I.

Los Derechos Humanos y el Derecho Penal

El 10 de diciembre de cada ao se celebra el Da Internacional de los Derechos

Humanos para recordar que ese da de 1948 la Asamblea General de las Naciones Unidas,
reunidos en ella los distintos Estados que la conformaban, proclam la Declaracin Universal
de los Derechos Humanos, la cual vera la luz en un especial momento histrico: apenas
terminada la Segunda Guerra Mundial, que, como es suficientemente conocido, cobr millones
de vctimas, por lo que el mundo entero exiga con urgencia la promocin y el respeto de la
dignidad de la persona humana y de los derechos que le son inherentes a sta.

Desde aquel momento histrico hasta el da de hoy es mucho lo que se ha transitado y

el tema de los Derechos Humanos ya resulta imprescindible en los ms diversos mbitos del
quehacer jurdico, dejando de ser, como lo fuera en su da, un tema tab, sobre el cual no se
tena el ms mnimo inters, no existiendo por lo tanto una conciencia generalizada, como la
actual, acerca de su exigencia irrenunciable y la necesidad de protegerlos en aras del bienestar
comn.

La cuestin de los Derechos Humanos, entonces, ha venido evolucionando

notoriamente en estos ltimas dcadas, lo que ha conllevado, entre otras cosas, que la ciencia
del Derecho y sus distintas disciplinas se vean incididas por ella de una forma u otra, a efectos
de lograr verdaderamente el requerido respeto universal de estos derechos de los que es
tributario todo ser humano (de all que se hable, precisamente, de Derechos Humanos).

Esta relevancia de los Derechos Humanos se presenta en la actualidad como evidente.

No obstante, est claro que el tema de los Derechos Humanos tiene mayor incidencia en
ciertas disciplinas jurdicas, por ejemplo, en el Derecho Constitucional, y por ello se observa sin
mayores dificultades que los distintos textos constitucionales del mundo consagran un catlogo
(ms o menos amplio) de estos derechos, lo que les confiere la ms alta jerarqua normativa
dentro del ordenamiento jurdico, por lo que su respeto se hace ineludible.

Ms profunda y obvia resulta, en cualquier caso, la incidencia que los Derechos

Humanos tienen en materia de Derecho Penal, si bien hay que advertir, con el mayor realismo,
que muchas veces, a pesar de la mencionada obviedad, en este mbito se verifican verdaderos
enfrentamientos irreconciliables con la debida salvaguarda de tales derechos, por lo que
parece necesario, an incurriendo en el riesgo de ser reiterativos, el estudio de la especial
vinculacin existente entre los Derechos Humanos y el Derecho Penal.

El presente trabajo tiene como propsito, entonces, abordar un sucinto anlisis de la

relevancia penal de los Derechos Humanos que, como se dijo, es bastante notoria, pudiendo
indicarse desde ya que la misma tiene reflejo en variados mbitos de la ciencia de los delitos y
las penas; as, se intentar mostrar la mencionada relevancia en lo que respecta a tales mbitos
especficos, a saber: la teora del delito (II), el proceso penal (III), la sancin penal (IV) y,
finalmente, el actualmente denominado Derecho Penal Internacional (V), subrayando que se
trata de un estudio sumamente conciso del tema, en tanto su abordaje a profundidad no es
posible llevarlo a cabo en un trabajo de esta ndole.

Ahora bien, antes de pasar al anlisis puntual de la relevancia penal de los Derechos
Humanos, es importante indicar que su relacin con el Derecho Penal es manifiesta por cuanto
ambos persiguen la proteccin de la persona humana y de los intereses que resultan relevantes
para el logro de la convivencia social. As, y a manera de ejemplo, obsrvese que los Derechos
Humanos exigen el respeto a la vida, pero igualmente, el Derecho Penal hace lo propio cuando
prohbe el homicidio amenazando su comisin con la imposicin de una pena.

Sin embargo, cabe constatar que los Derechos Humanos tienen un carcter universal y
se encuentran reconocidos principalmente en instrumentos internacionales, tales como la
Declaracin Universal de los Derechos Humanos, si bien se hallan igualmente recogidos en
instrumentos de carcter regional (por ejemplo, la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos), as como nacional (particularmente en las Constituciones); mientras que el Derecho
Penal es de carcter predominantemente nacional, y es por ello que cada Estado tiene sus
respectivas leyes penales y determinadas conductas son consideradas delictivas en algunos
pases mientras que en otros no lo son, si bien no puede pasarse por alto la posibilidad de una
futura armonizacin de las legislaciones penales, especialmente en virtud de la denominada
globalizacin, la cual ha tenido repercusin en los ms diversos mbitos.

De otra parte, hay que resaltar que los Derechos Humanos tienen mayor amplitud que
el Derecho Penal, ya que pretenden la promocin y el respeto de las facultades y libertades
que representan en todo momento, mientras que el Derecho Penal acta fundamentalmente
ante la comisin de una conducta delictiva, por lo que su mbito, afortunadamente, resulta
ms reducido.
este mbito se verifican verdaderos enfrentamientos irreconciliables con la debida salvaguarda
de tales derechos, por lo que parece necesario, an incurriendo en el riesgo de ser reiterativos,
el estudio de la especial vinculacin existente entre los Derechos Humanos y el Derecho Penal.

El presente trabajo tiene como propsito, entonces, abordar un sucinto anlisis de la

relevancia penal de los Derechos Humanos que, como se dijo, es bastante notoria, pudiendo
indicarse desde ya que la misma tiene reflejo en variados mbitos de la ciencia de los delitos y
las penas; as, se intentar mostrar la mencionada relevancia en lo que respecta a tales mbitos
especficos, a saber: la teora del delito (II), el proceso penal (III), la sancin penal (IV) y,
finalmente, el actualmente denominado Derecho Penal Internacional (V), subrayando que se
trata de un estudio sumamente conciso del tema, en tanto su abordaje a profundidad no es
posible llevarlo a cabo en un trabajo de esta ndole.

Ahora bien, antes de pasar al anlisis puntual de la relevancia penal de los Derechos
Humanos, es importante indicar que su relacin con el Derecho Penal es manifiesta por cuanto
ambos persiguen la proteccin de la persona humana y de los intereses que resultan relevantes
para el logro de la convivencia social. As, y a manera de ejemplo, obsrvese que los Derechos
Humanos exigen el respeto a la vida, pero igualmente, el Derecho Penal hace lo propio cuando
prohbe el homicidio amenazando su comisin con la imposicin de una pena.

Sin embargo, cabe constatar que los Derechos Humanos tienen un carcter universal y
se encuentran reconocidos principalmente en instrumentos internacionales, tales como la
Declaracin Universal de los Derechos Humanos, si bien se hallan igualmente recogidos en
instrumentos de carcter regional (por ejemplo, la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos), as como nacional (particularmente en las Constituciones); mientras que el Derecho
Penal es de carcter predominantemente nacional, y es por ello que cada Estado tiene sus
respectivas leyes penales y determinadas conductas son consideradas delictivas en algunos
pases mientras que en otros no lo son, si bien no puede pasarse por alto la posibilidad de una
futura armonizacin de las legislaciones penales, especialmente en virtud de la denominada
globalizacin, la cual ha tenido repercusin en los ms diversos mbitos.

De otra parte, hay que resaltar que los Derechos Humanos tienen mayor amplitud que
el Derecho Penal, ya que pretenden la promocin y el respeto de las facultades y libertades
que representan en todo momento, mientras que el Derecho Penal acta fundamentalmente
ante la comisin de una conducta delictiva, por lo que su mbito, afortunadamente, resulta
ms reducido.

Derecho penal y derechos humanos. Si excluimos el sustantivo, en un caso singular y en el otro

plural, quedan frente a frente los dos adjetivos: "penal" y "humanos". "Penal" de pena,
"humanos" de hombre, de seres humanos. Una pena por un lado y los seres humanos por el
otro. Pero no hay que olvidar que ambos adjetivos estn calificando un sustantivo: derecho y
derechos, respectivamente. En un sentido literal, el derecho penal es el derecho que aplica
penas a los seres humanos. Y los derechos humanos son los derechos que tienen los seres
humanos, ante todo, a no sufrir penas. Tambin denota una oposicin el singular de "derecho
penal" y el plural de "derechos humanos". El primero es el Derecho, nico, manifestacin del
poder estatal, el segundo son los derechos, mltiples, no slo en cuanto a su nmero sino en
cuanto a sus titulares.
Sin embargo, parecera extrao referirse a las penas previstas por el derecho penal como a
violaciones de los derechos humanos. El derecho penal est legitimado, dadas determinadas
condiciones jurdicas, polticas e institucionales, para establecer penas. As como lo estuvo
hasta determinado momento para establecer como pena los suplicios ms espantosos, a los
que ahora no vacilaramos en calificar de violaciones de los derechos humanos. Foucault
recuerda que en la segunda mitad del siglo XVIII se levanta en forma casi unnime la protesta
contra los suplicios. La protesta contra los suplicios se expresa "comme un cri du coeur ou de
la nature indigne": en el peor de los asesinos, una cosa, por lo menos, hay que respetar: su
"humanidad"1.
La "humanidad" se erige entonces como lmite al castigo. Sin embargo, cabe preguntarse:
qu suceda antes de la reaccin contra los suplicios? Acaso los supliciados no tenan una
"humanidad" que haba que respetar? Evidentemente lo que cambi no fueron las
caractersticas fsicas o psquicas de los supliciados. El cambio fue un cambio en la concepcin
del hombre y en la sensibilidad frente a l como tal, es decir, despojado de todos sus atributos
sociales, culturales, econmicos, etc. Y sobre todo, divinos. El trmino humanos no se
contrapone a animales sino a divinos. La secularizacin del poder fue acompaada por la
desacralizacin del destinatario de la pena y vctima del poder, que pierde su dimensin divina
y se fragiliza. La reaccin ante los suplicios obedece a una nueva visin de la vctima del
suplicio, a la que antes se le atribua la resistencia de los dioses y semidioses. Su cuerpo ya no
se "desdobla" para recibir la pena, expresin de un poder absoluto2. Se atena entonces la
violencia que acompaa a lo sagrado.

II

La secularizacin no supone slo el abandono de un fundamento religioso, sino el progresivo

abandono de todos los fundamentos. El pensamiento como fundamentacin est ligado a la
idea del ser como estructura: el ser no es pensado en su devenir y su finitud, sino como una
estructura permanente, estable, eterna. Secularizacin significa reconocimiento de la finitud3.
El discurso penal no ha reflejado este reconocimiento. Al contrario, siempre ha procedido
como si fuese dueo del tiempo, tanto del pasado, al pretender restablecer el equilibrio
alterado por el delito, como del futuro, al olvidarse de la duracin posible de la vida del ser
humano. Esta falta de conciencia por parte del derecho penal obedece a la aplicacin de una
filosofa racional y conceptual. Precisamente la filosofa que ha llevado a la apora del derecho
penal: "aquello que es ms racional en la pena, a saber, que compensa el crimen es, a la vez, lo
ms irracional, a saber, que lo borra". No hay nada que sea ms racional o que tienda ms a la
racionalidad que la nocin de pena -dice Ricoeur- pero la racionalidad que pretende es
inhallable, por cuanto establece un vnculo entre dos momentos manifiestamente
hetergeneos: el mal sufrido e infligido (por la pena) y el mal cometido (mediante el delito)4.
No obstante, a pesar de todos los intentos por borrarla o disfrazarla con otros sentidos, esta
apora no ha sido totalmente descartada. Y ante la apora persiste siempre la necesidad de
buscar fundamentos en un infructuoso peregrinar filosfico. Por ello debe ensayarse una
reflexin que trate de poner fin al crculo vicioso de racionalidad-irracionalidad en el que gira el
derecho penal.
CONCLUSIONES
El panorama de las relaciones con el derecho penal y de la experiencia cotidiana respecto de
las garantas procesales nos muestra la necesidad de investigar los derechos humanos en el
mbito procesal, como una hiptesis de trabajo que en modo alguno puede contentarse con
los contenidos legales, sino que debe nutrirse de datos legales tanto como de los fcticos
referidos a la prctica procesal cotidiana. Sera sumamente oportuno que las futuras
investigaciones se encarasen como programas de investigacin-accin, o sea, que la
investigacin se lleve a cabo incorporando un equipo que se haga cargo de defensas de
procesados y pueda percibir en forma directa los obstculos a la realizacin de las garantas
internacionales. Cabe observar que es difcil suplantar esto con la experiencia de los abogados
que operan en los distintos fueros, porque stos consideran normalizadas situaciones que
claramente no pueden serlo o que directamente son escandalosas por la frontal violacin de
derechos humanos que implican.