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Consultora Empresarial

Sistema de Prevencin de
Delitos
Requerimiento de la Ley 20.393

Septiembre 2011
Agenda

1. Introduccin
2. La Ley 20.393
3. Beneficios
4. Los Delitos
5. Actividades Riesgosas
6. Operacin de la Ley
7. Sistema de Prevencin de Delitos

PwC
1. Introduccin
Por qu la Ley?

Por mandato internacional, ya que era requisito para el ingreso de Chile

como miembro de la Organizacin para la Cooperacin y Desarrollo
Econmico (OCDE).
Se consider que las respuestas no penales son inadecuadas para el
fenmeno de criminalidad de empresa.
La mayora de los delitos perseguidos en las convenciones internacionales se
cometen con la participacin de personas jurdicas.
Chile ya vena realizando distintas iniciativas tendientes a la prevencin de
los delitos de lavado de activos y financiamiento del terrorismo, en virtud de
la Ley 19.913 que crea la UAF (Unidad de Anlisis Financiero).

PwC
1. Introduccin
Un poco de historia?
Fiscal Nacional
publica instruccin
general que imparte
Entrada en vigencia criterios de
de la Ley luego de ser actuacin para la
publicada el 25 de investigacin y
noviembre del mismo persecucin penal de
ao. las personas jurdicas.
02 diciembre 2009 23 agosto 2010
1 ao
6 meses
Junio 2010
Primer proyecto de
PwC en el desarrollo
de un modelo de
prevencin de delitos
No se ha presentado ningn caso de aplicacin de la Ley
PwC
Se registra la primera
empresa
certificadora de Ya hay 10 empresas
modelos de prevencin certificadoras
de delitos en la SVS. registradas en la SVS.
18 abril 2011 Septiembre 2011
3 meses
6 meses
25 enero 2011 Julio 2011
SVS publica las Se realiza la primera
normas que deben certificacin de un
cumplir las empresas modelo de prevencin
para certificar los de delitos (Banco Ita)
modelos de prevencin
de delitos.
1. Introduccin
Cmo ha reaccionado el mercado?

El sector minero fue la primera industria en considerar esta Ley como

una buena prctica, y comenz en el corto plazo con el desarrollo de
modelos de prevencin de delitos. Esto se ha traspasado al sector
proveedor de la industria.
Otras industrias tomaron un rol pasivo, esperando ver qu suceda con el
tema y que los modelos de prevencin maduraran. Hoy ya estn
trabajando en el desarrollo de sus modelos (salud, pensiones, entre
otras).
No obstante lo anterior, an falta difusin para que las empresas
entiendan su importancia, tanto para ellas como para el pas.
El sistema se va a someter a un verdadero stress cuando haya un caso
real y en este caso, el haber cumplido con los lineamientos establecidos
en la Ley realmente permita mitigar el riesgo de responsabilidad penal.

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Agenda

1. Introduccin
2. La Ley 20.393
3. Beneficios
4. Los Delitos
5. Actividades Riesgosas
6. Operacin de la Ley
7. Sistema de Prevencin de Delitos

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2. La Ley 20.393
Qu establece?

Desde cundo?
La Ley fue promulgada el 25 de noviembre de 2009, entrando en vigencia el 2
de diciembre del mismo ao. Ya lleva 21 meses de operacin.

Quin est afecto?

Las personas jurdicas de derecho privado y las empresas del Estado de Chile.

Quin est en incumplimiento?

Ninguna persona jurdica est en incumplimiento. La Ley, en trminos
generales, solo establece las condiciones para perseguir penalmente a la
persona jurdica, y los requerimientos para que sta se exima de la
responsabilidad penal en dicho caso.

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2. La Ley 20.393
Qu establece?

Qu responsabilidad?
Establece la responsabilidad penal ante la comisin de un conjunto de delitos
cometidos directa o indirectamente, en inters o provecho de la persona
jurdica. Esta responsabilidad es autnoma (no requiere condena de la
persona natural, o grado de avance de la investigacin)

Qu delitos?
Delitos de lavado de activos, financiamiento del terrorismo y cohecho
de funcionario pblico nacional o extranjero.

Quines pueden cometerlo?

Dueos, controladores, responsables, ejecutivos principales, representantes o
quienes realicen actividades de administracin y supervisin, o quienes estn
bajo la direccin o supervisin directa de los anteriores.

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2. La Ley 20.393
Qu establece?

Qu arriesga la Persona Jurdica?

Disolucin o cancelacin (salvo Empresas del Estado o quines
presten servicios de utilidad pblica con graves consecuencias frente
a su interrupcin, y slo para el delito de Lavado de Activos)
Prohibicin parcial o total de celebrar actos o contratos con el Estado
(2 5 aos)
Prdida parcial o total de beneficios fiscales (20% 100%)
Multas a beneficio fiscal (200 UTM 20.000 UTM)
Otras penas accesorias

Cundo es responsable penalmente?

Cuando se cometan los delitos como consecuencia del incumplimiento de parte
de la persona jurdica de sus deberes de direccin y supervisin.

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2. La Ley 20.393
Qu establece?

Cmo mitigar el riesgo?

Cumpliendo, por parte de la persona jurdica, con los deberes de direccin y
supervisin.

Qu se entiende por deberes de direccin y supervisin?

La persona jurdica debe:

Designar un Encargado de Prevencin autnomo

Posibilidad
Proveer de medios y facultades al encargado de prevencin de certificar
el sistema de
Establecer de un sistema de prevencin de los delitos prevencin
de los delitos
Supervisar el sistema de prevencin de los delitos

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1. Introduccin
2. La Ley 20.393
3. Beneficios
4. Los Delitos
5. Actividades Riesgosas
6. Operacin de la Ley
7. Sistema de Prevencin de Delitos

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3. Beneficios

Los principales beneficios que se derivan de cumplir con los lineamientos

establecidos por la Ley:

Apalanca un gerenciamiento efectivo, proactivo y socialmente responsable.

Fortalece el posicionamiento de la Compaa Responsable tanto a nivel

externo como interno.

Fortalece la imagen de la mejor compaa (adopcin y comunicacin de

mejores prcticas empresariales).

Reduce el riesgo de la comisin de delitos corporativos.

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3. Beneficios

Los principales beneficios que se derivan de cumplir con los lineamientos

establecidos por la Ley:

Reduce el riesgo que la Compaa sea responsable penalmente por la

comisin de alguno de los delitos indicados en la Ley.

Los modelos desarrollados pueden ser utilizados para prevenir la comisin

de otros tipos de delitos que impacten negativamente a la Compaa.

A nivel global, puede llevar a nuestro pas y a sus empresas a cumplir con
los mejores estndares internacionales, gestionando riesgos con impacto en
la sociedad (sus stakeholders), posicionndonos como un pas de primer
nivel, con lo que se pueden realizar negocios en un ambiente de respeto a
las leyes vigentes.

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Agenda

1. Introduccin
2. La Ley 20.393
3. Beneficios
4. Los Delitos
5. Actividades Riesgosas
6. Operacin de la Ley
7. Sistema de Prevencin de Delitos

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4. Los Delitos
Lavado de activos

Artculo 27 de la Ley 19.913 que crea la Unidad de Anlisis Financiero.

Cmo se configura principalmente?
El que de cualquier forma oculte o disimule el origen ilcito de determinados
bienes, a sabiendas de que provienen, directa o indirectamente, de la perpetracin
de hechos constitutivos de delitos, o bien a sabiendas de dicho origen oculte o
disimule estos bienes. Delitos relacionados con:
Trfico de estupefacientes y sustancias psicotrpicas (Ley 19.366)
Terrorismo (Ley 18.314)
Control de armas (Ley 17.798, artculo 10)
Mercado de valores (Ley 18.045, Ttulo IX)
Adulteracin financiera (Ley General de Bancos, DFL 3 de 1997, Ttulo XVII)
Delitos de empleados pblicos (Cdigo Penal, Libro II, Ttulo V, prrafos 4, 5, 6, 9 y 9 bis)
Secuestro, sustraccin, abuso y prostitucin de menores (Cdigo Penal, artculos 141, 142, 366
quter, 367 y 367 bis)

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4. Los Delitos
Lavado de activos

Artculo 27 de la Ley 19.913, que crea la Unidad de Anlisis Financiero.

Cmo se configura principalmente?
El que adquiera, posea, tenga o use los referidos bienes, con nimo de lucro,
cuando al momento de recibirlos ha conocido su origen ilcito. Se aplicar la
misma pena a las conductas descritas en este artculo si los bienes provienen de un
hecho realizado en el extranjero, que sea punible en su lugar de comisin y
en Chile constituya alguno de los delitos sealados anteriormente.

Bienes: objetos de cualquier clase apreciables en dinero, corporales o incorporales,

muebles o inmuebles, tangibles o intangibles, como asimismo los documentos o
instrumentos legales que acreditan la propiedad u otros derechos sobre los mismos.

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4. Los Delitos
Financiamiento del terrorismo

Artculo 8 de la Ley 18.314, que determina conductas terroristas y fija su

penalidad.
Cmo se configura principalmente?
El que por cualquier medio, directa o indirectamente, solicite, recaude o
provea fondos con la finalidad de que utilicen en la comisin de cualquiera de los
delitos terroristas.
Constituirn delitos terroristas los enumerados a continuacin, cuando el hecho se
cometa con la finalidad de producir en la poblacin o en una parte de ella el temor
justificado de ser vctima de delitos de la misma especie, sea por:
La naturaleza y efectos de los medios empleados
La evidencia de que obedece a un plan premeditado de atentar contra una categora o grupo
determinado de personas
Que se cometa para arrancar o inhibir resoluciones de la autoridad o imponerle exigencias

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4. Los Delitos
Financiamiento del terrorismo

Artculo 8 de la Ley 18.314, que determina conductas terroristas y fija su

penalidad.
Cmo se configura principalmente?
Delitos como:
Homicidios (Cdigo Penal, artculo 391)
Lesiones (Cdigo Penal, artculo 395, 396, 397 y 398)
Secuestro y de sustraccin de menores (Cdigo Penal, artculos 141 y 142)
Envo de cartas o encomiendas explosivas (Cdigo Penal , artculo 403 bis)
Incendio y estragos (Cdigo Penal , artculos 474, 475, 476 y 480)
Infracciones contra la salud pblica (Cdigo Penal, artculos 313 d), 315 y 316)
Descarrilamiento (Ley General de Ferrocarriles, artculos 105, 106, 107 y 108)

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4. Los Delitos
Financiamiento del terrorismo

Artculo 8 de la Ley 18.314, que determina conductas terroristas y fija su

penalidad.
Cmo se configura principalmente?
Delitos como:
Apoderarse o atentar en contra de una nave, aeronave, ferrocarril, bus u otro medio de
transporte pblico en servicio, o realizar actos que pongan en peligro la vida, la integridad
corporal o la salud de sus pasajeros o tripulantes.
El atentado en contra de la vida o la integridad corporal del Jefe del Estado o de otra
autoridad poltica, judicial, militar, policial o religiosa, o de personas internacionalmente
protegidas, en razn de sus cargos.
Colocar, enviar, activar, arrojar, detonar o disparar bombas o artefactos explosivos o
incendiarios de cualquier tipo, armas o artificios de gran poder destructivo o de efectos
txicos, corrosivos o infecciosos.
La asociacin ilcita cuando ella tenga por objeto la comisin de delitos que deban calificarse
de terroristas conforme a lo anterior.

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4. Los Delitos
Cohecho de funcionario pblico nacional

Artculo 250 del Cdigo Penal.

Cmo se configura principalmente?
Cuando alguien:
Ofreciere o consintiere en dar
Un beneficio econmico
En provecho de ste o de un tercero
Para que realice las acciones o incurra en las omisiones sealadas en los artculos 248,
248 bis y 249
O por haberla realizado o haber incurrido en ellas

Empleado pblico: El Cdigo Penal establece que es todo aquel que desempee un
cargo o funcin pblica, sea en la administracin central o en instituciones o empresas
semifiscales, municipales, autnomas u organismos creados por el Estado o dependientes
de l, aunque no sean del nombramiento del Jefe de la Repblica ni reciban sueldo del
Estado, siendo irrelevante adems si el cargo es o no de eleccin popular.

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4. Los Delitos
Cohecho de funcionario pblico extranjero

Artculo 251 bis del Cdigo Penal.

Cmo se configura principalmente?
Cuando alguien:
Ofreciere, prometiere o diere
Un beneficio econmico o de otra naturaleza
En provecho de ste o de un tercero
Para que realice una accin o incurra en una omisin
Con miras a la obtencin o mantencin de cualquier negocio o ventaja indebidos en
el mbito de cualesquiera transacciones internacionales

Empleado pblico extranjero: El Cdigo Penal establece que es toda persona que
tenga un cargo legislativo, administrativo o judicial en un pas extranjero, haya sido
nombrada o elegida, as como cualquier persona que ejerza una funcin pblica para un
pas extranjero, sea dentro de un organismo pblico o de una empresa pblica. Tambin
se entender que inviste la referida calidad cualquier funcionario o agente de una
organizacin pblica internacional.
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4. Los Delitos
Se cometen realmente?

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4. Los Delitos
Qu viene?

Se espera, que al igual que la experiencia internacional, a medida que pase

tiempo de operacin de la Ley se incorporen nuevos delitos a los ya
considerados.
Uno de los mbitos ms probables corresponde a los delitos relacionados con
la propiedad intelectual, materia en la que Chile est en deuda en materia
internacional.

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2. La Ley 20.393
3. Beneficios
4. Los Delitos
5. Actividades Riesgosas
6. Operacin de la Ley
7. Sistema de Prevencin de Delitos

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5. Actividades Riesgosas
Riesgo de comisin de delito

Lavado de activos Utilizar a la

Compaa
para blanquear activos
Actividades ilcitas

Dinero sucio Dinero limpio

Compra o venta de bienes y/o servicios

Compra o venta de divisas
Transacciones burstiles
Transacciones bancarias

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5. Actividades Riesgosas
Riesgo de comisin de delito

Financiamiento del terrorismo

Entrego dinero

En que se utiliza?

Patrocinio, auspicios, donaciones, aportes, etc.

Compra o venta de bienes y/o servicios
Facilitacin de bienes muebles y/o inmuebles
Inversiones

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5. Actividades Riesgosas
Riesgo de comisin de delito

Cohecho de funcionario pblico

Entrego obsequios,
Auspicios, dinero..

Con qu objetivo?
Fiscalizaciones
Permisos, patentes
Acuerdos comerciales con organismos pblicos (licitaciones)
Patrocinio, auspicios, donaciones, aportes, etc. a entidades pblicas o
partidos polticos
Contratacin de empleados o proveedores asociados a empleados pblicos
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2. La Ley 20.393
3. Beneficios
4. Los Delitos
5. Actividades Riesgosas
6. Operacin de la Ley
7. Sistema de Prevencin de Delitos

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6. Operacin de la Ley
Quin supervisa y/o persigue?

Ninguna entidad fiscaliza su cumplimiento, menos en el entendido que

es una Ley que es imposible incumplir. No obstante la accin
persecutoria de la Ley recae en el Ministerio Pblico.
Si durante la investigacin de alguno de los delitos indicados en la Ley, el
Ministerio Pblico toma conocimiento de la participacin de la persona
jurdica, ampliar dicha investigacin para determinar su
responsabilidad penal.
Lo anterior implica que para una Compaa los potenciales denunciantes
de la comisin de alguno de los delitos son sus:
Empleados
Clientes
Competidores
Proveedores
Cualquier persona que tenga antecedentes

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6. Operacin de la Ley
Quin supervisa y/o persigue?

En caso que el Fiscal considere oportuno, formalizar el procedimiento

dirigido en contra de la persona jurdica a travs del representante legal, y se
deber definir un defensor penal.
Entendemos que un modelo certificado servir como un medio de prueba
ms robusto para la exencin de responsabilidad pero no lo asegura, pues
ser necesario demostrar que con anterioridad a la comisin del delito la
persona jurdica ha adoptado e implementado modelos de organizacin,
administracin y supervisin para prevenir delitos como el cometido
Las penas atendern a las condiciones establecidas en la Ley, en que en
general se vinculan a la pena del delito cometido.

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Agenda

1. Introduccin
2. La Ley 20.393
3. Beneficios
4. Los Delitos
5. Actividades Riesgosas
6. Operacin de la Ley
7. Sistema de Prevencin de Delitos

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 7. Sistema de Prevencin de Delitos
Principales etapas

Etapa II
Etapa I Etapa III Etapa IV
Diseo del Sistema de
Diagnstico Implementacin Certificacin
Prevencin de Delitos

Identificacin de los Diseo del sistema de Apoyo en la Certificacin del

riesgos de comisin prevencin de delitos implementacin de: sistema de prevencin
Identificar considerando los siguientes
de delitos. Sistema de Reportar
de delitos (opcional)
tres mbitos prevencin de
Principales actividades

Identificacin de Gobierno Corporativo delitos

actuales Proceso Acciones de
mecanismos de Cumplimiento prevencin
prevencin. Sistema de requeridas por la
Diseo de las acciones de
Evaluacin del nivel prevencin de delitos:
Prevencin Ley
Acciones de
de prevencin del Requeridas por la Leyde Delitos prevencin
riesgo de comisin (normativa interna, necesarias para
de estos delitos. contratos, cdigo de tica, mejorar el nivel de
lnea de denuncia, etc.) prevencin
Analizar
Identificacin de Necesarias para mitigar Monitorear
brechas respecto de aquellos riesgos que Capacitacin del
los requerimientos actualmente poseen sistema de prevencin
de la Ley. debilidades de prevencin de delitos

Diseo de un plan Responder

de mejoras de alto
nivel.

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7. Sistema de Prevencin de Delitos
Etapa I Diagnstico

GAP Normativo
Nivel de cumplimiento respecto de los lineamientos de la Ley para cumplir con
los deberes de direccin y supervisin:
1. Encargado de prevencin de delitos (EPD)
2. Autonoma del EPD
3. Recursos y medios materiales del EPD
4. Acceso directo del EPD a la Administracin
5. Identificacin de actividades riesgosas
6. Acciones de prevencin de delitos
7. Administracin y auditora de recursos financieros
8. Procedimientos de denuncia / persecucin
9. Reglamento interno
10. Clusulas contratos de trabajo
11. Clusulas en los contratos de prestacin de servicios
Indicador del
12. Supervisin GAP
Normativo
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7. Sistema de Prevencin de Delitos
Etapa I Diagnstico

GAP de Prevencin
Nivel de prevencin de los riesgos de comisin de delitos identificados en la
Compaa, con mltiples posibilidades de anlisis:
Por gerencia
Por rea
Por divisin
Por lnea de negocio

Nivel de Prevencin por Delito

Distribucin del Nivel de

Prevencin

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7. Sistema de Prevencin de Delitos
Etapa II Diseo

A. Disear el marco necesario para la adecuada y continua administracin de

los riesgos de comisin de delitos.

B. Disear las acciones especficas de prevencin para los riesgos de

comisin de delito identificados.

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7. Sistema de Prevencin de Delitos
Diseo - El marco
A. Un Sistema de Prevencin de Delitos se basa en la implementacin y
alineacin de un conjunto de prcticas y actividades formales agrupadas en
los siguientes tres mbitos:
Proceso: Diseo e
implementacin de las
actividades de identificacin,
evaluacin, respuesta,
monitoreo y reporte de los
riesgos de comisin de delitos
Nuevos riesgos de comisin de
PwC
Gobierno Corporativo:
Definicin e implementacin
formal de la poltica, estructura,
roles y responsabilidades, que
sirven como base al proceso
- Misin / Visin
- Polticas internas
- Estructura
Existen riesgos de comisin
de delitos que afectan a la
- Valores y cultura
- Contexto externo
Compaa
Gobierno
Gobierno
Corporativo
Corporativo
Proceso formal de prevencin de delitos
- Identificacin
Prevencin de
Gestin de Riesgo
Delitos
-
-
Evaluacin
Respuesta
Cumplimiento: Definicin de
- Monitoreo mecanismos de supervisin y
- Reporte
certificacin del sistema de
prevencin de delitos
Cumplimiento
Cumplimiento
delitos y nuevas acciones de
prevencin formalmente
establecidas
Velar por una operacin que
cumpla con las polticas y
normas internas, leyes y
regulaciones
7. Sistema de Prevencin de Delitos
Diseo - El marco

Gobierno Corporativo
Se refiere a la poltica, roles y responsabilidades, y la estructura funcional y
organizacional que adoptar La Compaa para prevenir la comisin de
cualquiera de los delitos contemplados en la Ley 20.393. Considera en general:
Poltica de prevencin de delitos
Estructura funcional del sistema de prevencin de delitos
Estructura organizacional del sistema de prevencin de delitos
Roles y responsabilidades
Cultura de prevencin de delitos

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7. Sistema de Prevencin de Delitos
Diseo - El marco

Proceso
Conjunto de actividades continuas diseadas para gestionar los distintos
riesgos de comisin de delitos que pueden hacer responsable penalmente a la
persona jurdica.

Identificacin
de riesgos de
comisin de
delitos
Identificacin
Reporte de acciones
de
prevencin

Evaluacin
Monitoreo del nivel de
prevencin
Diseo de
nuevas
acciones
de
prevencin

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7. Sistema de Prevencin de Delitos
Diseo - El marco

Evaluacin del nivel de prevencin

Metodologa de evaluacin enfocada en el nivel de prevencin sobre la base de las
acciones de prevencin existentes considerando los siguientes aspectos:
El negocio de la Compaa
El mbito de accin posible de prevencin
Combinacin entre acciones disuasivas, positivas y negativas
Diseo de las acciones de prevencin existentes (cobertura, oportunidad, nivel de automatizacin,
evidencia, conflicto de inters, entre otros)

No es posible utilizar la tpica metodologa de riesgo

basada en impacto probabilidad dado que
ante un delito:
No es posible fundamentar adecuadamente un nivel de
impacto (si todo es crtico no discrimina)
Si el delito ocurri, es irrelevante su probabilidad para
evitar responsabilidad, lo importante es que hice para
prevenirlo (la naturaleza de los delitos bajo anlisis los
predefine como improbables)
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7. Sistema de Prevencin de Delitos
Diseo - El marco

Cumplimiento
Es posible identificar dos aspectos:
Cumplimiento interno: Con el objetivo supervisar el cumplimiento de las polticas
y procedimientos asociados al Sistema de Prevencin de Delitos de la Compaa,
detectar y corregir sus fallas, y actualizarlo en virtud de los cambios de la entidad.
Cumplimiento externo: Con el objetivo de asegurar que el Sistema de Prevencin
de Delitos de la Compaa cumple adecuadamente con los requerimientos de la Ley
20.393 asociados a los deberes de direccin y supervisin (Certificacin).

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7. Sistema de Prevencin de Delitos
Diseo - Las acciones de prevencin

B. Adicionalmente es necesario disear acciones especficas de

mitigacin. En este sentido es posible distinguir dos grandes grupos:
Acciones exigidas por la Ley
Reglamento interno alineado con la Ley
Cdigo de tica alineado con la Ley
Clusula en contrato de trabajo (incluyendo mximos ejecutivos)
Clusula en contrato de prestacin de servicios
Lnea de denuncia y consultas
Sanciones por el incumplimiento del Sistema de Prevencin de Delitos

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7. Sistema de Prevencin de Delitos
Diseo - Las acciones de prevencin

B. Adicionalmente es necesario disear acciones especficas de

mitigacin. En este sentido es posible distinguir dos grandes grupos:
Acciones necesarias para alcanzar un nivel de prevencin de acuerdo al apetito de la
Compaa, sobre la base de tres conceptos:
Disuasivas: Acciones de carcter pasivo, pues por si sola
no ejecutan ninguna accin y su objetivo principal es
lograr el desistimiento de la comisin de un delito.
Positivas: Su objetivo principal es impedir la comisin
de un delito, y se encuentran generalmente incorporadas
en la actividad.
Negativas: Su objetivo principal es monitorear ciertos
aspectos con el objetivo de detectar la ocurrencia de un
delito o la disminucin del nivel de prevencin asociado.

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Muchas Gracias

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