole
de cualquier otro ardid o engao indica una actividad. Para otros, el silencio engaoso es un caso
de estafa por omisin, por lo que, slo si el silencio que ha causado el error implica la violacin de
un deber jurdico de manifestar lo que se calla, puede imputarse a ttulo de engao defraudatorio;
ese deber puede surgir de una ley, de una convencin o de una conducta precedente. Es decir, se
trata de la aplicacin de las reglas de la comisin impropia a este delito de comisin. Con sita de
esta posicin se resolvi que configura el delito de estafa si el imputado ocult a la damnificada
que el centro mdico dirigido por l, careca de habilitacin para llevar a cabo la prestacin mdica
contratada; tambin si el imputado guard silencio respecto de la quiebra de la empresa locadora,
lo que configur el ardid a que se refiere el art. 172 del C.P. , pues frente a ese silencio el sujeto
pasivo se hallaba facultado a considerar que la circunstancia ocultada no concurra. Por su parte,
Soler exige que el silencio vaya acompaado de un acto engaoso positivo, o bien que se d el
supuesto de que exista el deber jurdico de hablar.
En cambio, se decidi que el ocultamiento de una deuda por patentes que pesa sobre el
automotor vendido no constituye el ardid necesario para configurar el delito de estafa, pues el
silencio o la simple mentira carece de entidad suficiente como para ser engao inidneo
requerido por el art.- 172 del C.P., por lo que la suscripcin del boleto de compraventa como libre
de todo gravamen puede justificar la procedencia de un juicio por incumplimiento de contrato pero
no configura una conducta delictiva por parte del vendedor. Tampoco constituye estafa la
conducta del contratante que omite sealar determinadas irregularidades respecto del estado
c) Error
Es un estado Psicolgico provocado por el autor del delito, quien induce a la vctima a la
realizacin de la disposicin patrimonial perjudicial; es un conocimiento viciado de la realidad, un
defecto en la representacin sobre los hechos. El error debe ser causado por el engao del autor,
y es el que provoca la colaboracin del sujeto pasivo; acta de nexo entre aqul y la disposicin
de propiedad.
Se discute si existe estafa en el caso de una persona que elude la vigilancia y viaja en un medio
de transporte sin pagar el correspondiente boleto, o ingresa a un espectculo pblico sin abonar la
entrada. Al efecto, y a fin de deslindar la tipicidad de la conducta, se entendi que cabe analizar si
la vctima ni siquiera percibi la situacin, no hay error y por ende la conducta es atpica. En
cambio, si el autor provoca la errnea creencia de tener derecho a la utilizacin del servicio,
podra haber estafa; pero, an en este ltimo caso existe otro inconveniente, y es que de todos
modos el servicio se presta para un nmero indeterminado de personas, por lo que el sujeto activo
del engao no causa disposicin patrimonial, sino que se aprovecha de ella, lo que hace difcil la
subsuncin de este delito.
Sujetos activos: La estafa es un delito comn, es decir que no requiere calidad especial alguna
en el autor, por lo que puede ser cometido por cualquier persona.
Sujeto pasivo: Cabe distinguir hacer una distincin. La victima del fraude es la persona que
padece el error causado por el ardid o engao del autor. El ofendido por la defraudacin es la
persona perjudicada en su propiedad a causa de la disposicin patrimonial realizada por la vctima
del fraude a raz de su error. Ambas calidades pueden caer en la misma persona o en personas
distintas. As se entendi que haba estafa si el procesado enga a la empleada domstica,
CONSUMACIN Y TENTATIVA
La estafa se comete en mltiples oportunidades junto a otros delitos, sea que stos configuren el
ardid requerido por aquella, o que se cometa un injusto que permitir luego configurar la estafa, o
que sta se despliegue conjuntamente a otros hechos ilcitos; por lo que cabe establecer la
relacin concursal que media en los distintos casos.
Estafa Procesal:
5
(Buompadre, Op. Cit., Pg. 128 y ss)
6
(Buompadre, Op. Cit., Pg. 177 y ss)
7
(Buompadre, Op. Cit., Pg. 184 y ss)
8
(Buompadre, Op. Cit., Pg. 187 y ss)
1) Nombre supuesto: es el nombre fingido, que no es propio del autor. Puede ser un nombre
falso (que no existe, o es imaginario) o verdadero, pero ajeno. Puede ser seudnimo u homnimo.
Lo fundamental es que el nombre falso, se utilice para aparentar ser una persona distinta a la que
es y su uso debe ser determinante a la prestacin. Por ejemplo, si el autor utilizo un nombre falso,
pero lo que persuadi a la victima fue el uso de otro ardid (cheque), no se da el caso.
3) Falsos Ttulos: es una variante del anterior. El titulo es una calidad que habilita para
determinadas funciones y que contiene ciertos honores. El titulo puede ser, otorgado por el Estado
(ttulo profesional), por Universidades (grados acadmicos), culturales (distinciones honorficas) de
costumbre (tit. Nobleza). Si tambin implica uso pblico concursa con 247.
4) Influencia mentida: todo poder o valimiento que se tenga entre personas o grupos y que
no sea real. Si es real podr ser estafa pero no mediante este medio.
- Aparenta bienes, el que muestra que tiene cosas o derechos que no estn en su
patrimonio.
- Aparenta crdito, el que simula la obtencin de un respaldo econmico de terceros.
- Aparenta empresa, quien simula la existencia de una organizacin destinada a la
produccin econmica lucrativa.
- Aparenta negociacin, el que simula la existencia de una transaccin, que se realiza o se
va a realizar; o muestra caractersticas distintas de una transaccin que se esta llevando a cabo.
- Aparenta comisin, el que simula cualquier especie de representacin de un tercero para
realizar un acto o recibe una extensin de esa representacin distinta de la otorgada.
Tipo subjetivo:
9
(Buompadre, Op. Cit., Pg. 197 y ss)
Consumacin y Tentativa
Se consuman cuando se realiza la disposicin patrimonial perjudicial, sin que interese que ella se
transforme en beneficio para el autor o un tercero. La tentativa comienza con el despliegue del
procedimiento ardidoso.
La estafa es un delito material y de resultado. Por ser un delito instantneo y no de peligro, el
ilcito se verifica al momento en el cual el sujeto pasivo se desprende del bien objeto de la
maniobra, es decir, cuando se produce el perjuicio patrimonial. Carece de relevancia a los fines
consumativos, la reparacin posterior al delito.
El ilcito se perfecciona cuando el autor logra el desplazamiento del bien en poder de la vctima a
la esfera del sujeto activo o un tercero y que tiene frente a ella la posibilidad de disposicin.
La tentativa es admisible.
Ampliar Bibliografa obligatoria11.
Sujetos
Si el sujeto pasivo del fraude no es el titular del patrimonio ofendido, este es el perjudicado pero
aquel. Es el sujeto pasivo de la estafa, quien debe reunir las caractersticas propias de esa figura.
Debe disponer materialmente del objeto que constituye la prestacin o debe poder decidir sobre
ella (por ejemplo, el juez).
10
(Buompadre, Op. Cit., Pg. 209 y ss)
11
(Buompadre, Op. Cit., Pg. 214 y ss)
ARTICULO 173. Sin perjuicio de la disposicin general del artculo precedente, se considerarn
casos especiales de defraudacin y sufrirn la pena que l establece:
El que defraudare a otro en la sustancia, calidad o cantidad de las cosas que el entregue en
virtud de contrato o de un ttulo obligatorio.
No se trata simplemente de la entrega de una cosa distinta a la pactada (incumplimiento civil), sino
que la victima abona un precio por una cosa en la falsa creencia del que recibe lo debido.
Soler sostiene que: Habr estafa en la medida que se den dos presupuestos:
a) cuando en operaciones ordinarias el vendedor ha efectuado alguna maniobra tendiente a
inducir positivamente en error al comprador diligente y
b) cuando la ley ha estableci especiales obligaciones de carcter positivo al vendedor, de
manera que la mercadera debe ser genuina por expresa exigencia o contralor oficial
El ardid debe recaer sobre la sustancia de una cosa (su naturaleza o esencia ej. Oro por latn),
sobre su calidad (modo de ser mejor o peor, caractersticas que la diferencian de otra de la
misma especie) o su cantidad, que hace referencia al nmero, peso y medida.
La entrega de la cosa debe hacerse en virtud de un contrato (1127 CC) o de un titulo obligatorio
(compra-venta, permuta, arrendamiento); debe tratarse de un negocio jurdico valido, que obligue
a entregar la cosa y que sea oneroso.
La cosa (art.2311 CC) puede ser mueble o inmueble.
La consumacin se produce con la entrega de la cosa y el pago de precio.
No es ardid la propaganda exagerada.
Ampliar Bibliografa obligatoria12.
el que con perjuicio de otro se negare a restituir o no restituyere a su debido tiempo, dinero,
efectos o cualquier otra cosa mueble que se le haya dado en depsito, comisin, administracin u
otro ttulo que produzca obligacin de entregar o devolver.
El tipo delictivo, se estructura en base a dos acciones tpicas negarse a restituir o no restituir a
su debido tiempo.
12
(Buompadre, Op. Cit., Pg. 217 y ss)
13
(Buompadre, Op. Cit., Pg. 273 y ss)
No obstante hay que hacer una distincin: si se trata de documentos de carcter dispositivos, v.
gr., documentos endosados, la cesin de un titulo, valor o crdito, escritura traslativa de dominio,
etc. ac el dao se produce con las suscripcin por la naturaleza misma de los efectos que
conlleva cada una de estos documentos.
El que cometiere alguna defraudacin abusando de firma en blanco, extendiendo con ella algn
documento en perjuicio del mismo que la dio o de tercero.
La particularidad de esta estafa consiste en que se lleva a cabo a travs del abuso de una firma
que ha sido otorgada en blanco.
El abuso consiste en el uso indebido del mandato dado por el otorgante para extender sobre el
documento un texto escrito segn sus propias instrucciones, por ejemplo escribir sobre el papel un
texto distinto en perjuicio del otorgante, es hacer algo ms all de los lmites del mandato.
14
(Buompadre, Op. Cit., Pg. 221 y ss)
el dueo de una cosa mueble que la sustrajere de quien la tenga legtimamente en su poder, con
perjuicio del mismo o de tercero.
Esta especie de defraudacin tiene varias denominaciones en doctrina una de ellas es el hurto
impropio.
El delito consiste en sustraer, una cosa mueble propia que se encuentra legtimamente en poder
de un tercero. Es presupuesto de la figura que la cosa sea tenida legtimamente por un tercero,
quien viene a ser el sujeto pasivo del delito.
Sujeto activo solo puede ser el dueo de la totalidad de la cosa. No es posible el condominio ya
que estaramos en la presencia de un hurto.
El sujeto pasivo no entrega la cosa voluntariamente, sino que le es tomada por el autor, sin
violencia ni engao, sino furtivamente, sin su permiso, sin su anuencia. Pero no se trata de un
hurto, pues no es cosa ajena, sino una defraudacin, porque frustra el derecho que legtimamente
ejerce el ofendido.
La tenencia legtima debe proceder de un titulo valido que sin transferir el dominio de la cosa,
otorgue su tenencia en cualquier carcter, siempre que importe la concesin de un derecho sobre
ella.
El titulo puede originarse en un convenio de partes, como un acto de autoridad (embargo) o
ejercicio de un derecho (derecho de retencin). Puede ser oneroso o gratuito, ya que el perjuicio
no consiste en una disposicin patrimonial del tenedor, sino la frustracin del derecho que esta
ejerciendo.
15
(Buompadre, Op. Cit., Pg. 223 y ss)
16
(Buompadre, Op. Cit., Pg. 230 y ss)
Tipo delictivo:
el que, por disposicin de la ley, de la autoridad o por un acto jurdico, tuviera a su cargo el
manejo, la administracin o el cuidado de bienes o intereses pecuniarios ajenos, y con el fin de
procurar para si o para un tercero un lucro indebido o para causar dao, violando sus deberes
perjudicare los intereses confiados u obligare abusivamente al titular de stos
17
(Buompadre, Op. Cit., Pg. 235 y ss)
Sujeto Pasivo: Es la persona fsica o jurdica cuyo patrimonio est a cargo del autor.-
Accin tpica:
El tipo describe las clases de acciones punibles denominadas tipo de infidelidad y tipo de
abuso. Se trata de un delito mixto alternativo dado que basta con que se consume cualquiera de
las modalidades para verificarse el ilcito.
El autor obra abusivamente apartndose intencionalmente de sus deberes para obtener un lucro
indebido o para causar dao.
Existe una exterioridad de la conducta fuera de la relacin mandatario-mandante, y hacia terceros,
donde se hace necesario el poder de representacin.
b) Quebrantamiento de fidelidad: hace ms a la relacin interna entre quien tiene a su
cargo la tutela de los bines ajenos (agente) y el titular del patrimonio (representado). El agente no
necesita tener facultad de representacin slo hace falta que el agente contraviniendo la
fidelidad y cuidado de lo ajeno, perjudique los intereses. Bastan acciones jurdicas o de hecho.
La infidelidad es residual del abuso.
Fin de lucro
Tipo o para
Dolo directo + elemento subjetivo del injusto causar dao
subjetivo
18
(Buompadre, Op. Cit., Pg. 288 y ss)
Tipo Subjetivo:
El delito exige dolo directo, sin que sea necesario que exista otro elemento subjetivo especial.
Consumacin y tentativa:
El delito se consuma con el perjuicio patrimonial como consecuencia de las conductas tpicas
lesivas a la propiedad ajena. Es un delito materia y admite tentativa.
19
(Buompadre, Op. Cit., Pg. 238 y ss)
el que vendiere o gravare como bienes libres, los que fueren litigiosos o estuvieren embargados o
gravados; y el que vendiere, gravare o arrendare como propios, bienes ajenos.
Accin tpica:
El engao consiste en invocar una condicin relativa al bien como libre o como propio cuando no
lo es, no lo posee.
La ley reprime nicamente la venta, el gravamen o el arrendamiento del bien, por consiguiente
todo otro tipo de negocio jurdico est excluido.
La venta se define por el Cod. Civ. Art. 1.323. Habr compra y venta cuando una de las partes se
obligue a transferir a la otra la propiedad de una cosa, y sta se obligue a recibirla y a pagar por
ella un precio cierto en dinero.
Vende: el que se obliga a transferir a otro una cosa por un precio. La simple promesa de venta, no
es jurdicamente una venta (boleto) no es tpica porque la venta no se ha perfeccionado, y no da
lugar al delito.
Grava: quien constituye sobre una cosa o bien un derecho real de garanta afectndolo (Hipoteca,
Prenda, anticresis), pero NO quien constituye una obligacin personal sobre la cosa (pacto de
retroventa).
Arrienda: el que concede a otro el uso o goce de una cosa o sobre un bien (mueble o inmueble)
por un precio (1493 CC)
En todos los casos la ley exige que el bien sea litigioso, est embargado o gravado, o que sea
ajeno.
Objeto del delito son aquellas cosas muebles o inmuebles.
Que estn embargadas (tiene que estar efectivamente trabado), es decir cuando por un acto
jurisdiccional ha sido individualizadamente afectado al pago de un crdito.
Que estn gravadas cuando pesa sobre el bien un derecho real de garanta legalmente
constituido.
EL ARDID: el estelionato es una de las formas de estafa, para su configuracin es necesaria la
concurrencia de un ardid inicial, confirma esta postura la expresin legal de vender o gravar como
libres/propios.
Con relacin al contenido del ardid hay que preguntarse si basta la simple afirmacin de libertad
o propiedad del bien del bien, o es necesaria la concurrencia de otra maniobra objetiva? (la
jurisprudencia y doctrina se encuentran divididas). Nez adems de ubicarse en el sector que
exige la concurrencia de alguna maniobra objetiva, sostiene que el fraude que exige este inciso es
ese modo engaoso de afirmar la propiedad o la liberta del bien, pero no otro; ese fraude, aade,
es compatible con el simple engao, e incluso el silencio calificado (combinado con un obrar activo
el que defraudare, con pretexto de supuesta remuneracin a los jueces u otros empleos
pblicos.
Este delito tiene una cercana con el cohecho (Delito contra la administracin pblica (ac en este
caso la influencia que se hace valer es verdadera, para que un funcionario haga o deje de hacer) y
la influencia mentida (supuesto del art. 172 estafa genrica, lo que es falso es la influencia que se
tiene o se invoca es simulada, inexistente).
En el caso que estamos analizando, el pretexto al que el autor apela para lograr el provecho
patrimonial injusto no est relacionado con ninguna influencia, real o simulada, sino a una
supuesta inexistente remuneracin que se abonara a un juez u otro funcionario.
El ardid: es el pretexto, la afirmacin falsa de remuneracin para obtener el acto esperado.
La remuneracin: debe ser de contenido patrimonial y debe ser fingida. Si se la realiza caemos
en el cohecho.
Ampliar en Bibliografa obligatoria21.
El que tornare imposible, incierto o litigioso el derecho sobre un bien o el cumplimiento, en las
condiciones pactadas, de una obligacin referente al mismo, sea mediante cualquier acto jurdico
relativo al mismo bien, aunque no importe enajenacin, sea removindolo, retenindolo,
ocultndolo o dandolo, siempre que el derecho o la obligacin hubieran sido acordados a otro
por un precio o como garanta
El tipo delictivo tiene como presupuesto la existencia de una relacin jurdica entre el autor y la
vctima, a travs de la cual se haya acordado un derecho sobre un bien, o la afectacin del bien a
la garantizar una obligacin.
Es decir, se trata de un negocio jurdico valido (legitimo que excluye todo ardid o engao
inicial) y oneroso.
Sujetos del delito: Sujeto Activo, generalmente es el deudor y el pasivo el acreedor, es decir, la
persona beneficiaria del acuerdo incumplido.
Al tratarse de un delito que propone fases, las cuales son acumulativas, se hace necesario que
primero se haya acordado un derecho y luego se lo desbarate.
20
(Buompadre, Op. Cit., Pg. 241 y ss)
21
(Buompadre, Op. Cit., Pg. 249 y ss)
22
(Buompadre, Op. Cit., Pg. 307 y ss)
Sujeto activo: el administrador del FCI (administra y representa) en virtud de contrato o por
disposicin de la ley.
Sujeto pasivo: beneficiarios o copropietarios indivisos (cuotapartistas)
23
(Buompadre, Op. Cit., Pg. 318 y ss)
Se delinque cuando se ejecuta a quien no est en mora o fuera del procedimiento especial fijado
por los art. 52 y ss.
Es ejecutar extrajudicialmente el inmueble afectado, a sabiendas (dolo directo) de que no hay
mora en el pago de la obligacin.
Sujeto Activo: solo el acreedor hipotecario, delito especial propio.
Sujeto Pasivo: el deudor.
el tenedor de letras hipotecarias que en perjuicio del deudor o de terceros omitiera consignar en
el ttulo los pagos recibidos.
La mecnica de este tipo de operaciones de naturaleza comercial, consisten en que cuando el
deudor realiza una cancelacin total o parcial de su obligacin, la misma por ley debes ser
asentada, ya sea en el mimo cuerpo de la letra de cambio cuando no tienen cupones, o en este
caso hacer la entrega del mismo cupn ya que este es el medio de acreditacin del pago.
En consecuencia el delito consiste en omitir consignar en el titulo los pagos recibidos. Es
decir que el delito solo es concebible en letras que no tienen cupones, ya que solo en estos casos
existe la obligacin de consignar.
La accin de defraudar consiste en una maniobra destinada a emplear el fraude (engao) a fin de
generar en el sujeto pasivo un error determinante destinado a realizar una disposicin patrimonial
perjudicial.
En el caso que nos ocupa, el engao o el engao y el error de acuerdo a cada caso, son
sustituidos por el uso ilegtimo de una tarjeta magntica o de la informacin en ella contenida para
provocar el perjuicio lesivo al patrimonio de la vctima o de un tercero. El uso ilegtimo de la tarjeta
magntica constituye el engao tpico de la defraudacin.
La ley contempla la posibilidad que de la maniobra recaiga sobre otra persona de existencia fsica
como as tambin sobre una mquina automtica (cajeros). Es decir, que el desplazamiento de la
cosa lo puede hacer una persona o una mquina.
Se trata de un delito de titularidad indiferenciada, por lo que el sujeto activo puede ser cualquier
persona, mientras que el sujeto pasivo, solo puede ser el titular de la tarjeta.
Tipo subjetivo:
El delito es doloso y requiere dolo directo. Si bien el autor con su conducta persigue un logro de
contenido patrimonial, el tipo subjetivo no lo exige.
Consumacin y Tentativa:
24
(Buompadre, Op. Cit., Pg. 251 y ss)
La ley 26388 del ao 2008, introdujo el inciso 16 al art. 173 que reza:
El que defraudare a otro mediante cualquier tcnica de manipulacin informtica que altere el
normal funcionamiento de un sistema informtico o la transmisin de dato.
Con esta disposicin el legislador ha llenado un vaco legal que no pocos inconveniente acarreaba
dado que haba conductas que no podan ser atrapadas por la estafa genrica ni especiales, y
consecuentemente quedaban impunes, como era el caso en que el autor empleando una
computadora, lograba ventajas econmicas en perjuicio de otros patrimonios sin haberse dado la
secuencia propia de la estafa (ardid o engao, error y disposicin patrimonial).
Accin tpica:
Medios tpicos:
La figura requiere que el autor utilice para cometer el ilcito, una tcnica de manipulacin
informtica, esto es, cualquier modificacin del resultado de un proceso de datos, sea que se
produzca a travs de nuevos datos o alteracin de los existentes, independientemente de las
etapas de procesamiento en las que se produzca.
Cualquier persona puede ser sujeto activo del ilcito, est o no autorizada a utilizar el sistema
informtico, en la medida que haya utilizado una tcnica de manipulacin informtica.
Disposicin patrimonial:
La disposicin patrimonial perjudicial se verifica cuando el sujeto pasivo es privado del bien objeto
de la maniobra, reduciendo su patrimonio. (Ej. Manipulacin informtica en compras realizadas
por Internet)
En las operaciones informticas en las que no necesariamente intervienen personas fsicas, como
vctimas del engao y error, sino nicamente una mquina o en transferencias electrnica de
fondos de manera automtica, la disposicin patrimonial se produce con el traspaso contable del
dinero de una cuenta hacia la otra.
Tipo subjetivo:
Se trata de un delito doloso que admite nicamente dolo directo. No admite dolo eventual un las
formas culposas.
Consumacin y Tentativa:
ESTAFA MEDIANTE ABUSO DE CONFIANZA (art. 172 C.P.). Relaciones con las figuras de
"retencin indebida" (art. 173 inc. 2do. C.P.), y "hurto" (art. 162 C.P.). ESFERA DE
CUSTODIA: Pautas para determinar si hay un tenedor autnomo o un servidor de la
tenencia ajena. Cajero que sustrae dineros recibidos en nombre de su empleador.
1. Son notorias las relaciones concurrentes que la estafa genrica, mediante "abuso de
confianza" (art. 172, Cd. Penal) tiene con la retencin indebida (art. 173, inc. 2 ib.) y sta con
el delito de hurto (art. 162, Cd. Penal). En la estafa "con abuso de confianza" el "ardid o engao"
idneo del autor consiste en inducir a la vctima a error sobre la persona de aqul, en virtud del
cual sta realiza una disposicin patrimonial que se convierte en puro perjuicio. En la retencin
indebida aqu considerada, el propietario ha entregado la simple tenencia de la cosa libre y
voluntariamente, es decir: sin vicios de error, dolo o violencia, confiando no tanto en el autor
cuanto en el negocio jurdico que formaliz con ste; pero el tenedor intervierte el ttulo de la
simple tenencia, empezando a poseer "animus rem sibi habendi", consumando la apropiacin que
desplaza al titular. Por ltimo, en el hurto (art. 162 C.P.) el apoderamiento de la cosa se consuma
cuando la conducta del agente logra la exclusin de la tenencia del propietario, ya sea privndole
de su tenencia material o sacndola de su mbito o esfera de custodia.
2. Para determinar la existencia o inexistencia de una esfera de custodia transferida (a fin de
poder establecer si existi un hurto o una estafa), es importante examinar el grado de autonoma
25
(Buompadre, Op. Cit., Pg. 265 y ss)
ESTAFA: Fuerza en las cosas ejercida en un tramo posterior a la entrega del objeto material
del delito por parte del tenedor de aqul vctima de fraude.
I. Deben ser calificados como de estafa y dao, en concurso real (arts. 172, 183 y 55 del Cdigo
Penal), los hechos que se presentan escindidos en dos segmentos: uno, defraudatorio, en el cual
el encartado engaa a su vctima para que sta acceda a entregarle unos cerdos y le permita
cargarlos en su vehculo, y otro, ya completado el anterior, en el cual el penalmente perseguido
daa una tranquera que se encontraba cerrada y a 1000 metros aproximadamente del lugar
donde se encontraban los animales, para traspasarla. En efecto, el imputado logr apropiarse de
los animales de un modo ardidoso, o al menos engaoso, ya sea que se presentara al campo con
tal designio y entonces "aparentando negociacin" lograra que el dueo se ausentara para luego
aprovechar del desconocimiento del encargado, ya sea que no teniendo tal intencin ab initio,
durante la espera haya decidido alzarse con el ganado, mintiendo al tenedor de ste que todo
estaba en orden. No desapoder al tenedor de los animales en contra de su voluntad, sino que
logr que ste le entregara los mismos, engandolo acerca del perfeccionamiento de su
supuesta adquisicin. En cualquiera de ambas hiptesis, entonces, fue el fraude utilizado por el
acusado el que provoc el error que hizo a uno o a ambos entregar los animales, disposicin
patrimonial que perjudic econmicamente a la vctima. El segmento ulterior, en el cual el
imputado rompe la tranquera "para huir del fundo con los animales sustrados", se independiza del
sealado supra, ya que ocurre cuando las cabezas de ganado ya se encontraban en poder de
aqul -cargadas en la pick up que conduca- y mientras el mismo buscaba la forma de alejarse del
lugar.
II. Calificar como robo la conducta del imputado importa ignorar el modo en que se produce el
apoderamiento, ya que conforme lo sealado no hubo sustraccin del mbito de custodia del
dueo sino entrega por fraude de parte del mismo. Por ello, la fuerza en las cosas en un tramo
posterior al momento en que los animales entraron en posesin del imputado, no respeta el tipo
T.S.J., Sala Penal, sent. N 54, 24/6/2002, "Fernndez, Lus Alberto p.s.a. violacin de domicilio,
etc. -Recurso de Casacin-". Vocales: Tarditti, Cafure de Battistelli, Rubio.
DEFRAUDACIONES AGRAVADAS
Prstamo a la gruesa: cuando una persona presta a otra cierta cantidad sobre objetos
expuestos a riesgos martimos bajo la condicin de que, pereciendo esos objetos, pierda el dador
la suma prestada y, llegando a buen puerto la mercadera, devuelva el dador la suma con un
premio estipulado.
Inc 1. El que para procurarse a s mismo o procurar a otro un provecho ilegal en perjuicio de un
asegurador o de un dador de prstamo a la gruesa, incendiare o destruyere una cosa asegurada o
una nave asegurada o cuya carga o flete estn asegurados o sobre la cual se haya efectuado un
prstamo a la gruesa.
Las acciones tpicas se caracterizan por su direccin subjetiva especial, cuya ausencia desplaza
el hecho a los tipos de incendio o de dao. Este reside en la expresin legal para procurarse a
s mismo o procurar a otro un provecho ilegal.
Los objetos sobre los que puede recaer el delito son todos los que pueden ser asegurados de
acuerdo a la ley mercantil. Cualquier vicio esencial que cause la nulidad del contrato, excluye el
delito.
El otro, al que alude la ley es quien puede tambin recaer el dao que la accin de firmar el
documento importa, es el damnificado del delito. Ej. Heredero legtimo o testamentario en razn
de la disminucin del acervo hereditario.
La accin tpica consiste en abusar. Ej. Explotar, aprovechar, obtener una ventaja, etc. de las
necesidades pasiones o inexperiencia de menor o incapaz.
El abuso puede provenir de una situacin previa en la cual se encontraba al vctima y es
aprovechada o puede tambin ser provocada.
26
(Buompadre, Op. Cit., Pg. 327 y ss)
Est previsto en el art. 174 inc 3. El que defraudare usando de pesas o medidas falsas.
Es una subespecie de defraudacin del art.173 inc 1 del Cdigo Penal. Es una figura agravada
porque tiende a vencer cualquier diligencia empleada por el sujeto pasivo superiores a las
defensas comunes, en razn de los medios del cual se vale el autor.
Las pesas y medidas son aquellas que se utilizan para las operaciones de entrega de cosas y las
mismas se encuentran adulteradas dolosamente.
Lo que castiga la norma es defraudar por este medio es decir obrar engaosamente haciendo
caer en error a la vctima y no el simple uso de estos medios (contravencin).
El autor puede ser tanto el que entrega como el que recibe. En el primer caso es entregar menor
cantidad de cosas, en el segundo recibir mayor cantidad.
27
(Buompadre, Op. Cit., Pg. 331 y ss)
28
(Buompadre, Op. Cit., Pg. 339 y ss)
Est previsto en el inc. 4 del art. 174. Se trata del empresario o constructor de una obra
cualquiera o el vendedor de materiales de construccin que cometiere, en la ejecucin de la obra
o en la entrega de los materiales, un acto fraudulento capaz de poner en peligro la seguridad de
las personas, de los bienes o del Estado;
Tambin es una subespecie del art. 173 inc. 1, y el motivo de la agravacin no es ya la mera
sustitucin de los materiales para la construccin, si no que la inferior calidad o cantidad es
susceptible de provocar un peligro para la seguridad de las personas y bienes.
Entonces adems de todos los requisitos de la estafa, es decir un obrar fraudulento (usar fraude
en relacin a los elementos de la construccin cantidad, calidad, o sustancia-), los mismos deben
originar un peligro. En consecuencia debe haber provocado el dao patrimonial efecto de la
estafa y poner en peligro las personas o bienes individuales o del Estado. Si no concurre este
peligro nos quedamos en la figura bsica.
Est previsto en el inc. 5 del art. 174 del Cdigo Penal. El que cometiere fraude en perjuicio de
alguna administracin pblica.
En los casos de los tres incisos precedentes, el culpable, si fuere funcionario o empleado pblico,
sufrir adems inhabilitacin especial perpetua.
El delito consiste en cometer fraude mediante cualquiera de las acciones descriptas en los arts.
172, 173 y 174 del CP
Es decir que cuando las acciones defraudatorias han afectado los intereses econmicos del
Estado-Fisco, la pena a aplicar ser del delito de que se trate. Ahora si el sujeto pasivo es el
Estado se califica por esta razn aplicndose al agravante.
Vaciamiento de empresa
Nace en el ao 2002 por ley 25602 y ha recibido una fuerte crtica doctrinaria.
El art. 174 inc. 6, del cdigo penal, reprime a quien maliciosamente afectare el normal
desenvolvimiento de un establecimiento o explotacin comercial, industrial, agropecuaria, minera
o destinado a la prestacin de servicios; destruyere, daare, hiciere desaparecer; ocultare o
29
(Buompadre, Op. Cit., Pg. 340 y ss)
30
(Buompadre, Op. Cit., Pg. 342 y ss)
El bien jurdico protegido es la propiedad ajena, cuyo menoscabo se produce como consecuencia
del obrar defraudatorio caracterstico del vaciamiento empresarial. Se trata de un ilcito que afecta
bienes jurdicos individuales.
La propiedad ajena entendida como El derecho que tienen los acreedores a percibir sus legtimas
acreencias, evaluables econmicamente, en relacin con el patrimonio de la empresa que ha sido
afectado por las conductas tpicas de vaciamiento. Se trata del tpico delito patrimonial, en el que,
como en la generalidad de las defraudaciones, el lucro y el patrimonio juegan un rol fundamental
en la estructuracin del injusto penal, an cuando las conductas tpicas se lleven a cabo en el
marco de una organizacin empresarial31
Presupuestos
Accin tpica:
La figura se caracteriza por cuanto la accin tpica recae sobre cosas, bienes, productos o valores
econmicos de una empresa de pertenencia del sujeto activo, sea individual o colectivo.
Medios de comisin
Los medios comisivos producen la disminucin de los bienes de capital y debe ser fraudulenta.
31
(Buompadre, Op. Cit., Pg. 347)
Se trata de un delito especial propio. Por lo tanto el autor debe ser el titular del patrimonio
empresarial afectado o miembro jerarquizado de la organizacin (director, gerente etc.).
Sujeto pasivo puede ser una persona de existencia fsica o jurdica. La vctima es el acreedor de la
empresa, titular del bien jurdico protegido.
Tipo subjetivo:
Consumacin y tentativa:
La consumacin se produce con el perjuicio patrimonial del sujeto pasivo que se verifica en
oportunidad de verse frustrados ss derechos patrimoniales frente al vaciamiento de la empresa
como consecuencia del obrar malicioso del autor.
Est prevista en el ltimo prrafo del art. 174 del Cdigo Penal, al establecer: que en los casos de
los tres incisos precedentes, el culpable, si fuere funcionario o empleado pblico, sufrir adems
inhabilitacin especial perpetua.
La norma agrava la pena en el caso de los ilcitos denominados estafa en los materiales de
construccin (Inc. 4); fraude a la administracin pblica (inc. 5) y vaciamiento de empresa (inc.
6) cuando su autor es un funcionario o empleado pblico.
Por funcionario o empleado pblico es todo aquel que participa accidental o permanentemente del
ejercicio de la funcin pblica, sea por eleccin popular o por nombramiento de autoridad
competente, de conformidad a lo establecido en el art. 77 del Cdigo Penal.
No resulta necesario para la aplicacin del agravante que el autor est al momento del hecho,
ejerciendo funciones pblicas, ni que realicen las respectivas acciones tpicas abusando del cargo
32
(Buompadre, Op. Cit., Pg. 345 y ss)
ESTAFAS ATENUADAS
Apropiacin ilcita de cosas perdidas o tesoros
El art. 175 del Cdigo Penal, reprime al que encontrare perdida una cosa que no le pertenezca o
un tesoro y se apropiare la cosa o la parte del tesoro correspondiente al propietario del suelo, sin
observar las prescripciones del Cdigo Civil.
Accin Tpica:
La accin tpica consiste en apropiarse. Se trata de una accin material punible que se manifiesta
en comportamientos por parte del autor demostrativos de que obra como su dueo (usndola,
sirvindose de ella, vendindola, etc.), o retenindola por un por un tiempo indefinido, aunque no
haya habido uso o aprovechamiento, puesto que la doctrina entiende, que la retencin por un
trmino mayor a lo prudencial y la negativa a restituir, son formas de apropiacin.
En relacin al tiempo legal en el que debe producirse el aviso, es una cuestin de hecho que debe
resolverse en cada caso en particular segn las particularidades de cada una de ellas.
Cabe aclarar que no toda inobservancias de las normas civiles, implica necesariamente la
apropiacin. Puede darse simplemente la primera sin necesidad de la segunda de conformidad a
lo establecido en el art. 2531 del Cdigo civil que considera depositario a quien hallare una cosa
perdida.
Autor es que el se apropia de la cosa perdida o del tesoro independientemente que la haya
encontrado o descubierto. Puede ocurrir que quien la encuentra o descubre no se apropie,
simplemente la tome y la abandone.
33
(Buompadre, Op. Cit., Pg. 354 y ss)
34
(Buompadre, Op. Cit., Pg. 360)
Consumacin y Tentativa:
El delito se consuma cuando el autor que ha encontrado perdida una cosa o parte de un tesoro
exterioriza inequvocamente la intencin de apropiarse de ella. Esto se materializa cuando el
autor, tras el hallazgo, deja de cumplir con las normas civiles.
Est previsto en el art. 175, inc. 2 del Cdigo Penal que reprime a quien se apropiare una cosa
ajena, en cuya tenencia hubiese entrado a consecuencia de un error o de un caso fortuito.
Accin tpica:
El delito consiste en apropiarse de la cosa mueble ajena. A diferencia del inciso anterior, aqu la
cosa entra en su propio mbito de tenencia y el autor se la apropia. El delito se perfecciona
cuando la cosa entra en el mbito de posicin del autor y se apropia de ella, por lo que no admite
la posibilidad de apropiamiento violento o furtivo de la cosa o empleando fraude. La causa debe
provenir de un error o un caso fortuito.
Tipo subjetivo:
Se trata de un delito doloso. Para que se configure el ilcito es necesario que el autor sepa de la
situacin de la cosa y de la intencin de apropiarse de ella.
Cuando el autor duda de la ajenidad de la cosa, puede darse el dolo eventual.
Consumacin y tentativa:
35
(Buompadre, Op. Cit., Pg. 357 y ss)
36
(Buompadre, Op. Cit., Pg. 363 y ss)
Se encuentra previsto en el art. 175 inc. 3 del Cdigo Penal, que reprime a quien vendiere la
prenda sobre que prest dinero o se la apropiare o dispusiere de ella, sin las formalidades
legales.
Accin tpica:
Para que se verifique la figura es necesario que previamente exista un contrato de prenda vlido
de conformidad al art. 3204 del cdigo Civil que reza: habr constitucin de prenda cuando el
deudor, por una obligacin cierta o condicional, presente o futura, entregue al acreedor una cosa
mueble o un crdito en seguridad de la deuda.
Presupuesto del ilcito es que debe existir una relacin jurdica entre deudor y acreedor. El primero
sigue siendo dueo de la cosa a pesar que la ha entregado al acreedor (como garanta). Este
ltimo debe respetar los procedimientos civiles determinados para poder satisfacer el crdito
impago.
Es un delito especial propio. Sujeto activo solo puede ser quien prest dinero sobre la prenda
(acreedor prendario). Sujeto pasivo es el deudor de la obligacin contractual.
Tipo subjetivo:
Consumacin y tentativa:
El art. 175 inc. 4 del Cdigo Penal, reprime al acreedor que a sabiendas exija o acepte de su
deudor, a ttulo de documento, crdito o garanta por una obligacin no vencida, un cheque o giro
de fecha posterior o en blanco.
37
(Buompadre, Op. Cit., Pg. 365 y ss)
Accin tpica:
La figura requiere que el autor exija o acepte del sujeto pasivo (deudor) a ttulo de documento,
crdito o garanta, un cheque o giro de fecha posterior o en blanco, por una obligacin no vencida.
La figura exige que se trate de un cheque comn y no de pago diferido. En caso de que se acepte
o exija un cheque de pago diferido, la conducta no queda atrapada por esta figura, es atpica,
dado que se trata de un pagar y el propio inc. 1 del art. 302 del Cdigo Penal lo excluye, por lo
que pierde efecto extorsivo, puesto que no genera ningn peligro penal para el librador.
Sujeto de delito:
Es un delito especial propio. Sujeto activo slo puede ser el titular del crdito. Sujeto pasivo es el
deudor de la obligacin.
Tipo subjetivo:
Consumacin y tentativa:
Se trata de un delito de peligro para la completitud del patrimonio del deudor. Se consuma cuando
el autor recibe el documento del deudor.
Los ilcitos contenidos en el captulo V del ttulo VI, protege la incolumidad del patrimonio como
prenda comn de los acreedores. La ley pretende que los acreedores puedan ejecutar sus
crditos sobre los bienes que componen el patrimonio, en igualdad de condiciones.
Quiebra Fraudulenta:
38
(Buompadre, Op. Cit., Pg. 367 y ss)
Es un delito especial propio. Sujeto activo solo puede ser el comerciante declarado en quiebra. La
ley exige que el autor tenga o haya tenido calidad de comerciante.
El concepto de comerciante se encuentra en el art. 1 del Cdigo de Comercio que establece: La
ley declara comerciante a todos los individuos que, teniendo capacidad legal para contratar,
ejercen de cuenta propia actos de comercio, haciendo ello profesin habitual.
Declaracin en quiebra:
El tipo delictivo exige que el comerciante sea declarado en quiebra. Esto significa que un juez,
mediante una sentencia haya resuelto declarar su estado falencial conforme a las normas que
regulan la materia. Esa resolucin debe estar firme.
La declaracin en quiebra es un elemento normativo del tipo penal. La ausencia de este elemento
excluye la tipicidad.
Acciones tpicas:
Tipo subjetivo:
La figura exige que el hecho sea cometido en fraude de sus acreedores. Por ello, el tipo requiere
dolo directo. La conducta del autor debe estar dirigida a menoscabar el patrimonio del concurso.
Debe existir un resultado daoso consistente en una disminucin del patrimonio, prenda comn de
los acreedores, sin necesidad de que efectivamente stos vean afectados sus acreencias.
Quiebra culposa
Est prevista en el art. 177 del Cdigo Penal que establece: Ser reprimido, como quebrado
culpable, con prisin de un mes a un ao e inhabilitacin especial de dos a cinco aos, el
comerciante que hubiere causado su propia quiebra y perjudicado a sus acreedores, por sus
gastos excesivos con relacin al capital y al nmero de personas de su familia, especulaciones
ruinosas, juego, abandono de sus negocios o cualquier otro acto de negligencia o imprudencia
manifiesta
Tipo objetivo:
El autor debe ser un comerciante declarado en quiebra. dem a la figura anterior. La declaracin
de quiebra debe obedecer a una conducta culposa que genere en el sujeto pasivo un perjuicio real
a la masa de acreedores.
El tipo requiere que el autor se declare su propia quiebra. Que llegue a un verdadero estado de
insolvencia debido a su obrar negligente o imprudente. Adems, estas acciones deben ser
manifiestas.
Tipo subjetivo
39
(Buompadre, Op. Cit., Pg. 392 y ss)
El ilcito se consuma cuando la resolucin judicial que declara la quiebra se encuentra firme.
No admite tentativa.
El art. 178 del Cdigo Civil establece: Cuando se tratare de la quiebra de una sociedad comercial
o de una persona jurdica que ejerza el comercio, o se hubiere abierto el procedimiento de
liquidacin sin quiebra de un banco u otra entidad financiera, todo director; sndico, administrador;
miembro de la comisin fiscalizadora o gerente de la sociedad o establecimiento fallido o del
banco o entidad financiera en liquidacin sin quiebra, o contador o tenedor de libros de los mismo,
que hubiere cooperado a la ejecucin de alguno de los actos a que se refieren los artculos
anteriores, ser reprimido don la pena de la quiebra fraudulenta o culpable, en su caso. Con la
misma pena ser reprimido el miembro del consejo de administracin o directorio, sndico,
miembro de la junta fiscalizadora o de vigilancia, o gerente, tratndose de una sociedad
cooperativa o mutual.
Accin Tpica:
La accin tpica consiste en haber cooperado en alguno de los actos de la quiebra fraudulenta o
culposa.
La norma se refiere a las sociedades comerciales y a las personas jurdicas que ejerzan el
comercio, a los bancos o entidades financieras y a las sociedades cooperativas y mutuales.
Sujetos activos:
Se trata de un delito especial propio, puesto que slo pueden ser autores los sujetos enunciados
en la norma. Los sujetos que participaren pero que no sean los que ejercen algunas de las
funciones mencionadas, podrn ser punibles en calidad de partcipes.
Se encuentra previsto en el art. 179 del Cdigo Penal que establece: ser reprimido con prisin
de uno a cuatro aos, el deudor no comerciante concursado civilmente que, para defraudar a sus
acreedores, hubiere cometido o cometiere alguno de los actos mencionados en el art. 176
40
(Buompadre, Op. Cit., Pg. 397 y ss)
41
(Buompadre, Op. Cit., Pg. 400 y ss)
Necesariamente, el deudor debe haber sido declarado en concurso en proceso civil. Se trata de
un elemento normativo que implica su atipicidad en caso de su inexistencia y consecuentemente
su impunidad penal.
El delito requiere que el autor haya cometido alguna de las conductas reprimidas a titulo de
quiebra fraudulenta a cuyos comentarios nos remitimos en honor a la brevedad.
Insolvencia Fraudulenta:
Se encuentra prevista en el prrafo 2 del art. 179 del cdigo Penal el que establece: Ser
reprimido con prisin de seis meses a tres aos, el que durante el curso de un proceso o despus
de una sentencia condenatoria, maliciosamente destruyere, inutilizare, daare, ocultare o hiciere
desaparecer bienes de su patrimonio o fraudulentamente disminuyere su valor, y de esta manera
frustrare, en todo o en parte, el cumplimiento de las correspondientes obligaciones civiles.
Accin tpica:
La accin tpica consiste en frustrar total o parcialmente el incumplimiento de una obligacin civil.
La frustracin de la obligacin se produce cuando el acreedor ve cercenada la posibilidad de
satisfacer su acreencia.
Se trata de un delito especial propio, por lo que slo puede ser cometido por el demandado. El tipo
requiere que el deudor se encuentre civilmente demandado en juicio por parte del acreedor, a fin
de satisfacer el cobro de una obligacin anterior. Sin proceso judicial en marcha no puede haber
delito.
Medios tpicos:
Son medios tpicos los taxativamente enunciados en la disposicin legal, a saber: destruyere,
inutilizare, daare, ocultare o hiciere desaparecer bienes de su patrimonio o fraudulentamente
disminuyere su valor Se trata de actos materiales que imposibilitan, total o parcialmente, el
cumplimiento de la sentencia judicial condenatoria. Quedan comprendidas en la norma la
enajenacin fraudulenta y la simulada.
Son bienes sobre los que puede recaer la conducta: Cosas (muebles o inmuebles), crditos o
derechos.
El delito puede cometerse de las mas variadas formas; por ejemplo, por la cesin fraudulenta o
simulada que la sociedad demanda, por el sometimiento de un bien inmueble a un gravamen
simulado (Vg. Hipoteca), ya que disminuye su valor en una futura venta judicial, daando un
42
(Buompadre, Op. Cit., Pg. 402 y ss)
La insolvencia del autor debe ser un resultado querido de su parte, es decir, debe ser buscado por
el sujeto activo a travs de los medios taxativamente enumerados en el tipo penal. La insolvencia
debe darse durante la sustanciacin de un juicio o luego de una sentencia judicial en su contra. Si
el autor se insolventa con anterioridad al proceso judicial, la conducta, por mas daosa e
intencional que fuera, no queda atrapada por la figura penal.
El pago de la obligacin:
Resulta una cuestin debatida doctrinariamente si el pago de la obligacin por parte del deudor o
el logro de la toma de razn de medidas cautelares que garanticen el crdito, excluye el delito.
Los que se inclinan por la positiva, argumentan que la finalidad de la ley ha sido resguardar los
legtimos derechos del acreedor, que al verse garantizados con la medida cautelar, o satisfecho
con el pago, no ve frustrado derecho alguno. Por su parte, mas razonable parece ser posicin
contraria, que sostiene que el delito subsiste (Nez) por cuanto siempre se estara en el mbito
de una posible o efectiva reparacin del perjuicio causado por el delito, por lo que una vez
consumado el delito, l es tal cual es y ya no es posible mudar su naturaleza y sus condiciones44,
Sostener la primera postura, implicara dejar en manos de particulares la existencia o no del delito,
cuestin riesgosa a la luz de considerar que se trata de un ilcito de accin pblica. El pago
posterior, simplemente satisface la indemnizacin por el perjuicio causado y no lo libera de
responsabilidad penal se previamente se verifican las conductas tpicas.
Elemento temporal:
Tipo subjetivo:
La figura es solo compatible con dolo directo. No admite dolo eventual. El tipo requiere que el
autor obre maliciosamente para frustrar los derechos del acreedor.
Consumacin y tentativa:
El delito se consuma con la insatisfaccin del crdito del sujeto pasivo por la frustrada ejecucin
judicial, es decir, cuando se verifica el perjuicio patrimonial. Admite tentativa y la participacin
criminal se rige por las reglas comunes.
Colusin:
43
(Buompadre, Op. Cit., Pg. 405 y ss)
44
(Buompadre, Op. Cit., Pg. 407 y ss)
45
(Buompadre, Op. Cit., Pg. 403 y ss)
La accin tpica consiste en consentir. Ello ocurre cuando las partes, acreedor y deudor,
convienen en que el primero consienta votar el acuerdo a cambio de ventajas especiales. La
connivencia es un acuerdo fraudulento destinado a impedir a espaldas de los dems
acreedores- la continuacin del juicio concursal o a extinguir sus efectos ejecutivos.
Las ventajas especiales pueden consistir en la cancelacin total o parcial del crdito de manera
desigual respecto a los otros acreedores y en desmedro de sus acreencias.
Tipo subjetivo:
Consumacin y tentativa:
El delito consiste en concluir el convenio en el cual se pacta la emisin del voto por parte del
acreedor favorable al acuerdo, convenio o transaccin judicial.
Pueden ser autores tanto el deudor como los representantes de la persona jurdica
46
(Buompadre, Op. Cit., Pg. 414 y ss)