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Tutela Civil-Lectura 7VF PDF
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privado
9.1 Introduccin
Las viejas tcnicas defensivas frente a las agresiones contra el dominio procedentes
de predios prximos, fueron paulatinamente acomodndose a las exigencias de la
primera civilizacin industrial, incluyndose en los cdigos1 entre las posibles
perturbaciones son materializables a travs de humos y emanaciones2.
Nuestro Cdigo Civil contena normas semejantes en los artculos 2618 y 2619, que
fueron modificadas por la reforma de la ley 17711, derogndose este ltimo artculo,
pero mejorndose el primero al poner lmites al ejercicio de actividades en inmuebles
vecinos, que no deben exceder la normal tolerancia, teniendo en cuenta las
condiciones del lugar y aunque mediare autorizacin administrativa para aquellas.
La proteccin del medio ambiente se articula principalmente mediante instrumentos de
derecho pblico. Ello es la consecuencia de que el inters necesitado de proteccin es
un inters colectivo. La reforma constitucional de 1994 ha dispuesto en el artculo 41
que todos los habitantes gozan del derecho a un ambiente sano, equilibrado, apto
para el desarrollo humano3.
La obligacin de los poderes pblicos (Art. 41, 2da. Parte de la Constitucin
reformada), se articula primordialmente a travs de un complejo sistema de normas
administrativas que el Gobierno de la Nacin y el de las provincias han dictado y
deben aun dictar para organizar definitivamente la estructura institucional en defensa
del ambiente y los recursos naturales.
Refirindose al rgimen institucional espaol se ha dicho4 que junto a esta proteccin
administrativa y penal, nada obsta para que los intereses y derechos de ndole
privada, que estn tambin afectados por una posible degradacin del medio
ambiente, puedan ser protegidos ejercitando acciones civiles. La posibilidad de
obtener el apoyo de los tribunales civiles ordinarios para conseguir el resarcimiento de
daos ambientales que inciden en patrimonios individuales, ha sido asumida por la
jurisprudencia espaola, esos tribunales han reclamado su competencia aun cuando
las situaciones que originaron los perjuicios apareciesen respaldadas por las
correspondientes autorizaciones y licencias administrativas , sealndose5 que: una
cosa es la determinacin del permiso de instalacin de industria y de los elementos
que deben ser acoplados para evitar daos y peligros cuya determinacin
corresponde a la administracin- y otra bien distinta es que cuando por no cumplirse
los requisitos ordenados o porque los elementos empleados sean deficientes o
insuficientes, se produce un dao en la propiedad de un tercero cuyo conocimiento
compete a los tribunales. El acatamiento y observancia de las normas administrativas
no colocan al obligado al abrigo de la correspondiente accin civil de los perjudicados
o interesados en orden a sus derechos subjetivos lesionados, puesto que si aquellas
1
Artculo 1908 del Cdigo Civil espaol.
2
MATEO, R. M., op. Loc. Cit, Vol. I, pg. 163, (en 1.2, nota 3).
3
Los nuevos derechos y garantas incorporados a la Constitucin Nacional de 1853-60 por la reforma de
1994, los hemos tratado en el Capitulo V, pargrafo 5.2) de esta obra.
4
CONDE-PUMPIDO TOURN, Cndido, estudio sobre tutela ambiental, en Revista de Derecho
Ambiental, nro. 5 Madrid, 1990, pg. 11.
5
Ver los autores que citamos en las notas 2 y 4 de este captulo X.
6
Tribunal Supremo espaol, sentencia del 16-I-1989, caso ENSIDESA, citada por autores mencionados
en notas 2 y 4 de este Captulo.
7
Sentencia del 12-XII-1980, caso Hidroelctrica del Cantbrico (repertorio de Jurisprudencia, 1981,
pg. 474).
8
GARCIA PULLES, Fernando R., Vas procesales en la proteccin de los derechos-al ambiente, L.L., 15-
II-1995.
2) La accin negatoria
9
MARIENHOFF, Miguel S., La legitimacin en las acciones contra el Estado accin popular- inters
simple- inters difuso, L.L, 1986-C, pgs. 899/910.
10
CORDECH, Salvador P. SANTDIUMENGE FARRE, J., La accin negatoria, comentario a la sentencia
del Tribunal Supremo del 3-XII-1987, Poder Judicial, nro. 10, Madrid, 1987, pgs. 117/124.
11
CASTN TOBEAS, Jos, Derecho Civil Espaol, Comn y Foral, Vol. I, Reus, Madrid, 1987, pgs. 215 y
sigs.
12
ALBALADEJO , Manuel, Derecho Civil !!, 5. Ed., Bosch, Barcelona, 1983, pgs. 364 y sigs.
13
Autores citados en la nota 10 de este mismo captulo.
14
SALVAT-ARGAARAS, Derechos Reales, T. III, Buenos Aires, 1959, pg. 770. En igual sentido Borda, G.
A., Tratado de Derecho Civil, Derechos Reales, T. II, 1975, pg. 525.
15
SALVAT_ARGAARAS, op. Loc. Cit. Pg. 763.
El artculo 2499 del Cdigo Civil tiene un prrafo incorporado por la ley 17.711 que
dispone: Quien tema que de un edificio o de otra cosa derive un dao a sus bienes,
puede denunciar ese hecho al juez a fin de que se adopten las oportunas medidas
cautelares.
El artculo 2500 establece a su vez: la accin posesoria en tal caso tiene el objeto de
que la obra se suspenda durante el juicio, y que a su terminacin se mande deshacer
lo hecho.
Esta accin, llamada en el antiguo derecho espaol de dao temido, se halla
regulada en el Cdigo Procesal de la Nacin (art. 623 bises) como denuncia de dao
temido y puede ser ejercida no solamente en caso de que un edificio amenace ruina,
sino tambin si el peligro nace de cualquier otro evento17.
Por lo tanto, en presencia de la instalacin de una industria que procese elementos,
cuyos desechos, efluentes o efusivos, puedan ser contaminantes del ambiente, ante el
solo peligro de que ello se produzca, cualquier vecino o no que se halle expuesto a
sufrir el perjuicio, puede ejercer la accin denunciando los hachos al juez, a fin de que
ste adopte las oportunas medidas cautelares, ya sea disponiendo la suspensin de
las obras o de la actividad que se propone realizar, hasta comprobar pericialmente que
se ha instalado un eficiente sistema de anti polucin que garantice en los hechos la
incontaminacin del ambiente.
El juicio puede trasmitir como proceso sumarsimo (art. 321, inc. 2, C.P.C.C.N.),
conforme con lo que dispone el artculo 623 bis del mismo cdigo: Recibida la
denuncia el juez se constituir en el lugar y si comprobare la existencia de grave
riesgo, urgencia en removerlo y temor de dao serio e inminente, podr disponer las
medidas encaminadas a hacer cesar el peligro. Si la urgencia no fuere manifiesta
requerir la sumaria informacin que permitiere verificar, con citacin de las partes y
designacin de peritos, la procedencia del pedido las resoluciones que se dicten
sern inapelables. En su caso, podrn imponerse sanciones conminatorias18.
16
SALVAT-ARGAARAS, op. Loc. Cit., nro. 2166 de la actualizacin.
17
Borda, Guillermo A., La Reforma al Cdigo Civil, Buenos Aires, 1971, pg. 396.
18
Cam. Apel., Mercedes (pcia. De Bueno Aires), veintiocho de agosto S.A. c/Mastellone Hnos.,
s/denuncia de dao temido, en resolucin de fecha 19-V-1994 admiti la medida peticionada por la
actora ordenando a la demandada abstenerse de volcar efluentes industriales en las lagunas de
estabilizacin construidas al efecto (fallo indito). Cam. Apel., Rosario (pcia. De Santa Fe) Zarate
c/frigorfico Ciudad de Prez (Zeus del 15-XI-91) condena a la demandada a no arrojar afluentes
considerando deficiente el tratamiento a cielo abierto de lquidos residuales en piletas de purificacin
por ser un foco de contaminacin.
Tambin por el trmite del juicio sumarsimo se puede usar la va interdicto conforme a
lo que dispone el artculo 619 del Cdigo Procesal de la Nacin, que declara
procedente el interdicto de obra nueva, cuando se hubiere comenzado una obra que
afectare a un inmueble, facultndose al poseedor o tenedor de ste a promoverlo. Se
declarara inadmisible el interdicto si la obra estuviere concluida o prxima a terminar.
La sentencia que admitiere el interdicto dispondr la suspensin definitiva de la obra o,
en su caso, su destruccin y la restitucin de las cosas al estado anterior, a costa del
vencido.
Sobre la va del interdicto de obra nueva resulta muy importante citar la siguiente
sentencia de la Audiencia Provincial de Madrid del 12-XI-1974 que declara procedente
esa va como medida cautelar contra las obras que se ejecutan con infraccin
manifiesta de las normas urbansticas.
Declara el Tribunal en esa sentencia que la construccin iniciada aunque est
amparada por una licencia municipal, perturba las caractersticas de la zona (pureza
del aire, tranquilidad, silencio, sosiego) lesionado con ello el derecho que los vecinos
tienen a que se respete un ambiente protegido por las normas urbansticas vigentes.
Frente a ello los afectados pueden defenderse con todos los medios que el Derecho
pone a su disposicin, entre ellos, el muy enrgico interdicto de obra nueva. El hecho
de que la entidad perturbadora haya obtenido licencia municipal para la construccin
de los edificios no enerva la accin interdicto, pues tal licencia al infringir
manifiestamente las normas de la zona, no puede amparar la lesin de ningn derecho
o inters legitimo.
En el derecho francs
Admitiendo que la expresin dao ecolgico o dao ambiental comprende a la vez
los daos sufridos por el medio natural y los daos de polucin padecidos por las
personas y los bienes, se puede constatar que la responsabilidad civil en la materia, es
ampliamente denominada en Francia por la teora de las turbaciones anormales de la
vecindad (truobles anormaux du voisinage)19.
El rgimen de responsabilidad por culpa ha sido raramente aplicado en materia de
dao ambiental, pues la vctima no puede obtener reparacin si no prueba la culpa del
responsable de conformidad con los artculos 1382 y 1383 del Cdigo Civil francs. El
Derecho Ambiental es en gran parte, un derecho de polica con mltiples reglamentos
administrativos y, por lo tanto, parecera que fuese suficiente demostrar la violacin de
un reglamento para que la culpa resulte del comportamiento del contaminador
(pollueur) aunque ste hubiese respetado los reglamentos administrativos, pues esto
no sera una justificacin. Una negligencia o una imprudencia pueden comportar la
obligacin de reparar.
Sin embargo, sobre la base del artculo 1384, prrafo primero del Cdigo Civil, la
proteccin del ambiente ha podido ser asegurada. Resulta a priori difcil de aplicar en
materia de polucin, la responsabilidad por el hecho de las cosas que se tienen bajo la
19
Prieur, Michel, op. Loc. Cit., pg. 713, (en 1.1, nota 1).
En el derecho anglo-sajn
Las instituciones jurdicas del Derecho anglo-sajn (common law) tienen presente
situaciones similares a las que regulan las relaciones vecinales en los pases latinos.
En el common law, se entiende como responsabilidad por nuisance la que surge de
una situacin creada, adoptada, o continuada por una persona, que difiere de un
razonable y conveniente uso de su propio predio, que en un grado sustancial perjudica
a otra persona, propietario o poseedor en el disfrute del suyo. Esta institucin tiene su
origen en el Derecho Romano, siendo aplicada para combatir contaminaciones
ambientales que, como en el caso de la vecindad, trascendan a los inmuebles
contiguos, tales como la ocasionada por olores o ruidos. Otra institucin del common
law, conectada con la nuisance es el trespass parecida tambin a la immisio latina,
que prohbe la injerencia fsica en propiedad ajena sin consentimiento de su dueo.
El requerimiento tradicional de que la invasin se realice de forma tal que sea
perceptible para el ojo humano, caso de los humos, por ejemplo, invalidaba el
recurso a tal figura cuando se trataba de sustancias no visibles o de manifestaciones
de energa, lo que ha motivado tambin a la revisin de los criterios de
jurisprudenciales para ampliar la posibilidad de reaccin.
Las viejas tcnicas defensivas frente a las agresiones contra el dominio procedentes
de predios prximos, fueron paulatinamente acomodndose a las exigencias de la
revolucin industrial, incluyndose entre las posibles perturbaciones las
materializables a travs de humos, emanaciones, ruidos y vibraciones.
2) La objetivacin de la responsabilidad
Aunque se ha considerado que la justificacin de la responsabilidad por la existencia
de una culpa en el obrar del responsable, significaba un avance moralizador de las
relaciones humanas, ms all de la venganza privada, lo cierto es que en el estado
actual de nuestra civilizacin, ese fundamento es insuficiente.
El creciente dominio de las fuerzas naturales por parte del hombre mediante una
tecnologa avanzada, no permite, sin embargo, un control absoluto de aquellas,
haciendo surgir riesgos que son inherentes a las modalidades actuales de la
La ley N 25675
En el ao 2002 se dicta la ley general del ambiente, que regula lo relativo al dao
ambiental. Por su importancia a continuacin se citan las normas respectivas.
Dao ambiental
ARTICULO 27. El presente captulo establece las normas que regirn los hechos o
actos jurdicos, lcitos o ilcitos que, por accin u omisin, causen dao ambiental de
incidencia colectiva. Se define el dao ambiental como toda alteracin relevante que
modifique negativamente el ambiente, sus recursos, el equilibrio de los ecosistemas, o
los bienes o valores colectivos.
Para una completa informacin deber leer el decreto reglamentario de la ley 25675,
ya que los prrafos en negrita fueron observados por el Poder Ejecutivo Nacional.
En cualquier estado del proceso, aun con carcter de medida precautoria, podrn
solicitarse medidas de urgencia, aun sin audiencia de la parte contraria, prestando
debida caucin por los daos y perjuicios que pudieran producirse. El juez podr,
asimismo, disponerlas, sin peticin de parte.
ARTICULO 33. Los dictmenes emitidos por organismos del Estado sobre dao
ambiental, agregados al proceso, tendrn la fuerza probatoria de los informes
periciales, sin perjuicio del derecho de las partes a su impugnacin.
La sentencia har cosa juzgada y tendr efecto erga omnes, a excepcin de que la
accin sea rechazada, aunque sea parcialmente, por cuestiones probatorias.
Las autoridades podrn determinar que dicho fondo contribuya a sustentar los costos
de las acciones de restauracin que puedan minimizar el dao generado.
La relacin consumo ambiente cada vez preocupa ms a los gobiernos de todos los
pases. Se ha comenzado a hablar de un consumo sostenible o consumo
sustentable.
Este tipo de consumo forma parte del llamado desarrollo sustentable mencionado en
la segunda Cumbre Mundial de la Tierra en 1992, en su plan de implementacin con el
objetivo de: la erradicacin de la pobreza, la modificacin de las pautas insostenibles
de produccin y consumo, y la proteccin y ordenamiento de la base de recursos
naturales para el desarrollo social y econmico. Conferencia de las Naciones Unidas sobre
el Medio Ambiente y el Desarrollo. Ro de Janeiro, Repblica Federativa del Brasil - junio de 1992
http://www.un.org/es/development/desa/news/sustainable/sustainable-consumption.html
Art. 6 - Cosas y servicios riesgosos. Las cosas y servicios, incluidos los servicios
pblicos domiciliarios, cuya utilizacin pueda suponer un riesgo para la salud o la
integridad fsica de los consumidores o usuarios, deben comercializarse
observando los mecanismos, instrucciones y normas establecidas o razonables
para garantizar la seguridad de los mismos.
Igual obligacin regir en todos los casos en que se trate de artculos importados,
siendo los sujetos anunciados en el art. 4 responsables del contenido de la
traduccin.
(INDEC).
Artculo 200: Ser reprimido con reclusin o prisin de TRES (3) a DIEZ (10) aos y
multa de PESOS DIEZ MIL ($ 10.000) a PESOS DOSCIENTOS MIL ($ 200.000), el
que envenenare, adulterare o falsificare de un modo peligroso para la salud, aguas
potables o sustancias alimenticias o medicinales destinadas al uso pblico o al
consumo de una colectividad de personas.
Artculo 201: Las penas del artculo precedente se aplicarn al que vendiere, pusiere
en venta, suministrare, distribuyere o almacenare con fines de comercializacin aguas
potables, sustancias alimenticias o medicinales o mercaderas peligrosas para la
salud, disimulando su carcter nocivo.
En todos los casos se aplicar adems multa de PESOS DIEZ MIL ($ 10.000) a
PESOS DOSCIENTOS MIL ($ 200.000).
Artculo 203: Cuando alguno de los hechos previstos en los artculos anteriores fuere
cometido por imprudencia, negligencia, impericia en su arte o profesin o por
inobservancia de los deberes a su cargo, se impondr multa de PESOS CINCO MIL ($
5.000) a PESOS CIEN MIL ($ 100.000); si tuviere como resultado enfermedad o
muerte se aplicar prisin de SEIS (6) meses a CINCO (5) aos.
El tipo del artculo 203, admite su imputacin a titulo de culpa plasmada en el artculo
200.
Es imprudente el comportamiento que, con arreglo a las circunstancias, es atrevido,
riesgoso o peligroso para las personas o bienes ajenos.
Es negligente el comportamiento que de acuerdo con las circunstancias es
descuidado.
La imprudencia y la negligencia presuponen la posibilidad del autor de prever el
resultado delictivo, ya que sin ella subjetivamente no existe un deber de precaucin.
La culpabilidad, en sentido estricto, es imputable a quien no prev lo normal lo
razonable, y no lo fuera comn, lo extraordinario o imponderable, aunque posible.
La impericia es una forma de imprudencia o negligencia en el ejercicio del propio arte
o profesin. Es una culpa profesional. Consiste en la actuacin en el propio arte o
profesin sin el saber, experiencia o habilidad mnimos exigibles para su ejercicio
beneficioso. (Nez Ricardo, Manual de Derecho Penal Parte General, pg. 236).
La inobservancia de reglamentos, ordenanzas, es una forma de culpa caracterizada
porque la precaucin exigible est predeterminada por las normas reguladoras de una
actividad o cargo.
Si prueba decisiva en su contra, sino que se deber probar en cada caso una
participacin actual en el hecho punible. [(Reussi Riva Pose, Carlos, Los tipos
delictivos en la Ley de residuos peligrosos 24.051) La Ley, 1995-D, 1424].
Artculo 204 bis: Cuando el delito previsto en el artculo anterior se cometiere por
negligencia, la pena ser de multa de PESOS CINCO MIL ($ 5.000) a PESOS CIEN
MIL ($ 100.000).
Artculo 204 ter: Ser reprimido con prisin de UNO (1) a CUATRO (4) aos y multa de
PESOS DIEZ MIL ($ 10.000) a PESOS DOSCIENTOS MIL ($ 200.000), el que
produjere o fabricare sustancias medicinales en establecimientos no autorizados.
Artculo 204 quter: Ser reprimido con multa de PESOS DIEZ MIL ($ 10.000) a
PESOS DOSCIENTOS MIL ($ 200.000), el que teniendo a su cargo la direccin,
administracin, control o vigilancia de un establecimiento destinado al expendio,
almacenamiento, distribucin, produccin o fabricacin de sustancias medicinales, a
sabiendas, incumpliere con los deberes a su cargo posibilitando la comisin de alguno
de los hechos previstos en el artculo 204.
Artculo 204 quinquies: Ser reprimido con prisin de SEIS (6) meses a TRES (3) aos
el que sin autorizacin vendiere sustancias medicinales que requieran receta mdica
para su comercializacin.
En caso de los residuos hospitalarios, dado que los agentes inoficiosos se propagan
por microbios patgenos que determinan que las enfermedades de tal carcter se
pueden adquirir por el contacto directo o indirecto con nfimas cantidades de
desechos, la peligrosidad para la salud se encuentra implcita en el origen y en la
calidad del residuo, razn por la cual basta con la sola previsin legal para que un
desecho revista naturaleza peligrosa en los trminos de la Ley. [(Cfed. San Martn,
sala I, setiembre 28-995. Molina Miguel) (La Ley 1996-C, 672)].
11.4 Ecotributos
La aplicacin de una tributacin fiscal ambiental responde a una lnea de tutela
ambiental que se condice con los objetivos de abaratar los costos de las
externalidades en la fijacin de los precios de las empresas.
Los llamados Ecotributos o Tributos verdes tienden a desalentar conductas
contaminantes y redistribuir entre los agentes, los costos de las adecuaciones y la
instalacin de tecnologas limpias, evitando el dao ambiental
11.4.1 Modalidades
Algunas de las modalidades que se practican en la Unin Europea son:
b) Modificacin de conductas
Se realiza aplicando impuestos en el sentido de motivar al cambio de
conductas contaminantes. En algunos pases se desvirta el carcter de
impuesto como redistribuidor de las cargas de acuerdo a la capacidad
econmica del contribuyente