4 fo) ae CORTE SUPREMA, SALA PENAL TRANSITORIA bE usTicl R.N.N* 987-2015 DE LA REPUBLICA EL SANTA Nulidad de sentencia y prohibicién de reformatio in peius Sumilla. i) Ninguno de los imputados trae una pretension seria respecto de la conformacién de a sentencia, pero es del caso invocar la excepeién que autoriza anular la sentencia o el procedimiento si se incurrié en una nulidad insanable que generé indefensién material. ii) La nocién de perjuicio, en la prohibicién de reformatio in peius, no se entiende por tal un concepto juridico, como seria una calificacion mas grave, sino de hecho, por lo que puede variarse la calificacién juridica a una mas grave, siempre y cuando la pena no_ sea aumentada ni ‘suprimidos los _beneficios acordados. Lima, diecinueve de abril de dos mil diecis VISTOS: los recursos de_nulidad interpuestos por los encausados: 1. Dique Marco Vasquez. Anticona, 2. Wilmer Leén Portalatino, 3. Luis Humberto Arroyo Rojas, 4. Luis Andrés Caipo Paredes, 5. Yony Rohel Benites Saldaia, 6. Jorge Meléndez Iberico, 7. Oscar Edwar Salgado Olivo, 8. Miguel Angel Leén Estrada, 9. Wilmer Pablo Alcantara Huertas y 10. Santiago Humberto Reyes Ascenjo, contra la sentencia de fojas once mil ochocientos quince guién A, de treinta de enero de dos mil quince, en cuanto: ‘A. conden a los seis primeros como autores del delito de colusién y a los cuatro dltimos Salgado Olivo, Leén Estrada, Alcantara Huertas y Reyes Ascenjo los condené como cémplices primarios del delito de colusién en agravio del Estado — Sub Regién El Pacifico. B. Impuso a Arroyo Rojas, Caipo Paredes y Leén Portalatino quince aiios de pena privativa de libertad; a Meléndez Iberico, Benites Saldana, Vasquez Anticona y Salgado Olivo diez afios de pena privativa de ertad; a Leén Estrada cinco aos de pena privativa de libertad; Alcantara Huertas, Reyes Ascenjo y Benites Sanchez. cuatro aftos de pena privativa de libertad, suspendida condicionalmente por el plazo de tres aiios. Cc. Asi ismo, aplicé a Arroyo Rojas, Caipo Paredes, Meléndez Iberico. Benites Saldafia, Vasquez Anticona, Salgado Olivo y Leén Estrada ciento ochenta dias multa y tres afios de inhabilitacion. D. Fijé en doscientos cincuenta mil soles el monto que se abonaré solidariamente por concepto de reparacién civil, sin perjuicio de devolver la suma de tres millones ciento dos mil doscientos cuarenta_soles con co 2CORTE SUPREMA SALA PENAL TRANSITORIA DEJUSTICIA —— eee DE LA REPUBLICA R.N..N* 987-2015/EL SANTA cincuenta y nueve céntimos, conjuntamente con Consorcio Fumigaciones del Norte, Consorcio Quimico Ambiental, Wilport Constructora_y Servicios Generales Sociedad de Responsabilidad Limitada, Corporacién Constructora Bentel Sociedad de Responsabilidad Limitada, Kanval Ingenieria y medio ambiente Sociedad Anénima Cerrada, Saneamiento ambiental ALLYE Empresa Individual de Responsabilidad Limitada y Comercializadora y Servicios J&B Sociedad Anénima Cerrada. Oivo el informe oral Interviene como ponente el sefior SAN MARTIN CASTRO. FUNDAMENTOS DE HECHO. PRIMERO. Que el dictamen del sefior Fiscal Superior del Santa de fojas mil doscientos cuarenta, complementado a fojas nueve mil ochocientos cuarenta y nueve mil novecientos cuarenta, respecto de los diez imputados recurrentes, (i) acus6 a todos los citados encausados por delito de colusién -salvo a Leén Estrada; (ii) acus6 adicionalmente a Benites Saldaia, Arroyo Rojas, Caipo Paredes y Vasquez Anticona por delito de peculado doloso; (ii?) acusé concurrentemente a Leén Portalatino por delito de falsificaci6n de documentos; (iv) acus6 conjuntamente a Ledn Estrada por delito de Falsificaci6n de documentos; y, (v) acusé concurrentemente a Reyes Ascenjo por delito de falsedad genérica —incluy6 el delito de colusi6n-. SEGUNDO. Que el Tribunal Superior en la sentencia recurrida de fojas once mil ochocientos quince guién A, de treinta de enero de dos mil quince, tinicamente condené a los diez acusados recurrentes por el delito de colusién ~cabe resaltar que el encausado Leén Estrada s6lo fue acusado por el delito de falsificacién de documentos~. Ademés, en su parte resolutiva (Seccion X. Decision, literal “f”, folio noventa y ocho), respecto de los otros delitos, sefialé expresamente: “SUBSUMIENDO los hechos imputados por el delito de peculado, falsificacion de documentos uso de documento piiblico y privado falso-, falsedad genérica y falsedad ideologica en el delito contra la administracin publica en la modalidad de COLUSION”. La referida sentencia conden a once imputados, pero recurrieron diez acusados. Benites Sanchez se mostré conforme con el fallo. Cabe agregar que la sentencia también (i) reservo la causa contra los acusados contumaces: Russell Binei Lopez Sanchez, Tomas Edinson Naucapoma =a‘CORTE SUPREMA SALA PENAL TRANSITORIA DE JUSTICIA — DE LA REPUBLICA RN. N° 987-2015/EL SANTA Reyes y Erodito Quirino Salinas Alayo, asi como (ii) absolvio a tres 1n incompatible y a otro por delito de acién de documentos, y (i rita la accién penal respecto de cuatro imputados por delito de omisién funcional. En consecuencia, por mandato del articulo 300, apartado 1 del Cédigo de Procedimientos Penales, el examen impugnativo se circunscribird a los diez imputados y en funcién de los delitos acusados y al delito condenado. Este examen, por lo demas, no debe infringir la prohibicién de interdicci6n de la reforma peyorativa, a que hace referencia el articulo ya citado, apartados 1) y 2) del Cédigo de Procedimientos Penales. TERCERO. Que los hechos objeto del presente proceso penal, y en lo referente al asunto materia de impugnacién, conforme los propuso el Ministerio Publico, son como siguen: 1. La Directora del Hospital La Caleta de Chimbote, Juana Mercedes Arroyo Bazan, cursé el oficio mimero doscientos sesenta guién dos mil nueve guién UTES guién LC guién CH diagonal D, de nueve de febrero de dos mil nueve, a la Gerencia de la Subregi6n Pacifico solicitando apoyo institucional ante el brote de dengue en Chimbote. El Gerente General Arroyo Rojas ordend a la Subgerencia de Infraestructura y Medio Ambiente, a cargo del Subgerente Benites Saldafia, para que desarrolle un proyecto para la fumigacion y desr n de los Hospitales La Caleta y Eleazar Guzman, los Hospitales de Apoyo de Casma y Huarmey. Es asi que este tltimo coordiné con el Jefe de la Unidad de Formulacién de Proyectos de Inversion Publica, encausado Saldafia Alayo, quien lo detivé a Leén Estrada para la elaboracién del proyecto respectivo. Cumplido ese tramite intervino el Area de Abastecimientos y Servicios a cargo de Salgado Olivo, quien realiz6 cl estudio de posibilidades que oftece el mercado para la valorizacién correspondiente. Esa valorizacién, empero, no tomé en cuenta a las empresas especializadas en la fumigacién, desratizacién y/o desinsectacion, sino a empresas de venta minoristas de articulos de ferreteria y otros. Es asi que el Comité Especial de Concurso Publico de la Subregion, integrado por Meléndez Iberico, Presidente y Subgerente de Planificacién y Presupuesto; Benites Saldana. Subgerente de Infraestructura y Medio Ambiente; y Salgado Olivo, =3-J CORTE SUPREMA SALA PENAL TRANSITORIA be susticia DE LA REPUBLICA RN. N"987-2015/EL SANTA Jefe del Area de Abastecimientos y Servicios (nombrados por Resolucién Gerencial cero veintiuno guién dos mil nueve Region Ancash diagonal SRP diagonal G. de treinta de enero de dos mil nueve, firmada por el Gerente Arroyo Rojas), procede a convocar y evar a cabo cuatro concursos piblicos y cuatro adjudicaciones directas selectiva: Se traté de los Concursos Publicos nimero cero cero st cero cero siete, cero cero ocho y cero cero nueve guion GRA guion SRP diagonal CE guién CP (incoados segtin los Hospitales involucrados y las areas geograficas de su influencia), iniciados el veintidés de abril de dos mil nueve y culminados con el otorgamiento de la buena pro el veinticinco de mayo de dos mil nueve, denominados “Mejoramiento de la vigilancia epidemiolégica para la prevencin y control del dengue y enfermedades transmisibles por roedores” “el veintiuno de abril de dos mil nueve el encausado Arroyo Rojas aprobé las bases administrativas del concurso piblico [fojas mil seis, mil nueve, mil doce y mil quince]-. El procedimiento de ‘Adjudicacién Directa ~que comprendié las adjudicaciones directas selectivas nimero cero ochenta y cuatro, cero ochenta y cinco, cero ochenta y seis, cero ochenta y siete guién dos mil nueve guidn GRA guién SRP oblicua CE guion ADS~ se inicié el veinticinco de mayo de dos mil nueve y culminé con el otorgamiento de la buena pro el diez de junio de dos mil nueve; se denomind “Supervision de mejoramiento de la vigilancia epidemioldgica para la prevencién y control del dengue y enfermedades transmisibles por roedores™. Las empresas ganadoras de la Buena Pro fueron: A. Consorcio Quimico Ambiental. B. Consorcio Fumigaciones del Norte. C. Empresa Bentel SRL. Los dos primeros ganaron dos cada uno de los Concursos Piblicos, y la tltima gand los cuatro Adjudicaciones Directas Selectivas. Representaba al primero, Leén Portalatino; al segundo, Naucapoma Reyes; y, al tercero, Benites Sanchez. A raiz de una denuncia publica formulada por Wilmer Alcantara Huertas, asesor de una de las empresas que, consorciada, participo en el Concurso Piblico, y Reyes Ascenjo, asesor de otra empresa, intervino la Contraloria General de la Republica y, luego, el Ministerio Publico. Acopiada la informacién documental y ohCORTE SUPREMA, SALA PENAL TRANSITORIA De susTicia DE LA REPUBLICA N,N" 987-2015/EL SANTA recibidos informes técnicos y pericias, se establecié la presencia de varias irregularidades antes, durante y después de los ocho procesos en cuestién. 6. Se estimé, respecto de los Concursos Piiblicos, que no correspondia al Gobierno Regional realizar los Proyectos de Inversién cuestionados; que no existia necesidad de ejecutar un programa de desratizacién a gran escala en la magnitud propuesta por la bregién, ademas de no tener sustento —acreditacion de la necesidad de la actuacién de la Administracién— para el inicio y la ejecucién de los Proyectos —se efectuaron, por tanto, desembolsos irregulares ¢ innecesarios—; que no se conté con la intervencién de las autoridades de salud de la Subregién para elaborar el Proyecto: que el sistema de contratacién fue “a suma alzada”, lo que no corresponde porque no se conocia con exactitud la cantidad de muebles materia de fumigacién y desratizacién; que para la claboracién del Resumen Ejecutivo de los Proyectos solo se tuvo en cuenta dos empresas, cuyas actividades registradas ante la SUNAT no tienen como actividad principal la fumigacién, desratizacién y/o desinfectacién; que la empresa Quimico Ambiental no presenté la carta fianza de seriedad de oferta -debié ser rechazado por el Comité; que no se sustent6 técnicamente la conformidad por las labores realizadas y se advirtié omisiones en la ejecucion de las labores, al punto que se tramité y autoriz6 pagos sin verificar cantidad, calidad y cumplimiento de las condiciones contractuales. 7. Se aprecid, en lo atinente a las Adjudicaciones Directas Selectivas, que se elaboré las bases sin la participacién de un especialista en la materia; que se otorgé la buena pro a la empresa Bentel SRL pese a que no page el derecho de adquisicién de las bases en las fechas indicadas; que el bidlogo experto de Bentel SRL no cumplia con la experiencia requerida en las bases del concurso [informe del Colegio de Bidlogos del Perit de fojas dos mil ciento cincuenta: que la empresa Bentel SRL present6 documentos falsos en el rubro experiencia [oficio de fojas dos mil ciento ochenta y cinco]; que se efectué el pago sin el documento de conformidad de servicio: que, ademas, no cumplié con los treinta dias de supervision, pese a lo cual se le autoriz6 el pago sin verificarse el cumplimiento de las condiciones contractuales. ~)CORTE SUPREMA, SALA PENAL TRANSITORIA DEJUSTICIA DE LA REPUBLICA RN. N" 987-2015/EL SANTA CUARTO. Que, como quedé detallado, han interpuesto recurso de nulidad por diez de los condenados. Los puntos impugnativos son: 1. El encausado Vasquez Anticona en su recurso formalizado de fojas ‘once mil novecientos ochenta y dos insta la absolucién de los cargos. Alega que no se valoraron integramente los medios de prueba; que la autorizacién de pago a Bentel la dieron Arroyo Rojas y Caipo Paredes; que su conducta no se enmarca en el tipo legal de colusién, pues no se probé el acuerdo colusorio ni se concerté fraudulentamente con sus coimputados EI encausado Leén Portalatino en su recurso formalizado de fojas once mil novecientos ochenta y nueve requiere la absolucién de los cargos. Aduce que se dieron por probados hechos no acreditados en la secuela del proceso; que no esta demostrado el perjuicio al Estado y si el servicio que prestaron las empresas se efectuaron 0 no: que la pena impuesta es desproporcionada, no participé en la formulacién de los proyectos cuestionados; que los abogados de oficio patrocinaron a imputados con intereses contrapuestos; que se incluyé como tercero civil a Wilport Constructora y Servicios Generales SRL sin darle oportunidad de ejercer su derecho de defens: EI encausado Caipo Paredes en su recurso formalizado de fojas doce mil treinta y nueve pide la absolucién de los cargos. Arguye que no intervino en los contratos suscritos por las empresas que ganaron Ia buena pro, ni en los informes de conformidad de servicios; que no se tomé la declaracién de dos personas que participaron en los hechos; que la pericia contable no determiné el perjuicio patrimonial; que los interesados recibieron penas benignas: que no se valoré que actué de buena fe y se incumpli6 con el principio de proporcionalidad. 1 encausado Arroyo Rojas en su recurso formalizado de fojas doce mil nueve plantea la absolucin de los cargos. Afirma que se le condené por hechos que no han sido materia de acusacion; que no se valoré la prueba actuada; que no se determiné el acuerdo colusorio y ni siquiera existen elementos periféricos que consoliden la imputacidn; que en el juicio y la sentencia participé un juez que no pertenecia a la Sala.CORTE SUPREMA SALA PENAL TRANSITORIA DEJUSTICIA ——_—_—— DE LA REPUBLICA RN. N" 987-2015/EL SANTA 5. El encausado Leén Estrada en su recurso formalizado de fojas doce mil cincuenta solicita la absolucién de los cargos. Arguye que. en algunas sesiones, se le impuso un abogado de oficio; que no se efectué correctamente la subsuncién juridico penal: que no se precisé en qué consistié la participaci6n que se le atribuye; que no inserté datos falsos en los documentos; que no se reunié con persona alguna para concertarse ilegalmente y solo se limité a recibir indicaciones de sus superiores; que la pena impuesta es excesiva, EI encausado Reyes Ascenjo en su recurso formalizado de fojas doce mil cincuenta y ocho y doce mil ciento veintiséis reclama la absolucién de los ‘cargos. Expone que la conducta que se le atribuye es atipica al no demostrarse el acuerdo colusorio; que los que cometieron delito con los funcionarios de la Subregién fueror Leén Portalatino y Lépez Sanchez: que cuando percibié irregularidades en los procesos cuestionados efectué cambios en ellos; que Naucapoma Reyes le entregé un cheque devolviéndose las sumas de dinero que utiliz6 para la participacién de la empresa Kanval; que no tuvo relacién alguna con Len Estrada; que su vida fue puesta en peligro al haber denunciado los hechos irregulares en el interior de la Subregién Pacifico. EI encausado Alcantara Huertas en su recurso formalizado de fojas doce mil setenta pretende la absolucién de los cargos. Argumenta que no se precis6 los aportes delictivos que habria realizado en el delito; que desconocia el uso que Bincy Lopez daria a la documentacién que le entregé; que no participé en las propuestas técnicas, en la adjudicacién de la buena pro y en el cobro de los cheques; que fue quien denuncié los hechos al conocer lo que estaba ocurriendo. EI encausado Salgado Olivo en su recurso formalizado de fojas doce mil setenta y siete reclama la absolucién de los cargos. Razona que se interpret erroneamente que la empresa Atodiz Sociedad Anénima se dedique al rubro de ferreteria; que se desconocieron normas administrativas vinculadas a la funcién publica; que la convocatoria se realizé regularmente y los documentos se incorporaron de acuerdo a las normas respectivas; que no existe medio de prueba idéneo que acrediten los cargos. ni elementos de prueba relativos a que las cartas fianzas_expedidas 2CORTE SUPREMA SALA PENAL TRANSITORIA DesusTiciA —— DE LA REPUBLICA RN. NT 987-2015/EL SANTA por el Banco Continental se utilizaron por Consorcio Quimico Ambiental. 9. La defensa de los encausados Benites Saldaiia, Salgado Olivo y Meléndez Iberico en su recurso formalizado de fojas doce mil ciento catorce buscan la absolucién de los cargos. Refieren que sus patrocinados como miembros del Comité Especial Permanente desempefiaron sus funciones con arreglo a Ley: que los procesos de seleccion nimero cero seis y cero nueve guién dos mil nueve se realizaron en presencia del notario Pastor La Rosa -el cual, incluso, no fue llamado como testigo-: que no participaron en el tramite y posterior contratacién de las empresas Alye, Kanval y Medio Ambiente; que no se determiné el perjuicio al Estado y que los miembros del citado Comité no se vincularon con los participant en los procedimientos cuestionados; que se pretende vincular a Benites Saldaiia por las infracciones cometidas por la funcionaria Pamela Bermidez Rodriguez; que las penas impuestas son excesivas. QuINTO. Que concedidos los recursos de nulidad y clevados a este Supremo Tribunal, se cumplié con correr vista fiscal. El sefior Fiscal Supremo Adjunto emitié el dictamen respectivo, que corre a fojas ciento diccisiete, de diecinueve de agosto de dos mil quince. Opiné porque se declare no haber nulidad en la sentencia. SEXTO. Que observado el trimite de traslado del dictamen fiscal y solicitado el uso de la palabra por la defensa de los imputados, por deereto de fojas doscientos treinta y nueve, de siete de marzo de dos mil die: se sefialé dia y hora para la vista de la causa. Efectuado el tramite de alegacién oral en audiencia publica, s la deliberacién y votacién en sesién secreta de la fecha. FUNDAMENTOS DE DERECHO PRIMERO. Que, en principio, el Informe de Verificacién de Denuncia numero trescientos setenta y cinco guién dos mil nueve guién CG diagonal ORH guién AR, de fojas sesenta y tres, coneluyé que se produjeron serias irregularidades en los cuatro concursos puiblicos y en las cuatro adjudicaciones directas selectivas. El monto total por los cuatro -8- (CORTE SUPREMA SALA PENAL TRANSITORIA DE JUsTiCIA 7 a DE LA REPUBLICA RN. N" 987-2015/EL SANTA concursos piblicos ascendia a tres millones doscientos nueve mil ntos cuarenta y cinco soles con sesenta y seis céntimos, y por las cuatro adjudicaciones directas selectivas correspondia a ciento veintid6s mil sesenta soles con cuarenta y cinco céntimos. Las irregularidades, como ya se indicé, afectaban los pasos previos, concomitantes y posteriores a los procedimientos en cuestin. Ademds, se identified a los intervinientes en esos hechos de contexto delictivo y se fijé el ambito de su intervencién criminal —desde ya cabe acotar que no vulneré cl denominado principio de imputacion necesaria, que integra la garantia genérica de defensa _procesal- El desarrollo de la conducta delictiva, respecto de los Concurso Publics, mporté no sélo falta de veracidad en los formatos SNIP y falta de informacion relevante para su consolidacién, asi como que la empresa Alye y los que integraron el Consorcio no adquirieron las bases del concurso [Informe de fojas mil cincuenta], sino también que Consorcio Quimico Ambiental no presenté una carta fianza de seriedad de oferta [véase comparativamente: fojas mil ochenta y cuatro, mil ochenta y seis y mil ochenta y ocho]. Ademds, en la ejecucién contractual, se pagé a Consorcio Quimico Ambiental y Consorcio Fumigaciones del Norte pese a que la conformidad del servicio no acredité la cantidad, calidad y ‘cumplimiento de las condiciones contractuales; que la Supervisora inicié los trabajos con posterioridad ~aproximadamente veinte dias después~ al inicio de las obras; que los Consorcios no incorporaron en sus informes la metodologia utilizada. De otro lado, las propuestas técnicas de los Consorcios presentan serias incongruencias y ademas _falsedades documentales [véase, entre otros, oficios remitidos por la SUNAT de fojas mil ochocientos treinta y siete y mil ochocientos treinta y nueve]. En lo atinente a las Adjudicaciones Directas Selectivas para contratar la supervision de la ejecucion de las actividades de fumigacion y desratizacién, se tiene: que Bentel no adquirié las bases administrativa [véase oficios niimero seiscientos setenta y nueve guidn dos mil nueve diagonal REGION ANCASH diagonal SRP diagonal G de fojas seiscientos uno y niimero cero veintinueve guién dos mil nueve guién REGION ANCASH diagonal UYTC de fojas quinientos diez] y no contaba con experiencia en ese ramo —su personal, incluso, no tenia la experiencia exigida— ni se describié la metodologia ni el plan para ejecutar el servicio. En la ejecucién contractual se efectud el pago sin un informe completo de lo realizado —los informes son copia parcial de los 7)‘CORTE SUPREMA SALA PENAL TRANSITORIA DE sUsTICIA a = DE LA REPUBLICA RN. NT 987-2015/EL SANTA informes de los Consorcios— y la metodologia utilizada; que se pagé pese a que los servicios de supervisién se iniciaron luego de finalizar las labores de fumigacién y desratizacién, y sin constatar la cantidad y calidad de los servicios de supervisién; que la empresa presentd informacién falsa sobre su experiencia técnica en este rubro. Sobre el ambito econdmico de las contrataciones piblicas cuestionada: corre el Informe Pericial Contable de fojas once mil cuatrocientos veinticuatro, ratificada plenarialmente a fojas once mil quinientos treinta y seis [sesion de veinte de enero de dos mil quince. Sesién veintidés}. Se indica una inversion publica de tres millones ciento dos mil dosciento cuarenta soles con cincuenta y nueve céntimos por los cuatro concursos Pablicos y de sesenta mil soles por las adjudicaciones selectivas directas; y, se insiste en la presencia de irregularidades en el otorgamiento de la buena pro, asi como en su ejecucién y supervision, al punto de desembolsarse pagos por labores cuyo correcto cumplimiento, en los marcos del contrato, no esta acreditado. SEGUNDO. Que el oficio niimero dos mil seiscientos noventa y tres guién dos mil nueve guién EF diagonal sesenta y ocho punto cero uno, cursado por el Director General de Programacién Multianual del Sector Publico, de veintiocho de octubre de dos mil nueve [fojas doscientos catorce}. da cuenta que las campafias de desratizaci6n y fumigacion son actividades de cargo del Ministerio de Salud; ademas, no constituyen un Proyecto de Inversi6n Pablica, sino “actividades”. El Informe Técnico numero cero cero uno guién CGR diagonal MAC guién JCDPN, de doce de octubre de dos mil nueve [fojas doscientos veinte], revela que la informacién bioldgica contenida en el formato SNIP cero cuatro —perfil simplificado de los Proyectos de Inversién Publica— no se condice con la realidad; que los proyectos de salud publica no pueden ser desarrollados por los responsables del disefio del plan operativo, ni iguieron los protocols del MINSA y de la OPS/OSM; que las redes de Salud y MINSA son los responsables y competentes para el control y vigilancia entomolégica; que no se convocé a participar a los directos de los Hospitales de las redes de salud en los ambitos materia de fumigacién; que la ausencia de una supervision efectiva no brinda sustento téenico cientifico que se utilizaron los productos requeridos, y los pagos se realizaron sin valorar el sustento técnico cientifico de esas labores: que no existia la necesidad de realizar una fumigacién en Ia escala y magnitud -10-CORTE SUPREMA SALA PENAL TRANSITORIA De JusTICIA DE LA REPUBLICA R.N.N®987-2015/EL SANTA supuestamente realizada. También cuestiona esa actividad el Informe numero cero cero treinta guién dos mil nueve guién DESA guidn ANCASH diagonal DSB guién AVCAR de fojas ochocientos veintiuno. La falta de supervisi6n efectiva de las labores cuestionadas se advierte del Informe numero cero cero dos guién dos mil nueve guién CGR diagonal JMAC guién JDCPN de fojas cuatrocientos cuatro. DIGESA, segiin cl Informe nimero cero cero mil doscientos ochenta y dos guién dos mil nueve diagonal DSR diagonal DIGESA, de fojas ochocientos noventa y tres, no habia recibido ningiin informe que mencione problemas registrados por infestaciones de roedores en la Subregion Pacifico, de cuya creacién, incluso, no habia sido informada. Es mas, el Director Regional de Salud de Ancash, por oficio nimero diez incuenta y nueve guién Regién Ancash, de diecinueve de mayo de dos mil nueve [fojas novecientos cinco}, inform al Gerente y encausado Arroyo Rojas que no debia llevar a cabo el proceso de fumigacién por la inexistencia del indice de propagacién del dengue, y que el uso de insecticidas no es el adecuado, a cuyo efecto debia procederse de acuerdo a los protocolos del MINSA. TERCERO. Que, en principio, la prueba pericial institucional y oficial contable, asi como los Informes y demas documentos glosados determinan la realidad de unas contrataciones pablicas marcadamente ilegales —incluso no podia ejecutarse actividades de desinfeccién en Ambitos geogrificos no comprometidos, ni con productos inidéneos para esa finalidad: se afectaron, por tanto, recursos publicos indebidamente- No sélo se realizaron por una entidad que no tenia competencia funcional para intervenir en su disefio, ejecucién y financiamiento, si tampoco era competente técnico-profesionalmente para llevar a procedimientos cuestionados —no era clara la utilidad y pertinencia de lo proyectado, ni consolidado la cantidad y pertinencia de la inversion econémica—. Ademis, la seleccién de los postulantes y el control de los requisitos que debian cumplir no se realizaron con correccién, asi como se efectuaron pagos sin una adecuada constatacién de la efectividad y rigor técnico del servicio prestado. También se acredité diversas falsedades documentales incurridas por las empresas que participaron en los concursos piblicos y adjudicaciones selectivas directas. La dimensi6n y cantidad de datos acerca de esas contrataciones piblicas, que se erigen en indicios graves y plurales, permite concluir, a nivel are 2 7 <CORTE SUPREMA, SALA PENAL TRANSITORIA DEJUSTICIA DE LA REPUBLICA RN. N° 987-2015/EL SANTA global o general -sin que en la sentencia se identifiquen con puntualidad cl rol de cada interviniente en este patente contexto delictivo-, que medi6 una conducta fraudulenta, de concertacién, entre diversos funcionarios piiblicos ¢ interesados, que dio como resultado una afectacién al erario piiblico regional de Ancash — Subregién Pacifico. Cabe puntualizar que el ex encausado Naucapoma Reyes sindicé al imputado Benites Saldafia como quien al momento de la apertura de los sobres en los Concursos Piblicos nimero cero cero seis y cero cero nueve guion GRA guién SRP diagonal CE guién CP le manifesté que la empresa Wilport Constructora y Servicios Generales SRL se encontraba en imposibilidad de participar en dichas convocatorias y le sugirié que acceda a dicha postulacién con las empresas Alye y el Consorcio Quimico ‘Ambiental; de igual modo, sostuvo que el acusado Leén Portolatino seri el encargado de realizar los tramites correspondientes [ver declaracién preliminar de fojas cinco mil seiscientos noventa y ocho]. Esta versi guarda correspondencia con la declaracién plenarial del acusado Reyes Ascenjo de fojas diez mil noventa y siete. CUARTO. Que, empero, no es posible un juicio definitive sobre la culpabilidad de los imputados y acerca de las figuras penales objeto de subsuncin, en atencién a las miltiples y graves irregularidades que presenta la motivacién de la sentencia recurrida. Es verdad que ninguno de los imputados trae una pretension nulificadora seria respecto de la conformacion de la sentencia, pero es del caso invocar la excepcién prevista en la concordancia de los articulos 298 y 299 del Codigo de Procedimientos Penales, que autoriza a anular la sentencia o cl procedimiento si se incurrié en una nulidad insanable que generé indefensién material. Cabe acotar que la potestad de anulacién de oficio esta limitada, en cuanto sea posible, por el principio de interdiccion de la reforma peyorativa, reconocido por articulo 300, apartado 1 del Cédigo de Procedimientos Penales. Sobre este punto es de rigor resaltar que esta institucién significa que la sentencia no puede ser modificada en perjuicio del acusado, en la clase y extensién de sus consecuencias juridicas, cuando sélo_han recurrido el acusado o la Fiscalia a su favor, de suerte que tal prohibicién se refiere tinicamente a la pena, pero no a la declaracién de culpabilidad [ROXIN, CLAUS: Derecho Procesal Penal, Editora del Puerto, Buenos Aires, dos mil, paginas cuatrocientos cincuenta y cuatro, quinientos ? -12-‘CORTE SUPREMA SALA PENAL TRANSITORIA De susTICIA ~ DE LA REPUBLICA RN. N" 987-2015/EL SANTA cincuenta y cinco]. Por lo dems, la nocién de perjuicio, en la prohibicion de reformatio in peius, no se entiende por tal un concepto juridico, como seria una calificacién mas grave, sino de hecho, por lo que puede variarse la calificacién juridica a una mas grave, siempre y cuando la pena no sea aumentada ni Suprimidos los beneficios acordados [LLOBET RODRIGUEZ, JAVIER: Cédigo Procesal Penal Comentado, cuarta E :ditorial Juridica Continental, San José, dos mil nueve, veintitrés]. QUITO. Que se han deducido pretensiones impugnativas que apuntan a una nulidad del juicio cuatro en total y una que se dirige contra la eficacia procesal de la sentencia. ‘A. Se sosticne que los abogados de oficio patrocinaron a imputados con intereses contrapuestos, pero no consta prueba acabada de que las veces que intervinieron los abogados publicos se lesion6 el entorno juridico de los imputados concernidos. Ademés, no fluye que el imputado Leén Portalatino esté incurso en esa denuncia y, por tanto, carece de legitimacién para plantear esa nulidad. B. Se menciona que la empresa Wilport Constructora y Servicios Especiales pese a ser constituida tercero civil no se le dio la oportunidad de defenderse. La tinica autorizada para presentar ese agravio es la referida empresa, luego, la invocacin de ese agravio por el imputado Le6n Portalatino carece de viabilidad. C. Se afirma que en el juicio y la sentencia intervino un juez que no pertenecia a la Sala. Dos fundamentos desestimatorios: (i) esa irregularidad debié plantearse en el primer momento del juicio y. en todo caso, ser materia de una observacién o protesta: no se hizo y, (ii) no consta en autos medio de prueba solido que revele tal formaci6n irregular del tribunal. D. Se asevera que en algunas sesiones del juicio se impuso a las partes un abogado de oficio, Empero, no fluye de las actas que se obligé a los acusados el patrocinio de un defensor piblico. En las actas del juicio no se ha consignado datos precisos de esa denunciada imposici6n arbitraria. E. Se dice que al acusado Arroyo Rojas se le condené por hechos que no son materia de acusacién. Sin embargo, de la revision de la sentencia y de su comparacién con la acusacién fist desprende esa vulneracin del principio de congruencia. En la -13-CORTE SUPREMA, SALA PENAL TRANSITORIA, Desusticia —_ DE LA REPUBLICA RN. NT 987-2015/EL SANTA, acusaci6n y en el Informe de Verificacion de Denuncia se detallan los hechos objeto del proceso penal, respecto de los cuales se ha pronunciado la sentencia, aunque —como se veri- con inconsistencias en su relato especifico y en el juicio de adecuacion ica SEXTO. Que la defensa del encausado Arroyo Rojas sostiene que la sentencia declaré como hecho probado que: (i) Ordené Ia elaboracién de un Proyecto de Inversién Publica, a sabiendas que no podia efectuarse de tal manera, més aun sabiendo que no tenia competencia legal. Gi) Suscribi6 contratos irregulares y perjudiciales en concierto con los funcionarios piiblicos encargados y con las empresas favorecidas conformantes del Consorcio Quimico Ambiental, del Consorcio Fumigaciones del Norte y de la Empresa Constructora Bentel SRL. (iii) Vis6 y autorizé, de este modo, el pago de los comprobantes de pago de los dos millones veinte mil doscientos cuarenta y nueve soles con dos céntimos, los mismos que se pagaron sin pruebas fehacientes que se hayan efectuado los servicios. Empero, acota, que los dos primeros hechos no formaron parte de la acusacién. Sobre el particular, es de precisar que si bien el primer hecho no se encuentra explicitamente descrito en la acusacién, éste se deduce inequivocamente de los relatos ficticos planteados en la acusacién —tanto acusacién y acusacién complementaria, como en la presentacién de cargos [fojas nueve mil novecientos trece] y requisitoria oral [fojas once mil seiscientos setenta y siete], al seflalar: “...Los planes de trabajo fueron formulados para diversas implementaciones y presentados por el Hospital La Caleta a la Gerente de la Subregion Pacifico, con la finalidad de que se les dé apoyo frente « la situacién epidemiologica en ese momento en Chimbote, que es un brote de dengue, y recibir el apoyo respectivo para su financiamiento, no para sustentar ningiin otro proyecto...”. No hay duda que la citada comunicacién, materia del oficio de fojas cuatrocientos noventa y dos, se dirigid a la Gerencia de la Subregion Pacifico, a cargo del imputado Arroyo Rojas, en su condicién de Gerente de dicha entidad. En consecuencia, es obvio que el referido encausado, por su propia condicién de maxima autoridad administrativa de la Subregién, ordené elaborar el aludido Proyecto -es un dato fictico evidente, mas allé de su ulterior valoracién como indicio~ -1-CORTE SUPREMA SALA PENAL TRANSITORIA De susTiCIA DE LA REPUBLICA RN. NT 987-2015/EL SANTA Con relacién al segundo cargo, es verdad que si bien la primera acusacién no contempl6 este segundo hecho declarado probado en la sentencia, la acusacién complementaria, la presentacién de cargos y la requisitoria oral si lo contemplan. El tereer cargo no est en discusién. SEPTIMO, Que, ahora bien, la nulidad que si se advierte se centra tanto en un defecto estructural de la sentencia, como en una falta de material probatorio necesario para definir adecuadamente la causa. Se sigue de lo Ultimamente anotado la aplicacién de la potestad que el articulo 299 del Cédigo de Procedimientos Penales confiere al Tribunal Supremo para rescindir Ia sentencia de instancia y disponer una retroaccién de actuaciones, delimitada en este caso al juicio oral para la actuacién de diligencias especialmente necesarias que se omiti6, para lo cual el nuevo Colegiado debe tener presente, siempre, el articulo 298°, tiltimo paragrafo, del Codigo de Procedimientos Penales-. Por tanto, solo cabe un juicio rescindente en sede del recurso de nulidad. OCTAVO. Que, justamente, se tiene, de un lado, que solo se condend por delito de colusi6n; y, de otro, respecto de algunos imputados ya descritos en el fundamento juridico segundo— existe acusacién por otros delitos respecto de algunos imputados, y en lo atinente a otro imputado se le condené por un delito no acusado. El primer error fluye. tal vez, de estimar que se trataria de un concurso aparente de leyes, entre los tipos legales de colusi6n, peculado y falsedad documental, resuelto bajo el principio de consuncién (2) ~pero sin exponer la motivacién justificativa correspondiente-: y, el segundo error, se produce como consecuencia de una falta de cuidado en la definicién y en el andlisis de los delitos objeto de imputacién. En ambos casos se trata de nulidades insubsanables, imposibles de ser corregidas en sede impugnativa. Un tercer error estriba, como se indicé en el fundamento juridico tereero, en la definicién de la conducta de cada imputado, en atencién al contexto delictivo ya descrito. La sentencia adolece de precision y conerecién. NOVENO. Que a los errores detectados se une la ausencia de una actividad probatoria necesaria para un juicio justo. Faltaria, por consiguiente, cuatro declaraciones: Carlos Alfonso Gamio Joaquin, Zena Zclma Quispe Chavez, Aurelio Pastor La Rosa y Victor Yober Cruzado Paredes. Esas -15—CORTE SUPREMA SALA PENAL TRANSITORIA DEJUSTICIA —— DELA REPUBLICA RN. N"'987-2015/EL SANTA declaraciones permitirén contar con elementos de prueba suficientes para una debida apreciacién de los hechos. EI nuevo juicio oral importara levantar las Grdenes de captura contra los imputados afectados en este proceso, pues no se encontraban con mandamiento de detencién, DECISION Por estas razones, con lo expuesto por el sefior F lo Penal: 1. Declararon NULA la sentencia de fojas once mil ochocientos quine guién A, de treinta de enero de dos mil quince, en cuanto: A. condeno a 1. Dique Marco Vasquez Anticona, 2. Wilmer Leén Portalatino, 3. Luis Humberto Arroyo Rojas, 4. Luis Andrés Caipo Paredes, 5. Yony Rohel Benites Saldafia, 6. Jorge Meléndez. Iberico, 7. Oscar Edwar Salgado Olivo, 8. Miguel Angel Le6n Estrada, 9. Wilmer Pablo Alcantara Huertas y 10. Santiago Humberto Reyes Ascenjo, conden6 a los seis primeros como autores del delito de colusién y a los cuatro iiltimos Salgado Olivo, Leén Estrada, Alcantara Huertas y Reyes Ascenjo los condené como cémplices primarios del delito de colusién en agravio del Estado — Sub Regién El Pacifico. B. Impuso a Arroyo Rojas, Caipo Paredes y Le6n Portalatino quince afios de pena privativa de libertad; a Meléndez Iberico, Benites Saldaia, Vasquez Anticona y Salgado Olivo diez afios de pena privativa de libertad: a Leén Estrada cinco aftos de pena privativa de libertad: y. a Alcantara Huertas, Reyes Ascenjo y Benites Sanchez cuatro aftos de pena Privativa de libertad, suspendida condicionalmente por el plazo de tres alos. C. Asimismo, aplicé a Arroyo Rojas, Caipo Paredes, Meléndez Iberico, Benites Saldafia, Vasquez Anticona, Salgado Olivo y Leon Estrada a ciento ochenta dias multa y tres aiios de inhabilitacién. D. Fijé en doscientos cincuenta mil soles el monto que se abonard solidariamente por concepto de reparacién civil, sin perjuicio de devolver la suma de tres millones ciento dos mil doscientos cuarenta soles con cincuenta y nueve céntimos, conjuntamente con Consorcio Fumigaciones del Norte, Consorcio Quimico Ambiental, Wilport Constructora y Ser Generales Sociedad de Responsabilidad Limitada, Corporacién Constructora Bentel Sociedad de Responsabilidad Limitada, Kanval cal Adjunto Supremo en ~16- oe94 . CORTE SUPREMA SALA PENAL TRANSITORIA De Justicia, - —— DE LA REPUBLICA RN. NY 987-2015/E1 SANTA Ingenieria y Medio Ambiente Sociedad Anénima Cerrada, Saneamiento ambiental Alye Empresa Individual de Responsabilidad Limitada. Comercializadora y Servicios J&B Sociedad Anénima Cerrada. I. ORDENARON se realice nuevo juicio oral por otro Colegiado, en el cual deben concurrir como testigos Carlos Alfonso Gamio Joaquin, Zena Zelma Quispe Chavez, Aurelio Pastor La Rosa y Victor Yober Cruzado Paredes IIL. DISPUSIERON ‘se levanten las érdenes de captura contra los imputados referidos en el literal “L.” de la Seckién X Decision —folio cien de la sentencia-. IV. MANDARON ‘se remita lo actuado al Tibunal Superior para los fines de ley. Hagase saber a las partes personada} en esta sede Ss. he SAN MARTIN CASTRO PRADO SALDARRI. SALAS ARENAS BARRIOS ALVAI PRINCIPE TRUSIL) cSMast, ‘SE PUBLICO CONFORIE ALEY thal) oe CORE SUPREMA -17-