Nuestro Cdigo Civil al igual que muchos otros cdigos no definen la obligacin,
CONCEPTO, CLASIFICACIN Y FUENTES DE LAS OBLIGACIONES pero al tratar de definir el contrato, enuncia los elementos de la obligacin, las
I. CONCEPTO DE OBLIGACIN
La palabra obligacin desde el punto de vista de una relacin jurdica total se
define como el vnculo jurdico en virtud del cual una persona (deudor) se
encuentra en la necesidad de realizar una prestacin en inters de la otra
(acreedor), que tiene el derecho de pretenderla, constriendo a la primera, por
los medios legales, a realizarla.
La obligacin, para el acreedor representa un activo, ubicndose en su
patrimonio, el Art. 578 se refiere a ella asimilndola a los crditos. Para el
deudor representan un pasivo dentro de su patrimonio, es una obligacin.
El Cdigo Civil no define a la obligacin, puede haber tantas definiciones como
autores existan.
Caractersticas
Es un vnculo, lazo que supone que una persona ha sacrificado una
cuota de su libertad en beneficio de otra.
Es un vnculo jurdico, que se contrapone a uno material porque nace
al amparo del derecho y la ley lo sanciona, se opone a las obligaciones
morales.
Es un vnculo jurdico, entre personas determinadas, que coloca a
una persona en la necesidad de dar, hacer, o no hacer algo a favor de
otra persona determinada, existe certeza de quienes son los sujetos.
Es un vnculo indivisible, porque impone al deudor la necesidad
imperiosa de cumplirlo, no puede dejarlo sin efecto sin que concurra la
voluntad del acreedor. La obligacin slo se extinguir por el
cumplimiento o comn acuerdo.
Es la relacin jurdica, entre acreedor y deudor, tiene un significado
genrico que comprende la totalidad de la relacin jurdica, y otro
significado especfico que comprende slo el vnculo obligacional: La
prestacin.
Qu es la prestacin?
Es el comportamiento que debe observar el deudor para satisfacer el inters
del, acreedor, y se traduce en una accin positiva (dar o hacer) o en una
negativa, es decir, en una abstencin (no dar, no hacer).
partes y el objeto de la prestacin.
El artculo 1438, seala: Contrato o convencin es un acto por el cual una parte se obliga para
con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa. Cada parte puede ser una o muchas personas.
En consecuencia, las obligaciones se denominan de dar o de no dar, de hacer o
no hacer, segn sea la prestacin.
Obligaciones de dar: Son aquellas que tienen por objeto una prestacin que
consiste en transferir la propiedad o constituir un derecho real (es obligacin de
dar la que tiene el vendedor de transferir el dominio de la cosa vendida al
comprador).
Obligaciones de no dar: Consiste en abstenerse de transferir la propiedad de
una cosa o de constituir sobre ella un derecho real.
Obligaciones de hacer: Consisten esencialmente en una actividad del deudor,
o sea, en una energa de trabajo, mental o material proporcionada por el
deudor, en beneficio del acreedor o de un tercero.
Obligaciones de no hacer: Es aquella cuya prestacin tiene por objeto el
deber del deudor de no hacer o el deber de tolerar que el acreedor ejecute uno
o ms hechos que a no mediar la obligacin le estara vedado llevar a cabo.
Estructura de la Obligacin
Se define la obligacin como el vnculo jurdico en virtud del cual una persona
(deudor) se encuentra en la necesidad de realizar una prestacin en inters de
la otra (acreedor), que tiene el derecho de pretenderla, constriendo a la
primera por los medios legales a realizarla.
De esta definicin se infieren tres elementos o requisitos esenciales que forman
la estructura de la obligacin, a saber:
la relacin o vnculo jurdico
los sujetos
la prestacin u objeto
La relacin o vnculo jurdico: La relacin o vnculo liga a los dos sujetos, y en
virtud del cual uno de ellos, el acreedor, tiene una pretensin respecto del otro,
el deudor, es decir, tiene una facultad de exigir un determinado comportamiento.
Los sujetos: Uno de los cuales es el titular activo, el acreedor; que tiene la
facultad de exigir la prestacin, aquel en cuyo favor se debe realizar la
prestacin, a quien beneficia, quien puede exigir su realizacin, y el otro el
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titular pasivo, el deudor, para quien el cumplimiento de la prestacin es un
deber, aquel quien est constreido a realizar la prestacin debida, el obligado.
La prestacin u objeto: Es cualquiera actividad, positiva o negativa, que el
deudor ha de cumplir en inters del acreedor, puede ser un dar, hacer o no
hacer alguna cosa.
La prestacin es el elemento objetivo de la obligacin, es lo que se debe, la
conducta que se exige al deudor, y que puede ser un dar, hacer o abstenerse de
ejecutar un hecho.
La prestacin es el elemento objetivo de la obligacin, pero ella a su vez tiene
su objeto.
La prestacin es el objeto de la obligacin; pero a su vez la prestacin recae
sobre un objeto, que puede ser una cosa, un hecho o una abstencin.
El objeto debe reunir los requisitos comunes a todos los actos jurdicos.
Si la obligacin es dar una cosa, sta:
1. Debe existir, o por lo menos esperarse que exista (Art. 1461)
2. Debe ser comerciable.
3. Debe ser determinada o determinable; y
4. Debe ser lcito.
DISTINCIN ENTRE LOS DERECHOS REALES Y LOS PERSONALES
Derecho real
Es aquel que atribuye a su titular un poder inmediato sobre la cosa, poder que
dentro de los mrgenes fijados por la ley, puede ser ms amplio o menos
amplio, y que en todo caso, es oponible a cualquiera otra persona.
Hay vinculacin inmediata y absoluta con una cosa.
El titular del derecho satisface sus necesidades en una relacin directa ejercida
sobre la cosa, no necesita de otros.
Nuestro Cdigo Civil en el Art. 577 seala que derecho real es el que tenemos
sobre una cosa sin respecto a determinada persona.
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Son derechos reales el de dominio, el de herencia, los de usufructo, uso o
habitacin, los de servidumbres activas, el de prenda y el de hipoteca. De
estos derechos nacen las acciones reales.
Derecho personal
El derecho personal pertenece a una etapa ms avanzada de la sociedad,
existe si se est en sociedad, por ser el reconocimiento del ordenamiento
jurdico a la libertad individual y de los efectos que los actos de las personas
generan. Son importantes y existen en la medida que el hombre viva en
sociedad.
Llamado tambin de crdito o de obligacin, es el que nace de una relacin
inmediata entre dos personas, en virtud de la cual una de ellas (deudor) est en
la necesidad de cumplir una determinada prestacin (dar, hacer o no hacer) en
inters de la otra (acreedor), facultada para exigir tal prestacin.
Al respecto el Art. 578 seala que derechos personales o crditos son los que
slo pueden reclamarse de ciertas personas, que, por un hecho suyo o la sola
disposicin de la ley, han contrado las obligaciones correlativas; como el que
tiene el prestamista contra su deudor por el dinero prestado, o el hijo contra el
padre por alimentos. De estos derechos nacen las acciones personales.
DIFERENCIAS ENTRE LOS DERECHOS REALES Y LOS PERSONALES
DIFERENCIAS EN CUANTO:
1. A los elementos constitutivos:
el derecho real consta slo de dos elementos, la persona, el
sujeto activo del derecho, y la cosa,
por el contrario, en el derecho personal, adems del sujeto
activo (acreedor) y del objeto (prestacin) interviene otro
elemento, el deudor o sujeto pasivo del derecho.
2. Al objeto:
el objeto del derecho real es siempre la cosa;
el derecho personal puede ser la prestacin de una cosa, de
un hecho o de una abstencin.
3. A la determinacin del objeto:
 la cosa objeto del derecho real es determinada en su
individualidad;
el objeto del derecho personal no es sino la realizacin de un
hecho, o la abstencin de llevar a cabo uno, o la entrega de
una cosa, que puede no ser individualmente determinada,
sino slo serlo en su gnero.
4. A las acciones a que dan lugar:
La diferencia entre el carcter absoluto del derecho real y el relativo
del derecho personal se refleja en el mbito procesal. El Cdigo Civil
seala que de los derechos reales nacen acciones reales y de los
derechos personales nacen acciones personales (Art. 577 y 578).
Accin personal: Es aquella accin destinada a tener eficacia slo
contra una o ms personas determinadas, el deudor o los deudores;
solamente ellos pueden ser los sujetos pasivos de la accin.
Accin real: Es aquella destinada a tener eficacia contra todos (erga
omnes), o sea, cualquiera persona puede ser el legitimado pasivo de
la accin. Su nombre se explica porque el derecho que se reclama no
afecta a la persona, sino a la cosa, como en la reivindicacin.
5. Al carcter absoluto del derecho real y relativo del personal:
Por derecho absoluto se entiende aquel derecho cuyo titular puede
hacerlo valer contra todos los dems sujetos (erga omnes), porque se
estima que sobre todos ellos pesa el deber de no perturbar ni violar el
derecho mismo.
Por derecho relativo se entiende el derecho cuyo titular puede
hacerlo valer slo contra una o ms personas determinadas, ligadas
por un vnculo especfico.
6. Al nmero de ellos:
Los derechos reales son limitados en nmero y taxativamente
enumerados.
Los personales son ilimitados, sern tantos como el hombre los
determine.
7. Del deber que exigen:
Los derechos reales exigen del sujeto pasivo (erga omnes) slo
un deber genrico de abstencin.
Los derechos personales exigen la realizacin de una prestacin.
8. A la oponibilidad:
Los derechos reales son oponibles a cualquier persona, a todas
ellas.
Los derechos personales slo son oponibles a quienes
contrajeron la obligacin.
II. FUENTE DE LAS OBLIGACIONES
Fuentes de las obligaciones son las figuras jurdicas que dan nacimiento a las
obligaciones, son actos, hechos o circunstancias a los cuales la ley les
reconoce la aptitud de generar obligaciones.
Clasificacin del Cdigo Civil:
Para clasificar se debe atender a la mayor cercana o lejana con las
disposiciones del Cdigo Civil,
Existen varias normas que dan cuenta de las fuentes de las obligaciones en
nuestro Cdigo:
1 el Art. 578 establece: Derechos personales o crditos son los que slo pueden
reclamarse de ciertas personas, que, por un hecho suyo o la sola disposicin de la ley, han contrado
las obligaciones correlativas; como el que tiene el prestamista contra su deudor por el dinero
prestado, o el hijo contra el padre por alimentos. De estos derechos nacen las acciones personales.
Las palabras hecho suyo comprenden al contrato, el cuasicontrato, el delito y
el cuasidelito.
2 el Art. 1.437 seala: Las obligaciones nacen, ya del concurso real de las voluntades de
dos o ms personas, como en los contratos o convenciones; ya de un hecho voluntario de la
persona que se obliga, como en la aceptacin de una herencia o legado y en todos los
cuasicontratos; ya a consecuencia de un hecho que ha inferido injuria o dao a otra persona, como
en los delitos y cuasidelitos ya por disposicin de la ley, como entre los padres y los hijos sujetos a
patria potestad.
3 el Art. 2.284 establece: Las obligaciones que se contraen sin convencin, nacen o de
la ley, o del hecho voluntario de una de las partes. Las que nacen de la ley se expresan en ella.
Si el hecho de que nacen es lcito, constituye un cuasicontrato.
Si el hecho es ilcito, y cometido con intencin de daar, constituye un delito.
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 Si el hecho es culpable, pero cometido sin intencin de daar, constituye un cuasidelito. El cuasicontrato, surge de hechos no convencionales, voluntarios, lcitos.
En este ttulo se trata solamente de los cuasicontratos. Planiol, sostiene que los cuasicontratos no son en nada parecidos a los
contratos, y que no pueden ser considerados fuentes de las obligaciones,
porque si se los examina se concluye:
Clasificacin tradicional de las fuentes: se distinguen 5 fuentes genricas de
tienen su fuente en la ley, y
las obligaciones:
el fundamento es la reprensin de una lesin patrimonial injusta.
el contrato, Art. 578,
el cuasicontrato,
Diferencias entre contratos y cuasicontratos
el delito, el cuasidelito y
1. El contrato surge del acuerdo de voluntades entre dos o ms
la ley, Art. 1437. partes; en el cuasicontrato no existe acuerdo de voluntades.
2. En el contrato la fuente es la manifestacin de voluntad de los
contratantes; en el cuasicontrato la fuente es la ley.
Otras fuentes de las obligaciones:
Artculo 2285. Hay tres principales cuasicontratos: la agencia oficiosa, el pago de lo no debido y la
la declaracin unilateral de voluntad, comunidad.
el enriquecimiento sin causa, y agencia oficiosa,
otras figuras, (que precisaremos ms adelante, ver pago de lo no debido,
fuentes voluntarias y no voluntarias).
Comunidad.
Adems hay otros:
La doctrina alemana desarroll la Teora de la Declaracin Unilateral de
Voluntad, dicen que una persona puede obligarse slo por su propia voluntad aceptacin de herencia o legado,
sin necesidad de la voluntad de otro, de aquel en cuyo beneficio se ha contrado
Depsito necesario en manos de un incapaz.
la obligacin.
Esta teora explica las fuentes de algunas obligaciones que no son resultado de
un concierto de voluntades (oferta, Art. 99 C.deC.).

CONTRATOS Y CUASICONTRATOS
El contrato, es la fuente por excelencia, expresin de la autonoma de la
voluntad, de la libertad para generar vnculos obligacionales.
Aunque se debe tener presente que el Art. 1438 define el contrato y lo hace de
mala forma porque lo confunde con la convencin.
Cuando las partes plasman su voluntad en el contrato la ley lo eleva a categora
de ley entre ellas, es ley para las partes, Art. 1545.
DELITOS Y CUASIDELITOS
Son hechos ilcitos que causan dao a otros, si el autor realiz su conducta con
dolo ser un delito; sino no hay dolo y slo hay culpa en el autor ser un
cuasidelito.
La distincin es casi imperceptible, ambos deben reparar el mal causado.
LEY
Es la causa remota y ltima de todas las obligaciones.

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Es excepcional como fuente porque las obligaciones que impone deben estar
expresamente sealadas, la interpretacin debe ser restrictiva.
III. CLASIFICACIN DE LAS OBLIGACIONES Puras y Simples
4. Segn sus Efectos Plazo
Sujetas a Modalidad Condicin
Las clasificaremos segn 4 criterios, segn:
Modo
1. Su objeto
2. Los sujetos
OBLIGACIONES POSITIVAS Y OBLIGACIONES NEGATIVAS
3. Su naturaleza
Su clasificacin tiene importancia por el incumplimiento de ellas y la
4. Sus efectos indeminzacin de perjuicios, en las positivas el deudor incurre en pena desde
que se ha constituido en mora, desde que es requerido de pago; en las
negativas desde que incurre en la realizacin de la abstencin, arts. 1538 y
1557.
Positivas Dar, Hacer
Art. 1538. Hyase o no estipulado un trmino dentro del cual deba cumplirse la obligacin principal, el
Negativas deudor no incurre en la pena sino cuando se ha constituido en mora, si la obligacin es positiva.
No Hacer
Si la obligacin es negativa, se incurre en la pena desde que se ejecuta el hecho de que el deudor se ha
Resultado Medio obligado a abstenerse.
1. Segn su Objeto Art. 1557. Se debe la indemnizacin de perjuicios desde que el deudor se ha constituido en mora, o si la
Especie Cuerpo Cierto obligacin es de no hacer, desde el momento de la contravencin.

Objeto nico
Simple Objeto Mltiple
OBLIGACIONES DE DAR, HACER Y NO HACER
Objeto Mltiple Alternativas
Obligacin de DAR, es la que tiene por objeto transferir el dominio o constituir
Facultativas un derecho real, es aquella que nace de los ttulos traslaticios de dominio y
dems derechos reales.
Sujeto nico La obligacin de entregar es la que tiene por objeto el simple traspaso material
Simplemente Conjuntas o Mancomunadas de una cosa, de su tenencia.
2. Segn los Sujetos
Sujeto Mltiple Solidarias Divisibles La obligacin de entregar siempre es de hacer, puesto que se trata de traspasar
Indivisibles materialmente la tenencia de una cosa, lo cual es un hecho.
En nuestro Cdigo, la obligacin de entregar est incluida en la de dar, es decir,
Principales y Accesorias
en nuestra legislacin la obligacin de dar no tiene nicamente por objeto
transferir el dominio o constituir otro derecho real, sino tambin traspasar la
3. Segn su Naturaleza mera tenencia, y en consecuencia hay que definirla como aquella que tiene por
objeto transferir el dominio de una cosa, constituir un derecho real sobre ella, o
Civiles y Naturales traspasar su mera tenencia.
Lo anterior se fundamenta en que:

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1 El Art. 1548 cuando dispone la obligacin de dar contiene la de entregar la
cosa esto quiere decir que en la obligacin de dar hay dos operaciones
involucradas en ella:
Una es la entrega jurdica, que es la obligacin de dar propiamente tal,
y que en nuestra legislacin, como del solo contrato no nacen
derechos reales, consiste en efectuar la tradicin de la cosa; y
Debe hacerse el traspaso material de la cosa.
2 En la compraventa el legislador, para referirse a la misma obligacin, la del
vendedor de dar la cosa, la denomina indistintamente de dar y de entregar. En
efecto, el Art. 1793 establece que la compraventa es un contrato en que una de
las partes se obliga a dar una cosa y la otra a pagarla en dinero.
3 Por su parte el Art. 1824 establece que las obligaciones del vendedor se
reducen en general a dos:
la entrega o tradicin, y
El saneamiento de la cosa vendida.
Esto prueba que el legislador utiliza indistintamente ambas expresiones,
dar y entregar con igual significado.
La obligacin de restituir, una forma especial de la obligacin de entregar es
la de restituir, que normalmente corresponde al que ha recibido una cosa a ttulo
de mera tenencia y al termino del contrato debe devolverla a su legitimo dueo
o poseedor o incluso mero tenedor, segn quien sea el que le haya traspasado
la tenencia material.
En consecuencia, la obligacin de restituir tiene lugar en los contratos de mera
tenencia (arrendamiento; comodato; depsito).
Tambin se presenta en otras situaciones, como ocurre en el pago de lo no
debido, en que debe restituirse lo pagado sin previa obligacin; por efectos de la
resolucin de contrato.
Obligacin de HACER, es aquella que tiene por objeto la ejecucin de un
hecho, pero de acuerdo a lo anteriormente expresado este hecho en nuestra
legislacin no ser nunca la entrega de una cosa, porque en tal caso la
obligacin no es de hacer, sino de dar.
Obligacin de NO HACER, en stas el objeto de la obligacin es una omisin,
abstenerse de ejecutar un hecho que de no existir la obligacin podra
realizarse. Es una limitacin a la libertad de actuar de una persona, que debe
privarse de hacer ciertas cosas que normalmente y a no mediar la obligacin
podra llevar a cabo.
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La IMPORTANCIA de clasificar en Obligaciones de Dar, Hacer y No Hacer,
radica en que:
a) Las de DAR contienen la obligacin de entregar y si la cosa es de
especie o cuerpo el vendedor debe conservarla hasta la entrega, Art.
1548.
b) En las de DAR el acreedor tiene el derecho de realizar los bienes del
deudor para pagarse del crdito incluso puede obtener el auxilio de la
fuerza pblica para recibir la cosa.
c) En las de HACER puede el acreedor apremiar al deudor para que
cumpla exigir que se lo autorice a l mismo para ejecutarlo por un
tercero a expensas del deudor a que el deudor lo indemnice de los
perjuicios resultantes del incumplimiento; y todo esto ms la
indemnizacin de la mora, Art. 1553.
d) En las de NO HACER tiene el acreedor el derecho de que se deshaga
lo hecho o la indemnizacin de perjuicios, Art. 1555.
e) Importa para la calificacin de las acciones en muebles y inmuebles,
arts. 580 y 581, para determinar la competencia del tribunal que ha de
conocer el asunto.
f) En las obligaciones de DAR y HACER se requiere que el deudor est
constituido en mora para que deba la indemnizacin de la mora; en
cambio en las de NO HACER basta con la contravencin.
OBLIGACIONES DE RESULTADO Y OBLIGACIONES DE MEDIO
La doctrina desarrollada por los franceses quienes estima que son de resultado
o determinadas aquellas que tienen un resultado definitivo (hacer tradicin de la
cosa); las de medio o diligencia son aquellas en que el deudor se obliga para
con el acreedor para disponer de todos los medios necesarios para alcanzar el
resultado (mdicos deben atender diligentemente a sus pacientes).
La importancia radica en que si el acreedor acredita la existencia de la
obligacin de resultado y alega incumplimiento, la prueba del cumplimiento de la
obligacin incumbe al deudor, el incumplimiento se presume; en las de medio, el
acreedor debe probar el incumplimiento o que ha sido imperfectamente
cumplida.
OBLIGACIONES DE ESPECIE O CUERPO CIERTO
En su clasificacin se atiende para su distincin al mayor o menor grado de
determinacin del objeto de la prestacin.
Todo objeto debe ser determinado o determinable, pero la determinacin debe
ser mxima, en que se precisa un individuo especfico dentro de un gnero
tambin delimitado.
Obligacin de especie o cuerpo cierto es aquella en que el objeto debido
est determinado tanto en gnero como en especie; las de gnero, son aquellas
en que se debe indeterminadamente un individuo o una cantidad de cosas de
una clase o gnero determinados.
El legislador no ha reglamentado en forma especial las obligaciones que recaen
en una especie o cuerpo cierto, pero se refiere a ellas en varias disposiciones,
en especial en relacin a su cumplimiento.
La particularidad de estas obligaciones deriva de la circunstancia que la cosa
debida es nica, no tiene reemplazo, y de ello se deducen las siguientes
consecuencias:
1. El deudor tiene la obligacin de conservar la especio o cuerpo cierto
hasta la poca del cumplimiento.
2. Debe pagar la cosa debida y no otra.
3. En el caso de prdida total o parcial (la prdida parcial se analizar
ms adelante) hay que hacer algunas distinciones.
En las obligaciones de especie o cuerpo cierto existe la posibilidad que la cosa
se destruya antes de su entrega.
La prdida puede ser culpable o fortuita.
Prdida culpable: En este caso, el deudor responde de los perjuicios, y si se
trata de un contrato bilateral, puede pedirse adems, la resolucin del contrato.
Prdida fortuita: Si ocurre esta situacin, la obligacin de especie o cuerpo
cierto se extingue por prdida de la cosa debida, Art. 1670, lo cual en los
contratos bilaterales da origen a una situacin especial, el problema del riesgo
(que analizaremos ms adelante).
Atencin especial requiere la obligacin de conservacin, el Art. 1548 seala
que la obligacin de dar contiene la de entregar la cosa; y si sta es una
especie o cuerpo cierto, contiene adems la de conservarlo hasta la entrega, so
pena de pagar los perjuicios al acreedor que no se ha constituido en mora de
recibir.
En consecuencia, tratndose de una especie o cuerpo cierto hay tres
obligaciones distintas contenidas en la de dar:
1. La de dar propiamente tal,
2. La de entregar la especie debida, y
3. La conservacin hasta la entrega.
Por su parte el Art. 1549 agrega que la obligacin de conservar la cosa exige
que se emplee en su custodia el debido cuidado.
Cul cuidado?
Depende de la naturaleza del contrato. Hay que remitirse al Art. 1547 inciso 1,
que dice que el deudor no es responsable sino de la culpa lata en los contratos
que por su naturaleza slo son tiles al acreedor; es responsable de la leve en
los contratos que se hacen para beneficio recproco de las partes; y de la
levsima en los contratos en que el deudor es el nico que reporta beneficio.
En nuestra legislacin se presume la infraccin a esta obligacin de custodia en
el caso que la especie o cuerpo cierto se destruya o deteriore; al deudor
corresponder probar la ausencia de culpa en el incumplimiento de la obligacin
de conservacin. Al respecto, el Art. 1547 inciso 3, dispone que la prueba de
la diligencia o cuidado del cuerpo cierto incumbe al que ha debido emplearlo.
OBLIGACIONES DE GNERO
El Art. 1508 establece que las obligaciones de gnero son aquellas en que se
debe indeterminadamente un individuo de una clase o gnero determinado.
Es importante sealar que en las obligaciones de gnero no existe absoluta
indeterminacin, porque ello significara la ausencia de objeto, y por
consiguiente la nulidad de la obligacin. El gnero debe estar determinado, y
adems la cuanta del mismo.
La obligacin de gnero es normalmente fungible, puede darse una u otra
especie, mientras quede comprendida en el gnero debido. EL GNERO
NUNCA PERECE
EFECTOS de las obligaciones de gnero:
1. No hay obligacin de conservacin, as lo seala la parte final del
Art. 1510, que establece que el acreedor no puede oponerse a que el deudor
las enajene o destruya, mientras subsistan otras para el cumplimiento de lo que
debe.
El deudor puede realizar toda clase de actos jurdicos y materiales
respecto de la cosa del mismo gnero que posee.
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 2. En las obligaciones de especie, slo puede cumplirse entregando el
cuerpo cierto debido. En la de gnero no hay cosas determinadamente
debidas. En consecuencia, para cumplirlas debe procederse a la
especificacin, o sea, a la eleccin entre los individuos del gnero de aquellos
que deben entregarse al acreedor.
La eleccin corresponde al deudor, a menos que expresamente se haya
estipulado otra cosa, al respecto el Art. 1509, en la primera parte, seala que en
la obligacin de gnero, el acreedor no puede pedir determinadamente ningn
individuo. Por tanto el deudor cumple la obligacin entregando cualquier
individuo del gnero, pero con una limitacin, debe ser de una calidad a lo
menos mediana, si no se ha precisado otra.
3. No existe prdida de la cosa debida porque el Art. 1510 en su
primera parte seala que la prdida de algunas cosas de gnero no extingue la
obligacin.
OBLIGACIONES PRINCIPALES Y OBLIGACIONES ACCESORIAS
El cdigo no contiene esta clasificacin, pero s clasifica a los contratos en
principales y accesorios, Art. 1142.
Obligacin principal es la que puede existir por s sola y tiene fin propio o
representa el fin primario de la relacin.
Obligacin accesoria es aquella cuya existencia depende de otra a la cual sirve
de medio para hacer posible, integrar o asegurar su cumplimiento.
La importancia de esta clasificacin radica en el aforismo que lo accesorio sigue
la suerte de lo principal. La nulidad de la obligacin principal acarrea la nulidad
de la obligacin accesoria. La extincin de la principal extingue la de la
accesoria.
OBLIGACIONES CIVILES Y OBLIGACIONES NATURALES
Obligaciones civiles o perfectas, son aquellas que dan derecho para exigir su
cumplimiento, tienen accin.
Son obligaciones naturales o imperfectas, aquellas que no confieren derecho
para exigir su cumplimiento, no tienen accin, pero que cumplidas, autorizan
para retener lo que se ha dado o pagado en razn de ellas.
Entre ambas obligaciones se encuentran las OBLIGACIONES O DEBERES
MORALES.
En Roma, las obligaciones naturales eran las que imponan por su naturaleza
un vnculo entre acreedor y deudor (obligacin de restituir dinero recibido en
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prstamo), posteriormente los romanos denominan obligaciones naturales a las
que no tenan accin pero s tenan excepcin.
Para ellos las obligaciones civiles tenan fuerza obligatoria emanada de las
frmulas sacramentales.
En tiempos de Roma las obligaciones naturales tambin eran inferiores a las
civiles, pero superiores a los deberes morales, detrs de cada obligacin natural
hay consagrado un principio de equidad.
La doctrina afirma que el fundamento de las obligaciones naturales es la
equidad o las reglas de la moral.
RIPERT, deca que la moral reclamaba en la poca de la codificacin un
reconocimiento a su existencia aunque fuera bajo la forma de natural.
La diferencia entre las obligaciones naturales y las simplemente morales, est
en que las naturales no escapan a la estructura y elementos de las civiles
(sujeto activo y pasivo, objeto). Los deberes morales carecen de los elementos
de las civiles.
Cules son las obligaciones naturales?
Al respecto el Art. 1.470 seala:
Las obligaciones son civiles o meramente naturales.
Civiles son aquellas que dan derecho para exigir su cumplimiento.
Naturales las que no confieren derecho para exigir su cumplimiento, pero que cumplidas, autorizan para
retener lo que se ha dado o pagado en razn de ellas.
Tales son:
1. Las contradas por personas que teniendo suficiente juicio y discernimiento, son, sin
embargo, incapaces de obligarse segn las leyes, como los menores adultos;
2. Las obligaciones civiles extinguidas por la prescripcin;
3. Las que proceden de actos a que faltan las solemnidades que la ley exige para que
produzcan efectos civiles; como la de pagar un legado, impuesto por un testamento que no se ha
otorgado en la forma debida;
4. Las que no han sido reconocidas en juicio por falta de prueba.
Para que no pueda pedirse la restitucin en virtud de estas cuatro clases de obligaciones, es necesario
que el pago se haya hecho voluntariamente por el que tena la libre administracin de sus Bienes.
Las obligaciones naturales se caracterizan, pues, porque el hecho de su
incumplimiento no puede dar lugar a una accin de ejecucin coactiva o de
resarcimiento, aunque el cumplimiento espontneo es vlido, y por
consiguiente, cuando se haya pagado no es susceptible de repeticin.
Es necesario o no, que se haya dictado sentencia respecto a la nulidad
para que exista una obligacin natural?
Cundo nacen las obligaciones naturales en el caso de los contratos
nulos o prescritos?
Segn CLARO SOLAR, no es necesaria la sentencia declarando la nulidad para
que surja la obligacin natural, porque los actos nulos por incapacidad o falta de
solemnidades la obligacin natural surge cuando se celebra el acto.
Si fuese necesaria la declaracin de la nulidad, sta extinguira obligaciones
civiles y no dara origen a una obligacin natural.
En el caso de las obligaciones prescritas, tampoco se requiere sentencia porque
la prescripcin exige slo transcurso del tiempo y no declaracin judicial para
que opere.
Segn ALESSANDRI, la sentencia judicial es un requisito indispensable para
que nazca la obligacin natural, slo una vez dictada la sentencia la obligacin
habr perdido el carcter de obligacin civil y slo desde ese instante el deudor
podr entrar a cumplir voluntariamente una obligacin natural.
Respecto de las obligaciones civiles prescritas, seala que si el deudor paga
antes de la sentencia, est renunciando al beneficio de la prescripcin,
efectivamente, el cdigo reconoce que el que paga una obligacin prescrita est
renunciando tcitamente a la prescripcin.
LA DOCTRINA MODERNA, es eclctica, pero con algunas sutilezas:
En el caso del N 1 del Art. 1470, se requiere la sentencia para que
nazca la obligacin natural, porque si un menor adulto contrae la
obligacin y llegando a la mayora de edad la cumple voluntariamente,
est ratificando, eliminando el vicio de nulidad relativa, convirtiendo un
acto nulo en uno vlido.
Si el menor adulto, existiendo sentencia, cumple, estara cumpliendo
una obligacin natural.
En el caso del N 3 del Art. 1470, actos a los que faltan las
solemnidades, el pago adolecera del mismo vicio que la obligacin,
sera nulo absolutamente. Se requiere sentencia judicial previa.
En el caso del N 2 del Art. 1470, la situacin es distinta porque el
cdigo no reconoce que la prescripcin extintiva opere de pleno
derecho y requiere sentencia judicial que la declare, mientras esto no
ocurra seguir siendo una obligacin civil, la obligacin natural surge
una vez que se declara extinguida la civil.
Las obligaciones civiles prescritas requieren sentencia para que sean
obligaciones naturales, no basta el transcurso del plazo.
Si el deudor cumple vencida la prescripcin, estar renunciando a la
prescripcin y estar pagando una obligacin civil, Art. 2514.
Luego, las obligaciones del Art. 1470, S requieren sentencia que las
declare.
ESTUDIO PARTICULAR DE LAS OBLIGACIONES NATURALES
CONTEMPLADAS EN EL ART. 1470 DEL CDIGO CIVIL.
El Art. 1470 del Cdigo Civil despus de definir las obligaciones naturales,
enumera, tras decir Tales son, cuatro categoras de ellas.
La doctrina ha dividido en dos grupos estos cuatro casos:
1. Obligaciones nulas o rescindibles, es decir, correspondientes a
obligaciones civiles afectas a ciertos vicios de nulidad (casos 1 y 3 del
Art. 1470); y
2. Obligaciones naturales que han sido obligaciones civiles
degeneradas o desvirtuadas (casos 2 y 4 del Art. 1.470).
Obligaciones nulas o rescindibles
Como sealamos anteriormente son dos casos:
El del N 1 del Art. 1470, referente a ciertas obligaciones, contradas
por algunos incapaces; y
El del N 3 del mismo Art., relativo a la falta de solemnidades en ciertos
actos.
Se las trata en forma conjunta, porque en ambos casos hay actos afectos a una
nulidad que es la relativa en el caso del N 1, la absoluta en el caso del N 3.
1. Obligaciones contradas por ciertos incapaces
El Art. 1470 N 1, seala que son obligaciones naturales las contradas por
personas que teniendo suficiente juicio y discernimiento, son, sin embargo,
incapaces de obligarse segn las leyes, como los menores adultos.
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El precepto slo puede aplicarse a las obligaciones de los incapaces relativos;
nunca a los absolutamente incapaces, primero, porque exige en quienes han
contrado la obligacin juicio y discernimiento suficientes; y porque el inciso 2
de Art. 1447, dispone expresamente que los actos de los incapaces absolutos
no producen ni aun obligacin natural. Queda incluido dentro de la disposicin
el menor adulto.
Queda el disipador interdicto incluido dentro de los incapaces relativos a
que se refiere el N 1 del Art. 1470?
La mayora de los autores estima que no se aplica la norma al disipador
interdicto, porque si el disipador est bajo interdiccin es precisamente porque
no tiene el suficiente juicio y discernimiento.
Por ltimo es del caso sealar que la obligacin natural existe desde la
celebracin del acto por los incapaces relativos sin la intervencin de sus
representantes legales.
El fundamento se encuentra en el propio Art. 1470 N 1, al sealar que son
obligaciones naturales las contradas por estas personas, esto es, se refiere al
momento en que nace la obligacin.
2. Omisin de solemnidades legales
De acuerdo con el N 3 del Art. 1470, son obligaciones naturales: Las que
proceden de actos a que faltan las solemnidades que la ley exige para que
produzcan efectos civiles; como la de pagar un legado, impuesto por un
testamento que no se ha otorgado en la forma debida.
El primer problema que presenta el precepto es determinar si se refiere
nicamente a los actos unilaterales o comprende tambin a los bilaterales.
Se discute el alcance de la expresin actos, pues ella puede entenderse en
sentido amplio (acto jurdico unilateral y bilateral) o restringido (acto jurdico
unilateral).
Existen varios motivos para aceptar el sentido restringido, a saber:
1. El Cdigo suele utilizar el trmino acto en un sentido amplio, normalmente,
pero cuando quiere involucrar a los unilaterales y bilaterales, habla de acto o
contrato.
2. La obligacin natural existe desde el otorgamiento del acto.
Obligaciones civiles desvirtuadas
Los Ns 2 y 4 del Art. 1470 contemplan dos casos de obligacin natural:
12
las que teniendo inicialmente el carcter de civil, lo han perdido, por
haberse extinguido la accin por prescripcin, y
Las que no han sido reconocidas en juicio por no haberse podido
acreditar.
1. Obligaciones civiles extinguidas por la prescripcin
De conformidad al N 2 del Art. 1470, son obligaciones naturales, Las
obligaciones civiles extinguidas por la prescripcin.
En primer lugar, debemos sealar que existe una pequea incorreccin de
lenguaje porque sta no extingue la obligacin, sino la accin.
Est claro en todo caso lo que quiso decir el Cdigo, la obligacin naci
perfecta, pudo exigirse su cumplimiento y no se hizo, por lo que ya carece de
accin, pero si se cumple a pesar de la prescripcin, no cabe solicitar la
restitucin.
Por eso se dice que se trata de una obligacin civil degenerada o desvirtuada.
Al igual que en los casos anteriores hay que preguntarse:
Desde cuando nace la obligacin natural? Nace desde que transcurre
el tiempo necesario para que la accin se extinga por prescripcin, o es
necesario adems que ella haya sido declarada judicialmente?
Aunque parece ms lgico concluir lo primero, ello choca con el inconveniente
que en tal caso el cumplimiento de la obligacin natural se confundira con la
renuncia de la prescripcin.
En efecto, la prescripcin debe ser alegada, y no puede el juez declararla de
oficio; entonces, si no opera de pleno derecho, quiere decir que la obligacin
subsiste como civil, mxime si, como se ha dicho, ella puede ser renunciada
expresa o tcitamente una vez cumplida.
En consecuencia, si la prescripcin est cumplida y se paga la obligacin antes
de ser declarada se est renunciando a ella; y si se paga una vez que se ha
declarado la prescripcin, entonces se ha solucionado una obligacin natural.
2. Obligaciones civiles no reconocidas en juicio por falta de prueba
Este tipo de obligaciones, segn el N 4 del Art. 1470, son obligaciones
naturales, Las que no han sido reconocidas en juicio por falta de prueba.
Tambin en este caso la obligacin fue civil perfecta con accin para exigir el
cumplimiento, pero al hacerlo el acreedor fue vencido por no haber podido
acreditar suficientemente la existencia de ella.
En consecuencia, para que esta clase de obligacin natural exista, se requiere,
la concurrencia de tres requisitos:
Que haya habido pleito,
Que el deudor haya sido absuelto, y
Que la absolucin se haya fundado en que el acreedor no pudo probar
la existencia de la obligacin.
Obligaciones naturales no contempladas en el Art. 1470
Es importante sealar que el Art. 1470 define las obligaciones naturales; y a
regln seguido agrega Tales son; y enumera, cuatro casos.
La enumeracin del Art. 1470 es taxativa?
Hay dos posiciones:
1. CLARO SOLAR, segn l, es taxativa.
2. ALESSANDRI, dice que no es taxativa, ya que vamos a estar frente a una
obligacin natural, cada vez que estemos frente a los efectos propios de ellas.
SLO HAY OBLIGACIN NATURAL DONDE EXISTI O PUDO EXISTIR UNA
OBLIGACIN CIVIL.
Dentro de la DOCTRINA MODERNA, la mayora afirma que la enumeracin del
Art. 1470 no es taxativa, pues la expresin Tales son es meramente
enunciativa.
No obstante, considerando que es caracterstico de las obligaciones naturales:
Que no dan derecho para exigir su cumplimiento,
Que si se ha pagado se autoriza a retener, no se puede repetir, y el
hecho que existan 5 casos en el Cdigo que comparten esas 2
caractersticas, hace pensar a algunos autores que sos tambin
seran obligaciones naturales.
Esos casos son:
1. Multa de esponsales, Art. 98 y 99.
2. Pago de lo ilcito, Art. 1468.
3. Pago de intereses no estipulados, Art. 2208 en relacin con el
Art. 15 de la Ley N 18.010.
4. Pago de deudas de juego, Art. 2259, 2263, 2260, 1466 y
1468.
5. Beneficio de inventario y de competencia, Art. 1247 y 1257.
1. Multa en los esponsales
Los esponsales o la promesa de matrimonio mutuamente aceptada, no puede
alegarse ni para pedir que se lleve a efecto el matrimonio, ni para demandar
indemnizacin de perjuicios, Art. 98.
Tampoco puede pedirse la multa que por parte de uno de los esposos se
hubiera estipulado a favor del otro para el caso de no cumplirse lo prometido.
Pero si se hubiere pagado la multa, no puede pedirse su devolucin, Art. 99.
La multa pagada es, por tanto, irrepetible.
Constituye por esto obligacin natural?
El profesor don Fernando Fueyo Laneri opina que S es un caso de obligacin
natural.
Los profesores Arturo Alessandri y Manuel Somarriva sealan que en la especie
NO estamos en presencia de una obligacin natural, por cuanto ante la ley civil,
la promesa de matrimonio no produce obligacin alguna, es decir, ni obligacin
civil ni natural.
Por lo dicho, NO PUEDE SER NOVADA NI CAUCIONADA, efectos que son
propios de la obligacin natural, arts. 1630 y 1472, respectivamente.
Artculo 1630. Para que sea vlida la novacin es necesario que tanto la obligacin primitiva como el
contrato de novacin sean vlidos, a lo menos naturalmente.
Artculo 1472. Las fianzas, hipotecas, prendas y clusulas penales constituidas por terceros para
seguridad de estas obligaciones, valdrn.
2. Lo dado o pagado por un objeto ilcito a sabiendas
En conformidad con el Art. 1468 No podr repetirse lo que se haya dado o
pagado por un objeto o causa ilcita a sabiendas.
Aparece tambin el efecto tpico de la obligacin natural, pero el fundamento es
justamente el contrario, no hay cumplimiento de un deber moral, no se trata de
moralizar los actos jurdicos, sino que es una sancin de la ley al que celebr el
acto ilcito, impidindole repetir lo que haya pagado a sabiendas de la ilicitud, de
acuerdo con el antiguo aforismo que nadie puede alegar su propia torpeza o
fraude. ES UNA SANCIN AL OBRAR ILCITO
13

3. El beneficio de inventario y de competencia
En cuanto se paga ms all de lo recibido por herencia, y otras situaciones
semejantes, existen varias situaciones en que el deudor ve limitada su
responsabilidad, y no paga todas sus deudas.
As ocurre en el beneficio de inventario, en el beneficio de competencia, etc., en
que el deudor no puede ser obligado a pagar ms all de lo que buenamente
pueda.
Se ha sostenido aisladamente que si el deudor paga ms all de lo que est
obligado, estara cumpliendo una obligacin natural, nada ms inexacto, lo que
pasa es que el deudor renuncia al beneficio de inventario o al de competencia, y
cumple una obligacin perfectamente civil.
4. En el pago de intereses no estipulados
El Art. 2208 refirindose al mutuo dispone que si se han pagado intereses,
aunque no estipulados, no podrn repetirse ni imputarse al capital (dispone en
el mismo sentido el Art. 150 de la Ley N 18.010).
Concurre en este caso el efecto principal de la obligacin natural, el derecho de
retener lo pagado.
Pero a pesar de ello es discutible el carcter de obligacin natural, por cuanto
no existe una obligacin civil previa y no es posible la novacin ni la caucin,
porque la novacin y la caucin suponen estipulacin y el precepto se est
colocando en el caso que no la hay.
5. En lo pagado en el juego, y la apuesta
Reglamentan estos contratos aleatorios los Art. 2259 y siguientes, segn ellos,
se pueden clasificar en juegos de azar, de destreza corporal y de inteligencia.
Juegos de azar: El Art. 2259 se remite al Art. 1466, o sea, en ellos existe objeto
ilcito. En consecuencia, se les aplica lo establecido en el Art. 1468 (no podr
repetirse lo que se haya dado o pagado por un objeto o causa ilcita a
sabiendas). Pero en ello hay una SANCIN ms que el cumplimiento de una
obligacin natural.
Juegos de destreza corporal: A estos juegos se refiere el Art. 2263, y dispone
que las obligaciones que surgen de ellos, s producen accin con tal que no
contravengan las leyes y los reglamentos de polica. En consecuencia,
14
GENERAN UNA OBLIGACIN CIVIL PERFECTA, provista de accin para
exigir el cumplimiento.
Juegos de inteligencia y apuestas lcitas: A los juegos de inteligencia por no
haber norma especfica se les aplica la norma del Art. 2260, que dispone que
las obligaciones que tienen origen en el juego y en la apuesta, no tienen accin,
sino solamente excepcin.
El que gana no puede exigir el pago.
Pero si el que pierde, paga, no puede repetir lo pagado, a menos que se haya
ganado con dolo.
Como puede apreciarse, la disposicin es muy amplia, pero habiendo normas
especiales para los juegos de azar y de destreza corporal, forzoso es concluir
que slo se aplica a los de inteligencia y a la apuesta lcita.
La especie constituye un caso tpico de obligacin natural en la concepcin
clsica, pues el efecto, el fundamento y todas sus caractersticas son de ella. S
CONSTITUYEN OBLIGACIN NATURAL.
POR LO TANTO, la enumeracin del Art. 1470, NO ES TAXATIVA, por cuanto
se ha quedado al menos un caso afuera de esa lista.
PARA QUE EXISTA UNA OBLIGACIN NATURAL NO BASTA QUE NO
PUEDA REPETIRSE LO PAGADO, TAMBIN ES NECESARIO QUE EXISTA
UNA RAZN DE EQUIDAD Y QUE CONCURRA QUE SE PUEDAN NOVAR Y
CAUCIONAR.
EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES NATURALES
El efecto fundamental que produce la obligacin natural es que constituye
causa suficiente de pago, y no puede repetirse lo que se haya dado o pagado
por ellas.
Produce tambin otros efectos, a saber:
1. La obligacin natural es causa suficiente de pago
La caracterstica fundamental de la obligacin natural es que quien paga una de
ellas, no puede repetir, esto es, no est habilitado para solicitar la devolucin de
lo dado o pagado.
El acreedor goza de excepcin y puede retener, le impide al deudor reclamar la
restitucin de lo que dio o pag en razn de la obligacin natural.
El pago de una obligacin natural no es un pago indebido, porque s tiene
causa, la que surge de ella misma.
No es un acto de mera liberalidad, sino que es la satisfaccin de la obligacin.
Para que el pago produzca el efecto que comentamos es necesario que se haya
hecho voluntariamente por el que tena la libre administracin de sus bienes.
De ah que para la irrepetibilidad del pago deben concurrir tres circunstancias
copulativas:
a) El pago debe ser voluntario, es decir el cumplimiento de la
obligacin natural debe ser libre y espontneo por parte del deudor y,
adems con la conviccin de estar cumpliendo una obligacin
meramente natural.
Alessandri, dice que el pago voluntario, debe ser un acto libre y
espontneo de la voluntad del deudor, y en pleno conocimiento de su
posicin jurdica, debe saber que est pagando una obligacin
natural.
Mesa Barros, expresa que significa que no debe haber mediado
coaccin de parte de quien podra hacerlo.
La mayora de la doctrina, est de acuerdo con Alessandri, no
parece lgico que el legislador haya colocado un requisito para
oponerlo a coaccin, sino lo que desea es que el deudor tenga
conocimiento de la situacin.
No se cumplira con esta exigencia si en el pago concurre algn vicio
del consentimiento o se paga en virtud de una ejecucin del acreedor.
b) El que paga debe tener la libre administracin de sus bienes.
La doctrina est conteste en que el sentido que se debe entender por
libre disposicin, supone la existencia de un acto de transferencia de
bienes que slo puede ser hecho por quien tiene la libre disposicin
de sus bienes.
c) Pago con arreglo a la ley, exigencia que surge de las reglas
generales del derecho, el pago debe reunir los requisitos propios de
una convencin y los expresamente sealados por la ley para que el
pago sea vlido, Art. 1575.
2. La obligacin natural puede ser novada
La novacin es un modo de extinguir la obligacin, reemplazndola por otra, el
Art. 1630 dispone, que Para que sea vlida la novacin es necesario que tanto
la obligacin primitiva como el contrato de novacin sean vlidos, a lo menos
naturalmente.
La novacin es un modo satisfactorio de extinguir las obligaciones, equivale al
pago, y produce su mismo efecto, extinguir la obligacin, con el consentimiento
del acreedor.
El deudor de una obligacin natural puede sustituirla por otra obligacin incluso
una civil.
3. La obligacin natural puede ser caucionada
Pueden ser garantizadas con fianza, hipoteca, prenda, clusulas penales
otorgadas por tercero para seguridad de la obligacin natural.
Admiten caucin porque tienen un verdadero vnculo jurdico lo que es causa
suficiente para otorgar una caucin por un tercero. Si fuese otorgada por el
mismo deudor el acreedor carecera de accin para perseguir el cumplimiento
de la caucin.
El Art. 1472 dispone de la suerte de las cauciones contradas para garantizar
una obligacin natural, y dice que las fianzas, hipotecas, prendas y clusulas
penales constituidas por terceros para seguridad de estas obligaciones,
valdrn.
La mayora de la doctrina, piensa que el Art. 1472 se refiere a obligaciones
naturales que ya han nacido como tales.
Alessandri, argumenta que se requiere sentencia previa que la origine, porque
si se aceptara que el Art. 1472 se refiere a cauciones que se debieran constituir
cuando se contraen las obligaciones nulas, tendra que aceptarse que la nulidad
declarada del acto o contrato del que surgen no afecta a las accesorias, es
decir, a las cauciones, por lo que stas podran seguir existiendo para siempre y
no prescribiran, porque las obligaciones naturales no prescriben.
Lo mismo vale para las obligaciones prescritas donde las accesorias no
prescribiran habiendo prescrito la obligacin principal, contraviniendo el
principio de la accesoriedad.
Las cauciones deben ser hechas para obligaciones naturales no obligaciones
civiles porque en stas la extincin de la obligacin principal acarrea la extincin
de las obligaciones accesorias.
15
Quien constituye la caucin tendr que tener pleno conocimiento que deber Mixtas
responder a todo evento. Originarias
Derivativas
En cuanto a la fianza, se producen 2 efectos respecto del fiador, quien est
dotado de 2 beneficios, excusin y accin de reembolso, Art. 2357 y 2370
respectivamente. Pero respecto de la caucin de obligacin natural, el garante
no tiene estos 2 beneficios, porque el acreedor no tiene accin contra el deudor Son aquellas en que concurren varios acreedores o varios deudores. Esta
principal. pluralidad de sujetos puede consistir en un deudor o varios acreedores, o en un
acreedor y varios deudores.
Las obligaciones con pluralidad de sujetos se clasifican en tres grupos:
4. No puede ser compensada
No procede la compensacin porque la deuda debe ser actualmente exigible y obligaciones simplemente conjuntas o mancomunadas,
las obligaciones naturales no son exigibles. obligaciones solidarias y
obligaciones indivisibles.
5. No procede el efecto de la cosa juzgada
Si el acreedor demanda al deudor por obligacin civil y es rechazada por el
tribunal, el deudor se ver liberado de pagar, pero a la vez nace la obligacin Estas obligaciones adems se pueden sub-clasificar:
natural.
Segn el nmero de sujetos:
OBLIGACIONES DE SUJETO NICO Y OBLIGACIONES DE SUJETO
MLTIPLE Activas: varios acreedores y un deudor,
Pasivas: varios deudores y un acreedor, y

OBLIGACIONES SIMPLES O DE SUJETO NICO O SINGULAR Mixtas: varios acreedores y varios deudores.

Son aquellas en que interviene un solo acreedor y un solo deudor.

Constituyen la regla general, Art. 1438. Segn el origen de la obligacin:
Originarias: aquellas que se generaron en forma plural, y

OBLIGACIONES CON PLURALIDAD DE SUJETOS O DE SUJETO Derivativas: las que habiendo nacidas singulares posteriormente se
MLTIPLE transforman en obligaciones de sujeto mltiple (herederos asumen
deuda del causante).

Mancomunadas o
Simplemente OBLIGACIONES SIMPLEMENTE CONJUNTAS O MANCOMUNADAS
Conjuntas Son aquellas que el objeto es divisible y que intervienen varios deudores y
Activas
varios acreedores, o un deudor y varios acreedores, o un acreedor y varios
Pasivas deudores, estando cada deudor slo obligado a su cuota, y cada acreedor slo
Solidarias Mixtas
est legitimado para exigir o demandar la suya.
Sujeto Mltiple Originarias
Derivativas La prestacin de la obligacin es divisible pero tiene pluralidad de sujetos
activos o pasivos, de tal forma que el deudor slo est obligado al pago de una
Activas cuota y el acreedor slo puede exigir el pago de su cuota en el crdito (mutuo).
Indivisibles Pasivas

16
La divisin del objeto de la obligacin puede ser material o intelectual.
Las cuotas en las que se divide la obligacin son iguales o viriles, a menos
que se haya pactado una divisin distinta.
La doctrina afirma que existen tantas obligaciones como acreedores y deudores
existan.
Frente a una obligacin de sujeto mltiple, en caso de dudas acerca de su
clase, se supone que es mancomunada.
El Cdigo no reglament esta clase de obligaciones, pero se refiri a ellas en
los arts. 1511 y 1526.
El art. 1511 inc. 1, dice que, en general, cuando se ha contrado por muchas
personas o para con muchas la obligacin de una cosa divisible, cada uno de
los deudores, en el primer caso, es obligado solamente a su parte o cuota en la
deuda, y cada uno de los acreedores, en el segundo, slo tiene derecho para
demandar su parte o cuota en el crdito.
Por su parte el Art. 1526 inc. 1, seala que, si la obligacin no es solidaria ni
indivisible, cada uno de los acreedores puede slo exigir su cuota, y cada uno
de los codeudores es solamente obligado al pago de la suya.
Caractersticas:
1. Pluralidad de partes.
2. El objeto es divisible.
3. Unidad de prestacin.
4. Jurdicamente, constituyen la regla general.
5. Pueden ser originarias o derivativas. Ser originaria la obligacin
conjunta cuando desde el nacimiento intervienen en ella varios
acreedores o deudores o unos y otros a la vez.
La obligacin conjunta es derivativa la que habiendo nacida como una
obligacin pura y simple, luego pasa a ser conjunta porque fallece el
deudor o el acreedor.
6. Por regla general las obligaciones mancomunadas se dividen entre
acreedores y deudores en partes iguales.
As lo comprueba el art. 2307 inc. 2, ubicado en la comunidad, que
expresa que, si la deuda ha sido contrada por los comuneros
colectivamente, sin expresin de cuotas, todos ellos, no habiendo
estipulado solidaridad, son obligados al acreedor por partes iguales,
salvo el derecho de cada uno contra los otros para que se le abone lo
que haya pagado de ms sobre la cuota que le corresponda.
Esta forma de divisin puede ser alterada por la ley (caso de las
deudas hereditarias que corresponden a prorrata de sus cuotas) o por
la convencin.
Efectos de las obligaciones mancomunadas
1. Pago de la deuda: El deudor no est obligado sino al pago de su cuota de la
deuda; si paga ms habr pago de lo no debido, si cometi error,
puede repetir el exceso contra el acreedor.
A su vez, cada acreedor no puede exigir sino el pago de su cuota en la deuda.
Por lo general las cuotas son iguales o viriles.
2. Otros modos de extinguir obligaciones: Lo que se dice del pago rige para
todos los modos de extinguir obligaciones.
Si el deudor es a su vez acreedor de su propio acreedor, las obligaciones
recprocas se van a compensar pero slo hasta la concurrencia de la cuota en
el crdito de ese deudor.
3. Interrupcin de la prescripcin: La interrupcin que opera en beneficio de
alguno de los coacreedores no aprovecha a los otros, ni la que obra en perjuicio
de uno de varios codeudores perjudica a los otros.
Dicho de otra manera, la interrupcin de la prescripcin afecta nicamente al
acreedor y deudor que intervienen.
4. Mora: La constitucin en mora de uno de los deudores por el requerimiento
del acreedor, no coloca en igual situacin a los dems, y, a la inversa, el
requerimiento al deudor de uno de los acreedores no aprovecha a los restantes.
5. Insolvencia: La cuota del deudor insolvente no grava a los dems
codeudores (efecto propio de la mancomunidad).
6. Nulidad: La nulidad declarada respecto de cualquiera de los sujetos que
intervienen NO aprovecha a los otros, Art. 1690.
Formas de divisin activa o pasiva
Por regla general las cuotas sean activas o pasivas, se dividen en cuotas
iguales o viriles, sin embargo existen dos excepciones:
a. Si en el pacto de la obligacin se ha establecido una forma de
distribucin distinta, y
b. En el caso de una herencia, si uno de los varios deudores
fallece, le suceden sus herederos y entonces cada deudor ser
17
 deudor a prorrata de su cuota en la herencia; lo mismo vale
para los acreedores, Art. 1354.
OBLIGACIONES SOLIDARIAS
Son aquellas en las que hay varios deudores o varios acreedores, y cada
deudor, no obstante que el objeto de la prestacin es divisible, est obligado al
total de la deuda, y cada acreedor puede exigir a su vez el total de ella, por
disponerlo as la convencin, el testamento o la ley, en trminos tales que el
pago efectuado por uno de los codeudores a uno de los coacreedores extingue
toda la obligacin respecto de los dems (Alessandri).
Los autores franceses, Ripert y Boulanger, definen estas obligaciones como un
modo de ser de la obligacin que algunas veces se opone a la divisin del
crdito y otras a la divisin de la deuda.
El rasgo fundamental es que la prestacin es divisible pero por disposicin de la
ley, la convencin o el testamento se dispone o pacta la solidaridad.
Que el OBJETO sea DIVISIBLE, significa al igual que en las obligaciones
mancomunadas, que debe admitir divisin material o intelectual o de cuota.
Esta obligacin en forma natural podra haber sido cumplida como
mancomunada pero por disposicin expresa se pact o dispuso la solidaridad.
SI LA OBLIGACIN FUESE INDIVISIBLE NUNCA HABRA SOLIDARIDAD.
Naturaleza jurdica de la solidaridad
Hay tres teoras que intentan explicar la solidaridad:
1. Teora Romana o Clsica,
2. Teora Francesa,
3. Teora Moderna.
1. La teora clsica o romana considera que en la solidaridad, cada uno de los
coacreedores es dueo del crdito, pudiendo exigir el cumplimiento ntegro de
la obligacin, incluso puede remitirla.
2. La teora francesa estima que existe una suerte de mandato sui generis en
virtud del cual cada coacreedor es dueo de una parte y a la vez mandatario del
resto de los acreedores. Luego, ningn coacreedor puede ejecutar algn acto
que sea contrario al resto de los acreedores.
18
3. La teora moderna entiende a la solidaridad como una modalidad (plazo,
modo, condicin). Consideran que es posible pactar la solidaridad alterando el
efecto normal de las obligaciones, es decir hay una mancomunidad, donde cada
deudor responde de su cuota y cada acreedor es dueo de su parte o cuota.
Andrs Bello, se apart de la teora francesa y sigui la clsica o romana.
Fuentes de la solidaridad
La ley,
La convencin, y
El testamento.
Dicho de otro modo:
La ley, y
La voluntad de las partes.
El art. 1511, seala que, si bien en general, cuando se ha contrado por y/o para
con muchas personas la obligacin de una cosa divisible, cada uno de los
deudores y cada uno de los acreedores, slo tiene la obligacin o el derecho
para pagar o demandar su parte o cuota. Pero, en virtud de la convencin, del
testamento o de la ley la obligacin es solidaria o in slidum.
La solidaridad debe ser expresamente declarada en todos los casos en que
no la establece la ley. Es decir, la solidaridad puede provenir de la convencin,
del testamento o de la ley.
El legislador para referirse a la solidaridad usa las expresiones: respondern
solidariamente, son responsables solidariamente, son solidariamente
responsables.
Antes existi un caso excepcional en que el juez poda imponerla por estar
expresamente facultado por la ley (fuente judicial).
La ley es fuente de la solidaridad pasiva, no se conocen casos en nuestra
legislacin de solidaridad activa legal.

Casos de solidaridad pasiva en el Cdigo Civil
1. El art. 2317, respecto de delito o cuasidelito cometido por dos o ms
personas, salvo excepciones de los arts. 2323 y 2328.
Todo fraude o dolo cometido por dos o ms personas produce la accin
solidaria.
2. El art. 419, los tutores y curadores que administran conjuntamente.
3. El art. 1281, cuando hay varios albaceas todos son solidariamente
responsables, a menos que el testador los haya exonerado de la solidaridad, o
que el mismo testador o el juez hayan dividido sus atribuciones y cada uno se
cia a las que le incumban.
4. El art. 370 CdeC, los socios de sociedad mercantil.
5. El art. 79 Ley N 18.092 sobre Letras de Cambio y Pagars, todos los que
firman una letra de cambio, sea como libradores, aceptantes o endosantes son
solidariamente responsables.
6. El art. 102 Ley N 18.290 de Trnsito, quienes encargan y ejecutan obra que
ocasiona daos por accidentes.
7. El art. 174 Ley N 18.290 de Trnsito, conductor y propietario de vehculo que
ocasione daos en accidente.
La sentencia judicial como fuente de la solidaridad
El antiguo art. 280 N 5 (derogado por Ley N 19.585) estableca que el hijo
simplemente ilegtimo tena derecho a pedir alimentos a su presunto progenitor
si el perodo de su concepcin corresponda a la fecha de la violacin, estupro o
rapto de la madre; si el primer delito fue cometido por varios, deba el juez
determinar quien era el presunto padre y si ello no era posible, poda condenar
solidariamente al pago de los alimentos a todos los coautores de la violacin.
Al respecto la doctrina plantea dudas acerca de si la sentencia judicial puede
ser fuente de la solidaridad, art. 1635, aunque la mayora estima que no es
posible. Esto porque slo en los casos que el juez est autorizado por la ley
puede hacerlo, en consecuencia el juez dictar una sentencia declarativa en
relacin a una obligacin ya existente, por lo tanto no es constitutiva de la
solidaridad.
Principios bsicos
1 La solidaridad debe emanar con toda claridad que est establecida en el
contrato o testamento.
2 No es necesario utilizar las mismas palabras que el legislador, basta emplear
trminos equivalentes o que describan los efectos de las obligaciones que se
pactan.
3 Si existe duda en cuanto a que la obligacin sea solidaria o no, se presume
la mancomunidad.
Requisitos de la solidaridad
1. Pluralidad de sujetos, varios acreedores y/o varios deudores. Este requisito
es de la esencia, sino sera una obligacin de sujeto nico.
2. Un objeto divisible, debe admitir divisin material o intelectual. Aunque
podra cumplirse la obligacin como conjunta no se puede por disposicin de la
ley, testamento o pacto que ha dispuesto la solidaridad.
3. Prestacin nica, en cuanto a que todos los deudores estn obligados a
efectuar la prestacin nica e idntica, todos tienen la misma obligacin. Si
fuesen distintas sera una obligacin de objeto mltiple. Vista la prestacin
desde el punto de vista del objeto es nica. Vista desde el punto de vista de los
sujetos hay tantas prestaciones como sujetos exista. Hay pluralidad de
vnculos en cuanto existen varias personas intervinientes.
Artculo 1512. La cosa que se debe solidariamente por muchos o a muchos, ha de ser una misma,
aunque se deba de diversos modos; por ejemplo, pura y simplemente respecto de unos, bajo condicin
o a plazo respecto de otros.
4. Declaracin expresa, porque dentro de las obligaciones de sujeto plural la
regla general es la mancomunidad. La solidaridad es excepcional por ello debe
estar expresamente sealada. LA LEY ES FUENTE DE LA SOLIDARIDAD
PASIVA (no se conoce en el ordenamiento jurdico la solidaridad activa legal).
Clasificacin de la solidaridad
Activa y Pasiva, Art. 1511, un deudor y varios acreedores, y un
acreedor y varios deudores, respectivamente.
Perfecta e Imperfecta (in solidum), clasificacin desarrollada por la
doctrina francesa.
Solidaridad perfecta, es la que emana de la ley o la voluntad de las partes que
la han establecido y produce los efectos jurdicos que le son propios.
19
Solidaridad imperfecta o in solidum, es aquella que deriva slo de un texto legal
y que ha hecho solidaria slo la obligacin de pagar el crdito (autores de delito
o cuasidelito civil).
Andrs Bello, no sigui la clasificacin de los franceses, l asimil los efectos
de la solidaridad con el trmino in solidum.
Artculo 1511 inc. 2, en virtud de la convencin, del testamento o de la ley puede exigirse a
cada uno de los deudores o por cada uno de los acreedores el total de la deuda, y entonces la obligacin
es solidaria o inslidum.
SOLIDARIDAD ACTIVA
En esta modalidad cualquiera de los acreedores de una cosa divisible puede
exigir el cumplimiento de la obligacin. De manera que el pago efectuado por el
deudor a uno cualquiera de los coacreedores extingue la obligacin respecto de
todos los dems.
Cada uno de los coacreedores es un verdadero dueo del crdito.
No se debe confundir la solidaridad activa con la figura jurdica del diputado
para el cobro, Art. 1576, porque en sta existe un mandatario autorizado para
recibir el pago en nombre de otro.
Se considera que es una figura legal peligrosa porque si se pacta solidaridad
entre varios acreedores y el pago a uno solo extingue la obligacin respecto de
todos, es posible que uno de los coacreedores pueda extinguir la obligacin por
la remisin perjudicando a los dems.
Es del caso sealar que no es muy comn hoy en da.
Artculo 1513. El deudor puede hacer el pago a cualquiera de los acreedores solidarios que elija, a
menos que haya sido demandado por uno de ellos, pues entonces deber hacer el pago al
demandante.
La condonacin de la deuda, la compensacin, la novacin que intervenga entre el deudor y uno
cualquiera de los acreedores solidarios, extingue la deuda con respecto a los otros, de la misma manera
que el pago lo hara; con tal que uno de stos no haya demandado ya al deudor.
Efectos de la Solidaridad Activa
Se deben considerar desde dos puntos de vista:
a) Entre los coacreedores y el deudor, y
b) Entre los coacreedores.
20
a) Entre los coacreedores y el deudor
1 Cada uno de los coacreedores puede exigir al deudor el cumplimiento
total de la obligacin, Art. 1511 inc. 2.
Si un coacreedor fallece sus herederos heredan un derecho divisible y
para poder perseguir el cumplimiento es necesario que acten
conjuntamente, porque entre todos representan al causante.
No es obligatorio que uno de los coacreedores demande solo el
cumplimiento de la obligacin, pueden hacerlo todos en conjunto. El
deudor podr cumplir pagando ntegramente a cualquiera de los
acreedores.
2 El deudor puede pagar a cualquiera de los acreedores, Art. 1513 inc. 1,
al que l elija.
El derecho del deudor a pagar a cualquiera no lo puede ejercer si ha sido
demandado slo por un acreedor, Art. 1513 inc. 2. El derecho est
subordinado a no haber sido demandado.
3 De lo anterior se deriva que el pago a cualquiera de los coacreedores
extingue la obligacin respecto de todos los coacreedores, Art. 1513 inc. 2.
4 Lo que se dice del pago vale tambin para los dems modos de
extinguir las obligaciones (condonacin o remisin, compensacin, novacin
[art. 1513], confusin [art. 1668]). Cualquier modo de extinguir las obligaciones
entre el deudor y uno de los acreedores extingue la obligacin respecto de los
dems.
Artculo 1668. Si hay confusin entre uno de varios deudores solidarios y el acreedor, podr el primero
repetir contra cada uno de sus codeudores por la parte o cuota que respectivamente les corresponda en
la deuda.
Si por el contrario, hay confusin entre uno de varios acreedores solidarios y el deudor, ser obligado el
primero a cada uno de sus coacreedores por la parte o cuota que respectivamente les corresponda en el
crdito.5 La interrupcin de la prescripcin, que opera en beneficio de uno de
los coacreedores aprovecha o favorece a los otros, art. 2519.
En doctrina se discute respecto a si la suspensin de la prescripcin que
opera a favor de uno de los acreedores favorece o no a los dems. Alessandri,
piensa que no porque la suspensin tiene un carcter excepcional y slo opera
en beneficio de quienes se ha establecido. Adems se debe considerar que el
art. 1512 permite que existan distintos modos de exigibilidad de la obligacin
entre los acreedores.
Artculo 1512. La cosa que se debe solidariamente por muchos o a muchos, ha de ser una misma,
aunque se deba de diversos modos; por ejemplo, pura y simplemente respecto de unos, bajo condicin
o a plazo respecto de otros.
5 Constituido el deudor en mora, respecto de uno de los acreedores queda
en mora respecto de todos.
b) Entre los coacreedores
La solidaridad existente entre el deudor y los coacreedores, extinguida la
obligacin se extingue la solidaridad.
Si uno de los acreedores recibi el pago debe rendir cuentas, aunque el
Cdigo nada dice al respecto.
Para algunos autores debe rendir cuentas en razn a la aplicacin de la
teora del mandato tcito y recproco en virtud del cual el acreedor que
particip en la extincin de la deuda debe rendir cuenta a sus mandantes.
Para otros, opera un verdadero ajuste de cuentas por aplicacin de las
reglas de la mancomunidad, caso en que cada uno es dueo de slo una
parte del crdito.
SOLIDARIDAD PASIVA
La solidaridad pasiva consiste en que existiendo pluralidad de deudores, el
acreedor puede exigir el total de la deuda a cualquiera de ellos, y de la misma
manera el cumplimiento de uno de los deudores extingue la obligacin respecto
de todos.
La solidaridad pasiva supone la pluralidad de deudores, unidad de la prestacin
y pluralidad de vnculos y una disposicin legal, disposicin testamentaria o
estipulacin de las partes.
A diferencia de la solidaridad activa que es una institucin de poca o nula
actividad prctica, la solidaridad pasiva presenta una caracterstica que la hace
de frecuente utilidad y a la que debe su intensiva aplicacin, y sta consiste en
que es una verdadera garanta, porque al patrimonio del deudor de la obligacin
se suman otros patrimonios para garantizar conjuntamente.
Incluso, la solidaridad pasiva es ms ventajosa que la fianza, porque en esta
ltima el fiador goza del beneficio de excusin, beneficio que no poseen los
deudores solidarios.
Cada codeudor es verdaderamente deudor del total de la obligacin y no existe
entre los codeudores un mandato para el pago porque el Cdigo sigui la
doctrina romana.
EFECTOS DE LA SOLIDARIDAD PASIVA
Al igual que en el caso de la solidaridad activa se estudia desde dos puntos de
vista, entre los codeudores y el acreedor y entre los codeudores.
A. EFECTOS ENTRE LOS CODEUDORES Y EL ACREEDOR
1 El acreedor puede dirigir la demanda exigiendo el pago total de la
obligacin en contra de cualquiera de los codeudores, Art. 1514 y 1515, o en
contra de todos, a su arbitrio. Conjunta o separadamente.
Artculo 1514. El acreedor podr dirigirse contra todos los deudores solidarios conjuntamente, o contra
cualquiera de ellos a su arbitrio, sin que por ste pueda oponrsele el beneficio de divisin.
Artculo 1515. La demanda intentada por el acreedor contra alguno de los deudores solidarios, no
extingue la obligacin solidaria de ninguno de ellos, sino en la parte en que hubiere sido satisfecha por el
demandado.
Prorrogada la competencia por uno de los deudores demandados afecta a
todos.
Respecto a la ltima frase del Art. 1514 sin que por ste pueda oponrsele el
beneficio de divisin, esta afirmacin genera discusin entre los autores,
quienes se preguntan qu quiso decir Andrs Bello con ella, considerando la
naturaleza de la solidaridad pasiva, hay que hacer al menos tres aclaraciones:
a) En Roma la solidaridad suscit dudas y se le permita al deudor solidario
oponer el beneficio de divisin, pero Pothier sostuvo que crea que no era
oponible este beneficio atendiendo la naturaleza de la solidaridad pasiva, no
obstante, Justiniano estableci que s era oponible.
Andrs Bello elimina cualquier duda, evitando la posibilidad de considerar esa
posibilidad.
b) Tambin se discute si los codeudores solidarios pueden pedir al acreedor un
plazo para ponerse de acuerdo para cumplir la obligacin tal como se permite
en las obligaciones indivisibles, segn el Art. 1530.
La mayora de los autores piensa que NO es posible solicitar dicho plazo con
ese propsito, porque es de la naturaleza de la solidaridad que el acreedor
pueda exigir a cualquiera de los coacreedores el cumplimiento, no es posible
aplicar por analoga el Art. 1530.
c) En relacin al Art. 1515 algunos autores dicen que la solidaridad se extingue
parcialmente cuando se interpone una demanda. Sin embargo la mayora de
los autores estima que por haberse demandado a uno de los codeudores no
obsta a que posteriormente el acreedor pueda demandar a los otros.
LA SOLIDARIDAD SLO SE EXTINGUE UNA VEZ QUE SE SATISFACE
COMPLETAMENTE.
21
2 El pago del total de la obligacin o extincin de la deuda , que efecta
uno de los coacreedores extingue tambin la obligacin respecto de los dems.
Paga un deudor y se liberan los otros. La deuda perece para todos.
3 Todo lo que se dice del pago vale para los dems modos de extinguir
las obligaciones, sin perjuicio de ello, algunos modos requieren un comentario
especial:
3.1 REMISIN: sta puede ser total o parcial, si el acreedor le condona en
forma total la obligacin se extingue respecto de todos.
Si la remisin es parcial, es decir, si el acreedor perdona una parte o cuota
respecto del crdito, remite la deuda a un solo deudor, en cuyo caso no podr
cobrar a los dems la cuota de la deuda que haya remitido. Cuando cobre a los
dems debe rebajar la cuota del o los remitidos.
El acreedor no puede eliminar por s solo a uno de los deudores, y si lo hace
pierda la cuota correspondiente, Art. 1518.
Artculo 1518. Si el acreedor condona la deuda a cualquiera de los deudores solidarios no podr
despus ejercer la accin que se le concede por el artculo 1514, sino con rebaja de la cuota que
corresponda al primero en la deuda.
La remisin parcial, es decir, una cuota menos, beneficia a todos por cuanto la
cuota remitida es rebajada del total de la deuda.
3.2 NOVACIN: si ella se efecta entre el acreedor y cualquiera de los
deudores extingue la obligacin respecto de los otros, a menos que los dems
se adhieran a la nueva obligacin.
La novacin supone la extincin de la obligacin primitiva y por ello se produce
la liberacin de los dems deudores, que no tienen porqu estar afectos a una
nueva obligacin si no han consentido en ella, Art. 1519.
Artculo 1519. La novacin entre el acreedor y uno cualquiera de los deudores
solidarios, liberta a los otros, a menos que stos accedan a la obligacin
nuevamente constituida.
Artculo 1651. Si el acreedor ha consentido en la nueva obligacin bajo condicin de que accediesen a
ella los codeudores solidarios o subsidiarios, y si los codeudores solidarios o subsidiarios no accedieren, la
novacin se tendr por no hecha.
La ley agrega en el Art. 1649 agrega otra regla respecto a la novacin en
relacin con el plazo, la mera ampliacin o reduccin no constituye novacin.
Artculo 1649. La mera ampliacin del plazo de una deuda no constituye novacin; pero pone fin a la
responsabilidad de los fiadores y extingue las prendas e hipotecas constituidas sobre otros bienes que los
del deudor; salvo que los fiadores o los dueos de las cosas empeadas o hipotecadas accedan
expresamente a la ampliacin.
22
Artculo 1650. Tampoco la mera reduccin del plazo constituye novacin; pero no podr reconvenirse a
los codeudores solidarios o subsidiarios sino cuando expire el plazo primitivamente estipulado.
DACIN EN PAGO: vale todo lo dicho para la novacin.
3.2 COMPENSACIN: produce la extincin de la deuda cuando el deudor la
opone al ser demandado, y tendr derecho a cobrar a los dems codeudores su
parte en la deuda.
Los dems codeudores no pueden oponer la compensacin sino cuando el que
es acreedor a su vez del acreedor de todos ellos les ha cedido su derecho.
Opuesta la compensacin favorece a todos los codeudores, pero la solidaridad
se mantiene, Art. 1520.
Artculo 1520. El deudor solidario demandado puede oponer a la demanda todas las excepciones que
resulten de la naturaleza de la obligacin, y adems todas las personales suyas.
Pero no puede oponer por va de compensacin el crdito de un codeudor solidario contra el
demandante, si el codeudor solidario no le ha cedido su derecho.
Si opera la compensacin beneficia a todos por cuanto la deuda total disminuye,
aunque la cuota individual se mantiene.
3.3 CONFUSIN: Artculo 1668. Si hay confusin entre uno de varios deudores solidarios y el
acreedor, podr el primero repetir contra cada uno de sus codeudores por la parte o cuota que
respectivamente les corresponda en la deuda.
Si por el contrario, hay confusin entre uno de varios acreedores solidarios y el deudor, ser obligado el
primero a cada uno de sus coacreedores por la parte o cuota que respectivamente les corresponda en el
crdito.
Se produce un ajuste de cuentas entre los codeudores y el acreedor.
Si uno de ellos se llega a confundir con el acreedor, se rige por las reglas de la
mancomunidad, ese codeudor debe entregar su cuota de la deuda.
3.4 PRDIDA DE LA COSA DEBIDA o IMPOSIBILIDAD EN EL
CUMPLIMIENTO: ste modo de extinguir obligaciones es aplicable slo a las de
especie o cuerpo cierto, porque el gnero no perece.
Si la cosa que se debe en forma solidaria perece, es necesario distinguir si es
por causa fortuita o por culpa o mora.
Si hay caso fortuito, la obligacin se extingue respecto de todos los codeudores
solidarios, esto se entiende por el principio de unidad de la prestacin.
Pero si la cosa perece por culpa o durante la mora de uno de los deudores
solidarios, todos ellos quedan obligados solidariamente al precio, queda a salvo
la accin de los codeudores contra el culpable o moroso.
Respecto a la indemnizacin de perjuicios, el acreedor no podr intentar la
accin de perjuicios a que da lugar la culpa o la mora, sino slo contra el deudor
culpable o moroso, Art. 1521.
Se separa el precio de la cosa y la indemnizacin de perjuicios, el precio lo
deben solidariamente todos los deudores culpables o inocentes, sin perjuicio del
derecho a repetir contra los culpables.
La indemnizacin de perjuicios no conserva la solidaridad, slo es obligado a
ella el o los deudores culpables o morosos.
Artculo 1521. Si la cosa perece por culpa o durante la mora de uno de los deudores solidarios, todos
ellos quedan obligados solidariamente al precio, salva la accin de los codeudores contra el culpable o
moroso. Pero la accin de perjuicios a que diere lugar la culpa o mora, no podr intentarla el acreedor sino
contra el deudor culpable o moroso.
En doctrina se discute si dos o ms deudores son responsables de la prdida
de la cosa debida. Alessandri, dice que NO son responsables por falta de texto
expreso al respecto. Hay autores que piensan que esta obligacin S es
solidaria en virtud del Art. 1526 regla 3.
Artculo 1526. Si la obligacin no es solidaria ni indivisible, cada uno de los acreedores puede slo exigir
su cuota, y cada uno de los codeudores es solamente obligado al pago de la suya; y la cuota del deudor
insolvente no gravar a sus codeudores. Exceptanse los casos siguientes: 3. Aquel de los
codeudores por cuyo hecho o culpa se ha hecho imposible el cumplimiento de la obligacin, es exclusiva
y solidariamente responsable de todo perjuicio al acreedor.
3.5 TRANSACCIN: por ser un contrato intuito personae, surte efecto slo
entre los contratantes y en consecuencia si hay muchos interesados, la
consentida por uno de ellos no perjudica ni favorece a los dems, arts. 2456 y
2461, esto por el efecto relativo de los contratos. En todo caso los libera en
caso de novacin.
Artculo 2456. La transaccin se presume haberse aceptado por consideracin a la persona con quien
se transige.
Si se cree pues transigir con una persona y se transige con otra, podr rescindirse la transaccin.
De la misma manera, si se transige con el poseedor aparente de un derecho, no puede alegarse esta
transaccin contra la persona a quien verdaderamente compete el derecho.
Artculo 2461. La transaccin no surte efecto sino entre los contratantes.
Si son muchos los principales interesados en el negocio sobre el cual se transige, la transaccin
consentida por el uno de ellos no perjudica ni aprovecha a los otros; salvos, empero, los efectos de la
novacin en el caso de solidaridad.
4 Interrupcin de la prescripcin, la de uno de los codeudores perjudica al
resto.
5 Constitucin de la mora, de uno de los deudores solidarios hace que caigan
todos los dems en mora, el Art. 1521 iguala los efectos de la mora.
Artculo 1521. Si la cosa perece por culpa o durante la mora de uno de los deudores solidarios, todos
ellos quedan obligados solidariamente al precio, salva la accin de los codeudores contra el culpable o
moroso. Pero la accin de perjuicios a que diere lugar la culpa o mora, no podr intentarla el acreedor sino
contra el deudor culpable o moroso.
6 Prrroga de la competencia, que haya convenido uno de los deudores con
el acreedor afecta a todos los dems.
7 Cosa juzgada, existe para todos los efectos, pues los restantes codeudores
solidarios han estado representados en el juicio por el demandado. Sin
perjuicio de las excepciones personales que puedan corresponderles a los que
no actuaron en el juicio.
La Corte Suprema, ha declarado que no existe accin de cosa juzgada para
hacer cumplir la sentencia en contra de los deudores que no figuraron como
demandados en el juicio.
En todo caso el acreedor no puede demandar a uno de los deudores y
embargar bienes de otro; la medida debe trabarse en los bienes del embargado.
DEFENSA DE LOS CODEUDORES, se puede llevar a cabo por medio de
excepciones reales, personales o mixtas.
Reales: emanan de la naturaleza de la obligacin (causales de nulidad absoluta,
modalidades comunes [plazo, modo, condicin], causales de extincin que
afectan a todos [prescripcin]).
Personales: son las propias del deudor (rescisin, modalidades de extincin que
afectan solo a alguno de los deudores [remisin parcial, compensacin],
privilegios de ciertos deudores [beneficio de inventario], transaccin [siempre
que no importe novacin]).
Mixtas: son personales pero las puede oponer otro deudor cuando el titular lo
autoriza.
El deudor no puede oponer el beneficio de divisin porque atenta contra la
naturaleza de la obligacin, pero s puede oponer las excepciones reales,
personales y mixtas.
B. EFECTOS ENTRE LOS CODEUDORES
Una vez pagada la deuda por alguno de los codeudores, la solidaridad se
extingue porque ya ha cumplido su funcin, estaba puesta en beneficio del
acreedor.
23
Pero qu pasa con los codeudores entre s?, Se debe determinar qu
relaciones se producen entre el deudor que pag y los que no contribuyeron a la
extincin de la deuda.
La deuda debi ser solventada por el deudor que realmente deba y hasta el
monto de lo adeudado, esto se denomina CONTRIBUCIN A LA DEUDA.
Mientras la solidaridad exista, todos los codeudores eran deudores principales,
pero una vez extinguida la solidaridad, entre los deudores habr quien tena
realmente inters en la obligacin y los otros tenan el carcter de garantes
pudiendo ser beneficiados o no con la deuda.
Puede ocurrir que la obligacin interesaba slo a uno de los codeudores o que
interesara a muchos y fuere pagada por uno solo, lo que conduce a un injusto.
Al respecto el Art. 1522 inc. 2, establece un principio, EL QUE PAG PUEDE
EXIGIR AL RESTO SU CUOTA, SUPONE QUE UNOS TIENEN INTERS EN
LA DEUDA Y LOS OTROS QUE NO LO TIENEN SON CONSIDERADOS
FIADORES.
Artculo 1522. El deudor solidario que ha pagado la deuda, o la ha extinguido por alguno de los medios
equivalentes al pago, queda subrogado en la accin de acreedor con todos sus privilegios y seguridades,
pero limitada respecto de cada uno de los codeudores a la parte o cuota que tenga este codeudor en la
deuda.
Si el negocio para el cual ha sido contrada la obligacin solidaria, concerna solamente a alguno o
algunos de los deudores solidarios, sern stos responsables entre s, segn las partes o cuotas que les
correspondan en la deuda, y los otros codeudores sern considerados como fiadores.
La parte o cuota del codeudor insolvente se reparte entre todos los otros a prorrata de las suyas,
comprendidos aun aquellos a quienes el acreedor haya exonerado de la solidaridad.
Si la obligacin se ha extinguido por un medio no oneroso, como por la
prescripcin, nadie cobra a nadie.
El codeudor que pag tiene accin para exigir al resto de los codeudores su
parte o cuota, ha nacido una obligacin mancomunada.
La solidaridad por ser accesoria una vez cumplida la deuda se extingue.
Extinguida la solidaridad entre codeudores y acreedor, nace una obligacin
mancomunada entre los codeudores.
Al pagar, el codeudor se subroga la accin que tena el acreedor primitivo, le
son traspasados los derechos del acreedor.
Artculo 1612. La subrogacin, tanto legal como convencional, traspasa al acreedor todos los derechos,
acciones, privilegios, prendas e hipotecas del antiguo, as contra el deudor principal, como contra
cualesquiera terceros, obligados solidaria o subsidiariamente a la deuda.
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Si el acreedor ha sido solamente pagado en parte, podr ejercer sus derechos, relativamente a lo que se
le reste debiendo, con preferencia al que slo ha pagado una parte del crdito.
La accin que va a tener el codeudor, que pag el total de la obligacin, para
obtener que el resto de los codeudores le pague su cuota es una accin
mancomunada que slo puede ejercerse respecto de las respectivas cuotas.
Qu pasa si paga un deudor no interesado en la deuda?
Si la solidaridad reportaba provecho a alguno o algunos de los deudores, los
dems no tenan inters y se obligaron con el nico objeto de caucionar la
obligacin, por lo que tienen obligacin a la deuda pero ninguna contribucin a
ella.
El codeudor que pag sin tener inters en ella, tiene derecho a repetir por el
total contra cada uno de los restantes, es considerado por la ley como fiador por
lo que subroga al acreedor y gozar de dos acciones, la accin del acreedor
(puede cobrar a cada deudor su cuota, la obligacin de los codeudores es
mancomunada) y la accin propia de la fianza (reembolso, es solidaria).
AMBAS ACCIONES SE PUEDEN INTERPONER JUNTAS NO SON
INCOMPATIBLES.
Artculo 2370. El fiador tendr accin contra el deudor principal para el reembolso de lo que haya
pagado por l con intereses y gastos, aunque la fianza haya sido ignorada del deudor.
Tendr tambin derecho a indemnizacin de perjuicios segn las reglas generales.
Pero no podr pedir el reembolso de gastos inconsiderados, ni de los que haya sufrido antes de notificar al
deudor principal la demanda intentada contra dicho fiador.
Artculo 2372. Si hubiere muchos deudores principales y solidarios, el que los ha afianzado a todos
podr demandar a cada uno de ellos el total de la deuda, en los trminos del artculo 2370; pero el fiador
particular de uno de ellos slo contra l podr repetir por el todo; y no tendr contra los otros sino las
acciones que le correspondan como subrogado en las del deudor a quien ha afianzado.
Los codeudores que tenan inters en la deuda sern deudores principales
respecto de quienes no lo tenan y stos tendrn el carcter de fiadores.
Si la deuda fue extinguida por deudor interesado en ella, nada puede cobrrsele
al que no tena inters ya que ste actuaba como fiador, y el deudor subsidiario
nada debe si paga el deudor principal.
Se puede intentar cobrar la cuota remitida? NO!, Se rebaja de la deuda.
Artculo 1518. Si el acreedor condona la deuda a cualquiera de los deudores solidarios no podr
despus ejercer la accin que se le concede por el artculo 1514, sino con rebaja de la cuota que
corresponda al primero en la deuda.
 RENUNCIA TCITA: puede ser individual o general.
Qu pasa si uno de los deudores es insolvente? Es individual:
La cuota del insolvente grava a los otros. a) cuando el acreedor exige a uno de los deudores slo su parte o cuota,
El deudor que no tena inters y no pag puede ser demandado por el que s b) cuando se expresa en la demanda o carta de pago sin formular reserva
pag por su cuota en la cuota del insolvente. de derechos o de la solidaridad.
Puede ser general slo en un caso, cuando el acreedor consiente en la
divisin de la deuda.
EXTINCIN DE LA SOLIDARIDAD
El Art. 1517 se refiere a la renuncia de la solidaridad en caso de pensin
1. Por extincin de la obligacin principal, peridica, pero en este caso se limita a los pagos devengados, no hay renuncia
2. Por la muerte del deudor, tcita cuando se trata de pagos futuros, la renuncia de los futuros debe ser
expresa.
3. Por la renuncia.
En caso de muerte del deudor el conjunto de los herederos del deudor est
obligado como sucesin hereditaria al pago del total de la deuda solidaria, pero OBLIGACIONES DIVISIBLES E INDIVISIBLES
si se demanda a un heredero ste paga slo su cuota. La divisibilidad o indivisibilidad de las obligaciones se presenta slo en los
El acreedor puede: casos de las obligaciones de sujeto mltiple; porque en los casos de las de
sujeto nico solo se puede exigir la obligacin pactada y stas son siempre
Demandar en conjunto a todos los herederos, o indivisibles, el deudor siempre deber realizar una prestacin de dar, hacer o no
hacer. LAS OBLIGACIONES DE SUJETO SINGULAR SON SIEMPRE
Si decide demandar a uno de ellos slo puede cobrarle la cuota que le
INDIVISIBLES.
corresponde.
Si se trata de obligaciones de sujeto plural pero de objeto divisible, la obligacin
ser siempre simplemente conjunta o mancomunada a menos que la ley, la
La renuncia a la solidaridad no afecta a la deuda, sta permanece inclume. convencin o el testamento determinen la solidaridad.
Artculo 1516. El acreedor puede renunciar expresa o tcitamente la solidaridad respecto de uno de los
deudores solidarios o respecto de todos.
Artculo 1524. La obligacin es divisible o indivisible segn tenga o no por objeto una cosa susceptible de
La renuncia tcitamente en favor de uno de ellos, cuando le ha exigido o reconocido el pago de su parte o divisin, sea fsica, sea intelectual o de cuota.
cuota de la deuda, expresndolo as en la demanda o en la carta de pago sin la reserva especial de la
As la obligacin de conceder una servidumbre de trnsito o la de hacer construir una casa son
solidaridad, o sin la reserva general de sus derechos.
indivisibles; la de pagar una suma de dinero, divisible.
Pero esta renuncia expresa o tcita no extingue la accin solidaria del acreedor contra los otros deudores,
Segn que la prestacin pueda cumplirse o no fraccionadamente, las
por toda la parte del crdito que no haya sido cubierta por el deudor a cuyo beneficio se renunci la
obligaciones son divisibles o indivisibles.
solidaridad.
Qu es objeto divisible? Desde el punto de vista material o fsico, un objeto
Se renuncia la solidaridad respecto de todos los deudores solidarios, cuando el acreedor consiente en la
es divisible cuando es susceptible de ser partido, fraccionado, en varias partes,
divisin de la deuda.
sin que importe si por el fraccionamiento pierde su individualidad (automvil, no
REUNCIA GENERAL O TOTAL: si afecta a todos los codeudores. es divisible). En el mbito del derecho, es distinto, interesa saber si la cosa es
susceptible de divisin en distintas partes pero SIN perder su individualidad.
RENUNCIA PARTICULAR O PARCIAL: afecta slo a uno o algunos de los
deudores.
RENUNCIA EXPRESA: la que se realiza en trminos formales y explcitos.

25
El Cdigo reconoce una divisin intelectual o de cuota, slo imaginaria (un
automvil S es divisible), concibe que varias personas tendrn derecho sobre el
objeto en una cuota.
De modo que una cosa ser divisible o indivisible segn si el objeto admite o no
una divisin jurdica, sea sta fsica o material, sea intelectual o de cuota.
Este principio no es absoluto, existen objetos divisibles a los que la ley les
otorga el carcter de indivisibles.
Si siendo la prestacin divisible pero la ley exige que su cumplimiento sea
indivisible, lgicamente la obligacin ser indivisible.
OBLIGACIONES DIVISIBLES: Son aquellas obligaciones susceptibles de ser
descompuestsa en tantas prestaciones parciales homogneas y de contenido
cualitativamente igual a la originaria. Tienen por objeto una cosa o hecho que
puede ser dividido desde el punto de vista fsico o intelectual o de cuota.
Las obligaciones de sujeto plural con objeto divisible son mancomunadas o
solidarias.
OBLIGACIONES INDIVISIBLES: Son aquellas que tienen por objeto la
prestacin de una cosa o un hecho no susceptible de divisin por su naturaleza
misma o por el modo que ha sido considerado por las partes. Esta obligacin
slo puede cumplirse por entero.
Al igual que la solidaridad la obligacin indivisible supone la existencia de UNA
SOLA PRESTACIN y la PLURALIDAD DE SUJETOS.
Tienen por objeto una cosa o hecho que en su ejecucin o cumplimiento NO
admiten divisin fsica ni intelectual.
Surge un problema cuando la obligacin es indivisible y los sujetos son varios.
Cmo se cumple la obligacin indivisible?
La doctrina en su mayora, estima que es de difcil comprensin y de escasa
importancia prctica.
Lo importante es establecer que la solidaridad NO pasa a los herederos, en
cambio la indivisibilidad S pasa a los herederos.
Alessandri, afirma, que lo nico claro es que nadie sabe nada al respecto.
Las legislaciones civiles modernas han abandonado el concepto de
divisibilidad-indivisibilidad.
Clasificacin: La doctrina clsica o francesa, de acuerdo a lo planteado por
DOUMULAN s. XVI (Pothier y el Cdigo Francs siguieron esta postura),
formula una clasificacin que considera tres tipos de indivisibilidad:
26
1 Absoluta o natural (servidumbres),
2 De obligacin o natural relativa (hacer construir una casa), y
3 De pago o convencional.
La 1, absoluta o natural, no admite ningn tipo de divisin; la 3, de pago o
convencional, es la que aun cuando el objeto es divisible, en virtud de la ley o la
convencin el pago debe ser indivisible; la 2 y la 3, se diferencian en que en el
primer caso se atiende al pago de la obligacin, y en el segundo caso, al objeto
y al contrato.
Posteriormente, Planiol establece que Pothier estaba errado. ste sostiene que
la indivisibilidad debe ser clasificada atendiendo al objeto y la voluntad de las
partes, clasificndolas en:
real o natural, y
convencional.
El Cdigo Civil chileno no sigue a ninguna de las dos clasificaciones anteriores,
adopta una propia, arts. 1524 y 1526.
El Art. 1524, alude a la indivisibilidad fsica o material y a la intelectual.
El Art. 1526, se refiere a la indivisibilidad de pago.
Los autores nacionales, la mayora, clasifican la indivisibilidad en:
Propiamente tal, y
De pago.
La indivisibilidad propiamente tal, proviene de la naturaleza misma de la cosa
cada vez que la cosa no admita divisin fsica o intelectual.
La indivisibilidad de pago, est establecida en el artculo 1526, pero como
excepciones a la divisibilidad, son obligaciones divisibles a las que la ley las
hace indivisibles. La indivisibilidad puede ser legal o convencional.
EXCEPCIONES A LA DIVISIBILIDAD
Artculo 1526. Si la obligacin no es solidaria ni indivisible, cada uno de los acreedores puede slo exigir
su cuota, y cada uno de los codeudores es solamente obligado al pago de la suya; y la cuota del deudor
insolvente no gravar a sus codeudores. Exceptanse los casos siguientes:
1. La accin hipotecaria o prendaria se dirige contra aquel de los codeudores que posea, en todo o parte,
la cosa hipotecada o empeada.
El codeudor que ha pagado su parte de la deuda, no puede recobrar la prenda u obtener la cancelacin
de la hipoteca, ni aun en parte, mientras no se extinga el total de la deuda; y el acreedor a quien se ha
satisfecho su parte del crdito, no puede remitir la prenda o cancelar la hipoteca, ni aun en parte, mientras
no hayan sido enteramente satisfechos sus coacreedores.
2. Si la deuda es de una especie o cuerpo cierto, aquel de los codeudores que lo posee es obligado a
entregarlo.
3. Aquel de los codeudores por cuyo hecho o culpa se ha hecho imposible el cumplimiento de la
obligacin, es exclusiva y solidariamente responsable de todo perjuicio al acreedor.
4. Cuando por testamento o por convencin entre los herederos, o por la particin de la herencia, se ha
impuesto a uno de los herederos la obligacin de pagar el total de una deuda, el acreedor podr dirigirse o
contra este heredero por el total de la deuda, o contra cada uno de los herederos por la parte que le
corresponda a prorrata.
Si expresamente se hubiere estipulado con el difunto que el pago no pudiese hacerse por partes, ni aun
por los herederos del deudor, cada uno de stos podr ser obligado a entenderse con sus coherederos
para pagar el total de la deuda, o a pagarla l mismo, salva su accin de saneamiento.
Pero los herederos del acreedor, si no entablan conjuntamente su accin, no podrn exigir el pago de la
deuda, sino a prorrata de sus cuotas.
5. Si se debe un terreno, o cualquiera otra cosa indeterminada, cuya divisin ocasionare grave perjuicio al
acreedor, cada uno de los codeudores podr ser obligado a entenderse con los otros para el pago de la
cosa entera, o a pagarla l mismo, salva su accin para ser indemnizado por los otros.
Pero los herederos del acreedor no podrn exigir el pago de la cosa entera sino intentando
conjuntamente su accin.
6. Cuando la obligacin es alternativa, si la eleccin es de los acreedores, deben hacerla todos de
consuno; y si de los deudores, deben hacerla de consuno todos stos.
Todos stos son casos de indivisibilidad de pago e indivisibilidad pasiva:
1 Prenda e hipoteca: Toda parte de la cosa est afecta a la carga o gravamen.
La indivisibilidad es ms fuerte que la accesoriedad, por la ley la prenda y la
hipoteca son indivisibles.
El acreedor prendario o hipotecario tiene dos acciones para cobrar su crdito:
Una accin real (es indivisible), proveniente de las cosas hipotecadas o
prendadas, y
Una accin personal (es divisible, slo puede cobrar a cada deudor su
cuota), derivada de la convencin (contrato de mutuo).
En la especie la indivisibilidad se refiere nicamente a la accin real, no a la
personal.
La accin prendaria o hipotecaria, se dirige contra aquel de los codeudores que
posea, en todo o parte, la cosa hipotecada o empeada.
Si son varios los objetos afectos a una misma prenda o hipoteca, el acreedor
puede perseguir a cualquiera de ellos o a todos ellos por el total de la deuda.
Todo el inmueble hipotecado o la cosa dada en prenda garantiza el crdito
hasta la extincin de ste.
El codeudor que ha pagado su parte de la deuda, no puede recobrar la prenda u
obtener la cancelacin de la hipoteca, ni aun en parte, mientras no se extinga el
total de la deuda; y el acreedor a quien se ha satisfecho su parte del crdito, no
puede remitir la prenda o cancelar la hipoteca, ni aun en parte, mientras no
hayan sido enteramente satisfechos sus coacreedores.
Qu pasa si la cosa prendada o hipotecada es poseda por varias
personas, es necesario notificar la demanda a todos? S.
2 Deuda de especie o cuerpo cierto: Se refiere a las obligaciones de dar, a la
materialidad de entregar y no al efecto de la obligacin, a poner la cosa a
disposicin de la otra parte.
Cuando la obligacin es de dar es divisible porque cada copropietario slo est
obligado a transferir su cuota del dominio, cada acreedor puede exigir la cuota.
En cambio, la obligacin de dar del Art. 1526 N 2 es indivisible, no puede
cumplirse en parcialidades, la entrega de la cosa debe ser completa y total para
extinguir la obligacin.
La entrega puede exigirse indivisiblemente a quien la tenga. Aquel de los
codeudores que posee la especie o cuerpo cierto es obligado a entregarlo. Esto
es una excepcin a la regla que las obligaciones se dividen entre los
codeudores, porque la especie o cuerpo cierto no puede ser objeto de divisin
sin dejar de ser tal, por eso debe entregar materialmente quien la posea.
3 Incumplimiento culpable Indemnizacin de perjuicios: El o los
deudores que son responsables del incumplimiento de la obligacin (hecho o
culpa suya), responden del total de los perjuicios.
La obligacin de indemnizar perjuicios es divisible, pero la ley ha hecho que su
cumplimiento sea indivisible.
La accin de perjuicios encuentra su origen en deudores que por hecho o culpa
suyos han imposibilitado el cumplimiento de la obligacin.
El fondo del asunto radica en que si hay un responsable del incumplimiento, es
responsable de toda la obligacin. De tal manera que la obligacin no se divide
27
entre todos los deudores, sino que corresponde nicamente a aquel que es
responsable, en ello consiste la excepcin a la indivisibilidad.
4 Pago total de la deuda que se impone a un deudor: Por regla general las
deudas hereditarias se dividen entre los herederos a prorrata de sus cuotas, de
manera que el pasivo hereditario queda dividido de pleno derecho entre los
herederos sin necesidad de esperar a la particin, por el solo hecho del
fallecimiento del causante se produce la divisin del pasivo, mientras el activo
permanece en indivisin. El pago de las deudas hereditarias, por regla general,
es una obligacin conjunta.
Este caso plantea dos situaciones tpicas de indivisibilidad convencional:
a) pacto entre los coherederos o estipulacin del testamento o por sentencia de
particin, respecto a que uno de los coherederos es codeudor y asumi el pago
total de la deuda. Esto implica una alteracin de la regla general de pago de
deudas hereitarias, art. 1354.
Cada codeudor o coheredero solo responde a prorrata de su cuota hereditaria.
Artculo 1354. Las deudas hereditarias se dividen entre los herederos a prorrata de sus cuotas.
As el heredero del tercio no es obligado a pagar sino el tercio de las deudas hereditarias.
Pero el heredero beneficiario no es obligado al pago de ninguna cuota de las deudas hereditarias sino
hasta concurrencia de lo que valga lo que hereda.
Lo dicho se entiende sin perjuicio de lo dispuesto en los artculos 1356 y 1526.
El art. 1526 N 4, consagra un doble derecho al acreedor para que el cobro de
la demanda pueda hacerlo en base al art. 1354, exigiendo a cada uno su cuota,
pero en virtud de la particin o del testamento o convencin, cada codeudor
responder solo de su cuota. Responder del total de la deuda quien la haya
aceptado.
b) pacto entre acreedor y deudor (causante), si el deudor fallece responder del
total de la deuda cada heredero del deudor, si esto lo acord el acreedor con el
deudor el acuerdo se respeta, pero, el heredero del deudor fallecido que paga el
total de la deuda tendr accin de reembolso para cobrarle a los otros
herederos de modo que le restituyan su parte en la deuda, ESTA ES LA NICA
UTILIDAD PRCTICA DE LA INDIVISIBILIDAD, que la deuda se divida entre
los herederos del deudor, porque este efecto no se consigue con la solidaridad.
Entre los dos casos del N 4 del art. 1526, hay diferencias:
1 En caso del pacto entre coherederos, disposicin del testamento y particin,
la deuda total queda a cargo de uno solo de ellos; en cambio, en caso de
acuerdo entre el acreedor y deudor, la deuda queda a cargo de todos los
28
herederos y el acreedor puede exigir el pago total a cualquiera y cada uno de
ellos
2 En caso del pacto entre coherederos, la indivisibilidad proviene o de la
voluntad de las partes (herederos) o de la voluntad del testador; en cambio, en
caso de pacto entre acreedor y deudor, proviene la indivisibilidad del acuerdo
directo de ellos.
3 En caso de pacto entre coherederos, el acreedor solo puede exigir el total de
la deuda al que la asumi; en cambio, en el pacto entre acreedor y deudor, el
acreedor puede exigir el total a cada uno de los herederos del deudor fallecido y
el que paga el total tiene accin de reembolso.
El heredero que paga la deuda total en virtud de acuerdo entre el acreedor
y el deudor o de pacto entre coherederos, NO tiene ACCIN DE
REEMBOLSO, porque la cuota qued a cargo de uno solo por voluntad del
deudor o de los coherederos.
c) El inciso final del art. 1526, establece otra figura jurdica, la inexistencia de la
indivisibilidad de pago activa, es decir, los herederos del acreedor deben obrar
de consuno para exigir el pago de la deuda total, sino slo podrn cobrar a
prorrata su cuota.
5 Pago de una cosa indeterminada cuya divisin ocasionara grave
perjuicio al acreedor: En este caso las partes no han pactado la indivisibilidad,
sino que est establecida por la ley por conveniencia del acreedor
(interpretando su voluntad, porque si la divisin se produce ocasionara un
grave perjuicio y es obvio que el acreedor no querr el pago por
parcialidades),el objeto de la obligacin ES DIVISIBLE, pero la ley lo hace
indivisible para evitar perjuicios al acreedor.
En todo caso los herederos del acreedor deben intentar conjuntamente su
accin.
6: Eleccin en la obligacin alternativa: Considerando que la obligacin
alternativa tiene ms de un objeto ES DIVISIBLE, pero la ley impone que
cuando es de sujeto mltiple, que la eleccin en caso que sea de los
acreedores o de los deudores, deben hacerla de consuno, la eleccin debe ser
comn.
Determinacin de la indivisibilidad
Entendido que las obligaciones indivisibles tienen por objeto una cosa o un
hecho cuya ejecucin o cumplimiento no admite divisin fsica ni intelectual, y
dado que la indivisibilidad del objeto puede tener su origen en la propia
naturaleza de la prestacin debida, as como en la voluntad de las partes o en la
ley, es necesario, para determinar si hay o no indivisibilidad, atender al tipo de
obligacin que se trata.
De manera que se debe considerar si la obligacin es de dar, hacer o no hacer.
Las obligaciones de dar son por regla general divisibles, pero hay excepciones
que tienen relacin con derechos (no con obligaciones), se relacionan con la
constitucin de servidumbres de las que surgen obligaciones correlativas que
son indivisibles.
En las obligaciones de hacer, la indivisibilidad depender de s es posible o no
que el hecho debido se pueda ejecutar por partes. Esto sucede con la
obligacin de entregar, ser divisible si la cosa debida admite divisin fsica,
pero si la cosa es una especie o cuerpo cierto ser indivisible.
Las obligaciones de NO hacer, que imponen una abstencin, van a ser
divisibles si la abstencin, hecho negativo, puede ser infringido parcialmente; si
no se puede infringir parcialmente ser indivisible.
Fuente u origen de la indivisibilidad
La indivisibilidad puede provenir de:
La naturaleza misma del objeto,
La voluntad de las partes, y de
La ley
Si la naturaleza del objeto es divisible la obligacin tambin lo ser,
dependiendo de que si hay muchos acreedores o muchos deudores ser activa
o pasiva.
EFECTOS DE LA INDIVISIBILIDAD ACTIVA
Al igual que ocurre con la solidaridad activa tiene poco inters prctico por el
nmero reducido de casos.
1 Cada uno de los coacreedores puede exigir el total de la obligacin, art.
1527:
Artculo 1527. Cada uno de los que han contrado unidamente una obligacin indivisible, es obligado a
satisfacerla en el todo aunque no se haya estipulado solidaridad, y cada uno de los acreedores de una
obligacin indivisible tiene igualmente derecho a exigir el total.
Hasta aqu no hay diferencia con la solidaridad, as lo establece el Art. 1532.
Artculo 1532. Siendo dos o ms los acreedores de la obligacin indivisible, ninguno de ellos puede, sin
el consentimiento de los otros, remitir la deuda o recibir el precio de la cosa debida. Si alguno de los
acreedores remite la deuda o recibe el precio de la cosa, sus coacreedores podrn todava demandar la
cosa misma, abonando al deudor la parte o cuota del acreedor que haya remitido la deuda o recibido el
precio de la cosa.
La diferencia con la solidaridad se presenta en relacin a los dems modos de
extinguir las obligaciones, de acuerdo al Art. 1532, lo mismo se aplicar si opera
una novacin, dacin en pago, etc.
2 Es transmisible, Art. 1528:
Artculo 1528. Cada uno de los herederos del que ha contrado una obligacin indivisible es obligado a
satisfacerla en el todo y cada uno de los herederos del acreedor puede exigir su ejecucin total.
La obligacin indivisible se transmite a los herederos del acreedor, de manera
que cada uno de los herederos puede exigir la ejecucin de obligacin.
3 El pago a uno de los acreedores: El pago a uno de ellos extingue la
obligacin respecto de todos. Posteriormente, entre los acreedores deber
efectuarse la liquidacin, asignndosele a cada uno lo que le corresponde del
crdito.
A diferencia con la solidaridad activa donde cada acreedor es el dueo total del
crdito, en la indivisibilidad el acreedor no es el verdadero dueo del total del
crdito sino slo de su cuota.
Lo anterior trae como consecuencia:
Uno de los coacreedores no puede condonar el total del crdito, slo
puede condonar su cuota.
El acreedor no puede por s solo cambiar el cumplimiento de la obligacin
de naturaleza a por equivalencia.
4 Interrupcin de la prescripcin: Dado que cada acreedor puede cobrar el
total de la deuda, la accin que intente interrumpe la prescripcin respecto de
todos los acreedores.
29
5 Entre coacreedores: Aquel de los acreedores que recibi el pago total debe
entregar su cuota al resto.
EFECTOS DE LA SOLIDARIDAD PASIVA
1 Cada uno de los deudores est obligado al pago total de la deuda: Esto
ocurre igual que en la solidaridad, pero existe una diferencia, la ley prohbe al
deudor solidario demandado presentar cualquier excusa para que el acreedor
se dirija tambin contra los dems codeudores, NO HAY DERECHO A
DIVISIN, pero en la indivisibilidad en virtud del Art. 1530, se puede pedir un
plazo para entenderse con los dems a fin de cumplirla entre todos.
No obstante, si por la naturaleza de la obligacin slo l puede cumplirla, no
tiene facultad para solicitar plazo y debe cumplir, quedndole a salvo la accin
contra los otros deudores por la indemnizacin que le deban.
Artculo 1530. Demandado uno de los deudores de la obligacin indivisible,
podr pedir un plazo para entenderse con los dems deudores a fin de cumplirla
entre todos; a menos que la obligacin sea de tal naturaleza que l solo pueda
cumplirla, pues en tal caso podr ser condenado, desde luego, al total
cumplimiento, quedndole a salvo su accin contra los dems deudores para la
indemnizacin que le deban.
El acreedor puede dirigirse contra cualquiera de los deudores, aunque no es
deudor del todo (esto s ocurre en la solidaridad), as como ocurre con los
acreedores en la indivisibilidad activa donde cada uno no es dueo de todo el
crdito, por ser el objeto naturalmente indivisible.
NO DIVISIN NO EXCUSIN
2 Es transmisible: La indivisibilidad se transmite a los herederos del deudor y
a los herederos del acreedor. Esto es una diferencia con la solidaridad la que
no se transmite (en contratos de mutuo se establecen clusulas de
indivisibilidad pasiva), Art. 1528 en relacin con el Art. 1526 N 4.
3 Interrupcin de la prescripcin: La prescripcin interrumpida respecto de
uno de los deudores acarrea la de los otros, Art. 1529.
Artculo 1529. La prescripcin interrumpida respecto de uno de los deudores de la obligacin indivisible,
lo es igualmente respecto de los otros.
4 Pago efectuado por uno de los codeudores: El pago efectuado por uno de
los deudores de la obligacin indivisible extingue la obligacin respecto de
todos, Art. 1531.
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Artculo 1531. El cumplimiento de la obligacin indivisible por cualquiera de los obligados, la extingue
respecto de todos.
5 El deudor demandado por incumplimiento: El deudor demandado por el
pago total de la obligacin indivisible puede solicitar plazo para entenderse con
los otros para cumplir entre todos.
6 Cumplimiento por equivalencia: Si la obligacin indivisible no puede
cumplirse por naturaleza en los trminos estipulados, y slo puede cumplirse
por equivalencia (indemnizacin), la obligacin que era indivisible se transforma
en divisible.
Si el trmino de la obligacin se produce por caso fortuito, se extingue respecto
de todos, nadie puede exigir, nadie debe nada.
Si la imposibilidad del cumplimiento se debe a hecho o culpa de uno de los
deudores, la obligacin SE RESUELVE o transforma en una obligacin de
indemnizacin de perjuicios.
Para determinar quien debe indemnizar los perjuicios, se debe distinguir:
Si la culpa es de todos los deudores, la obligacin de indemnizar se
divide entre todos, Art. 1533 inc. 1.
si la culpa es slo de alguno de los deudores:
- Si no se estipul clusula penal, la indemnizacin slo puede exigirse a aquel
deudor que por su hecho o culpa hizo imposible el cumplimiento.
- Si se pact clusula penal, la ley dispone que la indemnizacin de perjuicios
puede exigirse ntegramente al deudor culpable, o bien puede hacerse a todos
los deudores slo por su cuota, en este caso queda a salvo la accin de
reembolso contra el deudor verdaderamente culpable.
Si la culpa es de dos deudores, 1534, si uno de ellos est pronto a
cumplir y el otro retarda el cumplimiento, la indemnizacin de
perjuicios slo podr reclamarse del que retarda el cumplimiento.
Porque el que est llano a cumplir no est en mora.
Artculo 1533. Es divisible la accin de perjuicios que resulta de no haberse cumplido o de haberse
retardado la obligacin indivisible: ninguno de los acreedores puede intentarla y ninguno de los deudores
est sujeto a ella, sino en la parte que le quepa.
Si por el hecho o culpa de uno de los deudores de la obligacin indivisible se ha hecho imposible el
cumplimiento de ella, se slo ser responsable de todos los perjuicios.
Artculo. 1534. Si de dos codeudores de un hecho que deba efectuarse en comn, el uno est pronto a
cumplirlo, y el otro lo rehsa o retarda, ste slo ser responsable de los perjuicios que de la inejecucin o
retardo del hecho resultaren al acreedor.
El inc. 2 del Art. 1533, se relaciona con el Art. 1540 incs. 2 y 3.
Artculo 1540. Cuando la obligacin contrada con clusula penal es de cosa divisible, la pena, del
mismo modo que la obligacin principal, se divide entre los herederos del deudor a prorrata de sus cuotas
hereditarias. El heredero que contraviene a la obligacin, incurre pues en aquella parte de la pena que
corresponde a su cuota hereditaria; y el acreedor no tendr accin alguna contra los coherederos que no
han contravenido a la obligacin.
Exceptase el caso en que habindose puesto la clusula penal con la intencin expresa de que no
pudiera ejecutarse parcialmente el pago, uno de los herederos ha impedido el pago total: podr entonces
exigirse a este heredero toda la pena, o a cada uno su respectiva cuota, quedndole a salvo su recurso
contra el heredero infractor.
Lo mismo se observar cuando la obligacin contrada con clusula penal es de cosa indivisible.
7 Contribucin a la deuda: Una vez cumplida la obligacin se producen un
efecto especial entre los codeudores, la CONTRIBUCIN A LA DEUDA, en
este caso, aquel que pag tiene accin de reembolso en contra de los dems
para que le restituyan su respectiva cuota.
Las relaciones entre los codeudores en la indivisibilidad pasiva se llevan a cabo
por reglas de las obligaciones simplemente conjuntas o mancomunadas, cada
uno responde por su cuota.
SEMEJANZAS Y DIFERENCIAS ENTRE LA SOLIDARIDAD Y LA
INDIVISIBILIDAD
Semejanzas
1 Ambas instituciones slo se pueden concebir en obligaciones de sujeto
plural, tanto activas como pasivas.
2 El acreedor en ambas instituciones puede exigir el cumplimiento total de la
obligacin a cualquiera de los codeudores.
El deudor puede cumplir pagando a cualquiera de los coacreedores.
3 El pago total efectuado por uno cualquiera de los deudores a cualquiera de
los coacreedores, extingue la obligacin respecto de todos, salvo las acciones
de reembolso.
Diferencias
Las obligaciones solidarias tienen su fuente en la ley y la voluntad de las partes
(convencin y testamento). De ah que en la solidaridad el acreedor es el
verdadero dueo del total del crdito y el deudor lo es del total de la obligacin.
En cambio, la indivisibilidad tiene su fuente en la naturaleza del objeto de la
obligacin debida, de ah que el acreedor no es un verdadero dueo del total del
crdito ni el deudor lo es del total de la deuda.
Por esta razn es que el art. 1522 sostiene que la condicin de solidaria de una
obligacin no la hace indivisible.
Artculo 1525. El ser solidaria una obligacin no le da el carcter de indivisible.
1 En las obligaciones solidarias, el acreedor es un verdadero dueo del total
del crdito.
En las obligaciones indivisibles, cada uno es deudor o acreedor de su
respectiva cuota.
2 Si la cosa que se debe solidariamente perece, el cumplimiento por
equivalencia se puede perseguir solidariamente.
En las obligaciones indivisibles si la cosa perece, el cumplimiento por
equivalencia es divisible y slo puede exigirse su cuota a cada deudor.
3 En las obligaciones solidarias, la solidaridad NO pasa a los herederos.
En las obligaciones indivisibles, la indivisibilidad S pasa a los herederos,
conservando el mismo carcter.
4 En las obligaciones solidarias, los actos ejecutados por el acreedor o por el
deudor, benefician o perjudican a todos por igual.
En las obligaciones indivisibles, los actos de disposicin slo se relacionan con
la cuota del acreedor, slo afecta a su cuota.
5 En las obligaciones solidarias, el deudor NO tiene derecho a pedir plazo para
ponerse de acuerdo con los otros deudores para cumplir su obligacin.
En las obligaciones indivisibles, S puede pedir plazo para ponerse de acuerdo
para pagar entre todos.
OBLIGACIONES DE OBJETO NICO O SINGULAR Y OBLIGACIONES DE
SUJETO MLTIPLE
31
OBLIGACIONES DE OBJETO SINGULAR: Son las que tienen por objeto slo
una prestacin que debe ser dada, hecha o no hecha, el pago es indivisible,
porque el acreedor no est obligado a recibir otro pago que no sea el objeto
debido.
Son lo comn, la regla general.
OBLIGACIONES DE OBJETO MLTIPLE
simple objeto mltiple o
conjuntivas o cumulativas
alternativas o disyuntivas
facultativas
OBLIGACIONES DE SIMPLE OBJETO MLTIPLE O CONJUNTIVAS O
ACUMULATIVAS O CUMULATIVAS: Son aquellas obligaciones en que el
deudor en virtud de uno solo y un mismo ttulo est sometido a la vez a muchas
prestaciones independientes entre s.
Toman el nombre de conjuntivas porque se caracterizan por la conjuncin Y
(Pedro vende su casa y su auto a Juan en la suma de $ 5.000.000 cada uno).
El deudor est obligado al cumplimiento conjuntivo de todos los objetos de la
obligacin, debe satisfacerlos todos en forma copulativa.
El acreedor no est obligado a recibir un pago parcial, su crdito no puede ser
satisfecho por partes.
El pago de las obligaciones cumulativas ES INDIVISIBLE siempre.
En la doctrina se sostiene que no siempre ser fcil determinar si la obligacin
es de objeto singular o conjuntiva, como en el caso que el objeto sea una
biblioteca, ya que para algunos ser una obligacin singular y habr tantas
obligaciones como objetos haya, para otros, la misma obligacin ser
conjuntiva, no hay tantas obligaciones como objetos haya, sino que es una sola
obligacin conjuntiva.
La determinacin de s una obligacin es singular o conjuntiva, tiene
importancia porque:
1. Determina si el cumplimiento de la obligacin es divisible o indivisible,
si la obligacin es conjuntiva el cumplimiento es indivisible.
32
2. Determina los efectos de la resolucin del contrato, si la obligacin es
conjuntiva la resolucin por incumplimiento afecta a todo el contrato.
3. Determina los efectos de la nulidad del contrato, si el contrato es nulo,
la causa de la nulidad que afecta a uno de los objetos importa la
nulidad de todo el contrato (s Pedro vende a Juan un auto y una
estatua pornogrfica).
La caracterstica fundamental de las obligaciones conjuntivas es que el
acreedor puede exigir de una vez el pago de todas las cosas que se deben y no
est obligado a aceptar el pago de solo alguno de ellos, Art. 1559 y 1591.
Artculo 1591. El deudor no puede obligar al acreedor a que reciba por partes lo que se le deba, salvo el
caso de convencin contraria; y sin perjuicio de lo que dispongan las leyes en casos especiales.
El pago total de la deuda comprende el de los intereses e indemnizaciones que se deban.
Artculo 1559. Si la obligacin es de pagar una cantidad de dinero, la indemnizacin de perjuicios por la
mora est sujeta a las reglas siguientes:
1 Se siguen debiendo los intereses convencionales, si se ha pactado un inters superior al legal, o
empiezan a deberse los intereses legales, en el caso contrario; quedando, sin embargo, en su fuerza las
disposiciones especiales que autoricen el cobro de los intereses corrientes en ciertos casos.
2 El acreedor no tiene necesidad de justificar perjuicios cuando slo cobra intereses; basta el hecho del
retardo.
3 Los intereses atrasados no producen inters.
4 La regla anterior se aplica a toda especie de rentas, cnones y pensiones peridicas.
OBLIGACIONES ALTERNATIVAS O DISYUNTIVAS: Pothier, define a la
obligacin alternativa como aquella por la cual una persona se obliga a dar o
hacer varias cosas, con la salvedad que el pago de una de ellas libera del pago
de las otras.
Estas obligaciones se caracterizan por la disyuncin O.
El Cdigo Civil dice que es aquella por la cual se deben varias cosas, de tal
manera que la ejecucin de una de ellas exonera de la ejecucin de las otras,
Art. 1499.
Caractersticas
Los requisitos de las obligaciones alternativas son dos:
la existencia de dos o ms prestaciones, y
 El deudor con la ejecucin de slo una de ellas se liberar de las otras,
extinguiendo la obligacin.
Las cosas pueden ser de la misma naturaleza o de una diferente (hay
obligacin alternativa si debe entregarse la casa N 1 o la casa N 2 de la
Poblacin Guaacagua; o si se debe entregar un computador o un viaje a Irak).
Los objetos deben ser a lo menos dos, que deben ser lcitos, posibles y existir al
momento de su cumplimiento, Art. 1503.
Artculo 1503. Si una de las cosas alternativamente prometidas no poda ser objeto de la obligacin o
llega a destruirse, subsiste la obligacin alternativa de las otras; y si una sola resta, el deudor es obligado a
ella.
El segundo requisito caracterstico de la obligacin alternativa es que su
cumplimiento exige la ejecucin de una sola de las prestaciones.
La eleccin del objeto, la determinacin de con cual de los objetos ha de
pagarse recibe el nombre de concentracin.
La jurisprudencia ha declarado, que para la existencia de la obligacin
alternativa no es necesario que las prestaciones sean realmente equivalentes,
la ley no exige esta circunstancia, y basta que as las hayan reputado las partes.
Existe preferencia entre las distintas obligaciones? NO, Porque todas las
cosas se deben, ninguna ms que la otra ni menos que las otras.
Quin elige? Elige el deudor, salvo pacto contrario, Art. 1500, esta eleccin
se denomina concentracin.
Artculo 1500. Para que el deudor quede libre, debe pagar o ejecutar en su totalidad una de las cosas
que alternativamente deba; y no puede obligar al acreedor a que acepte parte de una y parte de otra.
La eleccin es del deudor, a menos que se haya pactado lo contrario.
La doctrina nacional afirma que el pacto no es necesario que sea expreso sino
que basta que se infiera del contrato.
La regla general es que corresponde al deudor la eleccin, en consecuencia, el
acreedor no tiene derecho de exigir el cumplimiento con una de las cosas en
particular, Art. 1501.
Artculo 1501. Siendo la eleccin del deudor, no puede el acreedor demandar determinadamente una
de las cosas debidas, sino bajo la alternativa en que se le deben.
Si la eleccin es del acreedor, el deudor no puede hacer oferta vlida si no deja
a salvo el derecho del acreedor de elegir.
El deudor puede elegir en forma expresa cuando pague con uno de los objetos
debidos que determinadamente se debe, pero puede tambin ser en forma
tcita, cuando haya destruido o enajenado una de los debidos alternativamente.
Artculo 1502. Si la eleccin es del deudor, est a su arbitrio enajenar o destruir cualquiera de las cosas
que alternativamente debe mientras subsista una de ellas.
Pero si la eleccin es del acreedor, y alguna de las cosas que alternativamente se le deben perece por
culpa del deudor, podr el acreedor, a su arbitrio, pedir el precio de esta cosa y la indemnizacin de
perjuicios, o cualquiera de las cosas restantes.
Si la eleccin es del acreedor, y la cosa elegida perece por culpa del deudor,
puede a su arbitrio pedir el precio y la indemnizacin de perjuicios o escoger
otra de las cosas debidas alternativamente.
Esta facultad de elegir no es un derecho personalsimo por lo que puede
transferirse (uso, habitacin, alimentos).
Si los herederos del acreedor o del deudor son varios, la eleccin debe hacerse
de consuno, Art. 1526 N 6.
LA ELECCIN EN LA OBLIGACIN ALTERNATIVA ES
INDIVISIBLE
Qu pasa si no hay acuerdo? El Cdigo Civil no responde, la mayora de la
doctrina acepta la solucin de Luis Claro Solar, que distingue:
si la eleccin corresponde a los herederos del deudor o varios
codeudores, y stos no se ponen de acuerdo, el acreedor puede
demandar para que el juez los condene a elegir y si no lo hace se
aplica lo dispuesto en el Art. 1553, o
Si la eleccin corresponde a los herederos del acreedor o varios
coacreedores y stos no hacen la eleccin, se aplica el Art. 1553 o
puede el deudor esperar que transcurra el plazo de prescripcin.
Artculo 1553. Si la obligacin es de hacer y el deudor se constituye en mora, podr pedir el acreedor,
junto con la indemnizacin de la mora, cualquiera de estas tres cosas, a eleccin suya:
1 Que se apremie al deudor para la ejecucin del hecho convenido;
2 Que se le autorice a l mismo para hacerlo ejecutar por un tercero a expensas del deudor;
3 Que el deudor le indemnice de los perjuicios resultantes de la infraccin del contrato.
Qu pasa si una o todas las cosas perecen?
Hay que distinguir:
33
 Si la prdida es total, o
Si la prdida es parcial o deterioro.
A. Si la prdida es total de todas o de algunas cosas, hay que sub-distinguir:
Si la prdida es por culpa del deudor, la obligacin subsiste pero
cambia de objeto, deber el precio y la indemnizacin de perjuicios.
Si las cosas perecen sin culpa del deudor, se extingue la obligacin.
Si se pierden totalmente pero slo algunas de las cosas debidas, la
obligacin subsiste respecto de las que no perecieron.
Si la prdida de alguna cosa se produce por culpa del deudor y la
eleccin era del acreedor, Art. 1502 inc. 2, debe el precio y la
indemnizacin de perjuicios u otra cosa.
B. Si la prdida es parcial o deterioro:
Si es sin culpa del deudor, no pasa nada, se mantiene la obligacin con
los objetos deteriorados.
Si existe culpa:
- Si la eleccin es del deudor, y paga con la deteriorada el acreedor puede exigir
indemnizacin de perjuicios.
- Si la eleccin es del acreedor, y elige la deteriorada, puede exigir
indemnizacin de perjuicios.
Ventaja de las obligaciones alternativas: Estas obligaciones dan al acreedor
mayor certeza de ser pagado, pues si perece una de las cosas queda la
posibilidad de recibir otra.
Efectos de las obligaciones alternativas antes del pago: Si la eleccin es del
deudor, este puede a su arbitrio enajenarla o destruir cualquiera de las cosas
que alternativamente se deben mientras subsista una de ellas.
Pero si la eleccin es del acreedor, y alguna de las cosas que alternativamente
se deben perece por culpa del deudor, puede el acreedor, a su arbitrio, pedir el
precio de la cosa y la indemnizacin de perjuicios, o cualquiera de las cosas
restantes.
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OBLIGACIONES FACULTATIVAS:
Artculo 1505. Obligacin facultativa es la que tiene por objeto una cosa determinada, pero
concedindose al deudor la facultad de pagar con esta cosa o con otra que se designa.
Artculo 1506. En la obligacin facultativa el acreedor no tiene derecho para pedir otra cosa que aquella
a que el deudor es directamente obligado, y si dicha cosa perece sin culpa del deudor y antes de haberse
ste constituido en mora, no tiene derecho para pedir cosa alguna.
Artculo 1507. En caso de duda sobre si la obligacin es alternativa o facultativa, se tendr por alternativa.
Este tipo de obligacin es una clase intermedia entre las obligaciones nicas y
las mltiples.
Tienen por objeto una cosa determinada pero el deudor puede pagar con otra
que se designa. Se aprecian especialmente en el campo del derecho
sucesorio.
Se define como aquella cuyo objeto es una prestacin nica, pero
concedindose al deudor la facultad de liberarse cumpliendo otra prestacin
determinada, art. 1505.
Se caracterizan porque el objeto debido es una sola prestacin a diferencia de
las obligaciones alternativas.
El objeto de la obligacin es uno solo, pero se concede al deudor la posibilidad
de liberarse haciendo esa prestacin o la otra que se indica (me comprometo a
pagar un milln de pesos, pero me reservo el derecho de entregar en su lugar
un auto).
En las obligaciones facultativas el derecho de elegir la cosa para el pago
corresponde siempre al deudor; el acreedor no tiene derecho para pedir sino la
cosa a que el deudor es directamente obligado. Y si dicha cosa perece sin
culpa del deudor y antes de haberse ste constituido en mora, no tiene derecho
para pedir cosa alguna, ni siquiera la cosa facultada.
Como la obligacin facultativa es netamente favorable al deudor, lgico es que
se estime excepcional y, en consecuencia, que el legislador disponga en que en
caso de duda la obligacin se tendr por alternativa.
Si el objeto perece sin culpa del deudor y antes de constituirse en mora la
obligacin se extingue, Art. 1506.
DIFERENCIA ENTRE OBLIGACIONES ALTERNATIVAS Y OBLIGACIONES
FACULTATIVAS
1 El carcter mueble o inmueble en el caso de las obligaciones facultativas
lo da el objeto debido.
 El carcter mueble o inmueble en las obligaciones alternativas lo da el
objeto que se escoge para cumplir la obligacin.
2 Si la nica cosa debida en la obligacin facultativa perece sin culpa del
deudor, se extingue la obligacin.
Si la nica cosa debida en la obligacin alternativa perece sin culpa del
deudor, NO se extingue la obligacin mientras existan otras que
alternadamente se deban.
OBLIGACIONES PURAS Y SIMPLES y OBLIGACIONES SUJETAS A
MODALIDAD (condicin, plazo y modo): Atendiendo a los elementos
accidentales que pueden alterar los efectos normales de la obligacin, stas se
clasifican en puras y simples y sujetas a modalidades.
Obligaciones puras y simples, son aquellas obligaciones cuyos efectos se
producen desde que ellas se contraen, para siempre y sin alteracin alguna en
cuanto a la existencia y ejercicio de los derechos y en cuanto a las personas
que afectan.
Obligaciones sujetas a modalidades, son las obligaciones que se hallan
sometidas a una modalidad, a un elemento accidental, que modifica alguno de
sus efectos normales.
Las obligaciones puras y simples producen sus EFECTOS de inmediato y sin
restricciones ni limitaciones de ninguna especie, stas constituyen la regla
general, desde el punto de vista del efecto de las obligaciones.
Por excepcin los EFECTOS pueden verse alterados por clusulas especiales
denominadas modalidades y que afectan el nacimiento o extincin de la
obligacin, o el ejercicio de los derechos que emanan de la obligacin para el
acreedor o bien imponen una cierta forma de cumplirla.
Las modalidades son clusulas o pactos que afectan a la obligacin y que
modifican sus efectos desde el punto de vista del nacimiento, existencia y
extincin de la obligacin.
Las modalidades son tres, condicin, plazo y modo.
La condicin es el hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento o
extincin de un derecho.
El plazo es el hecho futuro y cierto del cual depende la exigibilidad o extincin
de un derecho.
El modo es una forma especial de cumplir una obligacin y que impone al
obligado la realizacin de ciertas obras o la sujecin a ciertas cargas.
Las obligaciones puras y simples constituyen la regla general, de lo que se
deriva que las modalidades son excepcionales, requieren pacto expreso, de una
declaracin expresa de voluntad a travs de una convencin o un testamento.
Reglas generales
1 Por cuanto las medidas deben ser pactadas expresamente, no se
subentienden, sin embargo, por excepcin la ley S subentiende la
existencia de la condicin, como es el caso de la CONDICIN
RESOLUTORIA TCITA y la VENTA DE COSA QUE NO EXISTE pero
que se espera que exista y se vende con la condicin que vaya a
existir.
2 Todos los actos y contratos admiten la inclusin de modalidades, por
excepcin hay actos y contratos que no admiten modalidades de
ninguna especie (matrimonio, adopcin, aceptacin o repudiacin de
herencia, legtima rigorosa).
OBLIGACIONES CONDICIONALES: Las obligaciones condicionales estn
tratadas en dos Libros distintos del Cdigo, arts. 1070 1090, referntes a la
Sucesin por Causa de Muerte; y los arts. 1473 1493, que se refieren a las
Obligaciones y a los Contratos.
Las disposiciones por sucesin por causa de muerte comprenden a las
obligaciones condicionales y modales.
El concepto de condicin est en los arts. 1473 y 1060 inc. 2, los rasgos
caractersticos son:
La futureidad, y
La incertidumbre.
Artculo 1473. Es obligacin condicional la que depende de una condicin, esto es, de un
acontecimiento futuro que puede suceder o no.
Artculo 1060. No vale disposicin alguna testamentaria que el testador no haya dado a conocer de otro
modo que por s o no, o por una seal de afirmacin o negacin, contestando a una pregunta.
Tanto la futureidad como la incertidumbre del hecho se refieren al momento de
la convencin.
La futureidad en la condicin como hecho futuro, significa que el hecho que
constituye la condicin est por acaecer adelante en el tiempo, en poca
35
posterior al acto o contrato. Debe ser un hecho futuro al momento de la 1 Expresas y Tcitas.
convencin. 2 Positivas y Negativas.
Un hecho presente o pasado no constituyen condicin, aun cuando las partes 3 Determinadas e Indeterminadas.
hayan ignorado si el hecho haba acaecido o no.
4 Posibles e Imposibles.
El Art. 1071, seala que si la condicin consiste en hecho presente o pasado no
5 Lcitas e Ilcitas (incluidas o subsumidas en las posibles o
suspende el cumplimiento de la disposicin. Si existe o ha existido se mira
como no escrita. imposibles).
Artculo 1071. La condicin que consiste en un hecho presente o pasado, no suspende el cumplimiento 6 Potestativas, Casuales y Mixtas.
de la disposicin. Si existe o ha existido, se mira como no escrita: si no existe o no ha existido, no vale la 7 Suspensivas y Resolutorias.
disposicin.
Lo pasado, presente y futuro se entender con relacin al momento de testar, a menos que se exprese
otra cosa. 1 CONDICIN EXPRESA Y TCITA
Expresa, es aquella estipulada en trminos explcitos y claros, requiere
de estipulacin de las partes para existir. Y ello por cuanto las modalidades no
La incertidumbre en la condicin como hecho incierto, significa que no debe se presumen.
existir seguridad que vaya a suceder o no, por ello la muerte no es condicin, el
hecho futuro y cierto no constituye condicin sino que es un plazo. Tcita, es la que se subentiende y existe sin necesidad de pacto expreso
(art. 1489).
Lo que diferencia a la condicin del plazo, es la certidumbre de la ocurrencia del
hecho por muy futuro que sea. La condicin es tcita cuando la ley la subentiende sin necesidad de que las
partes la establezcan.
SI HAY CERTEZA ES PLAZO.
La condicin tcita slo puede nacer en virtud de una disposicin de la ley,
SI EXISTE CERTIDUMBRE HAY CONDICIN. porque la condicin es una modalidad y en los contratos por regla general no se
Para algunos autores (franceses modernos) existe una categora de derechos subentienden, no se presumen. Es notable la excepcin de la condicin
eventuales, para ellos la condicin como modalidad asociada a la obligacin resolutoria tcita, pero existe por disposicin de la ley.
debe haber sido introducida por las partes, de modo que el nacimiento o Las modalidades, son elementos de la naturaleza del acto jurdico.
extincin de la obligacin debe depender de la condicin, y se estara frente a
un derecho condicional, sin embargo, para ellos existen condiciones que no las
introdujeron las partes sino la ley, las que son verdaderas causales legales de
2 CONDICIN POSITIVA Y NEGATIVA
resolucin, por lo cual los derechos que estn subordinados a la verificacin de
estas condiciones legales, son denominados por ellos DERECHOS Positiva, es aquella que consiste en que acontezca un hecho.
EVENTUALES.
Negativa, es aquella que consiste en que NO acontezca un hecho.
Se estar frente a un derecho eventual cuando falte uno o ms requisitos para
consolidar una situacin jurdica. En cambio, en los derechos condicionales La importancia de esta clasificacin radica en que tiene que ver con la ilicitud de
propiamente tales el nacimiento o extincin de la obligacin depende de un las condiciones, Art. 1474.
hecho futuro e incierto acordado por las partes. Artculo 1474. La condicin es positiva o negativa.
La positiva consiste en acontecer una cosa; la negativa, en que una cosa no acontezca.

Clasificacin de la condicin 3 CONDICIN DETERMINADA E INDETERMINADA

36
 Determinada, es aquella que si ha de acontecer se sabe cundo ocurrir
(hecho incierto pero con un plazo); o bien no se sabe cuando ocurrir, pero s
queda prefijado cundo debe estimarse fallida si no se cumple el plazo
sealado.
Indeterminada, es la que no se sabe si va a acontecer o no, ni tampoco
cundo. No tiene plazo ni poca prefijada para su cumplimiento, puede
cumplirse en cualquier momento, y en consecuencia, slo estar fallida cuando
es evidente que no puede cumplirse.
4 CONDICIN POSIBLE E IMPOSIBLE
Posible, es aquella factible de realizar desde un punto de vista fsico y
moral.
Imposible, la que no es fsicamente posible, o no es moralmente posible.
Las condiciones imposibles no son verdaderas condiciones, el hecho no es
futuro ni incierto.
La posibilidad puede ser fsica o moral, la fsicamente posible no es contraria a
las leyes de la fsica o naturaleza; la moralmente posible no es contraria a la ley
ni a las buenas costumbres.
Lo mismo se aplica a las condiciones lcitas e ilcitas.
La ley tambin considera imposibles a las condiciones ininteligibles, Art. 1475.
Artculo 1475. La condicin positiva debe ser fsica y moralmente posible.
Es fsicamente imposible la que es contraria a las leyes de la naturaleza fsica; y moralmente imposible la
que consiste en un hecho prohibido por las leyes, o es opuesta a las buenas costumbres o al orden
pblico.
Se mirarn tambin como imposibles las que estn concebidas en trminos ininteligibles.
La doctrina denomina condiciones lcitas a las que son moralmente posibles, y
condiciones ilcitas a las que son moralmente imposibles.
Una obligacin sujeta a una condicin imposible acarrea efectos llamados
EFECTOS DE LA IMPOSIBILIDAD, para estudiarlos hay que hacer una
cudruple distincin:
A. Positivas y Negativas
B. Suspensivas y Resolutorias
1. Si la condicin es positiva y suspensiva, y fsica y moralmente imposible,
o la condicin est concebida en trminos ininteligibles se reputa fallida,
vicia la disposicin, NO HAY OBLIGACIN, Art. 1480.
2. Si la condicin es positiva y resolutoria, sea que se trate de una condicin
fsica o moralmente imposible, la condicin se tiene por no escrita, LA
OBLIGACIN ES PURA Y SIMPLE.
3. Si la condicin es negativa y suspensiva, y es fsicamente imposible, se
tiene por no escrita, LA OBLIGACIN ES PURA Y SIMPLE.
Si la condicin es negativa y suspensiva, y es moralmente imposible o
ininteligible pero impone una abstencin al deudor condicional, SE TIENE
POR NO ESCRITA, pero si impone una abstencin al acreedor VICIA LA
DISPOSICIN.
4. Si la condicin es negativa y resolutoria, sea que se trate de una fsica o
moralmente imposible o ininteligible, se tiene por no escrita y LA
OBLIGACIN ES PURA Y SIMPLE, y quien tena la cosa bajo condicin
resolutoria no tiene obligacin de restituir, Art. 1476.
La imposibilidad de la condicin suspensiva impide que la obligacin nazca a la
vida del derecho, y por el contrario, la imposibilidad del cumplimiento de la
condicin resolutoria trae como consecuencia que se tiene por no escrita y la
obligacin ser PURA Y SIMPLE.
CONDICIN POTESTATIVA
Son aquellas que dependen de la voluntad del acreedor o del deudor (te pago $
1.000.000 si conduces mi auto por un ao [del acreedor]; te vendo mi auto si me
decido a venderlo [del deudor]).
Clasificacin
Simplemente potestativas: son las condiciones cuyo cumplimiento u
omisin si bien dependen de la pura voluntad de una de las partes, acreedor o
deudor, no es indiferente realizar o no el evento, porque hay motivos o intereses
lo suficientemente importantes como para influir sobre su voluntad para
motivarlo a cumplir (le pagar si usted viaja a Santiago). En estas condiciones
intervienen hechos ajenos a las partes, y por ello el vnculo siempre se forma,
hay intencin de obligarse.
Puras o Meramente potestativas: son aquellas cuyo cumplimiento u
omisin queda sujeto al mero arbitrio de una de las partes. Se trata de un hecho
que para la parte es indiferente realizar o no, porque no hay motivos serios y
apreciables que la impulsen a actuar en un sentido u otro (te regalo $ 100 si me
place). Estas condiciones no siempre son vlidas, porque si se est a la sola
37
voluntad de quien dice obligarse en realidad l no se obliga a nada, porque slo
cumplir si se le antoja.
Diferencias
En las simplemente potestativas existe un hecho voluntario del deudor o del
acreedor que est asociado a circunstancias externas que determinan su
voluntad.
Las puras o meramente potestativas, responden a la voluntad caprichosa del
deudor o del acreedor (si es que quiero; si se me antoja).
Valor de las condiciones potestativas
Hay que distinguir:
La condicin simplemente potestativa que depende de un hecho del
acreedor o del deudor, ya sea que se trate de una condicin
suspensiva o resolutoria, es vlida.
Si la condicin es pura, y su cumplimiento depende del capricho del
acreedor, es vlida sea que se trate de una condicin suspensiva o de
una condicin resolutoria (cps, te vendo mi auto si te gusta; cpr, te
compro el sitio que te vend si al cabo de un ao decides venderlo).
Si la condicin es pura y depende del capricho del deudor, tambin es
vlida, siempre que se trate de condiciones resolutorias. Las nicas
condiciones que no son vlidas son las que dependen del deudor
cuando la condicin es suspensiva (te doy $ 1.000.000 si es que
quiero).
El Art. 1478, ha sido usado por los tribunales para declarar nulas las
condiciones que dependen del mero capricho del que se obliga.
Artculo 1478. Son nulas las obligaciones contradas bajo una condicin potestativa que consista en la
mera voluntad de la persona que se obliga.
Si la condicin consiste en un hecho voluntario de cualquiera de las partes, valdr.
CONDICIN CASUAL
Son las que dependen de la voluntad de un tercero o de un acaso (si t mueres
antes que yo; si Pedro se casa con Mara).
CONDICIN MIXTA
38
Es la que depende de la voluntad del deudor, acreedor y en parte de un tercero
o de un acaso (si t, Pedro y yo, vamos de vacaciones al sur en el prximo
verano).
CONDICIONES SUSPENSIVAS Y CONDICIONES RESOLUTORIAS
Condicin suspensiva, es aquella condicin que mientras no se cumple, se
suspende la nacimiento de un derecho y de la obligacin correlativa. El
acreedor bajo condicin suspensiva mientras no se cumpla la condicin slo
tendr un germen de derecho.
Condicin resolutoria, es la que por su cumplimiento se extingue un derecho.
Ambos tipos de condiciones afectan al derecho mismo, desde un punto de vista
doctrinario se dice que tanto la condicin suspensiva como la condicin
resolutoria son una misma cosa pero miradas desde un punto de vista distinto.
Cuando se est frente a un derecho condicional con condicin resolutoria, la
extincin de ese derecho pasar a quien tenga el mismo derecho pero bajo
condicin suspensiva, esto es as por aplicacin del principio que a todo
derecho le corresponde una obligacin correlativa. La condicin resolutoria es
en el fondo una condicin suspensiva de la extincin de un derecho (dono $
1.000.000 a Juan pero esa suma pasar a Pedro si es que se casa; para Pedro
es una condicin suspensiva; para Juan es una condicin resolutoria).
ESTADOS DE LA CONDICIN
pendiente,
cumplida, y
fallida.
La condicin est pendiente cuando el hecho que constituye la condicin no ha
acontecido y no se tiene certeza si va a ocurrir o no. La condicin est
pendiente mientras subsiste la incertidumbre de si el hecho se va a verificar o
no.
La condicin est cumplida cuando el hecho incierto previsto que la constituya
ya se ha verificado. Si la condicin es positiva se encuentra cumplida cuando el
hecho futuro e incierto se ha verificado. En el caso de las negativas se
considera cumplida cuando el hecho en que consisten se sabe que no ocurrir.
La condicin es fallida cuando el hecho previsto que la constituye no se realiz
y se tiene certeza que no ocurrir, siempre que la condicin sea positiva.
Respecto de las negativas estarn fallidas cuando el hecho incierto se haya
verificado.
Pendiente la condicin suspensiva el derecho no ha nacido; pero si es
resolutoria el derecho est vigente, no se ha extinguido.
Cumplida la condicin suspensiva el derecho nace; pero si es una resolutoria el
derecho se extingue.
Fallida la condicin suspensiva el derecho no nacer a la vida del derecho; pero
si es una resolutoria el derecho se consolida.
Cundo se entiende cumplida o fallida la condicin?
Hay que distinguir:
1 Si la condicin es positiva o negativa y si se ha sealado un plazo
para que la condicin ocurra.
2 Si la condicin es positiva y se ha sealado un plazo para que ella
acontezca, la condicin estar cumplida.
Si est fallida y dentro de ese plazo, la condicin no ha existido.
3 Si la condicin es negativa y se ha sealado plazo, la condicin se
declara cumplida si el hecho no se verifica dentro del plazo.
Es fallida si dentro de ese mismo plazo se verifica la condicin.
4 Si la condicin es positiva y no se ha sealado plazo, se tendr por
fallida.
Tambin se tendr por fallida la condicin positiva si ya se tiene
certeza que el hecho no va a ocurrir, o que hayan transcurrido 5 aos
sin verificarse.
5 Si la condicin es negativa, se entender cumplida en cualquier
tiempo teniendo la certeza que no va a acontecer el hecho previsto o
que hayan pasado 5 aos sin que se haya verificado la condicin.
La condicin negativa se reputa fallida en cualquier tiempo en que se
verifique dentro de los 5 aos.
Cmo debe fallar la condicin? Conforme lo dispuesto por la ley, la
condicin debe fallar sin culpa del deudor; si fallara por culpa del deudor se
produce el efecto del Art. 1481, es decir, la condicin se tiene por cumplida.
Dicho de otra forma, la condicin debe fallar por un caso fortuito y no por culpa
del deudor.
Artculo 1481. La regla del artculo precedente inciso 1 se aplica aun a las disposiciones testamentarias.
As, cuando la condicin es un hecho que depende de la voluntad del asignatario, y de la voluntad de otra
persona, y deja de cumplirse por algn accidente que la hace imposible, o porque la otra persona de cuya
voluntad depende no puede o no quiere cumplirla, se tendr por fallida, sin embargo de que el asignatario
haya estado por su parte dispuesto a cumplirla.
Con todo, si la persona que debe prestar la asignacin se vale de medios ilcitos para que la condicin no
pueda cumplirse, o para que la otra persona de cuya voluntad depende en parte su cumplimiento, no
coopere a l, se tendr por cumplida.
De qu forma debe cumplirse la condicin? Se presume que el modo ms
racional es el que han entendido las partes.
El Cdigo establece que frente a una condicin se debe desentraar cul ha
sido la intencin real de las partes respecto de la forma en que debe ser
cumplida la condicin.
Una vez determinada la voluntad real de las partes, la condicin debe ser
cumplida literalmente. En Roma se aceptaba el cumplimiento de las
obligaciones por equivalencia, pero en Chile no ocurre esto.
Artculo 1484. Las condiciones deben cumplirse literalmente, en la forma convenida.
EFECTOS DE LA CONDICIN
Para estudiar los efectos se debe distinguir entre la condicin suspensiva y la
condicin resolutoria, adems se debe considerar el estado en que se
encuentra la condicin.
EFECTOS DE LA CONDICIN SUSPENSIVA PENDIENTE
1 El acreedor no puede exigir el cumplimiento de la obligacin.
2 El deudor no est obligado a cumplir la obligacin y si llegara a
cumplir puede repetir lo pagado, porque la obligacin an no ha
nacido.
Despus de cumplida la condicin el deudor no puede repetir, pues
solo est cumpliendo con su obligacin.
39
 Artculo 1485. No puede exigirse el cumplimiento de la obligacin condicional, sino
verificada la condicin totalmente.
Todo lo que se hubiere pagado antes de efectuarse la condicin suspensiva, podr repetirse
mientras no se hubiere cumplido.
3 No corre la prescripcin extintiva de las acciones y derechos del
acreedor condicional, porque la ley exige que la obligacin sea
exigible, art. 2514.
Mientras la condicin suspensiva est pendiente slo existe un
germen de derecho.
La doctrina en su mayora piensa que esto se debe a que:
a. Mientras est pendiente la condicin suspensiva, el
acreedor puede impetrar las medidas conservativas
necesarias para asegurar su derecho. Esta facultad le
es conferida al acreedor y al fideicomisario, arts, 761 y
1478.
Artculo 761. El fideicomisario, mientras pende la condicin, no tiene
derecho ninguno sobre el fideicomiso, sino la simple expectativa de
adquirirlo.
Podr, sin embargo, impetrar las providencias conservatorias que le
convengan, si la propiedad pareciere peligrar o deteriorarse en manos
del fiduciario.
Tendrn el mismo derecho los ascendientes legtimos del fideicomisario
que todava no existe y cuya existencia se espera; los personeros de las
corporaciones y fundaciones interesadas; y el defensor de obras pas, si
el fideicomiso fuere a favor de un establecimiento de beneficencia.
Artculo 1498. Lo dicho en el ttulo IV del Libro III sobre las asignaciones
testamentarias a da, se aplica a las convenciones.
b. El derecho del acreedor y la obligacin del deudor
condicional que fallece mientras est pendiente la
condicin se transmite a sus herederos.
Artculo 1492. El derecho del acreedor que fallece en el intervalo entre
el contrato condicional y el cumplimiento de la condicin, se transmite a
sus herederos; y lo mismo sucede con la obligacin del deudor.
Esta regla no se aplica a las asignaciones testamentarias, ni a las
donaciones entre vivos.
El acreedor podr impetrar durante dicho intervalo las
providencias conservativas necesarias.
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Esto no es aplicable a las asignaciones testamentarias
ni a las donaciones entre vivos, porque estos son actos
intuito personae realizados en atencin a la persona
del asignatario o donatario.
4 Estando pendiente la condicin suspensiva hay que determinar quin
asume el riesgo de la cosa debida bajo condicin.
El riesgo solo est presente en aquellos actos o contratos bilaterales,
los que generan obligaciones para ambas partes, porque si solo se
obliga una parte y se destruye la cosa se extingue la obligacin, esa
nica y sola parte es quien soportar el riesgo de la obligacin.
Por regla general, los riesgos los debe soportar aquella parte que a
pesar de la destruccin de la cosa la obligacin de la contraparte no
se extingue.
Art. 1486. Si antes del cumplimiento de la condicin la cosa prometida perece sin culpa del
deudor, se extingue la obligacin; y por culpa del deudor, el deudor es obligado al precio, y a
la indemnizacin de perjuicios.
Si la cosa existe al tiempo de cumplirse la condicin, se debe en el estado en que se
encuentre, aprovechndose el acreedor de los aumentos o mejoras que haya recibido la
cosa, sin estar obligado a dar ms por ella, y sufriendo su deterioro o disminucin, sin
derecho alguno a que se le rebaje el precio; salvo que el deterioro o disminucin proceda de
culpa del deudor; en cuyo caso el acreedor podr pedir o que se rescinda el contrato o que
se le entregue la cosa, y adems de lo uno o lo otro tendr derecho a indemnizacin de
perjuicios.
Todo lo que destruye la aptitud de la cosa para el objeto a que segn su naturaleza o segn
la convencin se destina, se entiende destruir la cosa.
El riesgo se refiere nicamente a obligaciones de especie o cuerpo
cierto. EL GNERO NO PERECE.
Para los efectos de la ley la destruccin de la cosa no solo comprende
la desaparicin sino que considera tambin las aptitudes de ella las
que se vinculan al objeto al cual est destinada la cosa.
Para determinar los riesgos de la destruccin de la cosa, hay que
distinguir:
si la destruccin es total o parcial, y
si ha habido culpa o no del deudor.
1. Si la prdida es total y no hay culpa del deudor, se extingue
la obligacin.
 2. Si la destruccin es parcial y no hay culpa del deudor, los
daos o deterioros los soporta el acreedor condicional, pero tambin
puede beneficiarse con los aumentos de la cosa.
3. Si es total la destruccin y con culpa del deudor, ste es
obligado al precio de la cosa y a indemnizar los perjuicios, o sea,
subsiste la obligacin pero cambia de objeto.
4. Si hay prdida parcial y con culpa del deudor, el acreedor
condicional puede pedir la resolucin del contrato con indemnizacin
de perjuicios o puede pedir la cosa en el estado que se encuentra con
indemnizacin de perjuicios.
EFECTOS DE LA CONDICIN SUSPENSIVA FALLIDA
Cuando la condicin suspensiva se encuentra fallida el derecho no va a nacer,
en consecuencia, tampoco existir obligacin.
Las medidas conservativas que impetr el acreedor condicional caducan.
Si el deudor enajen la cosa sujeta a condicin suspensiva, la enajenacin se
consolida.
Si el deudor pag estando pendiente la condicin suspensiva puede repetir.
EFECTOS DE LA CONDICIN SUSPENSIVA CUMPLIDA
El acreedor ver consolidado su derecho y al mismo tiempo surge plenamente
la obligacin para el deudor, el acreedor condicional puede exigir el
cumplimiento de la obligacin, y el deudor estar obligado a cumplirla.
Comienza a correr el plazo para la prescripcin extintiva.
El deudor condicional que pag no puede repetir pues cumpli con su
obligacin, aunque hubiese pagado antes de que se verificara el cumplimiento
de la condicin.
La condicin cumplida opera retroactivamente?
En Francia se discute si es as, aunque existe una norma expresa que la
condicin cumplida S opera con efecto retroactivo, no obstante, algunos
autores sostienen que tiene ese efecto slo en casos excepcionales.
En Chile, aunque se estima que S opera retroactivamente, existe una tendencia
a eliminar el efecto de la condicin cumplida.
Aceptar que opera retroactivamente implica considerar que el derecho que se
consolid con el cumplimiento de la condicin suspensiva, existe como tal no
desde el instante en que se verific el cumplimiento, sino que desde el
momento en que se contrajo la obligacin bajo condicin suspensiva, desde que
se celebr el acto o contrato.
En sentido contrario, si la condicin suspensiva es fallida se considera que
nunca tuvo algn derecho el acreedor bajo condicin.
Si la condicin es resolutoria y se encuentra cumplida, se estima que jams el
acreedor tuvo algn derecho sobre la cosa.
Si la condicin es resolutoria fallida, se entiende que quien tuvo la cosa bajo esa
condicin lo tena desde que se celebr el acto contrato de manera pura y
simple, es decir, como que nunca existi condicin.
Argumentos de quienes sostienen que la retroactividad NO tiene cabida en
nuestro ordenamiento jurdico
I. En nuestro derecho no existe norma que consagre el efecto de
retroactividad. En Chile se sigui la postura romana. ESTE EFECTO
ES EXCEPCIONAL.
II. No opera porque si operara tendra que restituirse los frutos entre el
momento de la celebracin del contrato y el cumplimiento de la
condicin, y el art. 1488 dice que no se devuelven.
III. Los arts. 1490 y 1491, establecen que los gravmenes que afecten a la
cosa debida bajo condicin, slo caducan cuando hay mala fe respecto
del tercero. Luego, si operara la retroactividad, no tendra porqu
distinguirse entre buena y mala fe.
Argumentos a favor de la retroactiviadad de la condicin
A. La retroactividad es un principio admitido en las fuentes del Cdigo
Civil chileno.
B. En nuestro Cdigo la retroactividad es un principio general, porque
incluso la acepta en forma anloga en los arts. 672 y 673, que se
refieren a la ratificacin de la tradicin.
C. La mayora de las normas que tienen relacin con la condicin le
reconocen efecto retroactivo y solo por excepcin se niega este
efecto.
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 D. Los derechos del acreedor y del deudor condicional se transmiten a
sus herederos, por lo que concluyen, que la transmisin se explica
por el efecto retroactivo de la condicin cumplida.
E. Las enajenaciones efectuadas por el acreedor condicional antes de
verificarse la condicin se resuelven cuando ocurren.
F. En nuestro derecho se acepta que la condicin cumplida opera con
efecto retroactivo por regla general, aunque admite dos excepciones:
La no restitucin de los frutos, Art. 1488, se debe considerar
que tiene una contra-excepcin, puede pactarse la restitucin
de los frutos.
Las enajenaciones que haya efectuado el deudor condicional
por regla general caducan cuando se verifica la condicin,
pero se considera que es un efecto peligroso, los arts. 1490 y
1491 se han encargado de limitar los efectos retroactivos.
Esta limitacin consiste en que la caducidad de estas
enajenaciones solo afectan a los terceros que se encuentran
de mala fe.
CONDICIN RESOLUTORIA
El Art. 1479 seala: La condicin se llama suspensiva si mientras no se cumple, suspende la
adquisicin de un derecho; y resolutoria, cuando por su cumplimiento se extingue un derecho.
Habitualmente se la define como el hecho futuro e incierto del cual depende la
extincin de un derecho.
La condicin resolutoria admite una triple clasificacin:
ordinaria,
tcita, y
pacto comisorio (simple y calificado).
CONDICIN RESOLUTORIA ORDINARIA
Consiste en un hecho futuro e incierto cualquiera que no sea el incumplimiento
de la obligacin del que depende la extincin de un derecho (te dono mi casa
pero la donacin se resolver si tu adquieres otra).
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Si el hecho futuro e incierto en que consiste la obligacin se verifica, la
obligacin se extingue ipso iure (de pleno derecho) por lo cual cualquiera que
tenga inters en ello puede alegar la resolucin del contrato condicional.
SIEMPRE DEBE EXPRESARSE OPERA DE PLENO DERECHO
Para determinar los efectos de la condicin resolutoria ordinaria, es necesario
considerar los tres estados o situaciones en que puede encontrase (pendiente,
fallida o cumplida).
1. Condicin RESOLUTORIA ORDINARIA PENDIENTE
El derecho y la obligacin existen como si la obligacin fuera pura y simple, lo
que no se sabe es si el derecho va a subsistir para siempre o no.
Se pueden realizar sobre la cosa todos los actos que el deudor quiera.
El que adquiri la cosa bajo condicin resolutoria puede libremente enajenarla.
Es dueo de la cosa.
El que debe la cosa bajo condicin resolutoria, aunque puede comportarse
como dueo de ella, ha de tener presente que corre el riesgo de verse en la
necesidad de restituirla, y en consecuencia, es lgico que deba cuidarla como
un buen padre de familia.
Si antes de cumplirse la condicin, perece la cosa por culpa del deudor, ste es
obligado al precio y a la indemnizacin de perjuicios.
2. Condicin RESOLUTORIA ORDINARIA FALLIDA
Est fallida o falta la condicin cuando no se ha realizado y ya es seguro que no
sobrevendr.
Cuando falla la condicin suspensiva el acto no produce sus efectos propios, en
cambio, cuando falla la condicin resolutoria los efectos se miran como puros y
simples, y se consolidan en forma definitiva.
Si el deudor haba enajenado la cosa que deba bajo condicin resolutoria, la
enajenacin queda a firme.
3. Condicin RESOLUTORIA ORDINARIA CUMPLIDA
El derecho desaparece con efecto retroactivo, como si no hubiese existido
nunca, se extingue el vnculo obligacional.
Al desaparecer el vnculo obligacional, ocasiona la extincin de todas las
obligaciones generadas, se le reconoce el carcter de modo de extinguir las
obligaciones, Art. 1567 N 9.
Las partes deben volver al estado en que se encontraban antes del acto Del principio de que la condicin resolutoria ordinaria obra por el solo
obligacional, excepto en lo que se refiere a los frutos y a los terceros que ministerio de la ley se desprenden consecuencias relacionadas con los sujetos
adquirieron de buena fe. que pueden alegar la resolucin, la imposibilidad de enervar la misma y el
derecho de pedir inmediatamente la restitucin de la cosa:
El deudor debe restituir la cosa en el estado en que se encuentre, salvo que
exista culpa de su parte, caso en el que el acreedor podr pedir que se rescinda a) Sujetos legitimados para alegar la resolucin:
el acto o que se le entregue la cosa y, adems, de lo uno o lo otro tendr
derecho a la indemnizacin de perjuicios. La resolucin del contrato se origina en un hecho, el
cumplimiento de la condicin resolutoria. Como ese hecho surge
Se extinguen todos los gravmenes que tenan por objeto la cosa debida bajo para todos, natural es que la resolucin la puedan invocar no
condicin resolutoria, esta regla surge de tres disposiciones, los arts. 682, 751 y slo las parte, sino cualquier interesado en ella.
2416.
b) Imposibilidad de enervar la resolucin:
Artculo 682. Si el tradente no es el verdadero dueo de la cosa que se entrega por l o a su nombre, no
se adquieren por medio de la tradicin otros derechos que los transmisibles del mismo tradente sobre la La condicin resolutoria ordinaria una vez cumplida hace
cosa entregada. desaparecer el acto, en cuanto a su eficacia, como si jams
Pero si el tradente adquiere despus el dominio, se entender haberse ste transferido desde el hubiera sido celebrado; la resolucin se produce
momento de la tradicin. automticamente, en consecuencia, esta ltima no puede
enervarse por el deudor.
Artculo 751. La propiedad fiduciaria puede enajenarse entre vivos y transmitirse por causa de muerte,
pero en uno y otro caso con el cargo de mantenerla indivisa, y sujeta al gravamen de restitucin bajo las c) Accin para pedir la restitucin inmediata de la cosa:
mismas condiciones que antes. Si la condicin resolutoria ordinaria opera de pleno derecho, y su
No ser, sin embargo, enajenable entre vivos, cuando el constituyente haya prohibido la enajenacin; ni cumplimiento obliga a restituir lo que se hubiere recibido bajo
transmisible por testamento o abintestato, cuando el da prefijado para la restitucin es el de la muerte del condicin, el legitimado para la accin de restitucin puede
fiduciario; y en este segundo caso si el fiduciario la enajena en vida, ser siempre su muerte la que entablarla inmediatamente; no necesita ninguna sentencia previa
determine el da de la restitucin. que lo autorice.

Artculo 2416. El que slo tiene sobre la cosa que se hipoteca un derecho eventual, limitado o
rescindible, no se entiende hipotecarla sino con las condiciones y limitaciones a que est sujeto el derecho;
aunque as no lo exprese.
CONDICIN RESOLUTORIA TCITA
Si el derecho est sujeto a una condicin resolutoria, tendr lugar lo dispuesto en el artculo 1491.

La accin para reivindicar muebles e inmuebles est contenida en los arts. El Art. 1489 establece: En los contratos bilaterales va envuelta la condicin resolutoria de no
1490 y 1491. cumplirse por uno de los contratantes lo pactado.

Artculo 1490. Si el que debe una cosa mueble a plazo, o bajo condicin suspensiva o resolutoria, la Pero en tal caso podr el otro contratante pedir a su arbitrio o la resolucin o el cumplimiento del contrato,
enajena, no habr derecho de reivindicarla contra terceros poseedores de buena fe. con indemnizacin de perjuicios.

Artculo 1491. Si el que debe un inmueble bajo condicin lo enajena, o lo grava con hipoteca, censo o
servidumbre, no podr resolverse la enajenacin o gravamen, sino cuando la condicin constaba en el
ttulo respectivo, inscrito u otorgado por escritura pblica.
Importante es sealar que desde el momento en que se cumple la condicin, sin
necesidad de ningn pronunciamiento judicial o de cualquier otro requisito, se
extingue la obligacin afectada por esa condicin.
Es aquella que va envuelta en todo contrato bilateral, y consiste en que el hecho
futuro e incierto que puede provocar la extincin del derecho de una de las
partes es el incumplimiento de sus obligaciones.
En los contratos bilaterales se entiende que la prestacin de una parte es
equivalente a la prestacin de la otra, por lo tanto, si una no cumple no puede
exigrsele a la otra que lo haga.

43
La condicin resolutoria tcita se funda en la falta de cumplimiento por el
deudor, por razones de justicia y equidad, adems de la presunta voluntad de
las partes.
El incumplimiento imputable al deudor otorga un derecho alternativo al acreedor,
o exigir el cumplimiento o pedir la resolucin, y en ambos casos pedir la
indemnizacin de perjuicios.
Se puede concebir la condicin resolutoria tcita en los Contratos
Unilaterales?
Si se atiende al Art. 1489, la respuesta es NO, pero un sector de la doctrina,
entre ellos Luis Claro Solar, afirman que la condicin resolutoria tcita tiene
cabida en los contratos unilaterales, para ello se apoyan en los arts. 2177 y
2396, que se refieren al comodato y la prenda, respectivamente, donde en un
caso, el del comodato, se puede pedir la restitucin cuando hay contravencin
de lo convenido; y en el otro caso, el de la prenda, abuso de la cosa empeada.
Para don JOS IGNACIO PALMA esta opinin es ERRADA. Lo que sucede
segn l, es que las partes vuelven al estado anterior a la celebracin del
contrato.
Caractersticas de la condicin resolutoria tcita
1. Es resolutoria, ya que tiene por objeto extinguir un derecho.
2. Es tcita, puesto que el legislador la subentiende en todo
contrato bilateral, no necesitan las partes estipularla, aunque
pueden hacerlo, tomando entonces el nombre de pacto
comisorio.
3. Es negativa, pues consiste en que no ocurra un hecho; que
una de las partes no cumpla su obligacin
4. Es simplemente potestativa, pues depende de un hecho
voluntario del deudor.
Fundamentos
La mayora de los autores fundamentan la condicin resolutoria tcita en el
principio de la causalidad.
Sealan que en los contratos bilaterales la obligacin de una de las partes es la
causa de la obligacin de la otra, por tanto si una de las partes no cumple con
su obligacin, la obligacin de la otra queda privada de causa, y por
consiguiente, se resuelve el contrato.
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El verdadero fundamento de la condicin resolutoria tcita estriba en el
principio de la equidad: En los contratos bilaterales cada parte se obliga para
satisfacer sus propios intereses y si una de ellas no cumple con su obligacin,
sera inicuo mantener el contrato en que la otra parte ejecuta la suya no
logrando en cambio la prestacin que le corresponda.
Supuestos o Requisitos
1 Existencia de un contrato:
Para que tenga lugar la condicin resolutoria tcita es necesario que
se trate de un contrato.
No cabe la condicin resolutoria tcita en las adjudicaciones y
particiones.
2 Contrato bilateral:
La condicin resolutoria tcita slo tiene aplicacin en los contratos
bilaterales, es decir, en aquellos en que las partes contratantes se
obligan recprocamente.
3 Incumplimiento de uno de los contratantes:
Este supuesto de la condicin resolutoria tcita lo establece el Art.
1.489.
El incumplimiento puede, ser total o parcial.
El incumplimiento debe ser voluntario e imputable esto es con
dolo o culpa del deudor.
Si es por caso fortuito o fuerza mayor no habr lugar a la resolucin,
por que la obligacin se habr extinguido por otro modo de poner
trmino a las obligaciones (la imposibilidad en el cumplimiento por
prdida de la cosa debida).
4 Cumplimiento del otro contratante:
El Art. 1489 dice expresamente que hay lugar a la condicin
resolutoria tcita en los contratos bilaterales cuando uno de los
contratantes no cumple lo pactado. Es evidente entonces que el otro
contratante debe haber cumplido su obligacin o estar llano a
cumplirla.
Confirma lo sealado lo establecido en el Art. 1552 que establece:
En los contratos bilaterales ninguno de los contratantes est en mora dejando de cumplir lo
 pactado, mientras el otro no lo cumple por su parte, o no se allana a cumplirlo en la forma y
tiempo debidos.
En caso que ambas partes no cumplan lo pactado, si ninguna de las
partes de un contrato bilateral cumple lo pactado puede
declararse judicialmente la resolucin a peticin de una de ellas
en contra de la otra? No existe duda que en este caso la resolucin
no puede apoyarse en el Art. 1489.
5 La condicin resolutoria tcita requiere sentencia judicial:
Sealamos en su oportunidad que la condicin resolutoria ordinaria
opera de pleno derecho, por el solo hecho de producirse el evento
previsto para la resolucin.
En cambio, la condicin resolutoria tcita no opera de pleno derecho,
sino que requiere de sentencia judicial.
Acontecido el hecho en que consiste, o sea, el incumplimiento de lo
pactado por una de las partes, la otra parte adquiere el derecho de
pedir a su arbitrio o la resolucin o el cumplimiento del contrato, con
indemnizacin de perjuicios.
Esto demuestra que el contrato no se resuelve por el solo hecho de
no cumplirse por una de las partes lo pactado, porque si as fuera, no
podra demandarse el cumplimiento o la resolucin de un contrato ya
resuelto.
Adems, implicara que el contrato estara expuesto al arbitrio de las
partes, porque para resolver el contrato bastara incumplirlo, lo que
acarreara incertidumbre.
Slo una vez que la parte diligente est ante la mora de su contraparte va a
poder optar entre solicitar la resolucin del contrato o el cumplimiento forzado
de ste, en ambos casos procede tambin la indemnizacin de perjuicios. Pero
necesariamente tendr que deducir demanda haciendo valer su pretensin,
mediante la accin resolutoria. Presentada que sea la demanda, acogida,
resuelta, declarada la procedencia de la condicin resolutoria tcita y si se ha
exigido la resolucin del contrato, la condicin resolutoria habr operado con
efecto retroactivo, volviendo las partes al momento anterior a la celebracin del
contrato.
Para que tenga lugar la condicin resolutoria tcita es necesario incumplimiento
total o parcial de una parte, sin importar la cuanta, lo importante es que sea
imputable al deudor, porque si el incumplimiento se deriva de un caso fortuito la
obligacin se extingue sin responsabilidad para el deudor. Incumplimiento en
este caso es equivalente a constituido en mora, primero la parte cumplidora
debe pedir se declare la mora del deudor.
Consecuencias
a. Probado el incumplimiento en contrato bilateral es necesario ejercer la
accin resolutoria y pedirle al juez expresamente que declare la resolucin del
contrato.
b. Por cuanto la condicin resolutoria tcita opera slo una vez que se ha
dictado sentencia judicial y que est firme, declarando resuelto el contrato, la
parte contra quien se ha ejercido puede cumplir sus obligaciones hasta antes
que se dicte sentencia. Es decir, el demandado puede enervar la accin de la
contraria cumpliendo el contrato antes de que se dicte sentencia.
La accin el cumplidor puede ejercerla en procedimiento ordinario o en el
ejecutivo, dependiendo de la naturaleza del ttulo que emana la accin.
El juez no tiene facultad para estipular un plazo para cumplir, slo las partes
tienen esa atribucin.
DIFERENCIAS ENTRE LA CONDICIN RESOLUTORIA ORDINARIA Y LA
TCITA
1 CRO, opera ipso iure por el slo hecho de verificarse el hecho, que
puede ser cualquiera menos el incumplimiento de la obligacin.
CRT, requiere sentencia judicial firme y ejecutoriada que la declare.
2 CRO, el juez interviene slo si hay discrepancia entre las partes
respecto ha si ha operado la condicin resolutoria, y se limitar a
verificarlo.
CRT, es absolutamente necesario que el tribunal declare la resolucin
del contrato a travs de una sentencia.
3 CRO, por operar ipso iure el contrato se resuelve ipso facto cuando se
verifica la condicin, de tal manera que no existe posibilidad de
demandar el cumplimiento del contrato.
CRT, por cuanto no opera de pleno derecho el contrato no se resuelve
por el incumplimiento, permite al demandante elegir entre pedir la
resolucin o el cumplimiento.
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4 CRO, las partes no pueden cumplir sus obligaciones despus que se ha
verificado el hecho en que consiste la condicin, porque la resolucin de
produce en ese mismo instante. Las partes no pueden evitar la
resolucin una vez acaecido la condicin.
CRT, la parte negligente puede cumplir hasta antes que se dicte
sentencia declarando la resolucin del contrato. Se puede evitar la
resolucin cumpliendo.
EL PACTO COMISORIO
El pacto comisorio es la estipulacin en que las partes de un contrato convienen
expresamente que ste se resolver si una de ellas no cumple sus obligaciones
en el tiempo fijado.
Al respecto el Art. 1877 establece: Por el pacto comisorio se estipula expresamente que, no
pagndose el precio al tiempo convenido, se resolver el contrato de venta.
Entindese siempre esta estipulacin en el contrato de venta; y cuando se expresa, toma el nombre de
pacto comisorio, y produce los efectos que van a indicarse.
Nuestro Cdigo Civil se ocupa del pacto comisorio en el Ttulo XXIII, del Libro
IV, esto es, en la compraventa. Se refiere a la resolucin del contrato por el no
pago del precio en el tiempo convenido.
El pacto comisorio consiste en clusulas accidentales, no se subentiende.
Se puede utilizar frente a otras situaciones de incumplimiento?
S, no hay inconvenientes en que se establezca tambin para el caso en que el
vendedor no entregue la cosa en el tiempo convenido, puesto que el pacto
comisorio no es sino la condicin resolutoria tcita expresamente acordada.
Ms an, el pacto comisorio cabe no slo en el contrato de compraventa, sino
tambin en todo contrato, incluso en los unilaterales.
Clasificacin
a) Pacto comisorio simple, es el establecido en el Art. 1877
(condicin resolutoria tcita). Es aquel en que se estipula que si una de las
partes no cumple lo pactado el contrato se resolver, es casi idntico a la
condicin resolutoria tcita, por lo mismo, requiere de sentencia judicial que
declare la resolucin.
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Si no hay diferencia con la CRT pareciera intil su existencia, porque bastara
con la CRT, pero en realidad es de extraordinaria utilidad en los contratos
unilaterales, en los cuales no tiene cabida la CRT.
Es usado especialmente en el mutuo porque se puede estipular que el
incumplimiento de una cuota de la deuda har exigible el pago del total de la
obligacin, es la llamada CLUSULA DE ACELERACIN.
Importante es tener presente que el legislador dio normas especiales para la
compraventa por no pago del precio en el art. 1878, que seala: Por el pacto
comisorio no se priva al vendedor de la eleccin de acciones que le concede el art. 1873.
Por su parte el Art. 1873 seala: Si el comprador estuviere constituido en mora de pagar el
precio en el lugar y tiempo dichos, el vendedor tendr derecho para exigir el precio o la resolucin de la
venta, con resarcimiento de perjuicios.
b) Pacto comisorio calificado, al respecto el Art. 1879 establece:
Si se estipula que por no pagarse el precio al tiempo convenido, se resuelva ipso facto el contrato de
venta, el comprador podr, sin embargo, hacerlo subsistir, pagando el precio, lo ms tarde, en las
veinticuatro horas subsiguientes a la notificacin judicial de la demanda.
Lo que caracteriza al pacto comisorio calificado es la estipulacin de resolucin
ipso facto es decir, en este pacto se estipula, que si uno de los contratantes no
cumple su obligacin en el tiempo convenido, el contrato se resolver por ese
solo hecho, inmediatamente, en el acto.
Aunque por verificarse el hecho el contrato se resuelva ipso facto, el legislador
para el caso de la compraventa alter la inmediatez de la resolucin
permitindole al comprador el pago del precio dentro de las 24 horas siguientes
a la notificacin de la demanda, haciendo subsistir el contrato hasta ese
momento.
EL PACTO COMISORIO CALIFICADO EN LA COMPRAVENTA
La materia se rige por lo establecido en el Art. 1879.
Se discute cuando se produce la resolucin, en qu momento, cuando el
comprador no pag el precio? Cundo transcurri el plazo de 24 horas
y no se pag? al respecto hay varias opiniones:
Algunos autores, sostienen que como la resolucin del pacto comisorio
calificado, lo mismo que la del simple, debe ser demandada judicialmente, ella,
de igual manera, se produce tan slo cuando queda ejecutoriada la sentencia
que da lugar a la resolucin.
Los que manifiestan este parecer afirman que entre el pacto comisorio simple y
el calificado o de resolucin ipso facto no hay ms diferencia que la de que en el
pacto comisorio calificado se restringe el plazo del deudor para impedir la
resolucin cumpliendo sus obligaciones, pues ya no puede hacerlo durante toda
la secuela del juicio, como ocurre en el pacto comisorio simple.
Otros, entre ellos Alessandri y Somarriva, afirman que la resolucin se produce
al transcurrir el plazo de 24 horas otorgado al comprador para hacer subsistir el
contrato pagando el precio, porque slo desde el vencimiento de ese trmino,
plazo fatal, sin que l se haya efectuado, la resolucin es irreversible, antes
puede enervarla pagando.
La sentencia judicial en que se acoge la resolucin se limita a constatar que
sta se produjo una vez transcurridas las 24 horas desde la notificacin de la
demanda sin que el comprador pagara el precio.
En la compraventa el pacto comisorio calificado no priva al acreedor del
derecho de escoger entre la resolucin o el pago del precio que le brinda el Art.
1873.
El legislador para el pacto comisorio calificado en la compraventa estableci un
plazo de prescripcin de 4 aos contados desde la fecha del contrato, norma
considerada inicua por cuanto en un contrato con pago a plazo superior a 4
aos, la deuda estara prescrita antes de ser exigible la obligacin.
El plazo de 24 horas es o no renunciable?
Segn Meza Barros, el plazo es renunciable porque prima la autonoma de la
voluntad de las partes y no existe ninguna prohibicin a su renuncia.
Segn Alessandri, es irrenunciable, el comprador siempre tendr derecho a
hacer cumplir el contrato pagando el precio dentro de las 24 horas de ser
notificado de la demanda.
El pacto comisorio calificado en los dems casos
La mayora de los autores estima que puede estipularse la resolucin ipso facto
en cualquier contrato, incluso en la misma compraventa en otras obligaciones
que no sean el pago del precio, y para ello puede utilizarse cualquier expresin.
En el pacto comisorio calificado en contratos que no sea el de compraventa, el
acreedor no tendr opcin de escoger como en el caso de la compraventa,
porque en esta situacin opera de pleno derecho resolviendo ipso facto al
contrato por el solo hecho del incumplimiento, de modo que el acreedor no
podra exigir el cumplimiento de un contrato ya resuelto.
Tampoco en contratos distintos a la compraventa va a operar el plazo de
prescripcin de 4 aos contados desde la celebracin del contrato establecido
en el Art. 1880.
LA ACCIN RESOLUTORIA
Frente a un contrato bilateral las partes pueden verse enfrentadas a que una
cumple o se allana ha hacerlo y la otra no. En este caso la parte diligente
puede pedir la resolucin del contrato o exigir su cumplimiento, y en ambos
casos con indemnizacin de perjuicios, Art. 1489.
El hecho que se pida la resolucin o el cumplimiento, importa el ejercicio de una
u otra accin, la resolutoria o la de cumplimiento, ambas son incompatibles
entre s, deben plantearse en juicios diversos. No pueden entablarse la accin
resolutoria y la accin de cumplimiento en un mismo juicio, a menos que se
interponga una en subsidio de la otra, Art. 17 CPC.
Art. 17 CPC. En un mismo juicio podrn entablarse dos o ms acciones con tal que no sean
incompatibles.
Sin embargo, podrn proponerse en una misma demanda dos o ms acciones incompatibles para que
sean resueltas una como subsidiaria de otra.
Si se demanda el cumplimiento del contrato, es la naturaleza del ttulo en que
conste la obligacin la que sealar la va que se debe utilizar para obtener el
resultado pretendido. Si la obligacin emana de un ttulo ejecutivo la va ser la
ejecutiva; pero si el derecho emana de un ttulo ordinario, la va ser la del juicio
ordinario.
El contratante diligente en lugar de pedir el cumplimiento puede pedir la
resolucin por medio de la accin resolutoria.
La accin resolutoria emana de la condicin resolutoria tcita y del pacto
comisorio en los casos que requiere sentencia judicial, y en cuya virtud el
contratante diligente solicita se deje sin efecto el contrato por no haber cumplido
la contraparte alguna de las obligaciones emanadas de l.
La accin resolutoria deriva siempre de la condicin resolutoria tcita o del
pacto comisorio, porque requieren sentencia judicial.
La accin resolutoria, NUNCA EMANA DE LA CONDICIN RESOLUTORIA
ORDINARIA, porque en esta ltima el contrato se resuelve automticamente,
ipso facto e ipso iure, una vez acaecido el hecho condicional. El contratante
47
diligente no necesita pedir la resolucin del contrato porque ste se resolvi en 2 Es mueble o inmueble.
el mismo instante que se cumpli el hecho condicional, lo que debe hacer es
pedir la restitucin, Art. 1487, mediante la accin reivindicatoria o restitutoria. 3 Es renunciable.
4 Es indivisible (slo Meza Barros sostiene lo contrario).

Art. 1487. Cumplida la condicin resolutoria, deber restituirse lo que se hubiere recibido bajo tal Para otros autores adems es:
condicin, a menos que sta haya sido puesta en favor del acreedor exclusivamente en cuyo caso podr a) patrimonial,
ste, si quiere, renunciarla; pero ser obligado a declarar su determinacin, si el deudor lo exigiere.
b) expresa o tcita,
c) transmisible y
Art. 1489. En los contratos bilaterales va envuelta la condicin resolutoria de no cumplirse por uno de los transferible, y
contratantes lo pactado.
d) prescriptible.
Pero en tal caso podr el otro contratante pedir a su arbitrio o la resolucin o el cumplimiento del contrato,
con indemnizacin de perjuicios.
1 Es Personal

La accin resolutoria procede nicamente en los casos que ella requiere La accin resolutoria emana del incumplimiento de obligaciones
sentencia judicial, en consecuencia procede: contractuales, tiene por objeto hacer efectivos derechos de crdito, y en
consecuencia es una accin personal, que corresponde ejercer slo al
1. En la condicin resolutoria tcita del Art. 1489; contratante diligente que ha cumplido o est llano a cumplir con sus
2. En el pacto comisorio simple, en todo caso; obligaciones, en contra del otro contratante que no cumpli alguna de las
obligaciones que le impuso la convencin.
3. En el pacto comisorio calificado en la compraventa por no
pago del precio. Sin perjuicio de lo sealado precedentemente, es necesario tener
presente que la accin resolutoria puede afectar a terceros, especialmente en
los casos contemplados en los arts. 1490 y 1491.
Cuando la resolucin se produce de pleno derecho como ocurre con la
condicin resolutoria ordinaria y con el pacto comisorio calificado en contratos En todo caso la accin resolutoria afectar a terceros en la medida que
distintos al de compraventa, NUNCA habr accin resolutoria, porque la estn de mala fe, en cuyo caso el contratante diligente podr demandar la
resolucin ya oper de pleno derecho en el momento que se cumpli la restitucin de la cosa o la purificacin de los derechos reales que hubiese
condicin resolutoria. constituido sobre ella el deudor condicional.
Es decir, permite dejar sin efecto las enajenaciones y gravmenes
efectuados y constituidos por el deudor en las cosas afectas a la condicin
TITULAR DE LA ACCIN RESOLUTORIA resolutoria, tratndose de bienes muebles si el adquirente estaba de mala fe, y
Slo est radicada en las partes contratantes, y de ellas slo puede ejercerla la habr mala fe cuando en el caso de inmuebles la condicin constaba en el
parte diligente o cumplidora, Art.1552. respectivo ttulo inscrito.

Art. 1552. En los contratos bilaterales ninguno de los contratantes est en mora dejando de cumplir lo La doctrina est conteste en que no es la accin resolutoria
pactado, mientras el otro no lo cumple por su parte, o no se allana a cumplirlo en la forma y tiempo propiamente tal la que afecta a los terceros, porque sta compete slo a los
debidos. contratantes, sino que es la accin reivindicatoria, que el verdadero dueo
nunca ha perdido, la que afecta a los terceros.
Si la cosa ha pasado a manos de un tercero o se han constituido
CARACTERSTICAS derechos reales sobre ella, habr que ejercer la accin resolutoria y la accin
1 Es Personal.

48
reivindicatoria, corresponde aplicar el Art. 18 CPC, deducindose ambas
acciones en el mismo juicio.
Art. 18 CPC. En un mismo juicio podrn intervenir como demandantes o demandados varias personas
siempre que se deduzca la misma accin, o acciones que emanen directa e inmediatamente de un
mismo hecho, o que se proceda conjuntamente por muchos o contra muchos en los casos que autoriza
la ley.
2 Es Renunciable
El acreedor puede renunciar a la accin resolutoria puesto que est
establecida en su solo beneficio (Art. 12), es un derecho que la ley confiere al
contratante diligente que slo mira a su inters particular y que su renuncia no
est prohibida.
Sin perjuicio de lo establecido en el Art. 12, en la especie existe una
disposicin especial.
El Art. 1487 seala: Cumplida la condicin resolutoria, deber restituirse lo que se
hubiere recibido bajo tal condicin, a menos que sta haya sido puesta en favor del acreedor
exclusivamente, en cuyo caso podr ste, si quiere, renunciarla; pero ser obligado a declarar su
determinacin, si el deudor lo exigiere.
La renuncia puede ser expresa o tcita, cuando se hace en trminos
explcitos y formales, o bien cuando se deduce de la conducta del titular de la
accin resolutoria.
Expresa, si el acreedor renuncia a ella por escrito con anterioridad a su
exigibilidad; o, tcita, si una vez producido el incumplimiento del deudor no se
exige la aplicacin.
El titular puede renunciar a la accin resolutoria en el mismo contrato o
bien en un instrumento distinto, antes o despus del incumplimiento de las
obligaciones.
Es muy importante destacar que si se ha demandado el cumplimiento y
se pierde el juicio, de todas maneras puede demandar la resolucin del
contrato, porque el ejercicio de la accin de cumplimiento no importa la renuncia
de la accin resolutoria. Procesalmente se debe atender a la litis pendencia.
3 Es Mueble o Inmueble
Segn la cosa sobre la que ha de ejercerse, lo cual es determinante
para establecer la competencia del tribunal, Art. 580.
4 Es Indivisible
Lo es por cuanto la indivisibilidad se presenta cuando hay pluralidad de
partes y una sola prestacin que es indivisible por su misma naturaleza o por
disposicin de la ley o de las partes. La obligacin slo puede cumplirse por
entero, no por partes. Se resuelve todo el contrato o no se resuelve, no se
puede resolver por partes. Tampoco se puede resolver una parte del contrato y
cumplirse la otra.
La mayora de la doctrina piensa que la accin resolutoria es indivisible
y que hay que verla desde dos puntos de vista:
a) objetivo, la accin resolutoria es indivisible porque no es
admisible que el contratante diligente pueda pedir en parte la resolucin y en
parte el cumplimiento, puede hacer lo uno o lo otro pero ntegramente.
b) subjetivo, la accin resolutoria es indivisible porque existen
varios acreedores de la obligacin incumplida, para todos ellos nace una
obligacin alternativa, demandan el cumplimiento o la resolucin. El Art. 1526
en su N 6, establece que cuando la obligacin es alternativa y hay muchos
acreedores o muchos deudores, quienes eligen deben concurrir todos de
consuno para la eleccin. Sera totalmente incompatible que unos pidieran una
y otros otra accin.
PRESCRIPCIN
Las normas que rigen la prescripcin de la accin resolutoria son distintas, se
debe distinguir si emana de la condicin resolutoria tcita o del pacto comisorio.
a) La accin resolutoria derivada de una condicin resolutoria tcita
no est sujeta a reglas especiales, en consecuencia, se le aplican las reglas
generales de la prescripcin, se extingue en 5 aos a contar desde que la
obligacin se haya hecho exigible (Art. 2515).
La prescripcin de la accin resolutoria emanada de la condicin
resolutoria tcita es ordinaria y, como tal PUEDE SUSPENDERSE (Art. 2.520,
en relacin con el Art. 2.509).
Que la prescripcin admita suspensin implica que no se pierde el
tiempo de prescripcin transcurrido antes de la suspensin, terminada la
suspensin se contina contando a partir del momento de la suspensin. La
suspensin opera por lo general a favor de los incapaces.
b) La accin resolutoria que surge del pacto comisorio est sometida
a reglas especiales.
49
 El Art. 1880 establece: El pacto comisorio prescribe al plazo prefijado por las partes, si
no pasare de cuatro aos, contados desde la fecha del contrato.
Transcurridos estos cuatro aos, prescribe necesariamente, sea que se haya estipulado un
plazo ms largo o ninguno.
La prescripcin de la accin resolutoria emanada del pacto comisorio
es de corto tiempo y, como tal, corre contra toda clase de personas, y no se
suspende (Art. 2524), prescribe en 4 aos o en el plazo inferior estipulado por
las partes. El plazo se cuenta desde la fecha del contrato y no desde que la
obligacin se hace exigible como ocurre con la accin resolutoria emanada de
la condicin resolutoria tcita.
1 Cuando la condicin resolutoria est pendiente, el contrato se comporta
como puro y simple aunque existe la incertidumbre de que si realmente
va a perdurar o no.
2 Cuando la condicin resolutoria est fallida, los derechos emanados del
contrato sujeto a condicin resolutoria se consolidan porque el evento de
la condicin ya no se va a producir, se tiene a la condicin como no
escrita y al contrato como puro y simple desde su inicio.

Como se trata de una prescripcin de corto tiempo, la accin

resolutoria que surge del pacto comisorio NO SE SUSPENDE, corre por igual 3 Cuando la condicin resolutoria est cumplida, se producen efectos:
contra toda clase de personas.

A. entre las partes, y

Efectos de la resolucin
B. respecto de terceros.
Si bien existen varias clases de condicin resolutoria, los efectos de ellas, sean
ordinarias, tcitas, pacto comisorio simple o calificado, son los mismos.
En trminos generales el contrato se destruye retroactivamente, y por esa virtud
se asume que el contrato nunca existi. Aumentos o Mejoras
La retroactividad de la condicin constituye una regla general, a pesar que en el Restitucin
Cdigo Civil no existe ninguna norma que reconozca el efecto retroactivo de la de la cosa
condicin resolutoria cumplida, al respecto la doctrina as lo infiere de distintas
normas del Cdigo Civil, tales como los artculos 34, 77, 82, 1819, 2403. Entre Partes Disminuciones o dete
La regla general, en todo caso, admite excepciones:
- en materia de frutos, Art. 1458, no se deben los percibidos en el Restitucin frutos NO restituye
tiempo intermedio entre la celebracin y el cumplimiento de la
condicin.
Efectos
- en relacin a la afectacin respecto de terceros, arts. 1490 y 1491,
en lo que se refiere a la condicin cumplida slo afecta a los C.R.C. Buena fe NO rest
terceros de mala fe.
Muebles
- en relacin a los contratos de tracto sucesivo cuando la condicin
Mala fe S restitu
resolutoria se cumple el contrato deja de producir efectos hacia el
futuro pero no se afectan los derechos adquiridos antes que opere Respecto terceros
la condicin.
Buena fe NO rest
Inmuebles
Al igual que en el caso de la condicin suspensiva se debe contemplar los tres
estados en que se encuentra la condicin: pendiente, cumplida y fallida. Mala fe S restituy

50
 las disminuciones o deterioros hayan ocurrido sin culpa del deudor, en caso
contrario, puede el acreedor pedir se le restituya la cosa o se le devuelva en el
estado en que se encuentra, pero en ambos casos con indemnizacin de
A. Entre las partes perjuicios.

a) la restitucin de la cosa, y
b) la restitucin de los frutos. 2 Regla
Si antes que se cumpla la condicin resolutoria la cosa perece sin
culpa del deudor, la obligacin se extingue, pero si hay culpa queda obligado a
a) La restitucin de la cosa, a su vez est sujeta a dos reglas, los pagar el precio y a la indemnizacin de perjuicios.
arts. 1487 y 1486.

Art. 1486. Si antes del cumplimiento de la condicin la cosa prometida perece sin culpa del deudor, se
extingue la obligacin; y por culpa del deudor, el deudor es obligado al precio, y a la indemnizacin de
perjuicios.
Si la cosa existe al tiempo de cumplirse la condicin, se debe en el estado en que se encuentre,
aprovechndose el acreedor de los aumentos o mejoras que haya recibido la cosa, sin estar obligado a
dar ms por ella, y sufriendo su deterioro o disminucin, sin derecho alguno a que se le rebaje el precio;
salvo que el deterioro o disminucin proceda de culpa del deudor; en cuyo caso el acreedor podr pedir o
que se rescinda el contrato o que se le entregue la cosa, y adems de lo uno o lo otro tendr derecho a
indemnizacin de perjuicios.
Todo lo que destruye la aptitud de la cosa para el objeto a que segn su naturaleza o segn la convencin
se destina, se entiende destruir la cosa.
Art. 1487. Cumplida la condicin resolutoria, deber restituirse lo que se hubiere recibido bajo tal
condicin, a menos que sta haya sido puesta en favor del acreedor exclusivamente en cuyo caso podr
ste, si quiere, renunciarla; pero ser obligado a declarar su determinacin, si el deudor lo exigiere.
1 Regla
Otra Regla
La ley tambin dispone que si una cosa se destruye parcialmente pero
queda inepta para el fin que estaba destinada, se asume que la prdida es total.
En este caso se aplica el inciso final del Art. 1486.
b) La restitucin de los frutos, no se produce, los frutos producidos
por la cosa pendiente la condicin, son del deudor, los frutos NO se restituyen
por el hecho de cumplirse la condicin resolutoria.
Al respecto el Art. 1488 seala: Verificada una condicin resolutoria, no se
debern los frutos percibidos en el tiempo intermedio, salvo que la ley, el testador, el donante o los
contratantes, segn los varios casos, hayan dispuesto lo contrario.
Aunque se debe tener en consideracin que el Art. 1488 es una norma
de excepcin, porque segn la regla general por aplicacin de la retroactividad
deberan restituirse los frutos.

Una vez cumplida la condicin resolutoria debe restituirse al acreedor Adems existe una contra-excepcin, el Art. 1485, a propsito del
condicional lo recibido bajo tal condicin. contrato de compraventa, da derecho al vendedor para retener las arras o
exigirlas dobladas y que se le restituyan los frutos.
Si la condicin slo fue establecida en beneficio exclusivo del acreedor, ste
puede renunciarla, si el deudor se lo exigiere estar obligado a declarar su Art. 1485. No puede exigirse el cumplimiento de la obligacin condicional, sino verificada la condicin
determinacin. totalmente.
Cmo debe restituirse la cosa? Todo lo que se hubiere pagado antes de efectuarse la condicin suspensiva,
a.1 Los aumentos y mejoras experimentados por la cosa podr repetirse mientras no se hubiere cumplido.
benefician al acreedor sin tener que pagar mayor precio.
Si se resuelve el contrato de compraventa el vendedor tiene derecho a
a.2 Las disminuciones o deterioros experimentados por la que se le restituyan todos los frutos siempre que el precio no se haya pagado
cosa debe soportarlos el acreedor sin derecho a rebaja del precio, siempre que en su totalidad, si se pag slo una parte, el vendedor tiene derecho a que se le

51
restituyan los frutos en proporcin al precio no pagado. Como contrapartida el
comprador tiene derecho a que se le restituya la parte del precio pagado.
B. Respecto de terceros
Si la cosa debida bajo condicin no ha pasado a terceros, ni tampoco se ha
gravado con algn derecho real a favor de terceros, la restitucin al acreedor no
ofrece inconveniente, y se aplica el Art. 1487.
El problema surge cuando pendiente la condicin resolutoria la cosa fue
enajenada o gravada a favor de terceros, entonces se debe determinar si la
condicin resolutoria cumplida afecta o no a los terceros, si nos atenemos a la
regla general o principio que la condicin resolutoria opera en forma retroactiva,
la condicin resolutoria cumplida debiera afectar a los terceros, pero el Cdigo
Civil protege a los terceros distinguiendo si stos han actuado de buena o mala
fe, y si afecta a bienes muebles o inmuebles. Se aplica el Art. 1490, para los
muebles, y el Art. 1491, para los inmuebles.
Si fuese aplicable en la especie la regla general, deberan resolverse todas las
enajenaciones hechas a terceros, y en contra de todos stos, podra el acreedor
que transfiri la cosa mueble bajo condicin entablar la accin reivindicatoria.
Pero el legislador pens que sera injusto que todos los terceros se vieran
obligados a restituir las cosas muebles adquiridas por el efecto de una condicin
que, dada la rapidez con que se efecta en la inmensa mayora de los casos el
comercio de las cosas muebles, no estaban en situacin de conocer; slo si el
tercero adquirente conoca dicha condicin, es decir, si estaba de mala fe, habr
de sufrir la reivindicacin de que habla el Art. 1490.
Art. 1490. Si el que debe una cosa mueble a plazo, o bajo condicin suspensiva o resolutoria, la enajena,
no habr derecho de reivindicarla contra terceros poseedores de buena fe.
Art. 1491. Si el que debe un inmueble bajo condicin lo enajena, o lo grava con hipoteca, censo o
servidumbre, no podr resolverse la enajenacin o gravamen, sino cuando la condicin constaba en el
ttulo respectivo, inscrito u otorgado por escritura pblica.
REGLA DE ORO: NO hay ACCIN REIVINDICATORIA contra terceros
adquirentes de cosas MUEBLES que estn de BUENA
FE!
Tercero de buena fe se entiende a aquel que al tiempo de enajenacin o
constitucin del derecho real ignoraba la existencia de la condicin que afectaba
al derecho de quien enajen o grav la cosa.
52
El tercero no tiene porqu saber o conocer que al enajenante o constituyente
del gravamen le pesaba una condicin resolutoria, el legislador presume que no
lo saba para no limitar la circulacin gil que deben tener los bienes muebles.
Respecto de los terceros que S tenan conocimiento, la ley presume que
actuaron de mala fe.
El titular de la accin reivindicatoria tendr que probar la mala fe del tercero que
adquiri del deudor condicional, es decir, debe probar que el tercero tena
conocimiento de la condicin resolutoria.
Si la accin reinvindicatoria que ejerce el acreedor condicional contra el tercero
no prospera, podr dirigirse contra el deudor condicional, Art. 898.
Art. 898. La accin de dominio tendr tambin lugar contra el que enajen la
cosa, para la restitucin de lo que haya recibido por ella, siempre que por
haberla enajenado se haya hecho imposible o difcil su persecucin; y si la
enajen a sabiendas de que era ajena, para la indemnizacin de todo perjuicio.
El reivindicador que recibe del enajenador lo que se ha dado a ste por la cosa, confirma por el mismo
hecho la enajenacin.
Ejercida la accin resolutoria por el acreedor contra el deudor condicional
cuando no se puede recuperar la cosa de manos del tercero, el acreedor tendr
derecho a la restitucin de lo recibido por ella y a la indemnizacin de todo
perjuicio cuando la enajen a sabiendas que era ajena.
Art. 1490. Si el que debe una cosa MUEBLE a plazo, o bajo condicin
suspensiva o resolutoria, la ENAJENA, no habr derecho de reivindicarla
contra terceros poseedores de buena fe.
El Art. 1490 habla de ENAJENACIN, trmino que tiene dos acepciones, una
amplia y otra restringida; la amplia, se refiere a la transferencia del derecho real
de dominio de la cosa; y la otra, restringida, se refiere a la constitucin de
cualquier derecho real sobre la cosa.
La disposicin habla de bienes muebles que no pueden ser hipotecados, pero s
pueden ser gravados con el uso, usufructo y prenda, pero stos no estn
comprendidos en el Art. 1490, porque en el caso del uso y del usufructo los
derechos se extinguen por la resolucin del derecho del constituyente, por lo
que no pueden pasar a un tercero el uso y el usufructo cuyo constituyente ha
visto la extincin de su derecho, por lo que no podra haber reivindicacin contra
el tercero.
Ocurre lo mismo en el caso de la prenda, porque con la condicin resolutoria
cumplida se pierde el derecho de dominio del que dio la cosa en prenda, por lo
que se extingue la prenda en el momento mismo de la resolucin.
La prenda se extingue sea el tercero de buena o mala fe.
Luego, el Art. 1490, slo es aplicable a la enajenacin de cosa mueble en
sentido RESTRINGIDO.
El Art. 1491 avala lo anterior, porque trata por separado la enajenacin y la
constitucin de gravamen.
Art. 1490. Si el que debe una cosa mueble a plazo, o bajo CONDICIN
SUSPENSIVA O RESOLUTORIA, la enajena, no habr derecho de reivindicarla
contra terceros poseedores de buena fe.
El Art. 1490 se refiere tanto a la condicin resolutoria como a la condicin
suspensiva, as como a las condiciones a plazo. Se aplica, entonces, el Art.
1490 a todos estos casos?
En el caso de la condicin resolutoria cumplida, no cabe duda que el acreedor
tendr derecho de reivindicar la cosa de terceros de mala fe, porque el acreedor
condicional una vez ocurrida la condicin recupera la propiedad del bien.
La mayora de la doctrina estima que esto no acontece en el caso del acreedor
condicional suspensivo ni en el caso del acreedor condicional a plazo.
El acreedor condicional suspensivo no podra reivindicar nunca la cosa porque
se requiere ser dueo, y l no lo es ni lo ha sido nunca, as como tampoco ha
sido poseedor regular de la cosa.
Tampoco es aplicable el Art. 1490 a quien tiene la cosa sujeta a plazo extintivo,
porque para el Cdigo Civil quien tiene la cosa a plazo extintivo es un mero
tenedor.
Si quien tiene la cosa sujeta a plazo extintivo la enajena, vende cosa ajena, la
que es inoponible a quien es verdadero dueo de la cosa.
Luego, el Art. 1490, SLO es aplicable a la condicin resolutoria,
enajenacin en sentido restringido y verificacin de la condicin
resolutoria cumplida.
Art. 1491. Si el que debe un INMUEBLE BAJO CONDICIN lo enajena, o lo grava con hipoteca,
censo o servidumbre, no podr resolverse la enajenacin o gravamen, sino cuando la condicin
CONSTABA en el ttulo respectivo, inscrito u otorgado por escritura pblica.
El Art. 1491, se refiere a la enajenacin de inmuebles o constitucin de
gravmenes sobre inmuebles que se tienen bajo condicin, regula los casos en
que procede la accin reivindicatoria contra los terceros poseedores.
Aunque no se especifica a qu tipo de condicin se refiere, es claro que lo hace
a la condicin resolutoria, porque el acreedor condicional suspensivo y el
acreedor sujeto a plazo extintivo no pueden reivindicar, en consecuencia, por
exclusin se deduce que slo se refiera a la condicin resolutoria.
La condicin resolutoria cumplida opera con efecto retroactivo y a propsito de
las excepciones se mencionan los arts. 1490 y 1491, en relacin con los
terceros de mala fe.
El Art. 1491, presume la mala fe slo cuando la condicin consta en el ttulo
respectivo, si consta en el ttulo otorgado por escritura pblica habr mala fe; a
contrario sensu, si no consta, la norma presume la buena fe del tercero.
Al establecer el legislador el Art. 1491, impide a los terceros alegar
desconocimiento si la condicin consta en el ttulo respectivo, porque tiene la
publicidad necesaria, por ello presume de derecho que acta de mala fe.
Si la condicin consta en el ttulo respectivo, en realidad no se requiere que
efectivamente el tercero la conozca, sino que la ley presume de derecho la mala
fe.
CONSTAR: sea una cosa cierta o manifiesta, o registrada por escrito.
La condicin resolutoria tcita que se subentiende en todo contrato bilateral,
hace surgir la discusin: consta en el ttulo respectivo?
La mayora de la doctrina piensa que S, que para los efectos de reivindicar la
cosa de manos de un tercero consta por el hecho que la ley la tiene por
expresa.
Por lo tanto la condicin resolutoria tcita S est comprendida en el Art. 1491,
porque adems se subentiende que las leyes vigentes a la celebracin de un
contrato estn incorporadas a l.
TTULO RESPECTIVO: se refiere al ttulo primitivo u original en el que se
estableci la condicin, es decir, el que dio origen al deudor condicional, de ah
que aunque hayan sucedido muchas transferencias y se cumplan los requisitos
siempre el acreedor condicional podr reivindicar.
INSCRITO U OTORGADO: o lo uno o lo otro, no se inscribe la condicin sino el
ttulo, es decir, basta que la condicin conste en el ttulo respectivo, y que ste
se haya inscrito o no, el acreedor condicional podr reivindicar o purificar la
cosa.
La adquisicin de inmuebles slo puede operar materializndose por la
inscripcin del ttulo.
Qu acreedores pueden accionar en virtud del Art. 1491?
53
Quines estn legitimados activamente para demandar?
El Art. 1491, confiere accin al acreedor en cuyo favor ha operado la resolucin
del contrato y tiene por objeto reivindicar la cosa del tercero o hacer caducar y
cancelar los gravmenes que se hayan impuesto a la cosa.
La redaccin del Art. 1491 podra hacer pensar que el acreedor legitimado para
demandar es aquel que haya transferido el derecho de dominio bajo condicin
resolutoria al deudor, esto es as, pero tambin puede accionar en virtud del
mismo artculo el acreedor que haya transferido el dominio de otro tipo de
derecho real que admita resolucin (el usufructuario no es dueo de la cosa,
pero S es dueo del derecho de usufructo).
El usufructo, el censo y la herencia, a diferencia del uso y la habitacin, son
derechos reales que admiten resolucin, los ltimos no porque son
personalsimos y no se gravar ni enajenar; tampoco las servidumbres, porque
son un solo todo y no se pueden gravar ni enajenar.
Qu acciones puede ejercer el acreedor cuando opera la condicin
resolutoria?
La doctrina critica la redaccin del Art. 1491, porque se reescribi muchas veces
y no se dej la propuesta por Andrs Bello. Por la redaccin se podra pensar
que la accin resolutoria es una accin real por estar afectando al tercero al que
se enajen la cosa, pero esto no es as, porque la accin resolutoria es una
accin personal y no real, pero que en este caso se dirige contra el tercero.
Se discute si es que es necesario ejercer siempre la accin resolutoria, la
respuesta es que se debe ejercer siempre y simultneamente contra el tercero
la accin reivindicatoria.
Cuando hay enajenacin, es claro que se debe ejercer accin resolutoria y
reivindicatoria contra el tercero.
Cuando la cosa ha sido gravada, genera discusin, Alessandri, sostiene que en
los casos de los gravmenes no procede ejercer la accin resolutoria para
caducarlos y revocarlos, sino que procede la accin de inoponibilidad, porque la
accin resolutoria corresponde al titular de un derecho real del que no est en
posesin y los gravmenes que se imponen no son gravmenes radicados en
persona alguna, sino que sobre el bien, luego, no puede alguien ejercer la
accin resolutoria y por ello cabe ejercer la accin de inoponibilidad siempre
que la condicin haya constado en el ttulo respectivo otorgado por escritura
pblica.
54
Qu accin puede ejercer el acreedor cuando la condicin no consta en
el ttulo respectivo?
El acreedor no podr demandar al tercero para reivindicar la cosa, pero S
puede demandar al deudor condicional para que le restituya todo lo que hubiere
recibido por la cosa, y si el deudor la enajena sabiendo que era ajena adems
debe la indemnizacin de todo perjuicio (todo esto en el supuesto que la
situacin es que el deudor enajen la cosa).
Si el deudor grav la cosa, y la condicin no constaba en el ttulo respectivo, el
acreedor no puede demandar la caducidad y cancelacin de los gravmenes, el
acreedor tendr que recibir la cosa en el estado jurdico que se encuentra, pero
el deudor debe al acreedor la indemnizacin de todos los perjuicios causados.
El Art. 1491, habla de tres tipos de gravmenes: hipoteca, censo y
servidumbre.
Son slo estos derechos reales a los que se aplica esta norma?
Meza Barros y Gonzlez Von Marees, sostienen que es taxativa la enumeracin
del Art. 1491, porque, sostienen que la retroactividad de la condicin cumplida
es un principio o regla general en nuestro Derecho, por lo que los efectos
debieran alcanzar a los terceros de buena o mala fe, pero los de la condicin
cumplida alcanzan slo a los de mala fe, lo que hace a la norma excepcional
por lo que se debe interpretar restrictivamente, por ello debe ser considerada
taxativa la enumeracin.
Esto implica que los otros derechos reales de naturaleza inmueble se van a
resolver de acuerdo a las reglas generales, en virtud de la resolucin del
derecho del constituyente.
Cuando el tercer poseedor es demandado con accin resolutoria y accin
reivindicatoria por existir enajenacin se discute si el tercero poseedor podra
oponer la excepcin de prescripcin. La mayora de la doctrina y jurisprudencia
estiman que sin perjuicio de la mala fe del adquirente se presume cuando
concurren los requisitos del Art. 1491, en los hechos no significa que el tercero
est necesariamente de mala fe, aceptado esto y si se renen los requisitos de
la prescripcin adquisitiva podr oponerse la prescripcin adquisitiva; incluso en
esta situacin al tercero lo favorece la presuncin general de buena fe en
materia posesoria que presume el Cdigo Civil, obligando al acreedor probar la
mala fe del tercero.
El Art. 1491, no es de aplicacin general, slo tienen cabida en algunos actos y
contratos:
 1 No tiene cabida en la resolucin de donaciones entre vivos
porque la resolucin y efectos estn regulados por el Art. 1432, la donacin est
sujeta a normas especiales.
2 No se aplica al fideicomiso, porque cuando se enajena
pendiente la restitucin se rige por normas propias de los arts. 751 y 757.
3 No se aplica a las transmisiones de herencia, porque ellas no
son enajenaciones ni transferencias.
4 No se aplica a las adjudicaciones en juicio de particin, ni a las
convencionales, porque no estn sujetas a resolucin.
5 Tampoco se aplica cuando el que enajena o grava la cosa no es
dueo sino un mero tenedor. En este caso el acreedor condicional por haberse
enajenado cosa ajena podr ejercer accin de inoponibilidad, pero nunca accin
resolutoria ni reivindicatoria.
A ESTOS 5 CASOS TAMPOCO SE APLICA EL ART. 1490.
Los arts. 1490 y 1491 se aplican slo a:
- Compraventa,
- Permuta, y
- Pacto de Retroventa.
En el caso de la compraventa, hay una disposicin particular, el Art. 1873, que
establece que el vendedor podr demandar la resolucin del contrato cuando el
deudor no ha pagado el precio en el lugar y tiempo segn lo acordado, esta
norma se debe relacionar con el Art. 1876.
Art. 1873. Si el comprador estuviere constituido en mora de pagar el precio en el lugar y tiempo dichos, el
vendedor tendr derecho para exigir el precio o la resolucin de la venta, con resarcimiento de perjuicios.
Art. 1876. La resolucin por no haberse pagado el precio no da derecho al vendedor contra terceros
poseedores, sino en conformidad a los artculos 1490 y 1491.
Si en la escritura de venta se expresa haberse pagado el precio, no se admitir prueba alguna en
contrario sino la de nulidad o falsificacin de la escritura, y slo en virtud de esta prueba habr accin
contra terceros poseedores.
Si se resuelve el contrato por no pago del precio slo habr accin contra
terceros poseedores en los casos de los arts. 1490 y 1491, los que son
aplicables expresamente al contrato de compraventa.
El Art. 1876 en su inc. 2, dice que en caso de haberse pagado el precio por as
decirlo la escritura, no hay prueba en contrario, y slo podr destruirse por va
de la nulidad o falsificacin de la escritura.
PARALELO ENTRE RESOLUCIN, RESCISIN, RESCILIACIN Y
REVOCACIN
RESOLUCIN, es una causa legal de extincin de las obligaciones que se
produce por el cumplimiento de una condicin prefijada por las partes o
subentendida por la ley.
La resolucin opera cuando una de las partes no ha cumplido las obligaciones
contradas.
Los efectos de la resolucin operan retroactivamente y respecto de terceros se
aplican las disposiciones de los arts. 1490 y 1491.
MUTUO DISENSO, tambin llamado RESCILIACIN, Art. 1567 inc. 1, es una
causa voluntaria de extincin de las obligaciones y consiste en el acuerdo de los
contratantes a efectos de dejar sin efecto el contrato celebrado.
REVOCACIN: es una declaracin de voluntad unilateral que consiste en la
retractacin de un precedente acto o negocio jurdico, incluso bilateral, permitido
por la ley al autor de ella.
La revocacin puede tener lugar tanto en los actos jurdicos bilaterales como en
los unilaterales, as como tambin en los contratos.
RESCISIN: es la nulidad relativa de un acto que se produce por haberse
celebrado ste con error, o bajo el influjo del dolo o de la fuerza, o en fin, por
una persona que adoleca de incapacidad relativa.
1 Entre resolucin y resciliacin
La resolucin es el efecto jurdico que produce la extincin de
obligaciones por haberse verificado una condicin resolutoria que las partes
pactaron o que la ley subentiende (condicin resolutoria tcita y pactos
comisorios) cuando una de las partes no ha cumplido sus obligaciones
(condicin resolutoria ordinaria NO).
La resciliacin no es una causa legal de extincin de obligaciones
como la resolucin, es una causa voluntaria de mutuo disenso, acuerdo de dos
o ms voluntades contratantes que de comn acuerdo consienten en dejar si
efecto el contrato celebrado. Slo puede operar respecto de contratos que an
55
tienen existencia jurdica, no tiene cabida cuando el contrato ha dejado de
existir, como cuando las obligaciones ya se cumplieron.
La resciliacin o mutuo disenso slo tiene cabida cuando existen obligaciones
pendientes de cumplimiento.
La resolucin opera retroactivamente alcanzando incluso a
terceros de mala fe.
La resciliacin opera slo hacia el futuro, porque extingue
obligaciones pendientes de cumplimiento en el tiempo por venir, no afecta a los
derechos adquiridos por las partes en virtud del contrato.
2 Entre resciliacin y revocacin
La resciliacin o mutuo disenso es un acto bilateral, ambos
contratantes consienten en extinguir el contrato.
La revocacin es un acto unilateral, por su sola voluntad deja sin
efecto las obligaciones emanadas del acto o contrato unilateral (testamento,
oferta). El autor o parte podr revocar cuando la ley o el pacto se lo permitan.
Tambin tiene cabida en contratos bilaterales (donaciones por causa de
ineptitud, mandato, arrendamiento [desahucio]).
judicialmente se deben todos los frutos y para la restitucin se toma en cuenta
la buena o mala fe.
La accin resolutoria cuando se rige por las reglas generales
prescribe en cinco aos; la accin rescisoria prescribe en cuatro aos.
OBLIGACIONES A PLAZO
Plazo es el hecho futuro y cierto del cual depende la exigibilidad, ejercicio o
goce de un derecho, o bien, la extincin de un derecho.
Este concepto es entregado por la doctrina ya que el Cdigo Civil solo
proporciona uno incompleto, Art. 1494 inc. 1, porque se refiere slo al plazo
extintivo.
Art. 1494. El plazo es la poca que se fija para el cumplimiento de la obligacin, y puede ser expreso o
tcito. Es tcito el indispensable para cumplirlo.
No podr el juez, sino en casos especiales que las leyes designen, sealar plazo para el cumplimiento de
una obligacin: slo podr interpretar el concebido en trminos vagos u oscuros, sobre cuya inteligencia y
aplicacin discuerden las partes.

ELEMENTOS DEL PLAZO

3 Entre resolucin y rescisin
futureidad, es un fecho futuro.
La resolucin es el efecto de una condicin resolutoria de
cualquier tipo. certidumbre, es un hecho cierto.
La rescisin es la sancin legal que recibe todo acto o contrato
cuando se ha celebrado con omisin de requisitos establecidos por la ley para
Futureidad
su valor cuando la sancin es la nulidad relativa.
Que sea un hecho futuro, significa que debe tratarse de un asunto que va
En la resolucin siempre habr un acto o contrato vlido pero cuya
a acontecer en el tiempo que viene, porque de esto depende la exigibilidad o
existencia en el tiempo depende de una condicin resolutoria.
ejercicio de un derecho o bien su extincin.
En la rescisin se trata de un acto o contrato nulo que se sanciona
De lo anterior surge que el plazo puede ser suspensivo o extintivo, y adems,
con la nulidad relativa.
que slo puede tratarse de hechos que vengan u ocurran ms adelante en el
Ambos, tanto la resolucin como la resciliacin, operan con efecto tiempo.
retroactivo, retrotrayendo a las partes al momento anterior a la celebracin del
Certidumbre
acto o contrato, sin embargo, los alcances son distintos, la resolucin afecta a
terceros de mala fe, en cambio la rescisin afecta a todo tipo de terceros. Esto se refiere a que necesariamente se va a verificar, aunque no se sepa
cundo va a acontecer.
En materia de frutos, una vez verificada la condicin resolutoria y
producida la resolucin no se deben los frutos producidos en el tiempo
intermedio; en cambio, cuando la nulidad relativa se ha declarado
De estos elementos del plazo surgen las diferencias y semejanzas con la
condicin:

56
 plazo y condicin, se asemejan en que ambas se refieren a hechos
futuros.
se diferencian en que el plazo es un hecho cierto y la condicin
consiste en un hecho incierto.
el plazo y la condicin se diferencian en que an cuando ambos
tienen el carcter de suspensivos, la condicin suspensiva
pendiente afecta el nacimiento mismo del derecho y su obligacin
correlativa; en cambio, el plazo suspensivo pendiente, afecta solo
la exigibilidad pero el derecho ya naci al igual que la obligacin, en
el momento de celebrarse el acto o contrato.
CMPUTO DEL PLAZO
Los arts. 48 y 50 se refieren al cmputo.
Art. 48. Todos los plazos de das, meses o aos de que se haga mencin en las leyes o en los decretos
del Presidente de la Repblica, de los tribunales o juzgados, se entender que han de ser completos; y
corrern adems hasta la medianoche del ltimo da del plazo.
El primero y ltimo da de un plazo de meses o aos debern tener un mismo nmero en los respectivos
meses. El plazo de un mes podr ser, por consiguiente, de 28, 29, 30 31 das y el plazo de un ao de
365 366 das, segn los casos.
Si el mes en que ha de principiar un plazo de meses o aos constare de ms das que el mes en que ha
de terminar el plazo, y si el plazo corriere desde alguno de los das en que el primero de dichos meses
excede al segundo, el ltimo da del plazo ser el ltimo da de este segundo mes.
Se aplicarn estas reglas a las prescripciones, a las calificaciones de edad, y en general a cualesquiera
plazos o trminos prescritos en las leyes o en los actos de las autoridades chilenas; salvo que en las
mismas leyes o actos se disponga expresamente otra cosa.
Art. 49. Cuando se dice que un acto debe ejecutarse en o dentro de cierto plazo, se entender que vale
si se ejecuta antes de la medianoche en que termina el ltimo da del plazo; y cuando se exige que haya
transcurrido un espacio de tiempo para que nazcan o expiren ciertos derechos, se entender que estos
derechos no nacen o expiran sino despus de la medianoche en que termine el ltimo da de dicho
espacio de tiempo.
Art. 50. En los plazos que se sealaren en las leyes, o en los decretos del Presidente de la Repblica, o
de los tribunales o juzgados, se comprendern aun los das feriados; a menos que el plazo sealado sea
de das tiles, expresndose as, pues en tal caso no se contarn los feriados.
Si la ley no distingue si son hbiles o no, qu se debe entender?
La regla general es que los das se cuentan corridos, la excepcin deber
estar establecida en la ley o en la convencin.
Si la ley expresa en o dentro de, el plazo es fatal.
CLASIFICACIN DEL PLAZO
Expreso y Tcito
Fatal y No Fatal
Determinado e Indeterminado
Convencional, Legal o Judicial
Suspensivo y Extintivo
Plazo expreso
Es el plazo que la ley o las partes especifican, el que se establece en trminos
formales y explcitos.
Plazo tcito
Es el indispensable para cumplir la obligacin y que resulta de la naturaleza de
ella o de las circunstancias de la misma (compra de cosecha de trigo; compra
de mercaderas en el extranjero; construir una casa; pintar un edificio).
El plazo tcito se da en aquellas obligaciones que por su naturaleza o por las
circunstancias que la rodean necesitan imperiosamente un espacio de tiempo
ms o menos largo para poder ser cumplidas; en este caso, aunque no se haya
convenido un plazo, el deudor dispone de un trmino indispensable para poder
cumplir su obligacin.
La importancia del plazo tcito reside en que antes de que transcurra no puede
constituirse en mora al deudor, art. 1553 2.
Art. 1553. Si la obligacin es de hacer y el deudor se constituye en mora, podr pedir el acreedor, junto
con la indemnizacin de la mora, cualquiera de estas tres cosas, a eleccin suya: 2 Que se le
autorice a l mismo para hacerlo ejecutar por un tercero a expensas del deudor;
Plazo Fatal
57
Es aquel que por su transcurso por el solo ministerio de la ley extingue un
derecho y obligacin.
Son plazos fatales todos aquellos a los que la ley les da ese carcter y cuando
se utilice las expresiones en o dentro de (para apelar, Art. 189 CPC).
Circunscribe el periodo de tiempo dentro del cual debe ejercerse un derecho
determinado, so pena de caducidad de ste, caducidad que importa la
inadmisibilidad o la nulidad del derecho ejercido fuera de los lmites de dicho
perodo.
Plazo no fatal
Es aquel que a pesar de haber transcurrido todo el perodo de tiempo sealado
para el ejercicio de un determinado derecho, ste puede ejercerse validamente
con posterioridad, es decir, no caduca.
Plazo determinado
El plazo determinado es aquel que siendo un hecho futuro cierto se sabe
cundo ocurrir o llegar el hecho en que consiste.
Plazo indeterminado
El plazo indeterminado es aquel que no se sabe cundo va a ocurrir ese hecho.
Plazo voluntario
Es aquel que las partes han fijado o establecido para el cumplimiento de la
obligacin, si se trata de un acto unilateral ser el que fije el autor.
Plazo legal
Es el fijado por la ley para el ejercicio de ciertos derechos o para su extincin.
En materia civil el plazo legal es poco frecuente, ms no ocurre lo mismo en el
terreno procesal.
Plazo judicial
Lo establece el juez cuando la ley lo ha facultado expresamente para hacerlo
(art. 904, prestaciones mutuas).
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El juez, en materia de cumplimiento de las obligaciones carece de facultades
para fijar plazo, la nica facultad que se le otorga es la de interpretar el alcance
o significado del plazo que hayan acordado las partes y entre ellas haya
controversia, art. 1494 inc. 2.
Esto reviste importancia por cuanto el comn de las personas piensa o cree que
el juez puede conceder plazo para cumplir una obligacin.
Plazo suspensivo
El plazo suspensivo no afecta el nacimiento del derecho y de la obligacin
correlativa, sino su exigibilidad, la que es postergada, difiriendo el ejercicio o
goce de un derecho (te vendo mi casa pero te la entregar en dic. 2005).
El deudor de una obligacin sujeta a plazo suspensivo lo es desde el momento
mismo en que ella se contrajo y tambin desde ese momento el acreedor
adquiere su derecho, aunque no pueda exigirlo sino una vez vencido el plazo.
Que el plazo afecte nicamente al ejercicio del derecho y no a su nacimiento se
desprende de varias disposiciones legales.
Plazo extintivo
Es aquel que de cuyo vencimiento o transcurso depende la extincin de un
derecho y de la obligacin correlativa.
EFECTOS DEL PLAZO
Para determinar los efectos del plazo se debe distinguir entre el plazo
suspensivo y el plazo extintivo; y a la vez, se debe considerar el estado en que
se encuentra, pendiente o cumplido (no existe plazo fallido).
Se debe recordar que el derecho naci con la celebracin del acto o contrato y
el plazo tiene relacin con la exigibilidad de ese derecho.
Pero si el acto o contrato contiene una condicin suspensiva sta se debe
verificar, cumplirse dicha condicin para que nazca el derecho, una vez nacido
el derecho veremos si el plazo est pendiente o cumplido para saber si es o no
exigible el derecho.
EFECTOS DEL PLAZO SUSPENSIVO PENDIENTE

Respecto del Acreedor
El acreedor no puede exigir el cumplimiento de la obligacin
mientras no transcurra el plazo prefijado. Si el deudor es demandado
puede rehusarse a pagar.
Si se debe un cuerpo cierto bajo condicin suspensiva, el riesgo de
dicha cosa es de cargo del acreedor; porque el derecho sobre la cosa
le pertenece, slo que no puede exigir su entrega hasta el vencimiento
del plazo, art. 1550.
Art. 1550. El riesgo del cuerpo cierto cuya entrega se deba es siempre a cargo del acreedor;
salvo que el deudor se constituya en mora de efectuarla, o que se haya comprometido a
entregar una misma cosa a dos o ms personas por obligaciones distintas; en cualquiera de
estos casos, ser a cargo del deudor el riesgo de la cosa, hasta su entrega.
Lo anterior significa que la perdida fortuita de la cosa antes del
vencimiento del plazo, extingue para el deudor la obligacin de
entregarla, pero subsiste para el acreedor la obligacin de pagar el
precio que prometi por ella.
Si bien el acreedor no puede exigir su crdito mientras no se cumpla el
plazo a que est sujeto, es titular de ese crdito y puede enajenar,
gravar, ceder y transmitir su derecho sin limitacin alguna, art. 1498
en relacin con el art. 1084.
El acreedor no puede exigir la entrega de la cosa antes del vencimiento
del plazo, pero tiene derecho a solicitar medidas conservativas. Se
entiende por medidas conservativas aquellas que tienen por objeto
mantener intacto el patrimonio del deudor, evitando que salgan de ste
los bienes que lo forman, a fin que pueda responder a todas las
deudas.
Respecto del Deudor
Si el deudor paga antes de transcurrir el plazo, el acreedor no est
obligado a restituir, se considera que el deudor ha renunciado
tcitamente al plazo, Art. 1495.
Art. 1495. Lo que se paga antes de cumplirse el plazo, no est sujeto a restitucin.
EFECTOS DEL PLAZO SUSPENSIVO CUMPLIDO
Esta regla no se aplica a los plazos que tienen el valor de condiciones.
Respecto del Acreedor
Si quien paga antes de vencer el plazo es un deudor condicional y no
se ha cumplido la condicin, tendr derecho a restitucin por cuanto
an no ha nacido el derecho al acreedor, Art. 1485.
Art. 1485. No puede exigirse el cumplimiento de la obligacin condicional, sino verificada la
condicin totalmente.
Todo lo que se hubiere pagado antes de efectuarse la condicin suspensiva, podr repetirse
mientras no se hubiere cumplido.
La prescripcin no corre estando el plazo suspensivo pendiente,
tampoco opera la compensacin legal, porque ambos modos de
extinguir se requiere que la obligacin sea exigible, lo que no ocurre en
la especie.
La prdida fortuita de la cosa que se debe entregar extingue la
obligacin del deudor, Art. 1486 inc. 1.
Art. 1486 inc. 1. Si antes del cumplimiento de la condicin la cosa prometida perece sin
culpa del deudor, se extingue la obligacin; y por culpa del deudor, el deudor es obligado al
precio, y a la indemnizacin de perjuicios
Si la obligacin del deudor es de dar, contiene la entrega de la cosa; y
si sta es una especie o cuerpo cierto, contiene adems la de
conservar hasta la entrega, so pena de pagar los perjuicios del
acreedor que no se ha constituido en mora de recibir, art. 1548. La
obligacin de conservar no obsta a que el riesgo es del acreedor.
La obligacin del deudor de conservar la cosa determina que no puede
enajenarla, pero si lo hace la enajenacin es vlida, ya que pendiente
la entrega, el deudor es dueo de la cosa y el acreedor solo tiene un
derecho personal en contra del deudor.
La obligacin del deudor de conservar determina que no puede
enajenar la cosa, y si lo hace, la enajenacin es vlida, ya que,
pendiente la entrega, el deudor es dueo de la cosa y el acreedor solo
tiene un derecho personal en contra de aqul. Pero una vez vencido el
plazo, el acreedor puede exigir el cumplimiento o la resolucin del
contrato, ms la indemnizacin de los perjuicios si se trata de un
contrato bilateral; o, si de un contrato unilateral, su cumplimiento , ms
indemnizacin de perjuicios.
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 Vencido el plazo suspensivo, la obligacin pasa a ser pura y simple, el
acreedor puede exigir el cumplimiento de la obligacin, que se le
pague, el deudor no puede rehusar el cumplimiento, la obligacin es
exigible desde ese momento, no slo al deudor principal, sino tambin
a los codeudores solidarios o subsidiarios.
Vencido el plazo deja de estar a cargo del acreedor el riesgo de
perdida de la cosa. Si la cosa perece el deudor ser obligado al precio,
ms los perjuicios correspondientes.
Una vez vencido el plazo, el acreedor puede exigir el cumplimiento o la
resolucin del contrato, ms la indemnizacin de los perjuicios si se
trata de un contrato bilateral; o, si se trata de un contrato unilateral, su
cumplimiento, ms indemnizacin de perjuicios.
Respecto del Deudor
Si el deudor paga la obligacin una vez transcurrido el plazo
estipulado, pag lo que deba, cumpli.
El deudor puede oponer la compensacin legal como modo de
extinguir.
Cumplido el plazo, si el deudor retarda el cumplimiento se constituye
en mora, Art. 1551.
Constituido en mora, si la cosa perece, el deudor ser obligado al
precio, ms indemnizacin por los perjuicios correspondientes.
EFECTOS DEL PLAZO EXTINTIVO PENDIENTE
Mientras el plazo extintivo est pendiente, el acto o contrato cuya terminacin
est sujeta a l, produce todos sus efectos normales, como si la obligacin
fuera pura y simple (arrendamiento a dos aos plazo, mientras transcurre el
plazo, el arrendatario goza de la cosa arrendada y debe pagar las rentas).
EFECTOS DEL PLAZO EXTINTIVO CUMPLIDO
Vencido el plazo, se produce de pleno derecho la extincin del derecho y de la
obligacin correlativa.
Los derechos emanados del contrato sujeto a plazo extintivo se consolidan en el
patrimonio de su titular.
60
Es un efecto semejante al que produce el cumplimiento de la condicin
resolutoria, pero se diferencia en que esta ltima tiene carcter retroactivo, del
que carece totalmente el plazo extintivo.
EXTINCIN DEL PLAZO
El plazo se puede extinguir en virtud de tres causales:
el vencimiento,
la renuncia, y
la caducidad.
El Vencimiento
El vencimiento es la forma normal en que el plazo se extingue, se verifica por la
llegada del plazo, por el transcurso del trmino.
La Renuncia
La renuncia es un acto unilateral que puede efectuar aquella parte en cuyo
beneficio se haya estipulado el plazo.
Cdigos de otros pases, sealan que el plazo beneficia al acreedor, pero del
Art. 1497 de nuestro Cdigo Civil se deduce que beneficia al deudor, en
consecuencia, por regla general va a ser el deudor quien podr renunciar al
plazo, por excepcin no podr hacerlo en dos situaciones:
si la renuncia le ha sido prohibida por el propio pacto, y
si la renuncia produce un perjuicio al acreedor que precisamente ha
querido evitar la estipulacin del plazo (contrato de depsito).
La Caducidad
La caducidad del plazo, significa la extincin anticipada del plazo cuando el
principal motivo que ha tenido el acreedor para concederlo desaparece.
Este motivo no es otro que la solvencia del deudor, podra haber otros motivos
pero el cdigo reconoce slo a esta situacin.
Razn por la que se produce la caducidad en las situaciones que prev el Art.
1496:
en caso de declaratoria de quiebra,
en caso de notoria insolvencia, y
disminucin de las cauciones otorgadas por el deudor.
Art. 1496. El pago de la obligacin no puede exigirse antes de expirar el plazo, si no es:
1.Al deudor constituido en quiebra o que se halla en notoria insolvencia;
2. Al deudor cuyas cauciones, por hecho o culpa suya, se han extinguido o han disminuido
considerablemente de valor. Pero en este caso el deudor podr reclamar el beneficio del plazo,
renovando o mejorando las cauciones.
Declaratoria de Quiebra
Es la sentencia judicial que declara la quiebra del deudor, la que cuando
est firme o ejecutoriada tendr el mrito probatorio suficiente para provocar la
caducidad de los plazos establecidos en beneficio del deudor para el
cumplimiento de sus obligaciones.
Notoria Insolvencia
La notoria insolvencia es una cuestin de hecho que puede probarse por
los mismos medios de prueba de los juicios ejecutivos.
Disminucin de las Cauciones
Esto se refiere que el deudor al contraer la obligacin otorg cauciones o
garantas para respaldar el crdito y stas luego disminuyen o se extinguen
debido a un hecho o culpa del deudor, situacin que deber probarse (contratos
enajenando bienes de mayor valor).
La caducidad regulada por el Art. 1496 es la llamada capacidad legal del
plazo.
Tambin existe la caducidad convencional, por la cual las partes son las que
acuerdan las que acuerdan que el plazo se entender extinguido cuando
ocurran uno o ms hechos que las partes sealen como causales de caducidad.
La caducidad convencional se traduce en las Clusulas de Aceleracin
(contrato de mutuo).
El efecto de la caducidad, sea legal o convencional, es que nace la facultad de
exigir el cumplimiento anticipado de la obligacin.
OBLIGACIONES MODALES
El MODO est tratado en el Libro III del Cdigo Civil en relacin con la sucesin
por causa de muerte, no existe regulacin particular en el Libro IV, la nica
disposicin en ste es el Art. 1493 que se remite al Ttulo IV del Libro III.
Las obligaciones modales, son aquellas afectas a un modo, es decir, las que
imponen la ejecucin de ciertas obras o la sujecin a ciertas cargas (te vendo
mi casa pero debers permitirme el uso y habitacin por los prximos 10 aos).
La obligacin sujeta a modo, de acuerdo al Art. 1089, al igual que en el caso del
plazo el derecho del acreedor modal nace inmediatamente de ejecutado o
celebrado el acto o contrato.
Art. 1089. Si se asigna algo a una persona para que lo tenga por suyo con la obligacin de aplicarlo a un
fin especial, como el de hacer ciertas obras o sujetarse a ciertas cargas, esta aplicacin es un modo y no
una condicin suspensiva. El modo por consiguiente, no suspende la adquisicin de la cosa asignada.
No debe confundirse el modo con la condicin suspensiva.
Por su parte, el Art. 1490, reconoce que en las obligaciones modales existe una
especie de clusula resolutoria, en virtud de la cual si el modo no se cumple
debe efectuarse por el deudor modal la restitucin de la cosa y los frutos de ella,
esto tiene la particularidad que debe ser pactada expresamente, si no se pacta
no se resuelve la obligacin o asignacin modal.
Otra particularidad, es que en los trminos del Art. 1090 slo tiene cabida en los
contratos unilaterales, porque en los bilaterales rige el Art. 1489.
Personas que intervienen
En las obligaciones modales pueden intervenir dos o tres personas, el
constituyente, la persona que da o entrega la cosa; el deudor modal, el
acreedor del contrato, quien al recibir la cosa se transforma en deudor de
obligacin modal; y el beneficiario, que es la persona a cuyo favor se
constituy el gravamen, ste puede ser el mismo constituyente (Juan vende a
Pedro una casa, y se conviene que ste deber proporcionar una habitacin a
Jaime mientras viva; Pedro se obliga a permitir que Juan viva en ella dos
aos).
61
REQUISITOS DE VALIDEZ DEL MODO
Art. 1093. Si el modo es por su naturaleza imposible, o inductivo a hecho ilegal o inmoral, o concebido en
trminos ininteligibles, no valdr la disposicin.
Si el modo, sin hecho o culpa del asignatario, es solamente imposible en la forma especial prescrita por el
testador, podr cumplirse en otra anloga que no altere la substancia de la disposicin, y que en este
concepto sea aprobada por el juez con citacin de los interesados.
Si el modo, sin hecho o culpa del asignatario, se hace enteramente imposible, subsistir la asignacin sin
el gravamen.
El Art. 1493, contiene la enumeracin de los requisitos de validez del modo pero
sealados en forma negativa.
no debe ser imposible; debe ser posible,
no debe ser inductivo a hecho ilcito o inmoral; debe ser legal
y moralmente posible,
no puede estar concebido en trminos ininteligibles; debe
estar concebido en trminos totalmente entendibles.
SANCIN
El propio Art. 1093 inc. 1 establece la sancin en caso de no cumplirse con los
requisitos, la disposicin modal no valdr, toda la disposicin queda viciada.
CUMPLIMIENTO DEL MODO
debe cumplirse de la manera estipulada.
se puede cumplir de manera anloga, pero sin alterar la sustancia de la
disposicin y previa aprobacin del juez con citacin de los
interesados, cuando el modo no puede cumplirse en la forma
estipulada siempre y cuando no haya mediado ni hecho ni culpa del
deudor.
si el modo se hace imposible de cumplir completamente y adems no
hay hecho ni culpa del deudor, la obligacin se reputa pura y simple,
Art. 1093.
si no se puede determinar claramente la forma de cumplir el modo, es
el juez quien puede determinar la forma de cumplimiento pero
consultando la intencin de los contratantes.
62
TRANSMISIBILIDAD
Si fallece el deudor modal, el modo se transmite a los herederos siempre que
para el fin que se hayan propuesto las partes sea indiferente la persona que lo
ejecute.
DISTINCIN ENTRE MODO Y CONDICIN
Si la cosa se adquiere una vez que se haga algo, ES CONDICIN; y si es para
que se haga algo, ES MODO.
II. EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES
El vnculo jurdico generado por la obligacin coloca a cargo del deudor realizar
o cumplir algo a favor del acreedor, y esto puede consistir en dar, hacer o no
hacer.
Concepcin tradicional
Para los cdigos y la doctrina francesa, la obligacin es el efecto de la fuente
que lo genera, y ellas son: contrato, cuasicontrato, delito, cuasidelito y la ley.
La obligacin, a su vez produce los siguientes efectos:
desde el punto de vista activo, otorga al acreedor el derecho principal
de exigir el cumplimiento, y
desde el punto de vista pasivo, la necesidad jurdica, por tratarse de un
vnculo de esta naturaleza, de soportar el ejercicio de las acciones
del acreedor tendientes al cumplimiento.
En consecuencia, se consideraban los efectos de las obligaciones en relacin
con el incumplimiento, y por ello el profesor Alessandri los defina como los
derechos que la ley confiere al acreedor para exigir el deudor el cumplimiento
exacto, ntegro y oportuno de la obligacin, cuando ste no la cumpla en todo o
en parte o est en mora de cumplirla.
Quedaba al margen de dichos efectos el cumplimiento en s mismo.
Entendidos as los efectos de las obligaciones se estudiaban atendiendo:
1 El deber de cumplimiento por parte del deudor
Puede darse que el deudor no cumpla total o completamente, que
cumpla en forma parcial, o que retarde el cumplimiento, en estos
casos, el acreedor podr constreir al deudor para que cumpla.
 2 Ejecucin forzada
Puede ser que la obligacin pactada en determinada forma y que por
va de la ejecucin forzada no se pueda cumplir segn su naturaleza,
en este caso, el acreedor ejecutar forzadamente la obligacin y
demandar al deudor por los perjuicios que el incumplimiento le haya
ocasionado.
3 Indemnizacin de perjuicios
4 Derechos auxiliares del acreedor
Son tales, las acciones que puede ejercer el acreedor para
resguardar la integridad del patrimonio del deudor para que pueda
cumplir eficazmente.
Doctrina moderna
3 Efecto, est en los DERECHOS AUXILIARES DEL ACREEDOR, que
consisten en una serie de derechos del acreedor que no persiguen
directamente el cumplimiento mismo, sino que tienen por objeto
asegurarlo, manteniendo la integridad del patrimonio del deudor.
Los derechos auxiliares del acreedor ms tpicos son los siguientes:
las medidas de mera precaucin o mera conservacin,
comnmente llamadas medidas conservativas, cuyo objeto
es impedir la salida de determinados bienes del patrimonio
del deudor.
la accin oblicua o subrogatoria o indirecta, que tiene por
objeto hacer ingresar al patrimonio del deudor bienes o
derechos que la mera negligencia de ste ha impedido que
pasan a l.

Para los italianos y suizos, entre otros, el principal efecto que produce una la accin pauliana o revocatoria que, a la inversa, tiene por
obligacin, es un deber jurdico, el de cumplimiento de la obligacin, o sea, lo objeto recuperar bienes que han salido fraudulentamente del
normal ser que el deudor cumpla con su obligacin y al hacerlo, realizar la patrimonio del deudor.
prestacin debida.
el beneficio de separacin, cuya finalidad es impedir que
Desde la perspectiva moderna tenemos que el: los bienes del causante se confundan con los del heredero.
1 Efecto, tiene relacin con el CUMPLIMIENTO DE LAS
OBLIGACIONES.
El cumplimiento de la obligacin por naturaleza no ser posible cuando la
En este efecto se estudian algunos modos de extinguir las especie o cuerpo cierto debido haya perecido, o si se trata de una obligacin de
obligaciones, tales como: no hacer cuando no se pueda destruir lo hecho, o cuando se haya incurrido en
pago, la contravencin.
novacin,
confusin,
compensacin,
dacin en pago. 1 EFECTO - LAS OBLIGACIONES EN EL CUMPLIMIENTO

La doctrina moderna tambin se coloca en el caso que el deudor no cumpla con SOLUCIN O PAGO EFECTIVO
la obligacin, situacin que nos coloca ante el 2 efecto.

Art. 1568. El pago efectivo es la prestacin de lo que se debe.

2 Efecto, lo tenemos en el INCUMPLIMIENTO DE LAS
OBLIGACIONES, que se traduce en el derecho que tiene el acreedor
para obtener la ejecucin forzada de la obligacin, o bien el derecho
que tiene el acreedor a que se le indemnicen los perjuicios en caso
que la ejecucin forzada ya no sea posible.
El pago efectivo o solucin es el modo normal con el que regularmente se va a
extinguir la obligacin, el pago corresponde al primer efecto de las obligaciones
en cuanto a su cumplimiento.

63
La expresin pago, en sentido amplio, significa cualquier modo de extinguir las
obligaciones.
En el Cdigo Civil, art. 1568, el pago es la prestacin debida. Hace sinnimas
las expresiones solucin y pago efectivo.
SOLVERE= desligar o deshacer.
El pago deshace el vnculo obligacional, desligando a las partes, al accipiens
del solvens.
El pago como modo de extinguir las obligaciones requiere esencialmente que
exista al menos una obligacin natural, porque si el pago no responde ni
siquiera a una obligacin natural, estaremos en presencia del pago de lo no
debido, un cuasicontrato, una accin de in rem verso, accin de restitucin.
El pago es un acto jurdico bilateral convencional, porque extingue obligaciones.
un tercero
extrao.
1.a. El deudor, ser el que normalmente va a pagar, es el primer
interesado en que la obligacin se extinga, por ello pesa sobre l el deber de
cumplir.
Por deudor para efectos del pago, no solo se entiende a la persona fsica del
que contrajo la obligacin, no solo al solvens quien gener el vnculo, sino que
se entiende que paga el deudor cuando pagan sus herederos, mandatario,
legatario, representantes legales.
Cualquiera de stos que pague se entiende que lo hizo el deudor.
En todo caso, el pago debe ser total para que extinga la obligacin.

El estudio del pago supone dividir las materias con objeto de su tratamiento:
1 Quin puede pagar o por quin puede hacerse el pago.
2 A quin se paga.
3 Dnde y cundo se paga.
4 Qu se debe pagar o qu comprende el pago.
1.b. Tercero interesado, es aquel que tiene inters en que la
obligacin se extinga, inters que tendr origen en que el tercero quiera o desee
que no se persiga al deudor.
Los terceros que no quieren que el acreedor persiga al deudor son:
el codeudor solidario,

5 Imputacin del pago. el poseedor de la finca hipotecada (lo mismo

vale tambin para el poseedor de los bienes
6 Prueba del pago. dados en prenda; por ello algunos hablan de
cauciones reales, concepto que abarca a
ambas clases de garantas), y
1 Quin puede pagar?
el fiador.
Artculo 1572. Puede pagar por el deudor cualquiera persona a nombre del deudor, aun sin
su conocimiento o contra su voluntad, y aun a pesar del acreedor. Si el pago lo efecta el tercero interesado, an contra la voluntad expresa del
acreedor o del deudor, se subroga por el solo ministerio de la ley en los
Pero si la obligacin es de hacer y si para la obra de que se trata se ha tomado en consideracin la aptitud derechos del acreedor para cobrar al deudor la obligacin.
o talento del deudor, no podr ejecutarse la obra por otra persona contra la voluntad del acreedor.
Este es un caso de subrogacin legal que de acuerdo al art. 1610 Ns 2 y 3,
corresponde al:
El art. 1572, determina que puede pagar:
el deudor, poseedor de finca hipotecada, y
un tercero codeudor solidario o subsidiario.
interesado,
Artculo 1610. Se efecta la subrogacin por el ministerio de la ley y aun contra la voluntad del acreedor,
y
en todos los casos sealados por las leyes, y especialmente a beneficio,

64
 2 Del que habiendo comprado un inmueble, es obligado a pagar a los acreedores a quienes Si el deudor subsidiario paga la deuda se produce el mismo efecto que
el inmueble est hipotecado; el de los codeudores solidarios que no tienen inters en la deuda, es decir, se
subrogan en los derechos del acreedor.
3 Del que paga una deuda a que se halla obligado solidaria o subsidiariamente;
Adems de la accin subrogatoria, el fiador, goza de la accin de
La obligacin entre el primitivo acreedor y el deudor se extingue, pero subsiste reembolso que le concede el art. 2370.
entre el tercero interesado que pag y el deudor, esto se produce en razn de
que opera la subrogacin legal. Cauciones reales
Los arts. 1522 inc. 1, 2370, 2429, reafirman lo anterior. Puede ocurrir que pague una deuda hipotecaria o prendaria quien no es
el deudor personal de la obligacin garantizada con hipoteca o prenda.
Artculo 1522 inc. 1. El deudor solidario que ha pagado la deuda, o la ha extinguido por alguno de Ello ocurre en el caso de quien ha hipotecado o prendado un bien
los medios equivalentes al pago, queda subrogado en la accin de acreedor con todos sus propio para garantizar una deuda ajena.
privilegios y seguridades, pero limitada respecto de cada uno de los codeudores a la parte o cuota que
tenga este codeudor en la deuda. En estos casos, si estas personas pagan la deuda, sta no se extingue,
porque ellas se subrogan al acreedor.
Artculo 2370. El fiador tendr accin contra el deudor principal para el reembolso de lo que haya
pagado por l con intereses y gastos, aunque la fianza haya sido ignorada del deudor.
Tendr tambin derecho a indemnizacin de perjuicios segn las reglas generales. 1.c. Tercero extrao, que pague es una situacin admitida por el
Art. 1572 inc. 1, pero debe pagar a nombre del deudor porque sino habr pago
Pero no podr pedir el reembolso de gastos inconsiderados, ni de los que haya sufrido antes de notificar al de lo no debido.
deudor principal la demanda intentada contra dicho fiador.
Artculo 1572. Puede pagar por el deudor cualquiera persona a nombre del deudor, aun sin su
Artculo 2429. El tercer poseedor reconvenido para el pago de la hipoteca constituida sobre la finca conocimiento o contra su voluntad, y aun a pesar del acreedor.
que despus pas a sus manos con este gravamen, no tendr derecho para que se persiga primero a
los deudores personalmente obligados. Pero si la obligacin es de hacer y si para la obra de que se trata se ha tomado en consideracin la aptitud
o talento del deudor, no podr ejecutarse la obra por otra persona contra la voluntad del acreedor.
Haciendo el pago se subroga en los derechos del acreedor en los mismos trminos que el fiador.
Si fuere desposedo de la finca o la abandonare, ser plenamente indemnizado por el deudor, con El acreedor, por regla general, no puede rehusar el pago efectuado por un
inclusin de las mejoras que haya hecho en ella. tercero extrao, S puede rehusar cuando se trata de obligaciones de hacer
intuito personae, Art. 1572.
Codeudores solidarios Cuando paga un tercero extrao, la obligacin entre el primer acreedor y deudor
Los codeudores solidarios pueden ser de dos clases: si tienen inters se extingue, pero si se extingue o no entre el tercero extrao y el deudor
en la deuda, es decir, son deudores liza y llanamente; y si su presencia tiene depender de si ste pag:
por objeto asegurar el cumplimiento del deudor principal.
con el consentimiento del
Si pag el nico interesado en la deuda no hay consecuencia posterior deudor,
alguna. Pero si el que pag no tiene inters en la deuda se subroga en los
sin el consentimiento
derechos del acreedor.
(conocimiento) del
deudor, o
contra la voluntad del
deudor.
Los fiadores
1.c.1. Pago de tercero extrao con el
consentimiento del deudor

65
 El consentimiento puede ser expreso o tcito.
Si el tercero extrao ha pagado con el consentimiento expreso o tcito del
deudor opera la subrogacin legal, art. 1610 N 5.
Artculo 1610. Se efecta la subrogacin por el ministerio de la ley y aun contra la voluntad del acreedor,
en todos los casos sealados por las leyes, y especialmente a beneficio,
5 Del que paga una deuda ajena, consintindolo expresa o tcitamente el deudor;
El tercero extrao que pag al acreedor con el consentimiento expreso o tcito,
se subroga por el solo ministerio de la ley el derecho para demandar el
cumplimiento de la obligacin.
Los fundamentos jurdicos de este tipo de subrogacin legal son:
nadie puede enriquecerse a costa de otro, y
la donacin no se presume.
El tercero que pag slo tiene accin directa en contra del deudor para que le
reembolse lo pagado, NO tiene las acciones del acreedor porque cuando el
tercero paga no se subroga en los derechos del acreedor.
Tiene una accin para recuperar lo pagado, no lo debido, porque no
necesariamente coincidir lo pagado con lo debido, como para causar la
extincin de la obligacin.
Adems de no subrogarse en los derechos del acreedor tampoco puede
obligarlo a que lo subrogue; la ley S le permite que el acreedor voluntariamente
le ceda sus acciones al tercero extrao que pag sin el consentimiento del
deudor.
Esto de la accin de reembolso del art. 1573 es porque nace un cuasicontrato
de agencia oficiosa, en virtud del cual el agente que negocia sin tener derecho
de representar tiene accin de reembolso contra el titular de esos negocios.
En caso el del tercero extrao que paga sin conocimiento del deudor, no hay
subrogacin, solo tiene una accin directa; aunque tambin puede tener
subrogacin convencional.

En el caso del art. 1610 N 5, por existir consentimiento del deudor, el tercero
extrao es un verdadero mandatario, lo que se traduce en que el tercero que
pag tendr dos acciones para obtener el reembolso:
la que corresponda al acreedor por operar la subrogacin legal, y
la accin propia del mandatario en contra del mandante, art. 2158 N2.
Artculo 2158. El mandante es obligado,
2Areembolsarle (al mandatario) los gastos razonables causados por la ejecucin del mandato;
1.c.3. Tercero extrao que paga contra la voluntad
del deudor
El art. 1574 seala que si el tercero extrao
paga contra la voluntad del deudor, NO tiene ni siquiera accin de reembolso.
Este tercero solo podr recuperar lo pagado en la medida que el acreedor le
ceda voluntariamente su accin.
Parte de la doctrina seala que entre el art. 1574 y el art. 2291 existe una
contradiccin, porque una disposicin niega la accin de reembolso, en cambio,
la otra, a propsito de la agencia oficiosa S concede la accin de reembolso.

1.c.2. Tercero extrao que paga sin el Artculo 1574. El que paga contra la voluntad del deudor, no tiene derecho para que el deudor le
conocimiento (consentimiento) del deudor reembolse lo pagado; a no ser que el acreedor le ceda voluntariamente su accin.
El art. 1573 regula esto, establece que si el Artculo 2291. El que administra un negocio ajeno contra la expresa prohibicin del interesado, no tiene
tercero extrao paga sin el conocimiento del deudor es un verdadero agente demanda contra l, sino en cuanto esa gestin le hubiere sido efectivamente til, y existiere la utilidad al
oficioso. tiempo de la demanda; por ejemplo, si de la gestin ha resultado la extincin de una deuda, que sin ella
hubiera debido pagar el interesado.
Artculo 1573. El que paga sin el conocimiento del deudor no tendr accin sino para que ste le
El juez, sin embargo, conceder en este caso al interesado el plazo que pida para el pago de la
reembolse lo pagado; y no se entender subrogado por la ley en el lugar y derechos del acreedor, ni
demanda, y que por las circunstancias del demandado parezca equitativo.
podr compeler al acreedor a que le subrogue.

66
La solucin a esta aparente contradiccin, est en que el art. 1574 se refiere al SOLEMNIDADES, como se trata de efectuar la tradicin se
pago aislado de una obligacin, en cambio, el art. 2291 establece una accin de refiere a las solemnidades que se vinculan con la tradicin (caso de inmuebles
reembolso cuando el pago se verifica en administracin de negocio ajeno. debe ser inscrita la escritura pblica en el CBR).

PAGO DE LAS OBLIGACIONES DE DAR

2 A quin se paga?
Cada vez que se habla de obligaciones de dar se debe tener
en mente la tradicin, transferir el dominio, sea que se trate de muebles e Artculo 1576. Para que el pago sea vlido, debe hacerse o al acreedor mismo (bajo cuyo
inmuebles requiere ttulo y modo de adquirir. nombre se entienden todos los que le hayan sucedido en el crdito, aun a ttulo singular), o a la persona
que la ley o el juez autoricen a recibir por l, o a la persona diputada por el acreedor para el cobro.
En las obligaciones de dar, la obligacin de transferir el El pago hecho de buena fe a la persona que estaba entonces en posesin del crdito, es
dominio, art. 1575, requiere: vlido, aunque despus aparezca que el crdito no le perteneca.
ser dueo de aquello con lo que se paga o al menos
tener el consentimiento del dueo; Segn el art. 1576 y ss. el pago puede hacerse vlidamente a tres
categoras de personas:
capacidad de enajenar;
al acreedor,
se de cumplimiento a las solemnidades que la ley exige.
al representante, y
SER DUEO, o contar con el consentimiento del dueo, si al poseedor del crdito.
paga con algo que no es dueo el pago no es vlido, porque la prestacin
debida es la transferencia del dominio y nadie puede transferir ms derechos
que los que tiene, si quien pag adquiere despus el dominio de la cosa con
2.1. Pago al acreedor
que pag, el pago se transforma en vlido, arts. 682, 1818, 1819.
La entrega del acreedor es vlida aunque no sea dueo Esto es lo normal, lo corriente, que se pague a la persona
quien paga, convirtiendo en poseedor al que recibi y queda en condicin de misma del acreedor, entendiendo tambin por tal a sus herederos, legatarios del
adquirir por prescripcin adquisitiva. crdito, cesionarios del crdito.
La tradicin como modo de adquirir el dominio requiere que Para que sea el pago vlido debe hacerse al acreedor, sin
quien haga la tradicin sea dueo. embargo el art. 1578 seala tres casos en que el pago al acreedor no es vlido,
es nulo:
CAPACIDAD, quien paga debe ser capaz de enajenar, el
pago es una convencin y debe cumplir con los requisitos propios de los actos 2.1.1. Si se ha hecho a un acreedor que no tiene la
jurdicos. libre administracin de sus bienes, a un
incapaz, es un PAGO NULO.
El art. 1575 inc. 3 a propsito de la capacidad para enajenar,
establece una excepcin consistente en que si la cosa pagada era fungible y el Una contra-excepcin se encuentra en el art.
acreedor la consumi de buena fe, el pago es vlido, aunque quien pag no 1688 y consiste en que si quien pag prueba
haya tenido capacidad de enajenar. que el incapaz se hizo ms rico con el pago.
Segn la doctrina, ms que cosa fungible debe tratarse de
cosa consumible. 2.1.2. Si el pago se ha efectuado en circunstancias
que el juez ha embargado el crdito o
mandado retener el pago.

67
 Todos los bienes del deudor estn afectados
por el contrato y adems los derechos que
tenga sobre otra persona, de aqu que pueda
embargarse o retenerse un crdito que el
deudor tenga sobre otra persona, a peticin del
acreedor del deudor que a su vez tiene
acreencia sobre el otro deudor, su deudor.
Una vez que el embargo o medida de retencin
ha sido notificada al deudor, si ste le paga al
deudor del crdito embargado o retenido, el
PAGO NO ES VLIDO.
El acreedor del ltimo deudor no puede exigir el
pago y no puede operar la compensacin, por
no ser exigible la ltima obligacin, adems,
habr objeto ilcito en la enajenacin del bien
embargado, art. 1464.
2.1.3. Si el pago se hace al acreedor en fraude de los
derechos a cuyo favor se ha abierto concurso
(lase quiebra).
En este caso se exige que los acreedores del
deudor sean beneficiados con un proceso de
quiebra.
El pago efectuado en fraude de sus acreedores
ser nulo porque la declaratoria de quiebra
produce el DESASIMIENTO DE LOS BIENES
del fallido o quebrado, los bienes pasan al
sndico que es quien debe recibir el pago.
Se requiere sentencia judicial de la declaratoria
de quiebra.
Artculo 1578. El pago hecho al acreedor es nulo en los casos siguientes:
1 Si el acreedor no tiene la administracin de sus bienes; salvo en cuanto se probare que la
cosa pagada se ha empleado en provecho del acreedor, y en cuanto este provecho se justifique con
arreglo al artculo 1688;
2 Si por el juez se ha embargado la deuda o mandado retener su pago;
3 Si se paga al deudor insolvente en fraude de los acreedores a cuyo favor se ha abierto
concurso.
2.2. Pago al representante del acreedor
68
El representante puede ser legal, judicial, convencional o
contractual.
REPRESENTANTE LEGAL, art. 1579, tutor, curador, albacea,
maridos, padres, madres, personas que por ley lo sea.
REPRESENTANTE JUDICIAL, tiene lugar cuando se dicta
sentencia designando al representante del acreedor, lo que ocurre en caso de
designacin de sndico de quiebras, depositario judicial, interventor judicial,
administrador pro indiviso, etc.
REPRESENTANTE CONVENCIONAL, ocurre cuando el
acreedor ha designado a un representante para la administracin de todos sus
negocios o para algunos de ellos, o bien ha designado a un representante para
recibir el pago.
El mandato que el acreedor confiere puede ser expreso o
tcito.
Si el mandato es expreso se denomina DIPUTACIN PARA
EL COBRO.
El mandato tcito ocurre cuando la facultad est involucrada
o envuelta en otras facultades que se han conferido sin llegar a expresar la
facultad para recibir el pago, art. 2142.
Artculo 2142. El poder especial para vender comprende la facultad de recibir el
precio.
El art. 1582, a propsito de los mandatos tcitos para percibir
el pago establece que el poder para demandar no faculta para recibir el pago, lo
que concuerda con el art. 7 CPC.
Artculo 1582. El poder conferido por el acreedor a una persona para demandar
en juicio al deudor, no le faculta por s solo para recibir el pago de la deuda.
Cuando el mandato es expreso toma el nombre de
DIPUTACIN PARA RECIBIR EL PAGO, a propsito del pago puede ser
conferido bajo tres formas, art. 1580:
2.2.1. mandato general de administracin de todos
los negocios del acreedor.
2.2.2. mandato especial para la administracin de un
negocio o de algunos negocios del acreedor, en
este caso, el pago tiene que incidir con el o los
negocios encomendados.
 2.2.3. mandato especfico slo para recibir el pago. no puede el acreedor prohibir que se haga el pago al tercero, a menos que antes de la prohibicin haya
demandado en juicio al deudor, o que pruebe justo motivo para ello.
Artculo 1580. La diputacin para recibir el pago puede
conferirse por poder general para la libre administracin de todos los negocios del acreedor, o por poder cuando el mandatario es designado por ambas
especial para la libre administracin del negocio o negocios en que est comprendido el pago, o por un partes;
simple mandato comunicado al deudor.
cuando se ha estipulado pagar al acreedor o a
Artculo 1581. Puede ser diputado para el cobro y recibir un tercero, el acreedor no podr prohibir al
vlidamente el pago, cualquiera persona a quien el acreedor cometa este encargo, aunque al tiempo de tercero recibir el pago.
conferrsele no tenga la administracin de sus bienes ni sea capaz de tenerla.
3 Por la incapacidad sobreviniente del diputado
Diputado para el pago puede ser, incluso un incapaz relativo. mandatario, art. 1586.

CAUSALES DE TRMINO DE LA DIPUTACIN Artculo 1586. La persona diputada para recibir se hace inhbil por la
demencia o la interdiccin, por haber hecho cesin de bienes o haberse trabado ejecucin en todos ellos;
1 muerte del mandante, y en general por todas las causas que hacen expirar un mandato.
2 revocacin del mandato, y
3 incapacidad sobreviniente del diputado o 2.2. Pago al poseedor del crdito
mandatario.
Poseedor del crdito es aquel que jurdicamente aparece
como el acreedor, aunque en verdad no lo sea, esto por aplicacin del ERROR
1 Por la muerte del mandante o del mandatario, arts. COMN.
1583, 2162 N 5, esto por regla general.
No son poseedores los que legtimamente detentan el
Por excepcin, cuando el acreedor as lo haya crdito, tampoco los que detentan el ttulo.
expresado.
La mera tenencia material del ttulo justificativo de la deuda
no hace poseedor del crdito a quien la detenta, debe existir una posesin
Artculo 1583. La facultad de recibir por el acreedor no se transmite a
jurdica, debe tratarse de un acreedor que aparece como tal sin serlo.
los herederos o representantes de la persona diputada por l para este efecto, a menos que lo haya
expresado as el acreedor. Poseedor del crdito, puede ser, por ejemplo, el heredero
putativo, el cesionario pero cuyo ttulo de cesin es nulo, pero cuya nulidad no
ha sido declarada judicialmente, art. 1576 inc. 2.
2 Por la revocacin del mandato, teniendo presente que
esto constituye una excepcin al art. 1545. Artculo 1576 inc. 2. El pago hecho de buena fe a la persona que estaba
entonces en posesin del crdito, es vlido, aunque despus aparezca que el crdito no le perteneca.
Excepciones: arts. 1584 y 1585.
Ante la presencia de un poseedor del crdito se requiere de
Artculo 1584. La persona designada por
dos requisitos para que el pago sea vlido:
ambos contratantes para recibir, no pierde esta facultad por la sola voluntad del acreedor; el cual, sin
embargo, podr ser autorizado por el juez para revocar este encargo, en todos los casos en que el que se pague al acreedor del crdito;
deudor no tenga inters en oponerse a ello.
que quien paga est de buena fe, es decir, que tenga
Artculo 1585. Si se ha estipulado que se la conciencia de que est pagando al verdadero
pague al acreedor mismo, o a un tercero, el pago hecho a cualquiera de los dos es igualmente vlido. Y acreedor, que ignore la circunstancia de que est
pagando a quien no es el verdadero acreedor.

69

El Cdigo Civil establece en el art. 1577, que el pago
efectuado a una persona distinta de aquellos que pueden recibirlo vlidamente,
es un PAGO INVLIDO, que no va a extinguir la obligacin, sin embargo, hay
dos casos en que el pago invlido se transforma en pago vlido:
cuando el acreedor ratifica el pago sea expresa o
tcitamente;
cuando la persona que recibi el pago sin ser acreedor
luego sucede al acreedor en el crdito, el pago se
torna vlido.
Artculo 1577. El pago hecho a una persona diversa de las expresadas en el
artculo precedente es vlido, si el acreedor lo ratifica de un modo expreso o tcito, pudiendo
legtimamente hacerlo; o si el que ha recibido el pago sucede en el crdito, como heredero del acreedor, o
bajo otro ttulo cualquiera.
Cuando el pago hecho a persona incompetente es ratificado por el acreedor, se mirar como vlido
desde el principio.
3 Dnde y cundo debe hacerse el pago?
A. Dnde
La determinacin del lugar tiene importancia procesal porque determina
la competencia del tribunal que debe conocer la demanda que exige el pago,
arts. 1587, 1588, 1589.
Artculo 1587. El pago debe hacerse en el lugar designado por la convencin.
Artculo 1588. Si no se ha estipulado lugar para el pago y se trata de un cuerpo cierto, se
har el pago en el lugar en que dicho cuerpo exista al tiempo de constituirse la obligacin.
Pero si se trata de otra cosa se har el pago en el domicilio del deudor.
Artculo 1589. Si hubiere mudado de domicilio el acreedor o el deudor entre la celebracin
del contrato y el pago, se har siempre ste en el lugar en que sin esa mudanza correspondera, salvo
que las partes dispongan de comn acuerdo otra cosa.
Para saber el dnde, se debe distinguir:
si el lugar se estipul en el contrato, el pago debe hacerse slo en
ese lugar.
70
si el contrato no dice en qu lugar debe hacerse el pago, se debe
subdistinguir:
- si la cosa debida es de especie o cuerpo cierto, se
debe pagar donde la cosa exista al momento de
contraerse la obligacin.
- si la cosa debida no es de especie o cuerpo cierto, el
pago se debe hacer en el domicilio del deudor, si el
deudor hubiere cambiado de domicilio el pago se debe
hacer en el lugar donde se contrajo la obligacin, salvo
acuerdo distinto.
B. Cundo
El pago se debe efectuar inmediatamente de celebrado el contrato, si la
obligacin es pura y simple.
Si la obligacin est sujeta a un plazo o a una condicin suspensiva, el
pago se debe realizar una vez verificada la condicin suspensiva o cumplido el
plazo, a menos que el deudor renuncie al plazo.
Si vencido el plazo el deudor no cumple la obligacin, no paga, cae en
MORA de cumplir, arts. 1551, 1552, 1553.
Artculo 1551. El deudor est en mora,
1 Cuando no ha cumplido la obligacin dentro del trmino estipulado, salvo que la ley en
casos especiales exija que se requiera al deudor para constituirle en mora;
2 Cuando la cosa no ha podido ser dada o ejecutada sino dentro de cierto espacio de
tiempo, y el deudor lo ha dejado pasar sin darla o ejecutarla;
3 En los dems casos, cuando el deudor ha sido judicialmente reconvenido por el acreedor.
Artculo 1552. En los contratos bilaterales ninguno de los contratantes est en mora dejando
de cumplir lo pactado, mientras el otro no lo cumple por su parte, o no se allana a cumplirlo en la forma y
tiempo debidos.
Artculo 1553. Si la obligacin es de hacer y el deudor se constituye en mora, podr pedir el
acreedor, junto con la indemnizacin de la mora, cualquiera de estas tres cosas, a eleccin suya:
1 Que se apremie al deudor para la ejecucin del hecho convenido;
2 Que se le autorice a l mismo para hacerlo ejecutar por un tercero a expensas del deudor;
3 Que el deudor le indemnice de los perjuicios resultantes de la infraccin del contrato.
4 Cmo debe hacerse el pago? o Qu se debe pagar? o Qu 5 Por acuerdo entre las partes, cuando se realiza
comprende el pago? una DACIN EN PAGO, tampoco es una excepcin propiamente tal, porque es
el acreedor quien conviene con el deudor recibir una cosa distinta a la debida.
La regla general y principal, es que el pago debe hacerse bajo todo
respecto en conformidad al tenor de la obligacin, art. 1569, o sea, en o por
naturaleza, debe realizarse la prestacin debida en los trminos pactados. Establecido que el acreedor no est obligado a recibir otra cosa que la debida,
Artculo 1569. El pago se har bajo todos respectos en conformidad al tenor de la para determinar cmo debe hacerse el pago es necesario distinguir:
obligacin; sin perjuicio de lo que en casos especiales dispongan las leyes. Obligaciones en dinero.
El acreedor no podr ser obligado a recibir otra cosa que lo que se le deba ni aun a pretexto de ser de Obligaciones de especie o cuerpo cierto.
igual o mayor valor la ofrecida.
4.1. Las obligaciones en dinero, deben pagarse en la forma
estipulada, distinguiendo:
Esta materia comprende tres principios:
si la obligacin es reajustable, o
identidad del pago, debe pagarse lo establecido y no otra cosa
o hecho. si la obligacin no es reajustable.
integridad del pago, el deudor debe cumplir ntegramente la 4.1.1. Si la obligacin es reajustable se paga la suma debida,
obligacin. liquidada de acuerdo a su valor en moneda
corriente ms la aplicacin de la variacin de la
indivisibilidad del pago, el pago debe hacerse de una sola vez. variacin segn el ndice de reajustabilidad que
se haya pactado, se debe liquidar el crdito.

IDENTIDAD DEL PAGO 4.1.2. Si la obligacin es NO reajustable, se paga el valor

nominal de la obligacin, la cantidad fijada.
Debe pagarse en los trminos convenidos, lo estipulado, no debe
pagarse con otra cosa o hecho que el acordado. 4.2. Si se trata de obligaciones de especie o cuerpo cierto, se
El Cdigo Civil en el art. 1569 inc. 2, establece que el acreedor no est aplica el art. 1590, del que surgen varios principios:
obligado a recibir otra cosa que la debida, ni aun a pretexto que la ofrecida sea 1 El deudor debe cuidar la cosa hasta que la entregue.
de igual o mayor valor.
2 El acreedor se encuentra obligado a recibir la cosa en
Excepciones el estado en que se encuentra.
1 Las obligaciones modales, cuando el modo es 3 El deudor responde o no de los deterioros
imposible sin hecho o culpa del deudor, pueden ser pagadas por analoga, art. dependiendo de:
1093 inc. 2.
2 Las obligaciones facultativas, art. 1505, porque
el deudor puede pagar con otra cosa distinta a la debida, pero as se ha 4.2.3.1. CASOS EN QUE S RESPONDE
estipulado. Aunque en estricto rigor no es propiamente una excepcin. a. si el deterioro se produce por su hecho o culpa
3 Las obligaciones de no hacer, art. 1555 inc. 3, b. si el deterioro proviene de hecho o culpa de una
en caso de estas obligaciones la infraccin es sancionada con la destruccin de persona respecto de la cual el deudor debe responder
lo hecho, pero se da la oportunidad de cumplir en otra forma. civilmente.
4 El cumplimiento por equivalencia,
indemnizacin compensatoria.

71
 c. si el deterioro acontece cuando el deudor se encuentra Si los deterioros NO son de importancia, el
en mora, incluso responde en caso fortuito, siempre acreedor est obligado a recibirlo en el estado
que la cosa NO hubiere estado expuesta al mismo que se encuentra pero tiene derecho a
peligro si hubiere estado en manos del acreedor. indemnizacin.
d. si el deudor hubiere aceptado la responsabilidad por el Si los deterioros son de consideracin, el
caso fortuito, sea en forma general o por un caso en acreedor tiene un derecho alternativo, o recibe
particular. la cosa en el estado que se encuentra con
indemnizacin o la resolucin del contrato con
e. cuando el deudor hubiere hurtado o robado la cosa. indemnizacin de perjuicios.

4.2.3.2. CASOS EN QUE NO RESPONDE

INTEGRIDAD DEL PAGO
1. si el deterioro proviene de caso fortuito, salvo las dos
excepciones antes sealadas, es decir, cuando est Significa que el pago debe ser total, la prestacin debida por el deudor
en mora y cuando se ha convenido. debe ser realizada ntegramente, debe satisfacerse no slo la obligacin
principal sino que tambin las obligaciones accesorias.
2. cuando el deudor se encuentra en mora de cumplir y el
deterioro es producto de caso fortuito que la cosa De lo anterior surgen dos consecuencias jurdicas:
tambin habra sufrido si hubiese estado en poder del el pago debe comprender todos los intereses e
acreedor. indemnizaciones que se deban, art. 1591 inc. 2.
3. cuando el deterioro provenga de hecho o culpa de los gastos del pago son de cargo del deudor,
tercero respecto del cual l no responde civilmente. salvo convencin en contrario y salvas las
4. cuando el acreedor se encuentra en mora de recibir la excepciones legales (consignacin).
cosa.
Artculo 1591. El deudor no puede obligar al acreedor a que reciba por partes lo que se le
deba, salvo el caso de convencin contraria; y sin perjuicio de lo que dispongan las leyes en casos
4.2.4. DERECHOS DEL ACREEDOR CUANDO LA COSA SE HA especiales.
DETERIORADO El pago total de la deuda comprende el de los intereses e indemnizaciones que se deban.
4.2.4.1. SI EL DEUDOR NO EST OBLIGADO A
RESPONDER
El acreedor, aplicando la regla general, est INDIVISIBILIDAD DEL PAGO
obligado a recibir la cosa en el estado en que se
Si existe un solo acreedor y un solo deudor el pago es indivisible, a
encuentra.
menos que las partes hayan convenido lo contrario o la ley lo disponga, art.
Si el deterioro proviene de hecho o culpa de 1591 inc. 1.
tercero respecto del cual el deudor no
Excepciones
responde, el acreedor tiene derecho a que se le
cedan las acciones contra el que caus el acuerdo de las partes;
deterioro.
sucesin hereditaria (deudas se reparten a prorrata);
4.2.4.2. SI EL DEUDOR S DEBE RESPONDER DE compensacin legal (extincin parcial, saldo no compensado);
LOS DETERIOROS

72
 beneficio de divisin del fiador no solidario cuando hay ms de un
fiador, en este caso y no habiendo solidaridad el fiador puede solicitar
que se divida la deuda entre todos los fiadores;
cuando hay controversia acerca de la suma debida, el juez puede
ordenar el pago de la cantidad no disputada, art. 1592;
si la obligacin es a plazos, el pago se entiende dividido en partes
iguales, salvo que en el contrato se estipule lo contrario, art. 1593.
Artculo 1592. Si hay controversia sobre la cantidad de la deuda, o sobre sus accesorios, podr el juez
ordenar, mientras se decide la cuestin, el pago de la cantidad no disputada.
Artculo 1593. Si la obligacin es de pagar a plazos, se entender dividido el pago en partes iguales; a
menos que en el contrato se haya determinado la parte o cuota que haya de pagarse a cada plazo.
5 Imputacin del pago
Imputacin es la atribucin del pago a una obligacin determinada, a
cual se paga primero, no siempre hay lugar a imputacin del pago, como
cuando hay una sola obligacin, o habiendo ms de una son de naturaleza
distinta.
Hay lugar a controversia en dos casos:
si existen entre un mismo acreedor y deudor varias
obligaciones de la misma naturaleza, o al menos haya una
que produzca o genere intereses y la otra no;
cuando el pago no alcance para pagar todas las obligaciones
para extinguirlas todas, o si no alcanza para extinguir los
intereses y el capital.
La imputacin la hace, arts. 1595, 1596, 1597:
- a. el deudor,
- b. el acreedor, o
- c. la ley.
a. El deudor, si es ste quien hace la imputacin no puede hacerla como
quiera, tiene tres limitaciones:
1 debe imputar primero a los intereses y luego al capital,
2 debe imputar primero a las obligaciones exigibles y luego a las NO
exigibles;
3 debe preferir aquellas obligaciones que se paguen completamente
y luego las que no alcancen a ser cubiertas totalmente.
b. El acreedor, hace la imputacin si el deudor no la hizo, la ley seala
solamente que debe hacerla en la carta o recibo de pago.
c. La ley, hace la imputacin cuando no la hizo ni el deudor ni el acreedor,
operando de la siguiente forma:
- el pago se imputa a los derechos devengados por sobre
los no devengados;
- si todas las obligaciones entre acreedor y deudor estn
devengadas o no estn devengadas, el pago se imputa
a la deuda que el deudor elija.
6 Prueba del pago
Para el deudor puede tener trascendencia fundamental probar el pago,
pues si no logra hacerlo est expuesto a pagar dos veces.
La prueba del pago se rige por las reglas generales en materia de
obligaciones, art. 1698, incumbe probar las obligaciones al que alega la
existencia o la extincin de ellas.
Artculo 1698. Incumbe probar las obligaciones o su extincin al que alega aqullas o sta.
Las pruebas consisten en instrumentos pblicos o privados, testigos, presunciones, confesin de
parte, juramento deferido, e inspeccin personal del juez.
Puede recurrirse a todo tipo de prueba permitido por la ley y debe hacerlo
el que alega la obligacin o la extincin de ella. No obstante, esta es la regla
general, pero tambin hay excepciones respecto a la admisibilidad o
inadmisibilidad de pruebas, las que estn contenidas en los arts. 1709, 1710,
1711.
Artculo 1709. Debern constar por escrito los actos o contratos que contienen la entrega o
promesa de una cosa que valga ms de dos unidades tributarias.
No ser admisible la prueba de testigos en cuanto adicione o altere de modo alguno lo que se
exprese en el acto o contrato, ni sobre lo que se alegue haberse dicho antes, o al tiempo o despus de su
otorgamiento, aun cuando en algunas de estas adiciones o modificaciones se trate de una cosa cuyo
valor no alcance a la referida suma.
73
 No se incluirn en esta suma los frutos, intereses u otros accesorios de la especie o cantidad
debida.
Artculo 1710. Al que demanda una cosa de ms de dos unidades tributarias de valor no se le
admitir la prueba de testigos, aunque limite a ese valor la demanda.
Tampoco es admisible la prueba de testigos en las demandas de menos de dos unidades
tributarias, cuando se declara que lo que se demanda es parte o resto de un crdito que debi ser
consignado por escrito y no lo fue.
Artculo 1711. Exceptanse de lo dispuesto en los tres artculos precedentes los casos en que
haya un principio de prueba por escrito, es decir, un acto escrito del demandado o de su representante,
que haga verosmil el hecho litigioso.
As un pagar de ms de dos unidades tributarias en que se ha comprado una cosa que ha de
entregarse al deudor, no har plena prueba de la deuda porque no certifica la entrega; pero es un principio
de prueba para que por medio de testigos se supla esta circunstancia.
Exceptanse tambin los casos en que haya sido imposible obtener una prueba escrita, y los
dems expresamente exceptuados en este Cdigo y en los Cdigos especiales.
Excepciones
- deben constar por escrito las obligaciones que contengan
actos o contratos que valgan ms de 2 UTM, es decir no
puede valerse de la prueba testimonial, arts. 1709, 1710;
- debe exigirse recibo de pago por el cumplimiento, art.
1709 CC (debe constar por escrito los actos o contratos
que contengan entrega o promesa superior a 2 UTM) y
art. 119 C de C (el deudor cuando paga puede exigir un
recibo, no basta la devolucin o entrega del ttulo), el
recibo prueba la liberacin de la deuda;
- en caso que haya un principio de prueba por escrito se
podr usar prueba de testigos;
- la absolucin de posiciones.
- PRESUNCIONES DE PAGO
Si el acreedor otorga carta o recibo de pago sin
mencionar los intereses, se entienden pagados,
art. 1595 inc. 2 (recibo de capital, en todo caso,
es una presuncin meramente legal).
Si en el pago peridico la carta consigna tres
pagos consecutivos, hace presumir el pago de los
anteriores, art. 1570.
74
El finiquito de una cuenta hace presumir el de las
anteriores cuando el comerciante arregla sus
cuentas en periodos fijos, art. 120 C de C.
MODALIDADES DEL PAGO
Se denomina modalidades del pago a aquellas formas de pagar en que se
alteran las reglas generales que rigen al pago, produciendo un efecto diferente
a los antes sealados.
Son modalidades del pago:
la consignacin,
la subrogacin,
la cesin de bienes,
la accin ejecutiva,
el beneficio de competencia, y
la quiebra.
PAGO POR CONSIGNACIN
Lo normal es que el acreedor reciba el pago, que est dispuesto a aceptarlo,
extinguiendo la obligacin. Pero tambin puede ocurrir que no quiera recibirlo,
ante esta posibilidad, el Cdigo Civil establece el principio que el pago puede
efectuarse an contra la voluntad del acreedor.
Si el pago se llega a efectuar contra la voluntad del acreedor, debe realizarse
mediante el mecanismo llamado PAGO POR CONSIGNACIN.
ste es un pago cuyos efectos liberatorios son los mismos del pago efectivo,
aunque presenta diferencias en cuanto a los actos que corresponde efectuar.
Cuando el acreedor rehsa recibir el pago la nica forma de pagar vlidamente
es el pago por consignacin.
El concepto de esta institucin surge del art. 1599, es aquel que se efecta con
las solemnidades legales ante la negativa, no comparecencia, o incertidumbre
de la persona del acreedor, en manos de una tercera persona.
El pago por consignacin procede en tres casos:
1 Cuando el acreedor se niegue a recibir el pago,
2 Cuando el acreedor no comparezca a recibir el pago, y
 3 Cuando haya incertidumbre acerca de la persona del acreedor. La oferta puede ser Real o Material; o, Verbal o Labial, y en todo
caso debe reunir ciertos requisitos especiales.
Procedimiento Los requisitos pueden ser de fondo o de forma, son de fondo los
El procedimiento para llevar a cabo la consignacin consta de dos etapas, la correspondientes a las primeras cuatro circunstancias del art. 1600; y de forma,
oferta y la consignacin. las ltimas tres circunstancias de dicho texto legal.

La consignacin a su vez consta de dos operaciones, el depsito de lo debido y Requisitos de Fondo de la Oferta
la calificacin de la consignacin.
a. Las 1 y 2 circunstancias, capacidad de los sujetos, la
I. OFERTA DE LA CONSIGNACIN oferta debe ser hecha por deudor capaz de pagar a
acreedor capaz de recibir.
La oferta es el acto jurdico mediante el cual el deudor manifiesta
al acreedor que est dispuesto a cumplir la obligacin y poner la cosa a su b. La 4 circunstancia, seala que se ofrezca efectuar el pago
disposicin, art. 1600. en el lugar debido.
c. La 3 circunstancia, indica que la oferta debe ser hecha en
Artculo 1600. La consignacin debe ser precedida de oferta, y para que la oferta sea tiempo oportuno, o sea si la obligacin es a plazo, que
vlida, reunir las circunstancias que siguen: ste haya vencido; si la obligacin es condicional
1 Que sea hecha por una persona capaz de pagar; suspensiva, que la condicin se haya verificado.

2 Que sea hecha al acreedor, siendo ste capaz de recibir el pago, o a su legtimo En el caso de las obligaciones a plazo, la oferta tambin
representante; puede hacerse vlidamente en los dos ltimos das hbiles
del plazo.
3 Que si la obligacin es a plazo o bajo condicin suspensiva, haya expirado el plazo o
se haya cumplido la condicin. Con todo, si la obligacin es a plazo, la oferta podr tambin hacerse en Requisitos de Forma de la Oferta
los dos ltimos das hbiles del plazo; Las circunstancias 5, 6 y 7, establecen los siguientes requisitos:
4 Que se ofrezca ejecutar el pago en el lugar debido; la oferta debe ser hecha por ministro de fe, notario
5 Que la oferta sea hecha por notario o por un receptor competente, sin previa orden o receptor judicial, sin previa orden judicial,
del tribunal. Para este efecto el deudor pondr en sus manos una minuta de lo que debe, con los debe levantarse un acta,
intereses vencidos, si los hay, y los dems cargos lquidos, comprendiendo en ella una descripcin
individual de la cosa ofrecida. Para la validez de la oferta, no ser menester la presentacin material de la registrar la respuesta del acreedor, mencionando
cosa ofrecida. En las comunas en que no haya notario, podr hacer sus veces el oficial del Registro Civil si firm, no firm, o no sabe firmar.
del lugar en que deba hacerse el pago;
6 Que el notario, el receptor o el oficial del Registro Civil, en su caso, extienda acta de la
oferta, copiando en ella la antedicha minuta. Las reglas generales en cuanto a los requisitos de la oferta de la consignacin
sufren modificaciones en cuatro casos:
7 Que el acta de la oferta exprese la respuesta del acreedor o su representante, y si el
uno o el otro la ha firmado, rehusado firmarla, o declarado no saber o no poder firmar. 1 Imposibilidad de ubicar al acreedor.

Sin embargo, si el acreedor demanda judicialmente el cumplimiento de la obligacin o 2 Pagos peridicos de sumas de
deduce cualquiera otra accin que pueda enervarse mediante el pago de la deuda, bastar que la cosa dinero.
debida con los intereses vencidos, si los hay, y dems cargos lquidos, se consigne a la orden del tribunal 3 Demanda del acreedor.
que conoce del proceso en alguna de las formas que seala el artculo 1601, sin necesidad de oferta
previa. En este caso la suficiencia del pago ser calificada por dicho tribunal en el mismo juicio. 4 Letra de cambio.

75
 1 Imposibilidad de ubicar al acreedor
Ante la incertidumbre de la persona del acreedor o la imposibilidad
de ubicarla, no se exige hacer la oferta al acreedor ni consignar en el acta la
respuesta, porque ello en este caso es imposible. Ante esta situacin, la oferta
se hace directamente ante el Tesorero Comunal respectivo, quien se limita a
tomar nota de la oferta, art. 1602.
2 Pagos peridicos de sumas de dinero
Si se aplicara la regla general se requerira una oferta para cada
pago, pero en este caso, slo el primer pago requiere oferta, no as los
siguientes.
En caso de rentas de arrendamiento sujetas a la Ley N 18.101, la
consignacin se hace directamente en la Tesorera Comunal respectiva, art. 23
Ley N 18.101.
3 Demanda del acreedor
Si el acreedor demanda el cumplimiento, no se requiere oferta de
pago, sino que el pago se hace consignando directamente en la cuenta
corriente del tribunal que est conociendo la demanda, adems, debe tratarse
de un juicio cuya accin pueda enervarse mediante el pago.
4 Letra de cambio
El valor de la obligacin se debe consignar directamente en la
Tesorera Comunal respectiva.
II. CONSIGNACIN
Es el depsito de la especie debida, hecha con las formalidades
legales en manos de un tercero, cuando el acreedor se niega a recibir, o no
comparece a recibir, o existe incertidumbre de la persona del acreedor, o se
desconoce su domicilio, art. 1599.
Si el deudor efecta la oferta y el acreedor la acepta y recibe el
pago, se extingue la obligacin, termina el vnculo obligacional.
Si el acreedor se niega, o no comparece, o persiste la
incertidumbre, se pasa a la etapa de la consignacin que comprende el depsito
de la cosa y la calificacin de la suficiencia del pago.
DEPSITO DE LA COSA, es un acto extrajudicial, en el depsito no hay
envuelto un juicio entre partes, art. 1601 inc. 3, no se requiere decreto judicial
previo para consignar.
76
CALIFICACIN DE LA SUFICIENCIA DEL PAGO, en este caso S existe
controversia entre partes, es una instancia judicial.
Se debe tener presente que la calidad extrajudicial del depsito no se altera a
raz del inciso final del art. 1600.
La intervencin del juez slo tiene relacin con la consignacin en la cuenta
corriente del tribunal que conoce la demanda del acreedor, o bien con la
intervencin de un depositario, o con ordenar la notificacin a que se refiere el
inc. 1 del art. 1603.
Cmo se efecta la consignacin
- si se trata de dinero, puede hacerse en la cuenta corriente del tribunal
correspondiente al lugar en que debe efectuarse el pago, o bien, en
cualquier banco o en la Tesorera Comunal;
- si se trata de animales, se consigna en una feria de animales;
- si se trata de otras cosas, en una casa de remates, almacn de depsito,
o con un depositario designado por el juez.
Hasta aqu NO HAY PROCESO JUDICIAL, por lo que no puede el acreedor
oponerse, ni a la oferta ni al depsito o consignacin de la cosa.
CALIFICACIN DE LA SUFICIENCIA DEL PAGO
Es posible que el acreedor conozca o ignore la oferta, en consecuencia, es
necesario, imprescindible, que el deudor ponga en conocimiento del acreedor
que ha efectuado el pago, esto debe hacerlo por intermedio de la justicia y con
intimacin de recibir la cosa consignada.
Entonces, una vez hecho el depsito debe notificarse al acreedor, para luego
obtener del tribunal que califique y declare suficiente el pago.
El objeto de la notificacin es hacer saber al acreedor que se ha efectuado la
consignacin.
Respecto a esta notificacin el Cdigo Civil nada dice, por lo que corresponde
aplicar el CPC. Debe tenerse en consideracin cul es el tribunal competente
para proceder tanto a la consignacin como a la notificacin de ella.
Actitudes que puede adoptar el acreedor
1. Rechazar la consignacin.
2. Aceptar la consignacin.
3. Aceptar la consignacin parcialmente.
4. Guardar silencio.
Si el acreedor nada dice o rechaza la consignacin o la acepta parcialmente, el
deudor tendr que iniciar un juicio en el cual demandar se califique la
suficiencia del pago.
En esta etapa S estamos en la presencia de un juicio, existe una controversia
entre partes.
Efectuada la notificacin de la consignacin del pago al acreedor y rechazada
por ste, el deudor tendr que iniciar un juicio para obtener la declaracin de
suficiencia del pago, el juicio puede iniciarlo ante otro tribunal con tal que sea
competente.
En la prctica, segn el inc. 3 del art. 1603, corresponde al acreedor probar
dentro de un plazo de 30 das contados desde que fue notificado de la
consignacin, la circunstancia de existir juicio en el cual se debe calificar la
suficiencia del pago.
Si el acreedor no lo hace, el juez que orden la notificacin declarar, a peticin
del deudor, suficiente el pago.
Las resoluciones que se dicten al respecto sern apelables slo en el efecto
devolutivo.
Cundo el pago es suficiente?
1. Cuando el acreedor acepta la oferta o la consignacin.
2. Cuando iniciado juicio el acreedor no realiza las probanzas.
3. Cuando as se haya declarado por sentencia judicial.
Efectos de la consignacin
a. Extingue la obligacin,
b. Cesan los intereses,
c. Libera al deudor de la obligacin de cuidar la cosa,
d. En caso de obligacin a plazo o bajo condicin suspensiva, la oferta
debe hacerse a ms tardar al da siguiente hbil al vencimiento, para
se entienda cumplida en tiempo oportuno y produzca todos los
efectos la consignacin, sea que sta haya sido aceptada por el
acreedor o haya sido declarado suficiente el pago por resolucin
judicial, art. 1605.
Gastos de la consignacin
Son de cargo del acreedor. Siempre que se trate de una consignacin vlida.
Mientras la consignacin no haya sido aceptada o declarada insuficiente, el
deudor puede retirarla, una vez retirada no tiene ningn valor ni efecto, art.
1606.
Cuando la consignacin ha sido declarada irrevocablemente extinguida, el
deudor slo podr retirarla con el consentimiento del acreedor, art. 1607, esto
hace que:
- la obligacin se mire como nueva,
- los codeudores y fiadores quedan exentos de ella, y
- el acreedor pierde los privilegios o hipotecas, a menos
que quienes los hayan otorgado consientan en ello.
En este caso, los efectos del retiro cuando la consignacin ha sido
irrevocablemente extinguida, son los mismos que en la NOVACIN.
PAGO CON SUBROGACIN
Jurdicamente y en sentido amplio, la subrogacin, es la substitucin de una
cosa o persona por otra cosa o persona, que pasa a ocupar la misma posicin
jurdica que tena la reemplazada.
La subrogacin puede ser real o personal; la real, se estudia fundamentalmente
en los derechos de familia; en cambio, la personal, se da en el mbito del
derecho pblico y del derecho privado, en relacin al pago.
La subrogacin real tiene cabida cuando existen distintos patrimonios y un solo
titular. Esta figura se presenta a propsito de la sociedad conyugal (patrimonio
reservado y bienes propios de la mujer casada).
Si un hombre con una mujer contraen matrimonio y luego adquieren un bien,
ste pasa a ser un bien social.
Si la mujer al casarse, bajo rgimen de sociedad conyugal, tiene patrimonio
propio, va a ser administrado por el marido. Si ella despus decide vender
algn bien de su propio patrimonio y al venderlo manifiesta que va ha
subrogarlo con la compraventa de otro bien, este ltimo continuar dentro de su
patrimonio propio, aunque incorporado al patrimonio familiar que administra el
marido.
SUBROGACIN PERSONAL
77
La subrogacin personal es la transmisin de los derechos del acreedor a un
tercero que le paga, art. 1608. Es un sujeto que es sustituido por otro en tales
trminos que ste pasa a ocupar la misma posicin jurdica del primero.
Segn BAUDRI, el pago con subrogacin es una ficcin jurdica en virtud de la
cual un crdito que ha sido pagado con dinero suministrado por un tercero,
quedando extinguido el crdito respecto del acreedor, se reputa existir con
todos sus accesorios en manos de ese tercero para asegurarle el reembolso de
lo pagado.
Cul es la naturaleza jurdica del pago con subrogacin?
Algunos autores lo asimilan con la cesin de crditos pero esto se rechaza por
ser sta un contrato. En el pago con subrogacin no hay convencin, salvo el
caso del art. 1610 N 5, es decir, cuando se paga deuda ajena con el
consentimiento del deudor; pudindose hacer el pago incluso contra la voluntad
del acreedor, art. 1610.
El tercero subroga al acreedor con todos sus derechos y privilegios.
Requisitos
1. Pago de una deuda ajena.
2. Pago voluntario (si el tercero paga por error hay un pago de lo no
debido),
3. El tercero debe pagar con fondos propios,
4. Este tercero debe quedar en la misma situacin jurdica del antiguo
acreedor.
5. Que exista texto legal expreso en el que asilarse para que opere la
subrogacin legal.
Clasificacin
La subrogacin personal se clasifica en legal y convencional.
Subrogacin legal
Esta clase de subrogacin opera por el solo ministerio de la ley, es el art. 1610
el encargado de sealar cules son los casos, no es una enumeracin taxativa
segn fluye del mismo texto al sealar: en todos los casos sealados por las
leyes
78
El artculo 1610 consagra seis casos de subrogacin legal:
1. Acreedor que paga a otro de mejor derecho, art. 1610 N 1.
2. Poseedor de inmueble que paga hipoteca, art. 1610 N 2.
3. Tercero obligado solidaria o subsidiariamente, art. 1610 N 3.
4. Heredero beneficiario que paga deudas hereditarias, art. 1610, N 4.
5. Tercero que paga con consentimiento del deudor, art. 1610 N 5.
6. Tercero que presta dinero al deudor para pagar y que consta en
escrituras pblicas de prstamo y de pago, art. 1610 N 6.
1. Acreedor que paga a otro con mejor derecho
Requiere:
que el pago lo realice un tercero pero acreedor, no cualquier
tercero.
que el pago se haga a un acreedor de mejor derecho.
ser de mejor derecho, si el crdito que el solvens se va a
subrogar goza de privilegio o hipoteca superiores a las que el
mismo tiene.
Privilegios, son las preferencias que gozan algunos crditos. La ley establece
distintas categoras, cinco en total, los pagos se efectan de acuerdo al orden
de prelacin que tiene cada crdito.
2. Poseedor de inmueble que paga hipoteca
Este numeral, el N 2, se refiere a casos en que el tercero se ve
obligado a pagar una deuda que no le corresponda en virtud del carcter real
de la hipoteca.
Este tercero adquiri un inmueble hipotecado y para no verse despojado
se ve obligado a pagar aunque la deuda no era propia.
Requiere:
que exista una compra de bien raz,
que el inmueble est hipotecado,
que se haga efectiva la hipoteca,
que el tercero poseedor del bien hipotecado pague.

3. Tercero obligado solidaria o subsidiariamente
El precepto N 3, se refiere a deudor subsidiario o fiador, es decir, se
trata de terceros obligados a la deuda y que tienen inters en extinguirla.
El deudor solidario de acuerdo a la contribucin a la deuda tendr accin
de reembolso contra l os dems codeudores.
El deudor subsidiario o fiador tiene tres acciones contra el deudor
principal:
la accin subrogatoria concedida por el art. 1610 N 3,
la accin de reembolso que le concede el art. 2370,
la accin subrogatoria del art. 2378 cuando el fiador a pagado
ms de la cuota que le corresponde en la deuda.
4. Heredero beneficiario que paga deudas de la herencia
La subrogacin legal tambin opera a favor del heredero beneficiario
cuando con su propio dinero las deudas de la herencia, en circunstancias que
solo responde hasta la concurrencia de los montos que hubiere recibido de la
herencia.
Debido a una ficcin jurdica este heredero concurre a la herencia con
dos calidades:
como heredero, y
como acreedor.
5. Tercero que paga con consentimiento del deudor
Esta situacin tiene relacin con el tercero que paga una deuda ajena
con el consentimiento del deudor, por lo tanto como constituye un mandato, y en
cuanto tal el mandatario debe ser reembolsado de los gastos ocasionados por
la ejecucin del mandato, otorgndosele la accin de reembolso, art. 2158 N 2,
adems de la accin subrogatoria, propia de la subrogacin legal del art. 1610
N 5.
6. Tercero que presta dinero al deudor para pagar
La subrogacin legal opera a favor del que ha prestado dinero al deudor
para el pago, es un caso especial porque el pago no lo hace un tercero, sino el
deudor con fondos que ha recibido en prstamo.
En este caso la subrogacin recibe el nombre de SUBROGACIN CON
VOLUNTAD DEL DEUDOR.
Requisitos:
Que el tercero facilite dinero al deudor. En la especie se trata
de un mutuo.
Que el pago se efecte al acreedor con esos dineros.
Deben constar por escritura pblica ambos hechos, esto es,
que el tercero ha prestado el dinero para el pago de una
deuda y que dicha deuda se pag con ese dinero, sea que
conste en una o en dos escrituras pblicas.
7. Otros casos de subrogacin legal
1. El fiador que paga en exceso, art. 2378.
2. El tercer poseedor reconvenido para el pago de hipoteca y
paga, art. 2429.
3. El que hipoteca un inmueble propio por una deuda ajena y la
paga, art. 2430.
4. El que paga por error una deuda ajena, no puede repetir, pero
tiene las acciones del acreedor contra el deudor, art. 2295 inc.
2.
Subrogacin convencional
Esta clase de subrogacin opera cuando existe acuerdo entre el acreedor y el
tercero que le paga, arts. 1611, 1574 (ver tambin art. 2291).
Artculo 1611. Se efecta la subrogacin en virtud de una convencin del acreedor; cuando ste,
recibiendo de un tercero el pago de la deuda, le subroga voluntariamente en todos los derechos y
acciones que le corresponden como tal acreedor: la subrogacin en este caso est sujeta a la regla de la
cesin de derechos, y debe hacerse en la carta de pago.
Artculo 1574. El que paga contra la voluntad del deudor, no tiene derecho para que el deudor le
reembolse lo pagado; a no ser que el acreedor le ceda voluntariamente su accin.
La subrogacin convencional opera cuando no tiene lugar la subrogacin legal.
79
La subrogacin convencional a que se refiere el art. 1611, dice relacin con la
subrogacin convencional por voluntad del acreedor.
EN NUESTRO DERECHO NO EXISTE LA SUBROGACIN CONVENCIONAL
POR VOLUNTAD DEL DEUDOR.
REQUISITOS
1 Voluntad del acreedor,
2 Tercero que pague,
3 Que el pago sea en el momento oportuno,
4 Que conste en la carta de pago,
5 Cumplir con solemnidades propias de la cesin de
crditos, distinguiendo entre el subrogante y el subrogado.
1 Voluntad del acreedor
La voluntad del acreedor debe ser expresa, no tiene cabida la voluntad tcita, la
ley no exige formalidad basta con que el nimo del subrogado quede
claramente establecido.
Artculo 1612. La subrogacin, tanto legal como convencional, traspasa al acreedor todos los derechos,
acciones, privilegios, prendas e hipotecas del antiguo, as contra el deudor principal, como contra
cualesquiera terceros, obligados solidaria o subsidiariamente a la deuda.
Si el acreedor ha sido solamente pagado en parte, podr ejercer sus derechos, relativamente a lo que se
le reste debiendo, con preferencia al que slo ha pagado una parte del crdito.
La subrogacin puede ser total o parcial, dependiendo de si recibi el pago total
o solo en forma parcial, si el pago ha sido parcial, subroga solo en esa parte.
NO SE REQUIERE LA VOLUNTAD DEL DEUDOR.
2 Que pague un tercero
El tercero que debe pagar tiene que ser totalmente extrao al vnculo
obligacional, significa que el tercero debe ser quien aporte los fondos.
El tercero NO puede pagar con fondos del deudor, porque en ese caso sera un
diputado o mandatario para efectuar el pago.
3 y 4 Pago en el momento oportuno y que conste en la carta de pago
80
Si estas exigencias no ocurren la obligacin se extinguira completamente y no
habra posibilidad alguna de subrogacin.
5 Cumplir solemnidades
Se deben cumplir las solemnidades propias de la cesin de crditos, porque as
lo dispone el art. 1611, es decir, se perfecciona por la entrega del ttulo en que
consta el crdito.
Respecto del deudor cedido y los terceros, la subrogacin convencional se
perfecciona por la notificacin o la aceptacin, arts. 1901 y 1902.
Artculo 1901. La cesin de un crdito personal, a cualquier ttulo que se haga, no tendr efecto entre el
cedente y el cesionario sino en virtud de la entrega del ttulo.
Artculo 1902. La cesin no produce efecto contra el deudor ni contra terceros, mientras no ha sido
notificada por el cesionario al deudor o aceptada por ste.
Artculo 699. La tradicin de los derechos personales que un individuo cede a otro se verifica por la
entrega del ttulo hecha por el cedente al cesionario.
EFECTOS DE LA SUBROGACIN
Los efectos son los mismos para ambas subrogaciones, tanto legal como
convencional:
se traspasan todos los derechos y acciones que tena el acreedor que
recibi el pago, existentes al momento de la subrogacin, al tercero
que efectu el pago.
el traspaso comprende las acciones, derechos, privilegios y cauciones.
Las acciones y derechos son los que el acreedor tena en el momento
en que se produzca la subrogacin.
De esto se desprenden tres consecuencias:
1 si la obligacin constaba en el ttulo ejecutivo, el tercero va a
poder demandar ejecutivamente, incluso puede adjudicarse en el
remate de la cosa embargada, del mismo modo que podra
haberlo hecho el acreedor primitivo.
2 los plazos de prescripcin continan corriendo normalmente, no
se alteran.
3 si el tercero pag antes del vencimiento del plazo, slo podr
demandar cuando la obligacin se haya hecho exigible.
4 la deuda contina devengando los mismos intereses y sujeta a la
misma clusula penal, si haba unos u otra.
 5 el tercero queda en la misma situacin jurdica del acreedor
primitivo.
los privilegios, art. 2470 inc. 2, son inherentes a los crditos, por lo
que pasan junto con el derecho y la obligacin al tercero que paga.
si las cauciones consisten en obligaciones accesorias tambin se
traspasan por el crdito al tercero subrogante, art. 1612 inc. 1.
el solvens tiene derecho a reclamar el ttulo de la obligacin y como es
un requisito para que opere la subrogacin convencional se le
reconoce derecho y accin para exigir al acreedor a quien pag a que
le entregue el ttulo.
el solvens puede renunciar tanto a la subrogacin convencional como
a la legal.
como la subrogacin supone un pago se limitan a l sus efectos, a lo
efectivamente cumplido, en consecuencia, si el pago es parcial, el
acreedor conserva su crdito por la parte insoluta, y el subrogante
adquiere nicamente la porcin pagada por l.
PAGO DE LO NO DEBIDO
El pago de lo no debido, es un pago que carece de causa y autoriza para
ejercer accin restitutoria contra el que recibi el pago.
El Cdigo Civil trata esta institucin cuando se refiere a los cuasicontratos, arts.
2995 y ss.
Habr pago de lo no debido, cada vez que se pague una obligacin inexistente,
o una extinguida, o cuando haya error en el pago, sea que el error se haya
producido en quien pag o respecto de quien recibe el pago.
Requisitos
1 Que exista un pago,
2 Que exista error en el pago,
3 Que el pago carezca de causa.
1 Que exista un pago
Debe haber mediado un pago, es necesario que se haya cumplido una
obligacin.
El cdigo reglamenta solamente el pago indebido en relacin a las
obligaciones de dar, sin aludir a las obligaciones de hacer.
Sin embargo, se estima que es evidente que tambin puede haber pago
de lo no debido en las obligaciones de hacer, pero por no estar reglamentado no
puede demandarse la restitucin y el que pag por error deber ser
indemnizado.
2 Que exista error en el pago
El efectuarse el pago debe haberse hecho por error, donde la intencin
del solvens es determinante porque dependiendo de esa intencin puede darse
una novacin o un pago con subrogacin y no un pago de lo no debido.
El error en que se incurre al hacer el pago, segn la doctrina, puede
asumir dos formas, pude haber un pago indebido objetivo o uno subjetivo.
Cuando se paga una deuda que no existe, el pago indebido es objetivo;
cuando el error se produce en la persona pagando a quien no es el acreedor, o
cuando se soluciona una deuda ajena creyendo que es propia, el pago de lo no
debido en este caso ser sujetivo.
De manera que en el caso del pago de lo no debido objetivo, es
necesario determinar la intencin de quin paga, porque si el que paga no tena
intencin de pagar en estricto rigor estara donando.
En el caso de pago indebido subjetivo, si quien paga no est incurriendo
en error y pagaba a sabiendas que la deuda era ajena, habr pago con
subrogacin.
La ley exige error para el pago de lo no debido y slo reglamenta esta
situacin, luego, si ha habido fuerza o dolo, no hay pago de lo no debido, slo lo
hay cuando hay error, sea ste de hecho o de derecho.
Ocurrido el error, sea de hecho o de derecho, los efectos son los mismos,
el que pag puede repetir.
3 Que el pago carezca de causa
Para la persona que paga la deuda debe ser inexistente, la falta de causa
puede ser total o parcial.
Esto puede ocurrir en cuatro casos:
1 si se paga por quien no era el verdadero deudor. Hay una deuda
que existe pero es ajena.
2 se paga a quien no es el acreedor. La deuda existe pero el
acreedor era otro, en este caso el que paga mal paga mal
paga doble.
81
 3 se paga una deuda inexistente,
porque nunca ha existido,
porque existi pero se extingui.
En ambos casos el pago carece de causa a menos
que haya dado origen a una obligacin natural.
4 si el pago es excesivo. El exceso carece de causa y ser un
pago de lo no debido, por lo tanto puede repetir.
Qu tipo de obligaciones sern causa del pago? Cundo NO habr
pago de lo no debido?
Cuando exista obligacin civil pura y simple o bien natural.
Las obligaciones sujetas a plazo suspensivo son causa suficiente del pago.
Artculo 2298. Si el demandado confiesa el pago, el demandante debe probar que no era debido.
Si el demandado niega el pago, toca al demandante probarlo; y probado, se presumir indebido.
EFECTOS DEL PAGO DE LO NO DEBIDO
Acreditada la concurrencia de los tres requisitos:
quien recibi el pago deber restituir lo recibido indebidamente, el
solvens tiene derecho a repetir contra el accipiens mediante la accin
de repeticin.
el que alega el pago de lo no debido debe ejercer la accin de
repeticin y el objeto ser la restitucin de lo pagado, la accin de
repeticin se asemeja a la nulidad en cuanto queda sin efecto el pago
efectuado, pero la accin de nulidad ataca el acto mismo, en cambio,
la accin de repeticin da origen a la restitucin.

Las obligaciones condicionales suspensivas pendientes no causa suficiente del

pago.

Hay dos casos en que a pesar que concurren los tres requisitos no ser posible
PRUEBA DEL PAGO DE LO NO DEBIDO ejercer la accin de repeticin:

Se aplica la regla general, art. 1698, incumbe al que alega probar el pago de lo si quien recibi el pago, se le pag con una cosa y luego adquiri el
no debido. dominio a travs de la prescripcin adquisitiva.
El que alega debe acreditar comprobando la concurrencia de los tres requisitos. cuando se cancela o destruye el ttulo que era necesario para cobrar el
crdito, art. 2295 inc. 2.
Artculo 2295. Si el que por error ha hecho un pago, prueba que no lo deba, tiene derecho para repetir En todo caso, puede, quien pag, ejercer las acciones que tena el
lo pagado. acreedor.
Sin embargo, cuando una persona a consecuencia de un error suyo ha pagado una deuda ajena, no
tendr derecho de repeticin contra el que a consecuencia del pago ha suprimido o cancelado un ttulo
necesario para el cobro de su crdito; pero podr intentar contra el deudor las acciones del acreedor. CARACTERSTICAS DE LA ACCIN DE REPETICIN
personal, pues emana del crdito.
El Cdigo Civil se puso en la situacin que pudiese ser compleja la prueba y
entrega dos reglas especiales, distinguiendo si el demandado confiesa patrimonial, porque es avaluable en dinero.
reconociendo el pago o si lo niega:
cedible.
si en el juicio el demandado reconoce, el demandante slo tiene que
probar el error y la falta de causa. transmisible.

si el demandado niega el pago, pero si el demandante acredita el pago mueble o inmueble.

se presume que el pago ha sido indebido, no ser necesario probar el renunciable.
error ni la falta de causa, art. 2298, se altera la carga de la prueba por
la mala fe evidente de quien niega el pago que realmente recibi.

82
 prescriptible, de acuerdo a las reglas generales, prescribe
en 5 aos, contado el plazo desde que se hizo exigible la
obligacin.
EFECTOS DE LA ACCIN DE REPETICIN
Cuando el tribunal acoge la accin de repeticin, debe procederse a restituir a
quien pag indebidamente. Para esto se debe distinguir entre acreedores de
buena fe y de mala fe, adems, el cdigo distingue entre los terceros
adquirentes y un caso especial con relacin a la compraventa.
Adquirentes de buena fe
Si quien recibi el pago estaba de buena fe, pues crea que el pago se le deba,
que el pago era legtimo, se debe distinguir respecto de lo recibido:
- si recibi dinero u otra cosa fungible, o
- si recibi otra especie o cuerpo cierto.
Si quien recibi el pago y lo recibido fue dinero u otra cosa fungible, se debe
restituir igual cantidad del mismo gnero y calidad.
Si lo recibido fue dinero no se deben intereses corrientes.
Si recibi otra especie o cuerpo cierto debe restituir la misma especie o
cuerpo cierto. Como est de buena fe no responde de los deterioros ni de la
prdida de la cosa, incluso si sta se perdi por su negligencia, a menos que se
haya hecho ms rico, art. 2301 inc. 1.
Respecto de la restitucin de los frutos, mejoras y aumentos, el cdigo no se
pronuncia, pero la doctrina est conteste en que se aplican las reglas de las
prestaciones mutuas a propsito de la accin reivindicatoria, es decir, no se
deben los frutos antes de la contestacin de la demanda.
Se deben pagar las mejoras siempre que sean convenidas.
Se deben devolver los materiales de las mejoras voluptuarias.
Los aumentos de la cosa pertenecen al dueo de la cosa y no est obligado a
pagar en razn de ello.
Adquirentes de mala fe
Si el acreedor est de mala fe, se hacen las mismas distinciones, la diferencia
est en que si lo recibido fue dinero, tambin debe pagar intereses corrientes.
Si el acreedor est de mala fe y recibe especie o cuerpo cierto S adquiere
todas las responsabilidades del poseedor vencido de mala fe, S responde de
los deterioros o prdida de la cosa que ocurran por su hecho o culpa.
El que recibi estando de mala fe tambin debe restituir todos los frutos
percibidos descontando el costo; tiene derecho al abono de las mejoras
necesarias y a retirar los materiales de las tiles y de las voluptuarias.
Terceros Adquirentes
Respecto de los terceros adquirentes, el cdigo distingue entre si son a ttulo
gratuito u oneroso y si acta el 3 adquirente de buena o mala fe, si el derecho
deriva de quien recibi el pago indebido.
Si el 3 adquirente recibi a ttulo gratuito debe restituir siempre, porque no
hizo ningn sacrificio pecuniario para obtener la cosa.
La buena fe tiene efecto en la restitucin de frutos, mejoras y aumentos.
Si el 3 adquirente adquiere a ttulo oneroso, importa la buena o mala fe.
Si el 3 adquirente est de buena fe NO hay lugar a la accin de repeticin, no
se puede reivindicar, quien efectu el pago indebido slo puede accionar en
contra de quien lo recibi persiguiendo la indemnizacin de perjuicios.
Si el 3 adquirente est de mala fe hay lugar a la accin reivindicatoria.
Caso especial en el contrato de compraventa
El art. 2302, se refiere a quien habiendo recibido una especie en pago como
debida sin serlo, la vende; en este caso, se distingue, entre, si quien recibi el
pago estaba de buena fe, y si quien recibi el pago estaba de mala fe, en
ambos casos al momento de vender la cosa.
Si estaba de buena fe solo est obligado a restituir el precio recibido y a ceder
las acciones contra el comprador que no le haya pagado ntegramente.
Si quien recibi estaba de mala fe al vender est obligado al igual que el
poseedor que dolosamente deja de poseer. Esto implica que se aplica el art.
900, es decir, se puede intentar la accin de dominio como si actualmente
poseyese, por lo que est obligado a recuperarla y si no lo logra debe
indemnizar de todo perjuicio y responde como el poseedor de mala fe respecto
de los frutos y deterioros de la cosa.
DACIN EN PAGO
83
La dacin en pago consiste en que por un acuerdo del acreedor y deudor la
obligacin se cumple con un objeto distinto al debido.
Fundamento
Segn el art. 1591 el acreedor no puede ser obligado a recibir otra cosa que la
debida, pero esto no obsta a que el acreedor S pueda consentir ser pagado con
un objeto distinto al debido, obteniendo la satisfaccin del crdito, y liberando al
deudor. Constituye un pago por equivalencia voluntario, una convencin,
porque el acuerdo de ambas partes determina extinguir la obligacin.
Naturaleza jurdica
La dacin en pago es un ttulo traslaticio de dominio.
Importancia jurdica
Si hubo eviccin no se puede hacer revivir la obligacin primitiva.
El acreedor solo podr sanear la eviccin de la cosa que recibi en pago.
La dacin en pago es una novacin por cambio de objeto.
Requisitos
1. Debe existir una obligacin civil o natural que se va a extinguir.
2. Que exista una diferencia entre la prestacin debida originalmente y la
prestacin con la que se paga (si el deudor paga lo que debe, hay
pago).
3. El acreedor debe consentir, art. 1569. Ambas partes deben consentir.
4. Cuando la dacin en pago consiste en la ejecucin de una obligacin
de dar quien paga debe ser capaz de enajenar.
5. Cumplir las solemnidades legales si es que son procedentes (escritura
pblica si el objeto es inmueble). La dacin en pago en si misma no
est sujeta a solemnidad alguna, es consensual. Pero si se trata de
dar una cosa como es ttulo traslaticio de dominio deber cumplir los
requisitos del acto que se trate.
6. nimo solvendi, intencin de las partes de extinguir una obligacin
anterior.
Efectos de la dacin en pago
84
Los efectos son los mismos del pago:
- si la dacin es total extingue totalmente la obligacin.
- si es parcial la extingue parcialmente y subsiste en la parte insoluta.
La obligacin indivisible por el consentimiento del acreedor se puede hacer
divisible.
Artculo 1569. El pago se har bajo todos respectos en conformidad al tenor de la obligacin; sin
perjuicio de lo que en casos especiales dispongan las leyes.
El acreedor no podr ser obligado a recibir otra cosa que lo que se le deba ni aun a pretexto de ser de
igual o mayor valor la ofrecida.
NOVACIN
Es un modo de extinguir las obligaciones que consiste en la substitucin de una
nueva obligacin a otra anterior la cual queda extinguida, art. 1628.
NOVARE= cambiar, modificar.
El cambio consiste en que una obligacin nueva substituye a la antigua, con la
particularidad que la nueva obligacin debe ser distinta de la primera.
Una obligacin muere y nace otra obligacin distinta.
Al igual que en el caso del pago, la novacin extingue la obligacin, as como la
dacin en pago.
La novacin y el pago, se diferencian en que en el pago se realiza la prestacin
debida.
La novacin y la dacin en pago, se diferencian en que en la dacin en pago se
realiza una prestacin distinta pero con el consentimiento del acreedor; en
cambio, en la novacin se extingue la obligacin porque nace una nueva
obligacin.
La novacin es un medio muy utilizado para la transferencia de las deudas
civiles, materia que no est expresamente regulada en el cdigo.
Caractersticas
 1. Es extintiva, porque en virtud de este modo al nacer una nueva
obligacin se extingue la anterior. Destaca el hecho de la extincin de
la obligacin anterior.
2. Es sustitutiva, porque en la novacin no slo se extingue la obligacin
primitiva, sino que la que nace substituye a la obligacin primitiva. No
modifica a la obligacin anterior sino que la sustituye.
3. Es convencin y contrato a la vez, porque extingue la obligacin
primitiva, y es contrato porque crea nuevo derecho y obligacin.
Requisitos
1 Debe existir una obligacin vlida que est destinada a extinguirse,
art. 1630, una obligacin a lo menos natural.
La obligacin que se va a novar es lo que induce a las partes a novar
la obligacin.
Que la obligacin sea a lo menos natural, se refiere a que si es nula
declarada judicialmente, se reputa no haber existido nunca, luego, no
se puede novar, y si hizo una novacin, no es vlida.
Si no existe una obligacin vlida, no existe causa para la novacin.
El cdigo en el art. 1633, agrega que si la obligacin es condicional,
sujeta a condicin suspensiva pendiente, para que pueda haber
novacin tiene que haberse cumplido la condicin. Aunque esta regla
es supletoria de la voluntad de las partes, porque ellas pueden
convenir que el primer contrato quede desde luego abolido sin
aguardar el cumplimiento de la condicin pendiente, pero ante esta
situacin no habra novacin pues faltara la substitucin de una
obligacin por otra.
2 Creacin de una nueva obligacin destinada a reemplazar a la
primera obligacin.
Esta creacin de una nueva obligacin, es el objeto de la novacin,
creada para reemplazar o substituir a la obligacin primitiva, art. 1630.
Tanto la obligacin primitiva como la nueva deben ser vlidas a lo
menos naturalmente.
El art. 1633, estipula que si la nueva obligacin es condicional
suspensiva y sta falla, no hay novacin porque no naci la
obligacin.
3 Debe existir entre la obligacin primitiva y la nueva obligacin, una
diferencia substancial, que incluso haga incompatibles a ambas
obligaciones entre s.
Si esto no ocurre, estaremos en presencia de una ratificacin o
confirmacin de la obligacin.
Lo que debe variar para existir la diferencia substancial es el
acreedor, el deudor, el objeto o la causa.
De lo anterior se desprende que tenemos dos tipos de novacin:
la novacin subjetiva= cambio de deudor o acreedor, y
la novacin objetiva= cambio de causa u objeto de la
obligacin.
4 Capacidad para novar, requisito general de todo contrato es la
capacidad. Si las partes actan por intermedio de mandatarios deben
tener facultad especial para concurrir a la novacin que se trate, o
tener facultad de administrar libremente los negocios del comitente,
es decir, tener poder general de administracin.
5 nimo de novar, animus novandi, la intencin de las partes de
substituir la obligacin antigua por una nueva obligacin, extinguiendo
la primitiva.
Si no existe animus novandi, quedan subsistentes ambas
obligaciones.
El animus novandi importa una declaracin de voluntad que debe ser
expresa o tcita, pero nunca presunta arts. 1634 y 1635. En el caso
de la novacin por cambio de deudor la manifestacin de voluntad de
novar slo puede ser expresa.
Artculo 1630. Para que sea vlida la novacin es necesario que tanto la obligacin primitiva como el
contrato de novacin sean vlidos, a lo menos naturalmente.
Artculo 1633. Si la antigua obligacin es pura y la nueva pende de una condicin suspensiva, o si, por el
contrario, la antigua pende de una condicin suspensiva y la nueva es pura, no hay novacin, mientras
est pendiente la condicin; y si la condicin llega a fallar, o si antes de su cumplimiento se extingue la
obligacin antigua, no habr novacin.
Con todo, si las partes, al celebrar el segundo contrato, convienen en que el primero quede desde luego
abolido, sin aguardar el cumplimiento de la condicin pendiente, se estar a la voluntad de las partes.
85
Artculo 1634. Para que haya novacin, es necesario que lo declaren las partes, o que aparezca o
indudablemente, que su intencin ha sido novar, porque la nueva obligacin envuelve la extincin de la Adprom
antigua.
Si no aparece la intencin de novar, se mirarn las dos obligaciones como coexistentes, y valdr la
obligacin primitiva en todo aquello en que la posterior no se opusiere a ella, subsistiendo en esa parte los
privilegios y cauciones de la primera.
Artculo 1635. La substitucin de un deudor a otro no produce novacin, si el acreedor no expresa su
voluntad de dar por libre al primitivo deudor. A falta de esta expresin, se entender que el tercero es
Efectos de la novacin
solamente diputado por el deudor para hacer el pago, o que dicho tercero se obliga con l solidaria o
subsidiariamente, segn parezca deducirse del tenor o espritu del acto.
1 Extingue la obligacin primitiva. La novacin es convencin y
contrato, como convencin produce la extincin de la obligacin
Clases de novacin primitiva.
Objeto
2 Extingue los accesorios. Crea una obligacin distinta de la primitiva
Objetiva a la que substituye y extingue. El cdigo reglamenta a la novacin en
cuanto modo de extinguir las obligaciones, estableciendo un principio
Causa fundamental, LO QUE SE EXTINGUE ES LA OBLIGACIN PRIMITIVA
CON TODOS SUS ACCESORIOS.

Acreedor El cdigo precisa estos efectos de la novacin como extintivos en los arts. 1640,
Clases de 1641 y 1642.
Novacin
- art. 1640, extincin de los intereses.
- art. 1641, extincin de los privilegios.
Delegacin - art. 1642, extincin de las prendas e hipotecas.

Subjetiva Artculo 1640. De cualquier modo que se haga la novacin, quedan por ella extinguidos los intereses de
la primera deuda, si no se expresa lo contrario.
Artculo 1641. Sea que la novacin se opere por la substitucin de un deudor o sin ella, los privilegios de
la primera deuda se extinguen por la novacin.
Deudor
Artculo 1642. Aunque la novacin se opere sin la substitucin de un deudor, las prendas e hipotecas de
la obligacin primitiva no pasan a la obligacin posterior, a menos que el acreedor y el deudor convengan
expresamente en la reserva.
Pero la reserva de las prendas e hipotecas de la obligacin primitiva no vale cuando las cosas
empeadas o hipotecadas pertenecen a terceros, que no acceden expresamente a la segunda
obligacin.

Expromisin Tampoco vale la reserva en lo que la segunda obligacin tenga de ms que la primera. Si, por ejemplo, la
primera deuda no produca intereses, y la segunda los produjere, la hipoteca de la primera no se
extender a los intereses.

86
Artculo 1644. En los casos y cuanta en que no puede tener efecto la reserva, podrn renovarse las
prendas e hipotecas; pero con las mismas formalidades que si se constituyesen por primera vez, y su
fecha ser la que corresponda a la renovacin.
Si la obligacin primitiva devengaba intereses y se nova, el deudor de la nueva
no queda necesariamente obligado a pagarlos, quedan extinguidos pero puede
pactarlos.
Los privilegios que gozaba la obligacin primitiva no pasan a la nueva
obligacin, quedan extinguidos.
Las prendas e hipotecas que garantizaban el cumplimiento de la obligacin
primitiva no pasan a la nueva obligacin, por excepcin, se permite a las partes
convenir la llamada RESERVA DE GARANTAS o DE ACCESORIOS, es decir,
las partes acuerdan que las prendas e hipotecas que garantizaban a la primera
obligacin pasen a la segunda.
Adems, se extinguen:
- las modalidades (plazo y condicin) de la obligacin primitiva, y
- la obligacin de conservacin de la especie o cuerpo cierto del deudor
primitivo, y
- cesa la mora del deudor primitivo desde que opera la novacin.
RESERVA DE GARANTAS o DE ACCESORIOS
Es una convencin entre acreedor y deudor en virtud de la cual, stos cuando
han novado una obligacin, acuerdan que las prendas o hipotecas que
garantizaban una obligacin primitiva pasan a garantizar el cumplimiento de la
nueva obligacin.
La reserva de garantas en el caso de las hipotecas tiene por objeto conservar
el grado de la hipoteca.
No es lo mismo, la reserva de garantas que la constitucin de una nueva
hipoteca, porque a una nueva hipoteca el grado que le corresponde es el de la
inscripcin en el Repertorio, por el contrario, la reserva de garantas hace que la
hipoteca mantenga el grado.
Limitaciones de la Reserva de Garantas
1 Bienes empeados o hipotecados de un tercero, art. 1642 inc. 2, para que la
reserva tenga valor se requiere el consentimiento del tercero.
El legislador no acepta que vare la obligacin sin el consentimiento de
quienes pueden ser perjudicados por la modificacin, se debe considerar
que el que constituy el gravamen lo hizo para garantizar una obligacin y
no otra distinta.
2 La reserva de garantas no vale en lo que tenga dems la nueva obligacin
respecto de la primera obligacin, art. 1642 inc. 3, es decir, la reserva no
cubre la parte en que la nueva deuda exceda a la anterior. Porque
ocasionara un perjuicio en especial a los acreedores hipotecarios de
menor grado, y en general a todos los restantes acreedores.
3 Si la novacin opera con la substitucin de un nuevo deudor, los bienes de
ste no pueden verse afectados en virtud de la reserva, ni siquiera por el
consentimiento de este nuevo deudor, art. 1643 inc. 1.
Como la reserva consiste en mantener las garantas es evidente que
deben continuar afectando a los mismos bienes gravados y no a otros.
4 En los casos que no es posible efectuar reserva de garantas, las garantas
pueden renovarse cumpliendo las mismas formalidades, pero la fecha de
la garanta ser la de la nueva obligacin, art. 1644.
Hay autores que agregan dos figuras jurdicas ms:
subsistencia de la responsabilidad de los codeudores solidarios o
subsidiarios (fiadores), siempre que accedan a la nueva obligacin, art.
1645, porque la novacin los liberta de la obligacin antigua.
reserva de las acciones contra el primitivo deudor, art. 1637.
NOVACIN OBJETIVA y NOVACIN SUBJETIVA
Novacin Objetiva
Si la novacin es objetiva atiende al cambio de la prestacin debida o cambia la
causa, no hay cambio de acreedor ni de deudor.
Si cambia la prestacin debida, el deudor se obliga a realizar una prestacin
distinta al acreedor (se debe una suma de dinero y se acuerda pagar
entregando una casa).
Cuando cambia la causa, lo que se modifica es el motivo que indujo a las partes
a contratar (como cuando en lugar de tener que pagar el precio en la
compraventa, lo que se debe cumplir es la obligacin de restituir la suma que
recibi ahora en prstamo [mutuo]). No cambia ni la prestacin ni los sujetos,
87
sino que nicamente la causa, esto es, el motivo jurdico por el cual una
persona est ligada a otra, aparentemente la obligacin permanece invariable.
El cambio debe ser esencial, si es accidental NO HAY NOVACIN.
NO HAY NOVACIN:
1 Si se modifica el medio de prueba de la obligacin o si se modifica el
tipo de instrumento en que consta la obligacin.
2 Cuando se otorgan garantas nuevas que la obligacin antigua no
tena.
Sin embargo, hay una excepcin, art. 1647, si la nueva obligacin se
limita a imponer una pena, o sea, si se estipula una pena y slo se
exige la pena HAY NOVACIN, pero si se exige el cumplimiento junto
con la pena NO HAY NOVACIN.
3 Si se cancelan garantas existentes.
4 Si se acuerda mutar el lugar en que debe hacerse el pago.
5 Si las partes amplan o reducen el plazo para el cumplimiento de la
obligacin. Pero si se trata de una ampliacin se produce el efecto que
las garantas constituidas para asegurar el cumplimiento se liberan en
la medida que no hayan accedido a la ampliacin del plazo.
6 Cuando se altera el inters pactado o se pacta cuando no lo haba, art.
1649.
7 Cuando se aade o quita una especie o gnero o cantidad a la primera
obligacin, art. 1646.
Novacin Subjetiva
La novacin es subjetiva por cambio del acreedor o del deudor, en el caso de
novacin por cambio de deudor puede revestir las formas de:
DELEGACIN, perfecta o imperfecta (acumulativa o sustituye al antiguo que queda libre de la obligacin.
adpromisin), o
EXPROMISIN, novatoria o acumulativa (adpromisin).
En la delegacin perfecta y en la expromisin, HAY NOVACIN.
En la delegacin imperfecta y en la adpromisin, NO HAY NOVACIN.
Novacin por cambio de acreedor
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La novacin por cambio de acreedor, art. 1631 N 2, tiene lugar cuando
se contrae una nueva obligacin por el deudor respecto de un nuevo acreedor
consintiendo el primer acreedor en dar por libre al deudor.
Generalmente este tipo de novacin se presenta cuando el nuevo acreedor sea
a su vez acreedor del primitivo acreedor. El nuevo acreedor substituye al
primero, pero el deudor ve extinguida su obligacin con el primer acreedor pero
nace una nueva obligacin con el segundo acreedor.
Todos, deudor, primer acreedor y segundo acreedor, deben consentir en la
novacin, triple consentimiento.
Requisitos
1 Debe consentir el primitivo acreedor, quien declarar que
libera de la obligacin al deudor, la ley dice que si el primer
acreedor se limita a diputar a un tercero, mandatarlo, para el
cobro, NO HAY NOVACIN, art. 1632 inc. 1.
2 Debe consentir el deudor, porque contrae una nueva
obligacin, por lo mismo la ley dispone que no hay novacin si
simplemente el tercero se subroga en los derechos del
acreedor, art. 1632 inc. 2, porque NO HAY NOVACIN, slo
hay subrogacin.
3 Debe consentir el nuevo acreedor, que es el tercero que
manifiesta su voluntad de constituirse en acreedor.
Novacin por cambio de deudor
La novacin por cambio de deudor tiene lugar cuando un nuevo deudor
Se mantienen sin variacin el acreedor y la proteccin debida.
Este tipo de novacin es la que se utiliza en Chile para perfeccionar la cesin o
asuncin de deudas, materia que no est expresamente regulada, es de
creacin doctrinaria.
En la novacin por cambio de deudor, es fundamental destacar que no se
requiere el consentimiento del primitivo deudor, art. 1631 inc. 2, slo son
necesarios el consentimiento del nuevo deudor y el del acreedor, doble
consentimiento.

Requisitos
1 El acreedor debe manifestar su voluntad de dar por libre al
deudor.
Si el acreedor no da por libre al primer deudor, NO EXISTE
NOVACIN, el nuevo deudor no es tal, slo ser un diputado
para el pago, o un deudor subsidiario, dependiendo del tenor de
la obligacin, art. 1635.
La novacin por cambio de deudor significa que si el acreedor
acepta que le pague el nuevo deudor, HAY NOVACIN, y
tambin nuevo deudor, sino ser un diputado para el pago
(compraventa con hipoteca).
2 El nuevo deudor debe prestar su consentimiento, si no lo
hace, NO HAY NOVACIN, lo nico que habr ser una cesin
de acciones del primitivo deudor a su acreedor, art. 1636.
Los efectos se rigen por las normas de la cesin de acciones, no
por las de la novacin porque no la hay, supone que el primitivo
deudor sea a su vez acreedor del nuevo deudor.
No se requiere el consentimiento del primitivo deudor, aunque S puede
darlo
Si el primitivo deudor da su consentimiento hay una DELEGACIN.
Si el primer deudor no da su consentimiento hay una EXPROMISIN.
La delegacin es una novacin subjetiva por cambio de deudor cuando el
primer deudor manifiesta su consentimiento en la novacin, art. 1631 inc. 2
parte final.
Esta delegacin puede ser perfecta o imperfecta.
Es delegacin perfecta o delegacin novatoria cuando el acreedor S
consiente en dar por libre al primer deudor, en cuyo caso HAY NOVACIN.
Es delegacin imperfecta (llamada tambin acumulativa) cuando el acreedor
NO consiente en dar por libre al deudor primitivo, por lo tanto NO HAY
NOVACIN. Cuando no hay liberacin del deudor antiguo se habla tambin de
ADPROMISIN.
La expromisin, en cambio, es una novacin subjetiva por cambio de deudor
en que el primer deudor no da su consentimiento y el acreedor puede o no dar
por libre al primer deudor.
En la expromisin si el acreedor da por libre al deudor primitivo, HAY
NOVACIN.
En caso contrario, si el acreedor no consiente en dar por libre al primer deudor,
NO HAY NOVACIN, en este caso hablaremos de ADPROMISIN.
Entonces hablamos de adpromisin cuando hay delegacin imperfecta o
acumulativa y cuando se produce la expromisin acumulativa o no novatoria, es
decir, porque en ambos casos no se produce la liberacin del deudor antiguo o
primitivo, luego no hay novacin en ninguno de ellos.
Cuando se produce novacin los efectos son los mismos para todos los
casos
DELEGACIN NOVATORIA
La delegacin novatoria es la substitucin de un deudor por otro en la que
concurre el consentimiento del deudor primitivo (si no existe este
consentimiento habr una expromisin).
Personas que intervienen
el delegatario, que es el acreedor;
el delegante, que es el primitivo deudor; y
el delegado, que es el nuevo deudor, quien substituye al antiguo
deudor con su consentimiento.
Para que exista delegacin novatoria slo se requiere que el delegante sea el
deudor del delegatario, pero no se requiere que el delegado sea deudor del
delegante.
Requisitos de la delegacin novatoria
debe consentir el deudor primitivo.
debe consentir el nuevo deudor.
debe consentir el acreedor, en cuanto da por libre al antiguo deudor,
debe hacerlo en forma expresa.
89
Puede suceder que el delegado, nuevo deudor, caiga en insolvencia, de quin
es el riesgo de la insolvencia?, por regla general este riesgo es del
delegatario, aunque tiene tres excepciones, art. 1637:
a. si hubo reserva de acciones de parte del delegatario contra el
deudor primitivo, delegante.
b. si la insolvencia del delegado era anterior y pblica.
c. si la insolvencia era anterior y conocida del deudor delegante.
El cdigo reglamenta dos situaciones, arts. 1638 y 1639, que se refieren:
1 Al caso en que el delegado crea ser deudor del delegante
pero no lo era, art. 1638, se asume que en una novacin por cambio de deudor
la iniciativa la puede tomar el delegado y se va a obligar para con el acreedor
porque puede pensar que era deudor del delegante, pero si en definitiva no lo
era se aplica esta norma del art. 1638.
El delegado, nuevo deudor, debe cumplir de todas formas la obligacin para con
el delegatario, sin embargo, el delegatario tiene el derecho de compeler al
delegante para que cumpla y tiene derecho para obtener la restitucin de lo que
haya pagado.
2 La otra situacin se encuentra en el art. 1639, aqu el legislador
se pone en la situacin que el delegante pens que era deudor del
delegatario, pero si no lo es NO queda obligado, pero si este delegado paga
extingue su propia obligacin con su acreedor.
El delegante podr repetir contra el delegatario como si el mismo hubiese
pagado, hay pago de lo no debido.
Artculo 1638. El que delegado por alguien de quien crea ser deudor y no lo era, promete al acreedor
de ste pagarle para libertarse de la falsa deuda, es obligado al cumplimiento de su promesa; pero le
quedar a salvo su derecho contra el delegante para que pague por l, o le reembolse lo pagado.
Artculo 1639. El que fue delegado por alguien que se crea deudor y no lo era, no es obligado al
acreedor, y si paga en el concepto de ser verdadera la deuda, se halla para con el delegante en el mismo
caso que si la deuda hubiera sido verdadera, quedando a salvo su derecho al delegante para la
restitucin de lo indebidamente pagado.
DIFERENCIAS ENTRE LA NOVACIN POR CAMBIO DE ACREEDOR, PAGO
CON SUBROGACIN Y CESIN DE CRDITOS
En el cdigo hay slo tres formas de actos entre vivos a travs de los cuales un
nuevo acreedor puede substituir a otro en el vnculo obligacional, tales son:
90
Novacin por Cambio de Acreedor,
Pago con Subrogacin, y
Cesin de Crditos.
Entre el pago con subrogacin y la cesin de crditos, versus la novacin por
cambio de acreedor, hay una diferencia fundamental, radica en que el pago con
subrogacin y en la cesin de crditos lo que se traspasa es el crdito original,
es la misma y primitiva obligacin existente entre las partes la que pasa al
nuevo acreedor con todos sus privilegios, prendas e hipotecas.
En la novacin por cambio de acreedor no se traspasan los privilegios, prendas
e hipotecas, porque la obligacin primitiva se extingue, el acreedor obtiene una
nueva obligacin. De esto se derivan consecuencias:
1 En el pago con subrogacin y en la cesin de crditos se traspasa la
obligacin con todos sus privilegios y garantas.
En la novacin por cambio de acreedor por haber una obligacin
nueva y porque el efecto propio de la novacin extingue privilegios,
prendas e hipotecas, no se hace el traspaso con los accesorios.
2 En cuanto a cmo se perfeccionan estas instituciones, si el pago con
subrogacin es legal opera de pleno derecho.
En tanto que en la subrogacin convencional y en la cesin de
crditos para su perfeccionamiento se requiere la notificacin del
deudor.
En el caso de la novacin por cambio de acreedor S se requiere el
consentimiento tanto del primer acreedor como del nuevo acreedor
y del deudor.
3 En cuanto a las excepciones que puede oponer el deudor, en el pago
con subrogacin y en la cesin de crditos, el deudor puede oponer
todas las excepciones que tena con el antiguo acreedor.
En la novacin por cambio de acreedor no puede oponer las
excepciones que tena el primitivo acreedor por haberse extinguido
la obligacin.
4 La principal diferencia entre la novacin por cambio de acreedor y la
cesin de deudas o asuncin de deudas, radica en que en esta
ltima un nuevo deudor sustituye al antiguo deudor en el vnculo
obligacional traspasndose la deuda por un acto entre vivos, es lo
 mismo que en la novacin pero desde el punto de vista pasivo, se
traspasa la deuda.
La diferencia es fundamental porque estriba en que en la asuncin
de deudas el nuevo deudor reemplaza al antiguo en la obligacin
primitiva, es decir, lo substituye en la obligacin con todos los
accesorios que la obligacin tenga.
En cambio en la novacin por cambio de acreedor la obligacin
primitiva se extingue y nace una nueva obligacin, y junto con
extinguir la antigua obligacin se extinguen todos los accesorios,
luego, la situacin del nuevo deudor es distinta comparada con la
asuncin de deudas.
ASUNCIN DE DEUDAS o CESIN DE DEUDAS
sta es una institucin en pleno desarrollo en la doctrina tanto nacional como en
el derecho comparado (lase, alemn, italiano, suizo).
En esta figura jurdica se est frente a una substitucin de un deudor nuevo por
uno antiguo que reemplaza al anterior en la misma obligacin, donde queda
liberado el deudor antiguo.
Destaca en esta institucin, a diferencia de la novacin, en que el reemplazo del
deudor se produce en la misma obligacin.
Esto debiera significar que la obligacin asumida por el nuevo deudor se le
traspasase con todos sus accesorios junto con las excepciones del antiguo
deudor, pero esto no ocurre as.
En la asuncin de deudas o cesin de deudas no ocurre lo anterior en virtud de
tres principios:
1 En la asuncin de deudas siempre se requiere el consentimiento del
acreedor, porque a ste no le da lo mismo tener a uno u otro
deudor, le convendr tener a uno u otro segn cual sea su
capacidad patrimonial para responder de sus obligaciones.
2 El traspaso de la obligacin del antiguo al nuevo deudor no
comprende las cauciones reales y personales que garantizaban la
obligacin primitiva, porque el nuevo deudor pasa a responder sin
que forzosamente deba asumir obligaciones accesorias en las que
no intervino.
3 El nuevo deudor no puede oponer las excepciones que tena contra
el acreedor el deudor primitivo.
La doctrina discute si el nuevo deudor puede o no oponer excepciones
personales propias.
En el derecho comparado -alemanes, italianos suizos- han reglamentado la
asuncin de deudas.
El derecho clsico, chileno incluido, no contempla esta institucin, lo que s se
reglamenta es la substitucin de un deudor por otro pero extinguiendo la
obligacin, es decir, la novacin subjetiva por cambio de deudor.
En la asuncin de deudas es la misma obligacin la que se traspasa, no hay
una nueva obligacin.
FORMAS QUE PUEDE ASUMIR LA ASUNCIN DE DEUDAS
Segn Abeliuk pueden ser varias:
1 Convencin entre todas las partes, nuevo deudor, antiguo deudor y
acreedor.
2 Convencin entre el nuevo deudor y el acreedor.
3 Convencin entre el antiguo deudor y el nuevo deudor.
4 Convencin entre el antiguo deudor y el acreedor.
5 Acumulacin de nuevo deudor o asuncin acumulativa.
6 Adquisicin de un inmueble hipotecado.
7 Adquisicin de una universalidad.
La doctrina ni siquiera est de acuerdo en el nombre, si cesin o asuncin de
deudas.
Si se aceptara el nombre de cesin de deudas no cabra la forma de convencin
entre nuevo deudor y acreedor porque estara ausente el cedente.
Por esto se estima que sera ms procedente llamarla asuncin de deudas,
aunque en esta opcin igualmente queda fuera una forma, la de convencin
entre antiguo deudor y acreedor por faltar el nuevo deudor.
I Convencin entre todas las partes
Esta es la forma ms simple, se parece mucho a la delegacin perfecta o
novatoria, pero a diferencia de sta, en que se extingue una obligacin antigua
y nace una nueva, en la asuncin de deudas se traspasa la misma obligacin,
91
aunque no se traspasan las cauciones ni los accesorios, ni puede oponer el
nuevo deudor las excepciones del antiguo deudor.
El acreedor aunque puede consentir no significa que libere al primitivo deudor
de la obligacin, si liberara al primitivo deudor el acreedor se quedara slo con
el nuevo deudor; pero si no lo libera tendra un deudor nuevo adicional, habra
una asuncin de deudas acumulativa.
II Convencin entre el nuevo deudor y el acreedor
Esta forma de la asuncin de deudas se parece a la expromisin,
novacin subjetiva por cambio de deudor sin el consentimiento del deudor
primitivo, en este caso, si el acreedor consiente en dejar libre al primitivo deudor
habra una expromisin novatoria o perfecta donde EXISTE NOVACIN.
Pero en la asuncin de deudas slo se exige el consentimiento del nuevo
deudor y el acreedor, traspasndose la obligacin.
Si hubiera expromisin perfecta o novatoria se extinguira la obligacin primitiva
y nacera una nueva, en cambio en la asuncin permanece la misma obligacin.
III Convencin entre el antiguo deudor y el nuevo deudor
Es un acuerdo entre el antiguo y el nuevo deudor en cuya virtud el
nuevo deudor asume el compromiso con el antiguo, no interviene el acreedor.
En este caso se requiere que el acreedor acepte la convencin y libere al
primitivo deudor.
Si el acreedor no interviene liberando al deudor primitivo, la asuncin de deudas
tendr validez y subsistir la obligacin entre el nuevo y el antiguo deudor de
cumplir ambos la obligacin.
IV Convencin entre el antiguo deudor y el acreedor
En esta forma la figura que se da es un acuerdo entre el antiguo
deudor y el acreedor, donde se estipula que un tercero que es el nuevo deudor
cumplir con el acreedor, sin participar el nuevo deudor en la convencin, en
todo caso se requiere que el nuevo deudor acepte la convencin.
El antiguo deudor slo quedar liberado en la medida que el nuevo deudor
acepte la convencin y por ende la obligacin.
V Acumulacin de nuevo deudor o asuncin acumulativa
92
Esto ocurre exactamente en la delegacin imperfecta, el acreedor no
consiente en dar por libre al deudor primitivo lo que acarrea que el nuevo
deudor se convertir en un diputado o en un deudor solidario, segn aparezca
en el ttulo de la obligacin.
El acreedor acumula un nuevo deudor, se queda con dos deudores.
VI Adquisicin de un inmueble hipotecado
Esto ocurre cuando se traba hipoteca sobre un inmueble a favor del
enajenante o a favor de un tercero.
La asuncin de deudas puede efectuarse de las formas anteriores pero debe
reunir los requisitos de cada una de ellas segn corresponda.
VII Adquisicin de una universalidad
Para el derecho comparado, universalidad, es sinnimo de sociedad o
empresa, en cuanto persona jurdica.
En la adquisicin de universalidades se conservan las responsabilidades del
enajenante y tambin concurre el adquirente pero la responsabilidad del
adquirente est limitada hasta el monto de lo adquirido y el monto de los
derechos adquiridos.
LA ASUNCIN DE DEUDAS EN EL DERECHO CHILENO
La doctrina est dividida respecto a esta institucin, unos la niegan, otros la
aceptan o afirman, y otros son eclcticos.
Por el S estn Claro Solar y Gonzalo Figueroa, por estimar que puede darse en
virtud de la autonoma de la voluntad y la libertad contractual.
Por el NO est Alessandri y la mayora de los autores, porque estiman que el
legislador no la regula y que slo podra aceptarse en dos casos que contempla
el cdigo en los arts. 1962 y 1968 a propsito del contrato de arrendamiento.
La postura eclctica, la sostiene Abeliuk quien afirma que se debe tener
presente dos principios bsicos contemplados por el Cdigo Civil para la
novacin por cambio de deudor:
1 En nuestro derecho el deudor primitivo slo queda libre en la
medida que el acreedor lo de por libre, debindolo hacer en
forma expresa.
 2 En nuestro derecho cuando se nova, la obligacin en la 1 Ambas partes deben ser recproca y personalmente deudores y
novacin por cambio de deudor, se extinguen los accesorios a acreedores, como consecuencia:
menos que exista convencin en contrario.
a. no puede el deudor oponer en compensacin el crdito de
Si se consideran estos dos principios, segn Abeliuk, hay formas de asuncin su fiador, art. 1657 inc. 2.
de deudas que podran tener cabida en la medida que el acreedor libere al
deudor primitivo, pero hay otras formas del derecho comparado que no son b. el deudor de un pupilo no puede oponer el crdito contra
compatibles con los principios ni con el criterio de nuestro legislador que el tutor por no ser personalmente acreedores y deudores,
considera que la obligacin antigua siempre se extingue y nace una nueva. art. 1657 inc. 3.

Segn don Jos Ignacio Palma, la autonoma de la voluntad no puede dar para c. un codeudor solidario no puede oponer en compensacin
todo, el legislador impone criterios que no se pueden ignorar. el crdito de otro codeudor, salvo que se los haya cedido,
art. 1657 inc. 4.
COMPENSACIN Excepciones
1. El mandatario que opone en beneficio del
mandante en compensacin un crdito
La compensacin es un modo de extinguir las obligaciones recprocas entre las propio, art. 1658.
mismas personas hasta la concurrencia de la menor valor, arts. 1655 a 1664.
2. En la cesin no aceptada por el deudor, es
La ventaja y utilidad de la compensacin como modo de extinguir es que impide el cedido quien puede oponer contra el
la circulacin innecesaria de dinero y mercaderas en el cumplimiento de las cedente todos los crditos que tena antes
obligaciones. de la notificacin de la cesin, aunque se
Cumple con una suerte de garanta de las obligaciones, porque si soy deudor hayan hecho exigibles despus de la
de mi acreedor tengo seguridad que ser pagado va compensacin. notificacin.

2 Ambas obligaciones deben ser anlogas, ambas de dinero o de

Clasificacin cosas fungibles, o indeterminadas de igual gnero o calidad.
A. Legal,
3 Ambas obligaciones deben ser lquidas, su existencia y monto debe
B. Convencional, y ser cierta; o que sea liquidable, es decir, fcilmente determinable a
travs de operaciones aritmticas (una letra de cambio S es
C. Judicial.
liquidable; una indemnizacin de perjuicios NO es liquidable).

4 Ambas obligaciones deben ser actualmente exigibles.

A. COMPENSACIN LEGAL
Respecto a las obligaciones a plazo el art. 1656 alude a la
La compensacin legal tiene su fuente en la ley, opera de pleno derecho CONCESIN DE ESPERAS, la que impide la compensacin porque
cuando concurren todos los requisitos legales, sin perjuicio de que opere de confiere un nuevo plazo, luego, es una excepcin que el ejecutado
pleno derecho debe ser alegada. puede oponer.
El PLAZO DE GRACIA no impide la compensacin.

Requisitos 5 La compensacin debe versar sobre bienes embargables, esto se

infiere del art. 1662, se sostiene que si se permitiera la
compensacin sobre bienes inembargables se podra burlar la
inembargabilidad de algunos bienes establecida por la ley.

93
 6 Las obligaciones que se compensan deben ser pagaderas en el
mismo lugar, art. 1664, salvo las obligaciones de dinero en que no
se exige que sean pagaderas en el mismo lugar, pero el que opone
la compensacin debe considerar los gastos que ocasione la
remesa del dinero.
Artculo 1656. La compensacin se opera por el solo ministerio de la ley y aun sin conocimiento de los
deudores; y ambas deudas se extinguen recprocamente hasta la concurrencia de sus valores, desde el
momento que una y otra renen las calidades siguientes:
1. Que sean ambas de dinero o de cosas fungibles o indeterminadas de igual gnero y
calidad;
2. Que ambas deudas sean lquidas;
3. Que ambas sean actualmente exigibles.
Las esperas concedidas al deudor impiden la compensacin; pero esta disposicin no se aplica al plazo
de gracia concedido por un acreedor a su deudor.
Artculo 1657. Para que haya lugar a la compensacin es preciso que las dos partes sean
recprocamente deudoras.
As el deudor principal no puede oponer a su acreedor por va de compensacin lo que el acreedor deba
al fiador.
Ni requerido el deudor de un pupilo por el tutor o curador, puede oponerle por va de compensacin lo que
el tutor o curador le deba a l.
Ni requerido uno de varios deudores solidarios pueden compensar su deuda con los crditos de sus
codeudores contra el mismo acreedor, salvo que stos se los hayan cedido.
Artculo 1658. El mandatario puede oponer al acreedor del mandante no slo los crditos de ste, sino
sus propios crditos contra el mismo acreedor, prestando caucin de que el mandante dar por firme la
compensacin. Pero no puede compensar con lo que el mismo mandatario debe a un tercero lo que
ste debe al mandante, sino con voluntad del mandante.
Artculo 1659. El deudor que acepta sin reserva alguna la cesin que el acreedor haya hecho de sus
derechos a un tercero, no podr oponer en compensacin al cesionario los crditos que antes de la
aceptacin hubiera podido oponer al cedente.
Si la cesin no ha sido aceptada, podr el deudor oponer al cesionario todos los crditos que antes de
notificrsele la cesin haya adquirido contra el cedente, aun cuando no hubieren llegado a ser exigibles
sino despus de la notificacin.
Artculo 1660. Sin embargo de efectuarse la compensacin por el ministerio de la ley, el deudor que no
la alegare, ignorando un crdito que puede oponer a la deuda, conservar junto con el crdito mismo las
fianzas, privilegios, prendas e hipotecas constituidas para su seguridad.
Artculo 1661. La compensacin no puede tener lugar en perjuicio de los derechos de tercero.
94
As, embargado un crdito, no podr el deudor compensarlo, en perjuicio del embargante, por ningn
crdito suyo adquirido despus del embargo.
Artculo 1662. No puede oponerse compensacin a la demanda de restitucin de una cosa de que su
dueo ha sido injustamente despojado, ni a la demanda de restitucin de un depsito, o de un comodato,
aun cuando, perdida la cosa, slo subsista la obligacin de pagarla en dinero.
Tampoco podr oponerse compensacin a la demanda de indemnizacin por un acto de violencia o
fraude, ni a la demanda de alimentos no embargables.
Artculo 1663. Cuando hay muchas deudas compensables, deben seguirse para la compensacin las
mismas reglas que para la imputacin del pago.
Artculo 1664. Cuando ambas deudas no son pagaderas en un mismo lugar, ninguna de las partes
puede oponer la compensacin, a menos que una y otra deuda sean de dinero, y que el que opone la
compensacin tome en cuenta los costos de la remesa.
Cumplidos todos los requisitos, la compensacin opera por el solo ministerio de
la ley, incluso sin el conocimiento de los respectivos deudores.
No obstante, aunque estn cumplidos todos los requisitos, hay algunas
excepciones:
1 No puede oponerse a la demanda de restitucin de cosa cuyo dueo
ha sido injustamente despojado. Es un caso de difcil ocurrencia,
porque versa sobre una especie o cuerpo cierto los que no son
compensables, se admite que excepcionalmente podra darse en el
caso de hurto de dinero o de cosas fungibles, art. 1662 inc. 1 1
parte.
2 No puede oponerse en el depsito o comodato porque versa sobre
especie o cuerpo cierto, art. 1662 inc. 1 2 parte, excepcionalmente
podra darse en el caso del depsito irregular.
3 No puede oponerse a la indemnizacin por acto de violencia o fraude,
art. 1662 inc. 2.
4 No procede cuando se trata de alimentos que tienen el carcter de NO
embargables (los que se deben por ley a ciertas personas art. 321),
no todos los alimentos son inembargables; los voluntarios son
embargables y tambin son compensables, as como tambin lo son
los alimentos devengados, atrasados.
 5 No puede operar en perjuicio de terceros, de esto se derivan dos
consecuencias jurdicas:
a. no puede oponerse la compensacin en perjuicio del
embargante por algn crdito adquirido por el deudor
despus del embargo, art. 1661 inc. 2.
b. segn el art. 69 de la Ley de Quiebras, declarada la
quiebra no pueden ser compensadas las obligaciones
con las de sus acreedores.
Efectos de la compensacin legal
1. Opera de pleno derecho, por el solo ministerio de la ley.
2. Extingue las obligaciones recprocas hasta la concurrencia de la de
menor valor, junto con los accesorios (intereses, prendas, hipotecas,
fianzas) an sin el consentimiento de los deudores, lo que acarrea las
siguientes consecuencias:
a. La compensacin es el nico modo de extinguir que
puede operar por el solo ministerio de la ley entre
incapaces.
b. Si la compensacin se opone como excepcin en un
juicio una vez declarada judicialmente opera con efecto
retroactivo, se retrotraen los efectos al momento de
cumplirse todos los requisitos que hacen operar la
compensacin.
c. La sentencia que acoge la compensacin es declarativa.
3. Debe ser alegada, cualquiera de las partes puede oponerla en el juicio.
4. La prenda y la hipoteca son garantas indivisibles y si la compensacin
importa la parcialidad del pago, arts. 2405 y 2408, no se extinguen
hasta que sea pagada la deuda completamente.
Renuncia de la compensacin
Es un modo de extinguir que mira slo al inters particular de las partes por lo
que puede ser renunciada, incluso en forma anticipada, o despus de haber
operado.
La renuncia puede ser expresa o tcita.
Es expresa, cuando se manifiesta en trminos explcitos, directos por las
partes.
Es tcita, cuando se infiere de la conducta de las partes.
El art. 1659 que trata de la cesin de crditos regula dos casos en que
tcitamente se manifiesta la voluntad en torno a la compensacin:
1 si la cesin ha operado con la aceptacin del deudor, y
2 si la cesin ha operado slo con la notificacin del deudor.
1 Si la cesin de derechos opera con la aceptacin del deudor y
ste adems no ha hecho ninguna reserva, no podr el cedido oponer en
compensacin al cesionario los crditos que hubiese podido oponer al cedente
antes de la aceptacin. NO PUEDE.
2 Si la cesin de derechos opera en virtud de la notificacin y la
cesin no ha sido aceptada, el deudor puede oponer al cesionario todos los
crditos que tena contra el cedente antes de la notificacin de la cesin, incluso
los que se hayan hecho exigibles despus de la notificacin. S PUEDE.
B. COMPENSACIN CONVENCIONAL
La compensacin convencional opera por acuerdo de las partes,
recprocamente entre acreedor y deudor, cuando no se ha cumplido todos los
requisitos exigidos por la ley para que opere la compensacin legal.
Algunos autores estiman que ms que compensacin opera el mutuo
consentimiento de las partes.
C. COMPENSACIN JUDICIAL
La compensacin judicial es la que declara el juez al dictar sentencia y
pronunciarse sobre la excepcin o demanda reconvencional deducida por el
demandado contra el demandante.
CONFUSIN
Es un modo de extinguir las obligaciones que se verifica cuando en una misma
persona se renen la calidad de acreedor y de deudor.
Tendr lugar:
95
 cuando el deudor hereda al acreedor, o ste le lega el crdito.
cuando el acreedor es heredero del deudor.
cuando un tercero es a la vez heredero del acreedor y del deudor.
Opera de pleno derecho.
Produce los mismos efectos que el pago de las obligaciones, art. 1665, opera
en toda clase e obligaciones y entre toda clase de personas.
Puede ser total o parcial, segn si se extingue toda o solo parcialmente la
obligacin.
El art. 1666, se refiere a la confusin en relacin a obligaciones garantizadas
con fianza. La fianza muere en el momento que la obligacin principal se
extingue, pero la extincin de la fianza no extingue a la obligacin principal.
En relacin a las deudas solidarias, el art. 1668 seala que:
si hay confusin entre uno de varios deudores solidarios y el acreedor,
podr el deudor confundido repetir contra cada uno de sus codeudores
por la parte o cuota que les corresponda en la deuda.
si hay confusin entre uno de varios acreedores solidarios y el deudor,
el acreedor confundido estar obligado a pagar a sus coacreedores la
parte o cuota que les corresponda en el crdito.
En ambos casos la obligacin se extingue totalmente.
2 EFECTO LAS OBLIGACIONES EN EL INCUMPLIMIENTO
Si la obligacin se cumpli es porque se pag, si se incumpli, es porque no
hubo pago, la prestacin debida no se satisfizo en forma ntegra y oportuna.
Clasificacin del incumplimiento
1. Voluntario Involuntario.
2. Total Parcial.
3. Definitivo Temporal.
1 Voluntario o Involuntario
96
El incumplimiento ser voluntario cuando se deba a un hecho o culpa
del deudor, por su propia voluntad.
Ser involuntario cuando el incumplimiento sea sin que haya intervenido
su voluntad.
Cuando el incumplimiento es involuntario, por regla general, no se va a
originar responsabilidad para el deudor.
En relacin con el incumplimiento voluntario pueden darse varias
situaciones:
1 Hay dolo o culpa del deudor, el incumplimiento es
imputable al deudor y nace su responsabilidad civil.
2 Hay acuerdo con el acreedor para incumplir, no nace
responsabilidad para el deudor porque el acreedor prest
su consentimiento (novacin, remisin, transaccin).
3 El deudor justifica su incumplimiento alegando que el
acreedor tampoco cumpli sus obligaciones (excepcin de
contrato no cumplido).
4 Se verific algn modo que extingui su obligacin,
liberndolo, sea porque el modo afect al vnculo jurdico o
a la obligacin que naci del vnculo jurdico (nulidad y
prescripcin extintiva), no nace responsabilidad para el
deudor.
Si el incumplimiento es involuntario habr un hecho ajeno a la
voluntad del deudor en virtud del cual se produjo el incumplimiento (fuerza
mayor y caso fortuito), ante estos hechos que generan el incumplimiento de la
obligacin, la responsabilidad del deudor se va a extinguir.
Si el hecho que impide el cumplimiento ajeno al deudor slo es obstculo
parcial, una vez que este obstculo desaparezca el deudor podr pagar pero
con retraso o retardo, que no genera responsabilidad por ser involuntario.
2 Total o Parcial
El incumplimiento total se verifica cuando la obligacin no se ha
ejecutado o cumplido en ninguna de sus partes.
 El incumplimiento parcial, se presenta en las dos situaciones que
seala el art. 1556:
1 la obligacin no se cumple
perfectamente, su cumplimiento es
imperfecto, y
2 retardo en el cumplimiento de la
obligacin, la obligacin, S se cumple
pero en forma atrasada.
3 Definitivo o Temporal
El incumplimiento definitivo o temporal ocurre cuando la cosa se destruye
total o parcialmente antes del pago.
Si el deudor an est en condiciones de realizar la prestacin debida, el
incumplimiento ser temporal.
La importancia de esta clasificacin radica en que si el incumplimiento es
definitivo, el acreedor no podr demandar el cumplimiento en naturaleza, por
existir la certeza que no se puede realizar, slo puede demandar el
cumplimiento por equivalencia, es decir, la indemnizacin de perjuicios.
La responsabilidad por incumplimiento no se genera siempre, para que
el deudor sea responsable el incumplimiento debe serle imputable, tiene que
deberse a un hecho o culpa del deudor.
Si el incumplimiento NO ES imputable al deudor la obligacin se
extingue sin responsabilidad para l.
Si el incumplimiento S ES imputable al deudor, por deberse a hecho
culpa suya, el acreedor podr demandar el cumplimiento o la indemnizacin de
perjuicios, con la excepcin de los casos que la obligacin no se pueda exigir
dada su naturaleza.
que el incumplimiento se debe a culpa del deudor, por ello el acreedor no debe
probar el incumplimiento sino que corresponde al deudor probar que cumpli y
en caso que no pudo cumplir debe probar que el incumplimiento no les es
imputable, que ste se debe a caso fortuito o a fuerza mayor, arts. 1698, 1547
inc. 3 y 1671.
Artculo 1698 inc. 1. Incumbe probar las obligaciones o su extincin al que alega aqullas o sta.
Artculo 1547 inc. 3. La prueba de la diligencia o cuidado incumbe al que ha debido emplearlo; la
prueba del caso fortuito al que lo alega.
Artculo 1671. Siempre que la cosa perece en poder del deudor, se presume que ha sido por hecho o
por culpa suya.
Si el deudor quiere probar que el incumplimiento no le es imputable y que por
ello no tiene responsabilidad, debe destruir la presuncin de imputabilidad,
demostrando la debida diligencia y probando la fuerza mayor o el caso fortuito.
Si el incumplimiento es imputable al deudor (culpa o dolo) nacen para el
acreedor dos derechos fundamentales:
1. Derecho a exigir la ejecucin forzada de la obligacin, el
acreedor va a demandar al deudor para que con el auxilio
de la autoridad realice la prestacin debida.
2. Derecho a demandar la indemnizacin de perjuicios, por ser
el incumplimiento definitivo por la imposibilidad de cumplir
la obligacin por naturaleza.
La indemnizacin puede ser de dos tipos:
Compensatori
a, y
Moratoria.

La indemnizacin compensatoria, es la que repara el perjuicio sufrido cuando

Prueba del cumplimiento
Quien debe probar las obligaciones o su extincin, es el que alega lo uno o lo
otro, art. 1698.
Al acreedor le corresponde probar slo la existencia de la obligacin, no debe
probar el incumplimiento.
El deudor es quien debe probar la extincin de la obligacin.
Si el deudor es quien debe probar la existencia de la obligacin, implica una
presuncin legal de imputabilidad legal de la obligacin, o sea, la ley presume
la obligacin no se cumpli o se cumpli imperfectamente.
La indemnizacin moratoria, tiene por objeto reparar el perjuicio sufrido por el
acreedor cuando el deudor ha retardado el cumplimiento de la obligacin en
forma injustificada.
La indemnizacin compensatoria equivale a demandar el cumplimiento de la
obligacin.

97
El acreedor frente al incumplimiento del deudor y en la medida que sea posible
el cumplimiento en naturaleza de la obligacin puede demandar la ejecucin
forzada junto con la obligacin moratoria.
El acreedor no puede demandar el cumplimiento de la obligacin junto con la
indemnizacin compensatoria, porque habra un doble pago.
Tambin el acreedor tendr la posibilidad de demandar la resolucin del
contrato si es que ste es bilateral.
Adems, el acreedor frente al incumplimiento del deudor, puede excepcionarse
de cumplir sus propias obligaciones oponiendo la excepcin de contrato no
cumplido.
Si el incumplimiento se debe a hecho o culpa del deudor, y el acreedor
demanda la ejecucin forzada de la obligacin, estar persiguiendo los bienes
del deudor para que cumpla con su obligacin.
Esta facultad del acreedor para demandar el cumplimiento forzado de la
obligacin sobre todos los bienes que integran el patrimonio del deudor, esto es
el denominado DERECHO DE PRENDA GENERAL DE LOS ACREEDORES,
art. 2465.
Artculo 2465. Toda obligacin personal da al acreedor el derecho de perseguir su ejecucin sobre
todos los bienes races o muebles del deudor, sean presentes o futuros, exceptundose solamente los no
embargables, designados en el artculo 1618.
QUIEN SE OBLIGA, OBLIGA
TODOS SUS BIENES
El derecho de prenda general significa que en virtud del nacimiento del vnculo
obligacional todos los bienes que integran el patrimonio del deudor quedan
gravados para satisfacer el cumplimiento de la obligacin.
Sobre todo el conjunto de bienes del deudor puede el acreedor ejercer sus
derechos como tal por ser el titular del crdito. Con excepcin de los bienes
inembargables que quedan excluidos de la accin del acreedor.
El art. 1618, seala cules son los bienes inembargables, pero esa lista no es
taxativa, tambin hay otros bienes que no se pueden embargar que estn
sealados en otros cuerpos legales (art. 445 CPC; C del T; LOC de
Municipalidades; etc.).
Los bienes inembargables quedan fuera del alcance del derecho de prenda
general.
98
La denominacin de la doctrina de Derecho de Prenda General de los
acreedores, ha sido criticada por muchos autores porque puede conducir a
equvocos, porque en el derecho civil existe un derecho real de prenda, donde
el acreedor puede pedir la realizacin para s del bien empeado o hipotecado,
donde habr traslado del bien del deudor al patrimonio del acreedor prendario.
En cambio, en el derecho de prenda general, no hay derecho real ni tampoco
hay desplazamiento de bienes hacia el patrimonio del acreedor.
El derecho de prenda general, es una garanta igualitaria, significa que todos
los bienes del deudor estn afectos al cumplimiento de la obligacin, sin
importar la fuente de la obligacin (contrato, cuasicontrato, delito, cuasidelito,
ley).
Este derecho de prenda general se adquiere por el slo hecho de contraerse la
obligacin, desde que nace.
No es requisito del derecho de prenda general que el deudor haga entrega de
los bienes, por el contrario, los bienes permanecen en el patrimonio del deudor,
quien los seguir poseyendo y realizando todos los actos propios de quien
detenta el dominio.
El art. 2465 es la fuente del derecho de prenda general, se refiere a Toda
obligacin personal, esta expresin conduce a confusin porque parece estar
indicando que existen obligaciones reales, y en esta materia todas las
obligaciones son personales. Lo que el legislador quiso decir es que sobre los
bienes del deudor se pueden constituir derechos reales de garanta, lo que no
quiere decir que el titular de estas garantas slo pueda exigir el cumplimiento
de esas obligaciones, sino que el acreedor a pesar de tener prenda o hipoteca
puede adems perseguir el cumplimiento de la obligacin en los otros bienes
del deudor, en el resto de sus bienes.
Cuando el acreedor persigue la ejecucin de la prenda o hipoteca goza de
preferencia, lo que no ocurre cuando persigue al deudor en otros bienes, en
condicin de acreedor valista.
El derecho de prenda general es una garanta de carcter universal e ilimitada,
porque queda comprometida la totalidad de los bienes del deudor, sin embargo,
hay dos casos en que el deudor slo estar expuesto a cumplir con un
determinado bien y el resto de sus bienes no podr ser perseguido:
1 El tercero poseedor del inmueble hipotecado o poseedor de
la cosa prendada.
El acreedor prendario o hipotecario slo podr perseguir el
bien en garanta pero el resto de los bienes del tercero no
quedan afectos a gravamen.
 2 El tercero que da en hipoteca o prenda un bien propio en
garanta de deuda ajena.
Cuando el art. 2465 habla de perseguir bienes presentes o futuros, significa que
el acreedor puede perseguir todos los bienes del deudor tratndose de los que
estn dentro del patrimonio cuando el demandante exija el cumplimiento de la
obligacin, porque no importa la constitucin de un derecho real de prenda y el
deudor puede enajenar sus bienes, como contrapartida, el legislador permite el
acreedor que pueda perseguir los futuros bienes o sea los que adquiera
despus del nacimiento de la obligacin.
El art. 2465 no distingue la fuente de la obligacin, por lo que el acreedor
cualquiera que sea el origen de la obligacin puede perseguirla en todos los
bienes del deudor.
El derecho de prenda general confiere una serie de derechos al acreedor
atendiendo la circunstancia de la responsabilidad patrimonial del deudor, tales
como, ejecucin de los bienes, indemnizacin de perjuicios, derechos auxiliares
del acreedor (medidas conservativas, accin oblicua, accin pauliana, beneficio
de separacin).
PRELACIN DE CRDITOS
En virtud del derecho de prenda general que tienen los acreedores sobre la
totalidad del patrimonio del deudor, uno de los acreedores que est en
condiciones de cobrar su crdito, perseguir el patrimonio del deudor para
pagarse de su crdito con la realizacin (subasta o remate) de sus bienes.
Sin embargo, si son varios los acreedores que estn ejecutando al deudor
puede ocurrir que alguno pretenda ser pagado preferencialmente. Dado que es
un conflicto esperable, el legislador estableci un sistema en cuya virtud
determinados crditos prefieren a otros y se pagan en forma preferente.
Todos los acreedores son llevados a un procedimiento universal de liquidacin
de los bienes, en que todos ellos son realizados y con su producto se les paga,
ntegramente, si es posible, o a prorrata en caso contrario, y con las causales
de preferencia establecidas por la ley.
La prelacin de crditos est reglamentada en los Arts. 2465 y ss. La regla
general en materia de multiplicidad de crditos es que los acreedores se
encuentran en situacin de igualdad, ningn crdito prefiere a otro, por
excepcin la ley establece un sistema de preferencias que significa que algunos
crditos se pagan antes que otros. No todos los crditos tienen igual
trascendencia e importancia.
Las causales de preferencia son slo dos:
el
privilegio, y
la
hipoteca.
Rasgos principales de las causales de preferencia:
slo pueden estar establecidas en la ley (la convencin que establece
preferencia carece de todo valor), la ley es la nica fuente.
son inherentes al crdito, siguen al crdito, no obstante que el crdito
pase de un acreedor a otro, la causal de preferencia no se pierde.
no constituyen caucin, porque no son una obligacin accesoria
constituida para garantizar el crdito.
no constituyen derecho real ni otorgan facultad para perseguir los
bienes del deudor en manos de terceros.
son de derecho estricto, su interpretacin debe ser restrictiva.
son renunciables, pues estn establecidas en el mero inters del
acreedor titular del crdito.
no procede aplicarlas de oficio por el tribunal.
1 Generales y Especiales.
2 Las que pasan a terceros poseedores y Las que no pasan a
terceros poseedores.
Clasificacin de las causales de preferencia
1 Las causales de preferencia generales
Son las que en cuya virtud el acreedor tiene derecho a hacerse pago
persiguiendo cualquier bien del deudor sin distinguir.
Las causales de preferencia especiales
Son aquellas que permiten al acreedor hacerse pago en forma preferente
de su crdito cuando lo que se ejecuta es el bien asociado a la
preferencia (hipoteca).
Cuando el acreedor ejecuta un bien del deudor y su crdito es
privilegiado especial, el acreedor se paga con preferencia a los otros
99
 acreedores con el producto de la realizacin de ese bien, y si no alcanza
a pagarse, este acreedor puede perseguir los otros bienes del deudor por
el saldo pero sin preferencia.

2 Las causales de preferencia pasan a tercero poseedor cuando el
acreedor puede perseguir la realizacin de un bien aun cuando haya
salido del patrimonio del deudor e igualmente se pagar en forma
preferente.
Las causales de preferencia que NO pasan a tercero poseedor son
aquellas que el acreedor puede perseguir el pago alegando preferencia
sobre los bienes del deudor que se encuentran en su patrimonio.
Privilegio, es el derecho que el legislador otorga a un crdito en consideracin
a la naturaleza de ste, y que habilita a su titular para pagarse con preferencia a
otros acreedores.
Los privilegios constituyen una garanta, el crdito privilegiado tiene ms
probabilidades de pagarse en caso de insolvencia del deudor.
El privilegio pertenece al crdito no a su titular, sigue al crdito mientras
subsista, aunque sea slo en parte. Todo aquel a quien pase activamente el
crdito gozar del privilegio que accede a ste.
El efecto fundamental del privilegio es permitir que el crdito que lo goza se
pague preferentemente a los que no gozan de l, o tienen uno menor.
El privilegio del crdito se extiende a sus accesorios, los que gozarn de iguales
preferencias y privilegios que las obligaciones principales.
Prelacin de crditos, es el orden en que deben pagarse los acreedores de
acuerdo al privilegio que detente el crdito que gozan.
Para los efectos de la prelacin de crditos la ley estableci cinco clases de
crditos.
Los de 5 clase son llamados comunes o valistas, y no gozan de ninguna
preferencia.
Los crditos de 1, 2 y 4 clase gozan de preferencia en virtud del privilegio.
Los crditos de 3 clase gozan de preferencia en virtud de la hipoteca.
1 CLASE (Art. 2472)
Comprende los crditos que nacen de las causas indicadas en el Art.
2472, son crditos preferentes.
1 Costas judiciales (acreedor demanda nulidad de contrato, luego un
bien retorna al patrimonio del deudor, el acreedor realiza y
recupera las costas).
2 Expensas funerales necesarias del deudor difunto.
3 Gastos de enfermedad del deudor (paciente hospitalario), si la
enfermedad dur ms de seis meses el juez fija el monto.
4 Gastos de la quiebra, se impone que el deudor haya sido
declarado en quiebra.
5 Remuneraciones de trabajadores y asignaciones familiares.
6 Cotizaciones previsionales adeudadas a organismos de seguridad
social; y los crditos del Fisco en contra de AFP por aportes del
Estado.
7 Artculos necesarios de subsistencia suministrados en los ltimos
tres meses.
8 Indemnizaciones legales y convencionales devengadas de origen
laboral, hasta un lmite de 3 IMM por cada ao de servicios y
fraccin superior de 6 meses, con un tope de 10 aos.
9 Crditos del Fisco por impuestos de retencin y recargo.
Caractersticas o Reglas para el pago de 1 Clase
1 Se pagan desde que existan fondos.
2 Si se liquidan los bienes del deudor y no
alcanza para pagar todos los crditos, el saldo
insoluto prefiere a los crditos de 2 y 3
clase.
3 Se pagan en el orden de prelacin
establecido.

100
 4 Los crditos que concurren lo hacen a
prorrata.
1 Que se paguen desde que existen fondos, esto surge de la Ley
de Quiebras que dispone que no es necesario que se espere el
resultado de la quiebra para que se pague los crditos de 1
clase (Resultado= realizacin de los bienes de la masa).
El legislador distingue entre crditos impugnados y crditos no
impugnados, si no ha sido impugnado el sndico lo pagar en
tanto tenga fondos, y reserva una cierta cantidad para gastos
subsiguientes y solventar los crditos impugnados.
Respecto de los crditos que s fueron impugnados, el sndico
est obligado a cubrir su pago mediante la reserva y slo los
pagar cuando la impugnacin se resuelva.
La Ley de Quiebras establece que los crditos Ns 1, 4 y 8
del Art. 2472, no requieren ser verificados por el sndico, es
suficiente el slo mrito de la exhibicin de la sentencia que
ordena el pago.
2 El saldo insoluto luego de la liquidacin de los bienes, donde
se excluy los crditos de 2 y 3 clase, tendr preferencia a
los crditos de 2 y 3 clase.
3 Los crditos de la 1 clase se pagan en el orden del Art. 2472,
se prefieren entre s de acuerdo al orden legal. LA FECHA
DEL CRDITO NO TIENE IMPORTANCIA.
Si se liquidan todos los bienes y el producto no alcanza para
pagar todos los crditos de la 1 clase se paga hasta donde
alcance.
4 Los crditos de la 1 clase que concurran se pagan a prorrata
cuando no alcanza para pagarles a todos todo. El pago a
prorrata es respecto a los de un mismo nmero.
5 No pasan contra terceros poseedores.
2 CLASE (Art. 2474)
A la segunda clase, pertenecen los crditos de las personas siguientes:
1. El posadero sobre los efectos del deudor.
2. El transportista sobre la carga.
3. El acreedor prendario sobre la prenda (ste es el nico
crdito con derecho de persecucin).
Esta 2 clase de crditos privilegiados est enumerada en el Art. 2474,
segn esta disposicin a esta clase pertenecen slo los crditos
enumerados, y tiene 3 clases de crditos distintos:
1 El crdito del posadero sobre los bienes introducidos en la
posada, dice la ley, mientras estos bienes permanezcan en
la posada y hasta la concurrencia de lo que se deba por:
alojamiento, expensas o gastos y daos (aquel pasajero
que se va sin pagar la cuenta, pero, el equipaje queda en el
hotel. El crdito que tiene el posadero o el hotel, contra
este deudor, es un crdito privilegiado de la 2 clase).
Rasgo caracterstico en esta disposicin, es que se trata de
bienes muebles. No lo dice la disposicin pero aparece
como obvio.
2 El crdito que tiene el acarreador o transportista por los
efectos acarreados o transportados que se encuentren en
su poder o en poder de sus agentes o dependientes, hasta
la concurrencia que se le deba por el transporte, expensas y
daos. Esta disposicin agrega, con tal que dichos efectos
sean de propiedad del deudor (una persona contrata para
que le trasladen en camin un molino, despus no paga el
transporte, el acarreador tiene en contra del dueo de esa
carga un crdito privilegiado).
3 El crdito del acreedor prendario sobre la prenda.
Este artculo contiene una presuncin simplemente legal respecto de la
propiedad de los bienes introducidas en la posada o de los bienes
transportados, la presuncin simplemente legal es que la ley supone que
estos bienes son de propiedad del deudor.
Reglas para el pago de los crditos de 2 clase
1 Se pagan sin esperar lo resultados de la quiebra.
2 Los crditos de 1 clase prefieren a los crditos de 2
clase.
101
 3 Si el producto de la realizacin de los bienes afectos a
estas preferencias (son todos bienes muebles), no alcanza
a cubrir los crditos de la 2 clase, el saldo insoluto pasa a
ser un crdito valista o comn.
4 En general no va existir concurrencia o colisin entre los
crditos de la 2 clase.
1 Se paga sin esperar los resultados de la quiebra.
Se regula en el Art. 149 de la Ley de Quiebras, no es necesario
esperar los resultados de la quiebra para que se paguen los
crditos de 2 clase, pero la ley exige que el sndico asegure lo
necesario, para poder pagar estos crditos de segunda clase.
2 y 3 Los crditos de 1 clase prefieren a los crditos de 2
clase.
El saldo insoluto de la realizacin de los bienes que
integran el patrimonio del deudor para pagar los crditos de 1
clase, pasa a cobrarse con preferencia respecto a los crditos de
2 y al realizarse los bienes que garantizan los crditos de 2
clase el saldo insoluto de los crditos de 1 prefiere a los de 2,
se pagarn antes.
Como esta es una preferencia de carcter especial, la
preferencia slo vale en la medida que se realicen los bienes
afectos a la preferencia especial. O sea, la preferencia de la 2
clase el acreedor la tiene en la medida que realice el efecto
introducido en la posada, transportado o prendado, pero si el
acreedor realiza otro tipo de bienes la preferencia no existe; y
adems, si se realizan estos bienes y no se alcanza a pagar el
total del crdito, el saldo insoluto es un crdito valista, no goza
de preferencia porque es una preferencia especial, se liquid el
bien afecto, se pag con el producto se acab la preferencia
4 Por lo general no va existir colisin o concurrencia entre los
crditos de 2 clase.
En los tres nmeros del Art. 2474 coincide que los bienes afectos
a la preferencia se encuentran en poder del acreedor, vale decir,
se encuentran en poder del posadero, del acarreador o
transportista, o del acreedor prendario, entonces, como el bien
102
afecto a la preferencia est en poder del acreedor es
prcticamente imposible que sobre el mismo bien pueda
generarse otro crdito de la segunda clase.
Pero, qu pasa si el pasajero haba comprado este bien mueble a
plazo y haba constituido prenda sobre l? En este caso
tendremos la concurrencia de dos crditos de 2 clase porque
tendremos dos crditos sobre el mismo bien, tenemos la prenda
de la Ley N 4.702 y tambin el crdito preferente que tiene el
posadero. Cuando surja este conflicto, primero se resuelve
atendiendo a las disposiciones especiales que puedan existir en
la respectiva ley que permiti el establecimiento de una
preferencia u otro derecho real de garanta. Entonces, para
obtener la solucin del conflicto, primero hay que ir a la ley
especial, si no hay norma especial que dirima el conflicto, la
mayora de la doctrina estima que la prenda es preferente, es
decir, la prenda va ha preferir sobre el derecho legal de retencin
que pueda ejercer el dueo de la posada respecto del mismo
bien.
3 CLASE (Art. 2477)
Comprende a los crditos hipotecarios
el acreedor hipotecario se paga directamente con el bien
hipotecado.
el acreedor prendario tiene preferencia sobre el hipotecario.
si hay varias hipotecas se prefieren entre s de acuerdo al
orden de inscripcin.
De acuerdo al Art. 2477, la 3 clase de crditos comprende los crditos
hipotecarios, las hipotecas, pero no slo las hipotecas, los censos
debidamente inscritos se asimilan a las hipotecas al igual que los
derechos legales de retencin debidamente inscritos y previa
declaracin judicial.
De manera que en la 3 clase de crditos quedan comprendidos las
hipotecas propiamente tales, los censos y los derechos legales de
retencin que hayan sido debidamente inscritos.
Lo que el legislador estableci cuando gradu las distintas clases de
crditos es que la 1, 2 y 4 clases son crditos preferentes en razn de
privilegio y los crditos de la 3 clase son preferentes en razn de la
hipoteca, en la prctica, sin embargo, los crditos de la 3 clase se
 comportan como si fueran crditos privilegiados, aunque la preferencia
de ellos se basa en su condicin de hipotecario.
La hipoteca como tal, presenta tres rasgos que hay que destacar:
1 Un inmueble puede soportar ms de una hipoteca.
2 La ley le confiere al acreedor hipotecario la facultad de
perseguir el bien hipotecado en manos de terceros
poseedores.
3 La hipoteca constituye una preferencia de orden especial,
lo que significa que el acreedor hipotecario tendr la
preferencia en la medida que ejerza la accin real
hipotecaria, pero no la va a tener si ejerce en contra del
deudor la accin personal que emana del contrato de
hipoteca (la hipoteca es un derecho real, de los derechos
reales emanan acciones reales, pero, la hipoteca se
constituye en virtud de un contrato, y de todo contrato
adems surgen acciones personales, en este caso la
preferencia es tal, en la medida que se ejerza la accin
real, no la personal).
Extensin de la preferencia en crditos de la 3 clase
Los crditos de 3 clase, comprenden:
a) Todos aquellos bienes que de acuerdo a la ley quedan
sujetos o comprendidos por la hipoteca.
Dentro de esta categora, estn los inmuebles por
adherencia, destinacin, los aumentos y mejoras que haya
experimentado la cosa, y las rentas de arrendamiento del
bien hipotecado.
b) Tambin comprende aquellos bienes que subroguen a la
hipoteca, dentro de los cuales, hay 2 categoras de bienes:
1. El precio que se paga por la expropiacin del bien
hipotecado, ese valor subroga a la hipoteca.
2. Tambin subroga a la hipoteca la indemnizacin que
se pague por el seguro en caso que la cosa
hipotecada sufra un siniestro o se destruya, ese
monto en dinero tambin subroga a la hipoteca.
Sobre ese monto podr hacerse efectiva la
preferencia de la 3 clase de crditos.
Reglas para los pagos de la 3 clase de crditos.
1 Los crditos privilegiados de 1 clase prefieren a los crditos
de la 3 clase.
2 Solucin en caso de conflicto entre un crdito de la 2 y un
crdito de la 3 clase.
3 El dficit o saldo insoluto de los crditos de 3 clase es comn.
4 Concurrencia de crditos hipotecarios distintos entre s.
5 Medios o formas que tiene el acreedor hipotecario para hacer
efectivo su crdito.
1 Los crditos privilegiados de 1 clase prefieren a los crditos
de 3 clase
El saldo insoluto de los crditos de 1 clase prefiere a los crditos de 3
clase, esto quiere decir que si en la realizacin del bien
hipotecado, existe algn saldo insoluto de un crdito de 1 clase,
ese saldo insoluto se paga en forma preferente al propio crdito
de 3.
Art. 2478 inc. 1 Los crditos de primera clase no se extendern
a las fincas hipotecadas, sino en el caso de no poder cubrirse en
su totalidad con los otros bienes del deudor.
2 Solucin en caso de colisin de crditos de 2 clase y crditos
de 3 clase
La colisin puede darse por dos razones, que representan dos
problemas de colisin que hay que resolver:
1 colisin, tiene que ver con que el saldo insoluto de los crditos
de 1 clase que prefieren a los crditos de 2 y 3 clase.
En el fondo se traduce en resolver la siguiente cuestin: Cmo
se distribuye entre los crditos de 2 y 3 ese dficit?
El Cdigo Civil lo nico que dice es que el saldo insoluto de los
crditos de 1 prefieren a los crditos de 2 y 3, la ley no dice
cmo se distribuye ese dficit.
103
 La mayora de la doctrina postula que hay que considerar que el
orden de preferencia que ha establecido la ley, indica un orden de
prelacin en el pago de los crditos, y ese orden hay que
respetarlo porque es una regla o principio en el espritu del cdigo,
quiere decir que si uno se atiene al orden del crdito, el de 2
prefiere al de 3, entonces el saldo insoluto del crdito de 1, se
hace efectivo primero en el bien hipotecado, luego, en los bienes
muebles afectos al privilegio de 2 (Mientras ms nos alejamos de
la 1 clase, los crditos son cada vez menos privilegiados,
mientras ms nos acercamos a los de 1 son ms privilegiados).
2 colisin, entre crditos de 2 y 3, tiene que ver con que la
hipoteca puede comprender, bienes que en si mismos son bienes
muebles por naturaleza, en consecuencia, esos bienes muebles
por naturaleza podran llegar a estar afectos a un crdito de 2
clase (caso del molino, qu pasa si ese molino fue comprado a
plazo con prenda?, sin embargo, ese molino ya estaba instalado
para el uso, cultivo y beneficio de un inmueble, o sea, ya es un
inmueble por destinacin). Habra en este caso en contra del
deudor hipotecario un crdito de 3, pero tambin el acreedor
prendario, el que vendi el bien a plazo con prenda va a tener un
crdito de 2 del N 3.
Si tenemos un privilegio y una preferencia, el problema se
resuelve igual que en el caso anterior, los de 2 prefieren a los de
3 (Se realiza primero el bien hipotecado y con eso se paga el
saldo insoluto de los crditos ms preferentes que hayan ido
quedando impagos).
ABELIUK, no participa de la posicin mayoritaria y sostiene que el
saldo insoluto debe prorratearse.
3 El dficit o saldo insoluto de los crditos de 3 clase es
comn
Significa que el privilegio o la preferencia de los crditos de 3 es
tal en la medida que se persiga la realizacin del bien afecto a la
preferencia especial, pero esta misma preferencia se pierde en la
medida que ya no se persiga el bien afectado a la preferencia
especial, si la preferencia se pierde significa que el saldo insoluto
ser un crdito valista de la 5 clase.
4 Concurrencia de los crditos hipotecarios entre s
104
Uno de los rasgos de la hipoteca es que un inmueble puede
soportar ms de una hipoteca, entonces, Cmo concurren
estas distintas hipotecas? Las hipotecas prefieren entre s,
segn la fecha de su constitucin, y si dos o ms hipotecas tienen
la misma fecha de constitucin, prefieren unas a otras segn el
orden de su inscripcin (la fecha de constitucin de la hipoteca no
es la fecha del contrato hipotecario, sino que corresponde a la
fecha de la inscripcin en el Registro de Hipotecas del
Conservador de Bienes Races que corresponda).
5 Medios que tiene el acreedor hipotecario para hacer efectiva
la hipoteca
1. Juicio Ejecutivo.
2. Concurso Especial
Hipotecario.
3. La Quiebra.
4 CLASE (Art. 2481)
Estos crditos son todos generales, afectan a todos los bienes del
deudor, con excepcin de los inembargables y de los afectados por una
garanta especfica, salvo en cuanto despus de pagados los crditos a
que ellos se refieren exista un remanente que pasa a pertenecer a la
masa.
Estos crditos se refieren a personas que administran bienes ajenos, por
las responsabilidades que les pueda corresponder en dicha
administracin; son los crditos de los administrados en contra de los
administradores.
Tales son:
1. Los del Fisco contra recaudadores y administradores de bienes
fiscales.
2. Los de los establecimientos de caridad, educacin,
municipalidades, iglesias, comunidades religiosas, contra los
recaudadores y administradores de sus fondos.
3. Los de las mujeres casadas por sus bienes que administra su
marido sobre los bienes de ste.
 4. Los de los hijos sujetos a patria potestad por sus bienes
administrados por su padre o madre sobre los bienes de stos.
5. Los de las personas bajo tutela o curadura contra sus tutores
o curadores.
6. Los de todo pupilo contra el que se casa con la abuela, madre,
tutora, curadora, si es que el pupilo ha de quedar sujeto a la
patria potestad del marido de la mujer.
Carecen de derecho de persecucin.
Prefieren entre s segn las fechas de sus causas.
Se pagan despus de cubiertos los otros crditos preferentes.
El privilegio de los crditos de 4 clase alcanza o cubre la totalidad de los
bienes del deudor, y no ciertos o determinados bienes como ocurre en
las clase 2 y 3 que son especiales.
Dentro de la enumeracin que hace el Art. 2481, se distinguen dos
grandes grupos:
1. Los crditos que tienen ciertas personas en contra de
quienes administran sus bienes, corresponden a este grupo
los Ns 1, 2, y 3 (Antes de la modificacin que sufri el
cdigo, en virtud de la ley 19.335 el N 3 comprenda a la
mujer casada y se inclua en el segundo grupo).
2. Los crditos que tienen los incapaces contra sus
representantes legales por la administracin de sus bienes,
este grupo comprende a los crditos de los N 4, 5, y 6.
Artculo 2481. La cuarta clase de crditos comprende:
1 Los del Fisco contra los recaudadores y administradores de bienes fiscales;
2 Los de los establecimientos nacionales de caridad o de educacin, y los de las
municipalidades, iglesias y comunidades religiosas, contra los recaudadores y
administradores de sus fondos;
3 Los de las mujeres casadas, por los bienes de su propiedad que administra el marido,
sobre los bienes de ste o, en su caso, los que tuvieren los cnyuges por gananciales.
4 Los de los hijos sujetos a patria potestad, por los bienes de su propiedad que fueren
administrados por el padre o la madre, sobre los bienes de stos.
5 Los de las personas que estn bajo tutela o curadura contra sus respectivos tutores o
curadores;
6 Los de todo pupilo contra el que se casa con la madre o abuela, tutora o curadora, en el
caso delArtculo 511.
Artculo 2482. Los crditos enumerados en el artculo precedente prefieren indistintamente unos a otros
segn las fechas de sus causas; es a saber:
La fecha del nombramiento de administradores y recaudadores respecto de los crditos de los nmeros
1 y 2;
La del respectivo matrimonio en los crditos de los nmeros 3 y 6;
La del nacimiento del hijo en los del nmero 4;
La del discernimiento de la tutela o curatela en los del nmero 5.
Artculo 2483. La preferencia del nmero 3, en el caso de haber sociedad conyugal, y la de los nmeros
4, 5 y 6, se entienden constituidas a favor de los bienes races o derechos reales en ellos, que la mujer
hubiere aportado al matrimonio, o de los bienes races o de derechos reales en ellos, que pertenezcan a
los respectivos hijos bajo patria potestad y personas en tutela o curadura y hayan entrado en poder del
marido, padre, madre, tutor o curador; y a favor de todos los bienes en que se justifique el derecho de las
mismas personas por inventarios solemnes, testamentos, actos de particin, sentencias de adjudicacin,
escrituras pblicas de capitulaciones matrimoniales, de donacin, venta, permuta, u otros de igual
autenticidad.
Se extiende asimismo la preferencia de cuarta clase a los derechos y acciones de la mujer contra el
marido, o de los hijos bajo patria potestad y personas en tutela o curadura, contra sus padres, tutores o
curadores por culpa o dolo en la administracin de los respectivos bienes, probndose los cargos de
cualquier modo fehaciente.
Artculo 2486. Las preferencias de los crditos de la cuarta clase afectan todos los bienes del deudor,
pero no dan derecho contra terceros poseedores, y slo tienen lugar despus de cubiertos los crditos de
las tres primeras clases, de cualquiera fecha que stos sean.
Los 3 primeros nmeros son los crditos que tienen ciertas personas contra
quienes administran sus bienes.
Los 3 ltimos nmeros son los crditos que tienen los incapaces contra sus
representantes legales que administran sus bienes.
El privilegio de 4 clase es general, recae sobre todos los bienes del deudor,
aunque la mayora de los autores seala que el cdigo no hizo una redaccin
muy feliz del N 3, porque da a entender que el privilegio podra hacerse
efectivo sobre bienes sociales, en circunstancias que despus de disuelta la
sociedad conyugal no hay bienes sociales.
105
El privilegio de la 4 clase solo se hace efectivo en los bienes propios del marido
y en la mitad de sus gananciales.
En relacin a los tres ltimos Ns del Art. 2481, el legislador asumi que entre el
representado y el representante legal podan confabularse para perjudicar a los
acreedores valistas y desde ese punto de vista el legislador estableci algunas
limitaciones.
Limitaciones respecto de la prueba de los crditos de 4 clase
1. El representado debe acreditar mediante un instrumento pblico o
autntico que es dueo de los bienes muebles o inmuebles que
administr su representante legal, y adems, debe probar tambin
mediante un instrumento autntico, que estos bienes pasaron a poder
del representante para su administracin Art. 2483 inc. 1.
2. La confesin del representante legal no va ser prueba por s sola
contra los acreedores, la existencia del crdito y del privilegio van a
tener que acreditarse no slo mediante la confesin del representante
legal, sino que tambin va a tener que ser acreditada a travs de otros
medios probatorios.
Reglas para el pago de los crditos de 4 clase
1 Los crditos de la 4 clase se pagan despus de que se hayan pagado
los crditos de las tres primeras clases.
2 Los crditos de la 4 clase se pagan en cuanto a su orden, segn la
fecha de su causa.
Esta regla altera el principio segn el cual las fechas del origen de los
crditos no tienen importancia para los efectos de la prelacin, en
general eso es as, pero tratndose de lo crditos de la 4 clase, la fecha
de la causa del crdito si tiene importancia porque determina el orden en
que el crdito es pagado, la propia ley en el Art. 2482, estableci cules
se van a entender como las fechas de las causas de los crditos del Art.
2481.
El Art. 2482 inc. 2, estipula que la fecha del crdito es la fecha del
nombramiento del respectivo recaudador, para los Ns 1. y 2.
La fecha del matrimonio para los Ns 3 y 6.
La fecha del nacimiento del hijo para los casos del N 4.
106
El inc. 5, respecto de la fecha del discernimiento establece que es la de
la resolucin del nombramiento del tutor o curador.
5 CLASE (Art. 2489)
Comprende los crditos que no gozan de preferencia.
Se incluyen los saldos de crditos que no alcanzaron a
pagarse con la realizacin de los bienes afectos a
preferencias especiales.
Se cubren a prorrata sobre el sobrante de la masa
concursada.
No se considera la fecha, entran todos.
Se les llama crditos comunes, ordinarios, valistas o
quirografarios.
Son la regla general porque las preferencias requieren texto
legal expreso.
2 EFECTO LAS OBLIGACIONES EN EL INCUMPLIMIENTO
La obligacin es un vnculo jurdico, establece un derecho y un deber.
El deber del deudor de cumplir, quien debe estar siempre pronto a cumplir la
obligacin.
El acreedor tiene el derecho o facultad de exigir el cumplimiento de la
obligacin, derecho de obtener una ventaja, un beneficio patrimonial que va a
ser fruto de la obligacin.
Puede ser que el deudor cumpla voluntariamente sin necesidad que sea forzado
el cumplimiento, pero puede suceder que el deudor no cumpla la obligacin
voluntariamente.
Por su carcter de vnculo jurdico el cumplimiento no queda sujeto solo a la
voluntad del deudor, ste debe cumplir, y si no lo hace, el acreedor tiene el
derecho al amparo del Estado para que fuerce al deudor. El Estado a travs de
sus rganos y con el auxilio de la fuerza pblica, si es necesario, impondr este
derecho del acreedor al deudor.
El rgano del Estado llamado a imponer el cumplimiento es el poder judicial, es
a los tribunales a quien debe recurrir el acreedor en amparo de su derecho al
cumplimiento. Para ello el acreedor deber probar la existencia de la obligacin.
Al respecto, hay que distinguir segn la manera en que la obligacin est
constituida.
Normalmente el acreedor deber establecer la deuda en juicio contradictorio,
que terminar reconociendo o negando la existencia de la deuda.
Desde el momento que el acreedor obtiene una sentencia favorable, goza del
amparo estatal para forzar el cumplimiento.
La obligacin, por lo tanto, desde este punto de vista genera 3 efectos fatales:
1. Suponiendo que el deudor no cumpla voluntariamente, nace para el
acreedor el derecho para pedir el cumplimiento forzado de la
obligacin, ejecucin forzada de la obligacin.
2. Si no es posible el cumplimiento por naturaleza, en los trminos
pactados, el derecho del acreedor ser para que se indemnicen los
perjuicios derivados por el incumplimiento.
3. El ejercicio de ciertas medidas para preservar la integridad del
patrimonio del deudor, tales como, medidas conservativas, accin
oblicua, accin Pauliana, beneficio de separacin.
1. EJECUCIN FORZADA
El deudor no cumple voluntariamente, pero aun es posible el cumplimiento por
naturaleza, en los trminos pactados.
Cuando se ejecuta forzadamente, la ejecucin busca el pago de la obligacin, la
realizacin de la prestacin que se debe, de esto surge el nombre de Pago por
Accin Ejecutiva.
Requisitos para que la ejecucin forzada sea procedente:
La obligacin debe constar en un ttulo ejecutivo.
La deuda debe ser lquida.
La deuda debe ser actualmente exigible.
La accin ejecutiva no debe estar prescrita.
1 La obligacin debe constar en un ttulo ejecutivo
Los ttulos ejecutivos estn sealados en general en el Art. 434 CPC,
este artculo se relaciona con el juicio ejecutivo.
La ejecucin forzada debe fundarse necesariamente en un titulo
ejecutivo de los sealados en el Art. 434 o bien en aquellos a los cuales la ley
les ha otorgado ese carcter.
El mismo CPC establece que si el acreedor no tiene ttulo ejecutivo
puede hacerse de ttulo ejecutivo mediante medidas preparatorias por va
ejecutiva que son:
reconocimiento de firma del documento que la
constate, y
por la confesin de la deuda.
Tambin puede iniciarse un juicio ordinario declarativo para que se
declare la existencia de la obligacin.
2 La deuda debe ser lquida
Debe tratarse de una deuda determinada o determinable a travs de
operaciones aritmticas simples.
3 La deuda debe ser actualmente exigible
La obligacin tiene que ser pura y simple, no sujeta a condicin ni
plazo pendiente.
4 La accin ejecutiva no debe estar prescrita
La regla general es que prescribe en 3 aos desde que la accin se ha
hecho ejecutiva. La ley establece que sta dura 2 aos ms, pero como accin
ordinaria.
La ejecucin forzada, es decir, el pago de accin ejecutiva es posible
cuando sea posible entablarse un juicio ejecutivo.
El cumplimiento forzado es un pago, por ello el Cdigo Civil en el prrafo 9 del
Ttulo 14 del Libro 3, que reglamenta la solucin, se refiere al pago por cesin
de bienes o por accin ejecutiva del acreedor o acreedores. El pago por accin
ejecutiva es justamente la ejecucin forzada individual y el pago por cesin de
bienes se trata al ver la insolvencia y sus efectos.
107
El cumplimiento forzado es una consecuencia del Derecho de Prenda General
de los acreedores, que se ejerce sobre todo el patrimonio del deudor, excluidos
los bienes inembargables.
A propsito de la ejecucin forzada la ley entrega normas distintas si se trata de
ejecucin de obligaciones de dar, o de hacer o de no hacer.
Ejecucin forzada en las obligaciones de dar
El acreedor entabla su demanda, una vez recibida por el tribunal, el juez debe
examinar si se cumplen todos los requisitos para que sea posible iniciar un
juicio ejecutivo, la ley le ordena al juez examinar los requisitos.
Si el juez estima que se cumplen todos los requisitos ordena que se despache
Mandamiento de Ejecucin y Embargo, el cual tiene dos objetivos principales:
1. Que se requiera de pago al deudor en el momento de noficrsele, si
en ese acto el deudor no paga, el mandamiento ordena que se trabe
embargo sobre los bienes del deudor en cantidad suficiente para
responder por la cantidad del crdito, intereses y costas. El deudor
puede o no defenderse de la demanda de ejecucin. Si lo hace
opone excepciones a la ejecucin, las del Art. 464 CPC.
2. Si el juez rechaza las excepciones ordena que se siga adelante con la
ejecucin. Se dictar sentencia de pago y remate, se saca a remate
los bienes embargados y producto de l se paga al acreedor.
El embargo puede recaer sobre sumas de dinero, en este caso no es
necesario el remate, sino que con lo embargado se hace pago.
Si el demandado no opone excepciones, se omite la sentencia y el
solo mandamiento bastar para proceder al pago o a la realizacin
de bienes necesaria para efectuarlo.
Ejecucin forzada en las obligaciones de hacer
El acreedor goza de un triple derecho a opcin suya. Este triple derecho est
consagrado en el Art. 1553. En efecto, previene que si la obligacin es de
hacer, puede el acreedor pedir a eleccin suya, cualquiera de estas 3
alternativas:
1. Que se apremie al deudor para la ejecucin del hecho
convenido.
2. Que se autorice al acreedor para hacerlo ejecutar por un
tercero a expensas del deudor.
108
3. Que el deudor le indemnice los perjuicios (compensatorios).
No se puede demandar ejecutivamente porque la deuda no es
lquida.
Respecto de los Ns 1 y 2 s se puede demandar ejecutivamente,
pero deben reunirse los 4 requisitos que exige la ley para que tenga
lugar el juicio ejecutivo.
Si lo que se ejecuta es el derecho del N 1 del Art. 1553 (apremio al
deudor) lo que el acreedor va a solicitar al juez es que el deudor
sea arrestado hasta por 15 das o que sea multado, medidas que
podrn repetirse hasta que la obligacin se cumpla.
Para gozar de cualquiera de las tres alternativas o derechos
previamente debe ser constituido en mora el deudor.
El procedimiento ejecutivo en obligaciones de hacer, el CPC lo regula de
manera distinta suponiendo 2 situaciones:
1. El hecho debido pueda consistir en la suscripcin de un documento o
en la constitucin de una obligacin.
2. El hecho debido puede consistir en la ejecucin de una obra material.
Si se trata de la primera situacin, el acreedor debe solicitar al juez que fije un
plazo al deudor para que suscriba el documento o constituya la obligacin, bajo
apercibimiento de que si no lo hace en el plazo estipulado, lo har el juez en su
nombre.
Si se trata de la segunda situacin, el mandamiento de ejecucin que se
despacha en juicio ejecutivo le ordena al deudor iniciar los trabajos en cierto
plazo y si no lo hace se ordena el embargo de los bienes y su realizacin, para
que con el producto el acreedor pueda pedir que un tercero realice la obra a
expensas del deudor.
Ejecucin forzada en las obligaciones de no hacer
El Cdigo Civil en el Art.1555, regula los derechos del acreedor en caso que se
infrinja una obligacin de no hacer, hay que distinguir:
1. si se puede o no destruir lo hecho.
2. si pudiendo destruirse lo hecho, la destruccin es o no necesaria.
Si se puede destruir lo hecho y sta es necesaria para el cumplimiento del
objeto de la obligacin que se tuvo en vista al momento de contratar, puede ser
compelido el deudor a la destruccin o ordenar a un tercero para que destruya a
expensas del deudor.
Si la destruccin es posible, pero no indispensable, porque el objeto que se tuvo
en vista al contratar puede obtenerse por otros medios, podr cumplirse la
obligacin de un modo equivalente. Debe ser odo el deudor que se allane a
cumplir de otra manera que satisfaga al deudor.
Si la destruccin de lo hecho no es posible, el acreedor tiene derecho a que se
le indemnice los perjuicios sufridos.
El procedimiento ejecutivo slo va a ser posible cuando lo que se busque sea la
destruccin de lo hecho, cuando esta destruccin conste en el ttulo y adems
cuando la destruccin sea necesaria para el cumplimiento del objeto de la
obligacin.
Art. 1555. Toda obligacin de no hacer una cosa se resuelve en la de indemnizar los perjuicios, si el
deudor contraviene y no puede deshacerse lo hecho.
Pudiendo destruirse la cosa hecha, y siendo su destruccin necesaria para el objeto que se tuvo en mira
al tiempo de celebrar el contrato, ser el deudor obligado a ella, o autorizado el acreedor para que la lleve a
efecto a expensas del deudor.
Si dicho objeto puede obtenerse cumplidamente por otros medios, en este caso ser odo el deudor que
se allane a prestarlo.
El acreedor quedar de todos modos indemne.
. LA INDEMNIZACIN DE PERJUICIOS
En teora, un deudor contrae una obligacin para cumplirla, no se concibe que
contraiga una obligacin para incumplirla. Tambin implica que cuando el
acreedor contrae una obligacin es para resultar beneficiado, recibir un
beneficio patrimonial por lo que no se concibe que sea para perjudicarse.
Si el deudor no cumple la obligacin le va a ocasionar un dao al acreedor y
ese dao va a provenir del hecho que el acreedor no recibir ese beneficio o
utilidad que el acreedor buscaba al pactar la obligacin. Esto puede suceder
cuando el deudor no cumpla la obligacin, o cuando cumpla incompleta o
imperfectamente, o la cumpla con atraso.
En todos estos casos el acreedor sufre un dao, una lesin patrimonial, ese
dao o lesin patrimonial debe ser reparado y se es el objeto de la
indemnizacin de perjuicios, la reparacin de una lesin o dao patrimonial.
La indemnizacin de perjuicios tiende a obtener un cumplimiento de la
obligacin por equivalencia, o sea, que el acreedor obtenga econmicamente
tanto como le habra significado el cumplimiento ntegro y oportuno de la
obligacin.
Alessandri, entrega una definicin de indemnizacin de perjuicios diciendo que,
es el derecho del acreedor para demandar al deudor el pago de una suma
de dinero equivalente a la ventaja o beneficio que el cumplimiento efectivo
y oportuno de una obligacin le habra reportado.
Fundamentos de la indemnizacin de perjuicios
1. Constituye un principio dentro del derecho que nadie debe sufrir una
lesin patrimonial a raz del acto de otra persona, en este caso, del
deudor, si la sufre debe ser reparado ese dao.
2. Constituye una sancin civil por el incumplimiento de los
compromisos contrados. Se dice que en el derecho los
compromisos u obligaciones que se contraen son bienes jurdicos
protegidos y en virtud de ello si se infringe o deja de cumplir merece
una sancin, la cual en este caso, es la indemnizacin a la otra parte
de la obligacin para la reparacin del dao que haya sufrido.
3. La indemnizacin de perjuicios es una forma de forzar al deudor a
cumplir con su obligacin.
La indemnizacin de perjuicios reemplaza el cumplimiento efectivo, ntegro y
oportuno de la obligacin.
Esta indemnizacin tiene lugar cualquiera que sea la fuente de la obligacin de
que se trate, puede provenir de un contrato, cuasicontrato, delito, cuasidelito o
de la ley.
En el derecho moderno, hay autores que propician la idea que la indemnizacin
de perjuicios debe ser vista como un todo. Es decir de orden contractual y
extracontractual de la indemnizacin. Pero esta idea no se aviene con la
doctrina clsica que dice que la responsabilidad contractual y la
extracontractual, ambas dan origen a indemnizar pero se originan en distintas
normas.
109
 La consecuencia jurdica que deriva de esto es que las cauciones constituidas
para garantizar el cumplimiento de la obligacin tambin alcanzan a la
Contenido de la obligacin de indemnizar obligacin de indemnizar perjuicios.

Esta obligacin mirada del punto de vista del contenido tiene un carcter La obligacin de indemnizar perjuicios no es una obligacin accesoria, sino ms
compensatorio, porque la indemnizacin de perjuicios equivale a lo que habra bien se trata de un efecto de la obligacin incumplida o prolongacin de la
significado el cumplimiento ntegro y oportuno de la obligacin, y tambin es obligacin que se incumpli, a menos que la indemnizacin de perjuicios haya
compensatoria porque repara el dao o lesin patrimonial que el acreedor sufre sido pactada como una pena.
a raz del incumplimiento de la obligacin o del cumplimiento tardo o
imperfecto.
El comn denominador de esta obligacin de indemnizar perjuicios es el dinero. Clases de indemnizacin de perjuicios (Art. 1556)
El cdigo civil no lo dice as expresamente pero s la definicin de Alessandri.
la compensatoria, y
El dinero finalmente es la prestacin en la que se transforma todo objeto de la
la moratoria.
obligacin que sea avaluable.

a. INDEMNIZACIN COMPENSATORIA
Naturaleza jurdica de la indemnizacin de perjuicios
Es aquella que el acreedor puede reclamar del deudor cuando ste no
En la indemnizacin de perjuicios en el fondo existe una obligacin incumplida y cumpla la obligacin o bien la cumpla imperfecta o incompletamente.
esta obligacin incumplida cambia de objeto cuando se infringe.
Tambin se conoce como cumplimiento por equivalencia porque reemplaza al
objeto de la obligacin incumplida.
La obligacin de indemnizar perjuicios no es una obligacin distinta de la
obligacin incumplida, es la misma pero que cambi de objeto. Esta indemnizacin compensatoria tiene 3 caractersticas que surgen de su
naturaleza jurdica.
Este cambio de objeto puede provenir del hecho que no se haya cumplido la
1 La indemnizacin compensatoria no puede acumularse con el
obligacin, o que se haya cumplido pero imperfectamente por una parte, o bien
cumplimiento de la obligacin por naturaleza. Porque
que se haya cumplido la obligacin pero tardamente.
importara un doble pago al reemplazar el objeto de la obligacin.
Si la obligacin no se cumpli o fue imperfecta, el objeto de la obligacin Excepciones:
incumplida cambia y se transforma en la obligacin de indemnizar perjuicios y
1.1. Si se ha pactado una pena o clusula penal en un
es de carcter compensatoria, es lo que se denomina cumplimiento de la
contrato de transaccin (Art. 2463).
obligacin por equivalencia.
1.2. Si se hubiera estipulado expresamente que por pago de
En cambio, cuando una obligacin se cumple tardamente, el objeto de la la pena no se extingue la obligacin principal.
obligacin incumplida no cambia radicalmente sino ocurre que la indemnizacin
1.3 Si la obligacin se cumpli, pero de manera incompleta
de perjuicios complementa el objeto de la obligacin incumplida porque esta
se insta por esta indemnizacin y adems recibe parte
indemnizacin de perjuicios es moratoria, o sea representa el beneficio que el
del objeto debido.
acreedor habra obtenido con un cumplimiento oportuno de la obligacin.

Este cambio de objeto que se produce est sealado en los Arts. 1672 y 1555.
2 Por regla general NO puede ser demandada por va principal,
sino que slo puede demandarse la indemnizacin compensatoria

110
 en forma subsidiaria cuando no es posible el cumplimiento por
naturaleza.
Excepciones:
2.1. A opcin del acreedor en caso de obligaciones de hacer
Art. 1553.
2.2. En caso de obligaciones de no hacer Art. 1555.
2.3 En un contrato bilateral Art. 1489, el acreedor puede pedir
el cumplimiento o resolucin con indemnizacin de
perjuicios.
2.4 Aquellos contratos que tengan clusula penal pactada
Art. 1537.
3 Este tipo de indemnizacin no procede tratndose de no la cumple no irroga responsabilidad alguna para l.
obligaciones de dinero, porque constituira un enriquecimiento
ilcito.
b. INDEMNIZACIN MORATORIA
Es aquella que el acreedor puede demandar al deudor cuando ste cumple la
obligacin pero tardamente, con retraso.
No existe un cumplimiento por equivalencia sino que consiste en la reparacin
del perjuicio que sufri el acreedor por el retraso del cumplimiento de la
obligacin por parte del deudor.
- cumplimiento imperfecto, o
- atraso en el cumplimiento. Indm.
Moratoria
3. Infraccin haya causado perjuicios al acreedor.
4. Infraccin imputable al deudor.
5. Deudor debe estar constitudo en mora.
1 Que preexista una obligacin civil vlida
Para que tenga lugar la indemnizacin de perjuicios debe existir antes de
que se cometa una infraccin, una obligacin que debe ser civil y vlida.
Quedan fuera las infracciones a las obligaciones naturales, porque su
cumplimiento est entregado exclusivamente a la voluntad del deudor, y si ste
CIVIL VLIDA= no dan origen a indemnizacin de perjuicios ni a
responsabilidad civil las obligaciones civiles nulas, porque declarada la nulidad
las partes se retrotraen al estado anterior a la contratacin, es decir no hay
obligacin.
2 Infraccin a la obligacin
Debe haberse cometido por el deudor una infraccin a la obligacin, esto
surge del hecho que la IP es un derecho del acreedor de reclamar del deudor
una suma de dinero cuando la obligacin no se ha cumplido, se ha incumplido
parcialmente, o se ha retrasado en el cumplimiento.

Esto significa que esta indemnizacin puede acumularse con el cumplimiento
por naturaleza de la obligacin o por equivalencia de la obligacin. Lo que
significa que el acreedor puede demandar ambos tipos de indemnizacin. La
razn de esto es que son distintas causas de indemnizacin, una busca reparar
el dao por el retraso y la otra por el incumplimiento.
Requisitos de la Indemnizacin de Perjuicios
1. Preexista una obligacin civil vlida.
2. Infraccin a la obligacin.
- incumplimiento total,
- incumplimiento parcial,
Compensatoria
Lo anterior implica que la infraccin puede revestir 4 formas:
- incumplimiento total,
- incumplimiento parcial,
- cumplimiento imperfecto, o
- atraso en el cumplimiento.
3 La infraccin a la obligacin debe haber causado perjuicios al
acreedor
Se requiere esto porque la IP tiene un carcter reparatorio en todas sus
formas, nunca es inriquecedora.
Indm.

111
 Que la infraccin tiene que ocasionar al acreedor un dao o perjuicio se
entiende por tal a toda disminucin real que sufra el patrimonio del acreedor
como consecuencia del incumplimiento.
Cuando el dao o perjuicio representa una disminucin real del
patrimonio, se habla de DAO EMERGENTE.
Si el dao o perjuicio consiste en la privacin de la legtima ganancia que
el acreedor habra obtenido si la obligacin se hubiese cumplido en forma
ntegra y oportuna, ante este tipo de privacin hablamos de LUCRO CESANTE.
La existencia de los perjuicios constituyen un hecho y deben probarse en
juicio por quien los alega.
La regla general tiene dos excepciones en cuyos caos no es necesario
probar los perjuicios:
obligacin en la que se pact
cluslua penal, Art. 1542, y
incumplimiento de una obligacin de
dinero cuando se demanda la
indemnizacin moratoria, Art. 1559
regla 2.
Los perjuicios se prueban en juicio ordinario o de lato conocimiento.
4 La infraccin debe ser imputable al deudor
Debe haber de parte del deudor una infraccin imputable a l, el
incumplimiento debe ser responsabilidad del deudor.
El incumplimiento no siempre da lugar a la indemnizacin de perjuicios
porque hay casos en que ste deja de cumplir sin que por ello deba indemnizar
(caso fortuito, prescripcin, remisin).
Dentro del concepto de responsabilidad subjetiva es preciso que el
incumplimiento daoso sea imputable al deudor, y lo es, cuando de su parte hay
dolo, o sea, intencin de no pagar; o culpa, esto es, falta de diligencia o
cuidado.
Existen tres obstculos que impiden el cumplimiento de la obligacin, son
tres hechos que se oponen al cumplimiento:
la culpa,
el dolo, y
el caso fortuito o fuerza mayor.
112
En caso de culpa o dolo, HAY responsabilidad del deudor porque son hechos de
l.
Cuando el obstculo proviene de hecho suyo hay lugar a la IP.
Si el hecho que impide el cumplimiento de la obligacin es un caso fortuito o
fuerza mayor, NO HAY responsabilidad para el deudor.
Si el obstculo es caso fortuito o fuerza mayor que no depende de la voluntad
del deudor ste no estar en la obligacin de indemnizar perjuicios, porque no
es responsable.
CASO FORTUITO o FUERZA MAYOR
Artculo 45. Se llama fuerza mayor o caso fortuito el imprevisto a que no es posible resistir, como un
naufragio, un terremoto, el apresamiento de enemigos, los actos de autoridad ejercidos por un funcionario
pblico, etc.
Caso fortuito es el imprevisto al que es imposible resistir, para el cdigo son
trminos sinnimos, pero la doctrina los distingue, los diferencia.
CASO FORTUITO = su ocurrencia se relaciona o atribuye a una causa de
la naturaleza o de Dios.
FUERZA MAYOR = son hechos atribuibles al hombre.
Requisitos del CF o FM
1 Provenga de causa ajena a la voluntad del
deudor.
2 Hecho imprevisto
3 Hecho insuperable o irresistible
1 Provenga de causa ajena a la voluntad del deudor
Debe provenir de una causa enteramente ajena a la voluntad del
deudor, de un hecho extrao a su voluntad, porque si dependiera
al menos en parte estaramos en presencia de un acto culposo o
doloso.
Artculo 1547. El deudor no es responsable sino de la culpa lata en los contratos que
por su naturaleza slo son tiles al acreedor; es responsable de la leve en los contratos
que se hacen para beneficio recproco de las partes; y de la levsima, en los contratos en
que el deudor es el nico que reporta beneficio.
 El deudor no es responsable del caso fortuito, a menos que se haya constituido en mora
(siendo el caso fortuito de aquellos que no hubieran daado a la cosa debida, si hubiese
sido entregada al acreedor), o que el caso fortuito haya sobrevenido por su culpa.
La prueba de la diligencia o cuidado incumbe al que ha debido emplearlo; la prueba del Efectos del CF o FM
caso fortuito al que lo alega.
1.
Todo lo cual, sin embargo, se entiende sin perjuicio de las disposiciones especiales de las
leyes, y de las estipulaciones expresas de las partes.
2.
El inciso 2 del Art. 1547, hace responsable al deudor del caso
fortuito o fuerza mayor en 2 casos:
cuando el caso fortuito o fuerza mayor ocurre por
culpa del deudor.
cuando ocurre durante la mora del deudor, siempre
que el caso fortuito o fuerza mayor sea de aquellos
que no hubiere daado a la cosa si se hubiere
entregado oportunamente al acreedor.
3.
2 Hecho imprevisto
Que sea un hecho imprevisto que una persona comn con los
medios que ordinaria o normalmente dispone no haya sido posible
prever el CF o FM.
La previsiblidad del CF es tambin una cuestin de hecho por lo
que debe ser probado en juicio por quien lo alega.
Lo relevante para determinar si se est en la presencia de un
acaso es que hay que ponerse en la situacin de una persona
comn y corriente que por medios normales no haya podido prever
el CF o FM.
Hay jurisprudencia que seala que no es CF la circunstancia que el
vendedor no haya podido entregar por no haber recuperado del
arrendatario, porque se pudo prever esa posibilidad.
3 Hecho insuperable o irresistible
Tiene que haber sido imposible salvar o superar el hecho ocurrido,
porque si un hecho dificulta el cumplimiento o lo hace ms oneroso,
no es CF ni FM.
Debe tratarse de un hecho que el deudor con los medios que
ordinariamente cuenta y a pesar que emple una debida diligencia,
no ha podido superar o resistir el imprevisto.
El CF o FM normalmente proviene de un hecho de la naturaleza pero tambin
Es una cuestin de hecho que debe ser probada. puede provenir de hecho del hombre, como el acto de autoridad, producindose
No es CF o FM la inflacin, el alza del tipo de cambio, o una
marejada que impide efectuar una carga.
Reunidos todos los requisitos el deudor queda exento de responsabilidad
por el incumplimiento de la obligacin nadie est obligado a lo
imposible.
Se extingue la obligacin de dar cuando se trata de una especie o cuerpo
cierto.
Si la obligacin es de hacer o no hacer tambin se extingue.
Slo permanece vigente la obligacin de dar de
gnero
El deudor no responde del retardo en el cumplimiento de la obligacin
que se deba a CF o FM.
Artculo 1558. Si no se puede imputar dolo al deudor, slo es responsable de los perjuicios que
se previeron o pudieron preverse al tiempo del contrato; pero si hay dolo, es responsable de todos
los perjuicios que fueron una consecuencia inmediata o directa de no haberse cumplido la
obligacin o de haberse demorado su cumplimiento.
La mora producida por fuerza mayor o caso fortuito no da lugar a indemnizacin de perjuicios.
Las estipulaciones de los contratantes podrn modificar estas reglas.
Excepciones
a) si el CF o FM sobreviene por culpa del deudor (Art. 1547 inc. 2,
al pintor se le llueve un cuadro).
b) cuando el deudor toma sobre s la responsabilidad del CF o FM
(puede hacerlo porque el CF o FM slo mira al inters del deudor
y por lo tanto puede renunciarlo).
c) cuando el CF o FM ocurre estando en mora el deudor, pero ste
habra ocurrido de todas formas estando la especie en manos
del acreedor, Art. 1672 inc. 2.
d) cuando la ley dispone que el deudor responda del CF o FM, Art.
1676, en casos de hurto o robo.
113
un efecto especial cuando el CF o FM ha ocurrido por el hecho de un tercero En los contratos unilaterales, el riesgo lo soporta el dueo de la cosa (en el
porque el acreedor tiene el derecho a pedir que se le cedan las acciones contra comodato, el dueo entrega una especie y el comodatario no puede restituir por
el tercero por los perjuicios, Art. 1677. CF o FM, el riesgo de la restitucin lo soporta el dueo).

Artculo 1676. Al que ha hurtado o robado un cuerpo cierto, no le ser permitido alegar que la cosa ha Las cosas perecen para
perecido por caso fortuito, aun de aquellos que habran producido la destruccin o prdida del cuerpo su dueo
cierto en poder del acreedor. Res perit domino
Artculo 1677. Aunque por haber perecido la cosa se extinga la obligacin del deudor, podr exigir el
acreedor que se le cedan los derechos o acciones que tenga el deudor contra aquellos por cuyo hecho o
culpa haya perecido la cosa.

Prueba del CF o FM En los contratos bilaterales

Al deudor que pretende liberarse de la responsabilidad le corresponde probar,
as lo dispone el Art. 1547 inc. 3 en armona con el Art. 1698, La prueba de la
diligencia o cuidado incumbe al que ha debido emplearlo; la prueba del caso fortuito al que lo alega,
Incumbe probar las obligaciones o su extincin al que alega aqullas o sta.
TEORA DEL RIESGO
La expresin riesgo indica la posibilidad de un evento futuro daino, o una
contingencia o proximidad de un dao.
La teora del riesgo o de los riesgos incide en los problemas de extincin de
una obligacin por imposibilidad no imputables al deudor.
Ante la FM o CF en cuanto causal de extincin de la responsabilidad del deudor
surge la pregunta Quin debe soportar el riesgo del incumplimiento de la
obligacin cuando se debe a CF o FM?
Para determinarlo se debe distinguir entre:
contrato
s
unilateral
es, y
En un contrato de compraventa de bien mueble, acordado el precio y la cosa,
antes de la entrega y antes de pagarse el precio, es el acreedor quien soporta el
riesgo, Art. 1550, Res perit creditori, esta regla slo es aplicable a la
compraventa y a la permuta, es una remisin a la norma del Art. 1820 que
estipula que la prdida, deterioro o mejora pertenece al comprador desde el
momento de perfeccionarse el contrato, salvo que la venta se haga bajo
condicin suspensiva pues en tal caso mientras pende la condicin el riesgo es
del vendedor, Res perit debitori.
La compra de cosa mueble debiera ser siempre pasando y
pasando
En los contratos bilaterales existen prestaciones recprocas, cada parte es
deudora y acreedora a la vez.
Puede ocurrir que una de las obligaciones se haga imposible.
Si ha habido culpa o dolo del deudor, cuya prestacin se ha hecho imposible, el
acreedor puede pedir la resolucin del contrato y la indemnizacin de perjuicios.
Si por otro lado se pretende exigirle su propia prestacin, podr defenderse con
la excepcin de contrato no cumplido.

contrato Si la prestacin se hizo imposible por caso fortuito, el deudor de ella queda
s liberado de cumplirla, porque a lo imposible nadie est obligado, ni siquiera
bilaterale cumple por equivalencia. En consecuencia su obligacin se ha extinguido sin
s. consecuencias posteriores. Pero, Qu ocurre con la obligacin de la
contraparte? Deber la contraparte cumplirla, o se extinguir tambin, y
en caso de haberla ya cumplido, tendr derecho a la restitucin de lo dado
o pagado?

114
Por ejemplo, una persona compra un tractor para ser entregado en tres meses,
y pagadero el 50% al contado y el saldo en mensualidades. El tractor se
destruye fortuitamente antes de la entrega. Deber el comprador seguir
pagando el precio, o por el contrario tiene derecho a dejar de hacerlo y
exigir la devolucin del anticipo?.
La teora de los riesgos tiende precisamente a solucionar este problema, esto
es, a determinar qu ocurre con la obligacin de la contraparte, que no se ha
hecho imposible.
Posibles soluciones al problema del riesgo en el contrato bilateral
Hay dos alternativas posibles para solucionar el problema planteado, y son:
1 Riesgo del deudor
El riesgo es del deudor cuya prestacin se ha hecho imposible por caso fortuito.
Es decir, en el ejemplo, no se entrega el tractor ni indemniza los perjuicios, pero
tampoco el comprador deber cumplir su obligacin de pagar el precio, y si lo
hizo, podr repetir lo dado o pagado, ambos quedan liberados.
2 Riesgo del acreedor
El riesgo es de cargo del acreedor cuando ste, no obstante que la obligacin
del deudor se ha extinguido por caso fortuito, est obligado a cumplir su propia
obligacin, y si ya lo hizo, nada puede reclamar.
En el ejemplo, el comprador no recibe el tractor y debe pagar el precio, en
consecuencia, no puede exigir el cumplimiento, ni la indemnizacin perjuicios, ni
la resolucin del contrato, ni oponer a la demanda la excepcin de contrato no
cumplido.
Es del caso sealar que algunas legislaciones solucionan el problema en las
obligaciones de dar aplicando el principio res perit domino, las cosas
perecen para su dueo.
Las legislaciones modernas establecen que la solucin al problema es por la va
de que el riesgo debe estar a cargo del deudor cuya prestacin se ha hecho
imposible, porque si bien es justo que ste quede liberado de responsabilidad
por el caso fortuito, no es equitativo, que la contraparte que nada recibe, siga
siempre obligada a cumplir su propia prestacin.
Requisitos para la aplicacin de la teora de los riesgos
1 Que se trate de un contrato bilateral.
2 Que una de las partes deje de cumplir su obligacin por imposibilidad.
3 Que el incumplimiento por imposibilidad sea inimputable (imposibilidad
absoluta no imputable).
Efectos del riesgo
Los efectos dependen segn se coloquen por cuenta del deudor o del acreedor.
1. Riesgo del deudor cuya prestacin se hizo imposible, produce el
efecto de extinguir la obligacin de la contraparte. O sea, pone
trmino al contrato, porque ninguna de las partes debe cumplir
su obligacin.
2. Riesgo del acreedor, la obligacin de su deudor queda extinguida
por imposibilidad en el cumplimiento, pero el acreedor no puede
excusarse y deber pagar su obligacin. Es decir, el deudor
cuya prestacin se hizo imposible podr demandar el
cumplimiento, o retener lo ya dado o pagado por el acreedor.
El riesgo en la legislacin chilena
El cdigo no contiene una doctrina sobre el riesgo, sino slo hay una
disposicin genrica que es el Art. 1550 y en algunos preceptos aislados (Arts.
1820, 1900).
El Art. 1550 establece que El riesgo del cuerpo cierto cuya entrega se deba es
siempre a cargo del acreedor; salvo que el deudor se constituya en mora de
efectuarla, o que se haya comprometido a entregar una misma cosa a dos o
ms personas por obligaciones distintas; en cualquiera de estos casos, ser a
cargo del deudor el riesgo de la cosa, hasta su entrega.
El riesgo en la legislacin chilena puede ser sintetizado de la siguiente manera:
1. El riesgo en las obligaciones de dar un cuerpo cierto
El Art. 1550 en su primera parte, seala que El riesgo del cuerpo
cierto cuya entrega se deba es siempre a cargo del acreedor....
El Art. 1820 en relacin con la compraventa expresa que La
prdida, deterioro o mejora de la especie o cuerpo cierto que se vende,
pertenece al comprador, desde el momento de perfeccionarse el contrato,
aunque no se haya entregado la cosa....
115
 La misma solucin se aplica para la permuta en el Art. 1900, que
dice: Las disposiciones relativas a la compraventa se aplicarn a la
permutacin en todo lo que no se oponga a la naturaleza de este contrato; cada
permutante ser considerado como vendedor de la cosa que da, y el justo
precio de ella a la fecha del contrato se mirar como el precio que paga por lo
que recibe en cambio.
Los artculos anteriores establecen la regla general de que el
riesgo es de cargo del acreedor de la prestacin que se ha hecho imposible.
La solucin ha sido criticada pues hace aplicable el principio de
que el riesgo es de cargo del acreedor.
Sin perjuicio de lo anterior, se establecieron algunas excepciones
al principio, a saber:
a) Cuando el deudor se constituye en mora de entregar la especie o
cuerpo cierto debidos, el riesgo pasa a cargo del deudor de la
obligacin de entregar.
b) Cuando el deudor se ha comprometido a entregar una misma
especie a dos o ms personas por obligaciones distintas.
c) Cuando las partes as lo estipulan.
d) Cuando el legislador da expresamente una solucin contraria. As
ocurre por ejemplo, en el arrendamiento (Art. 1950 N 1); en la
confeccin de obra material (Art. 1996).
2. La prdida parcial
El Cdigo no se preocup de la imposibilidad parcial en trminos
generales, tampoco lo hizo con el riesgo en las mismas circunstancias.
En consecuencia, se mantiene la regla general dada por el Art.
1550. Es decir, la prdida parcial la soporta el acreedor, sin que tenga derecho
a disminuir su propia prestacin.
3. Obligaciones de gnero
No hay disposicin para el riesgo en las obligaciones de gnero,
ya que el legislador parte de la premisa de que el gnero no perece.
4. Obligaciones de hacer y no hacer
Nada dijo el legislador respecto al riesgo en las obligaciones de
hacer y no hacer.
116
LA CULPA
La culpa, en un sentido amplio, significa responsabilidad, es responsable
porque es culpable.
La culpa como elemento del cuasi delito civil, consiste en la falta de diligencia
de una persona en el cumplimiento de una obligacin o en la ejecucin de un
hecho; si incide en el cumplimiento de una deuda, estamos frente a una culpa
contractual, si en la ejecucin de un hecho, ante una culpa extracontractual,
cuasidelictual o aquiliana.
Habr culpabilidad cada vez que se infrinja una obligacin por parte del deudor,
siempre y cuando la infraccin se deba a negligencia o nimo preconcebido del
deudor.
En sentido amplio la culpa comprende a la culpa y al dolo.
En sentido restringido, la culpa corresponde a la negligencia o falta de diligencia
o cuidado que debe emplearse en el cumplimiento de una obligacin o en la
ejecucin de un hecho, esto surge del Art. 44.
Artculo 44. La ley distingue tres especies de culpa o descuido.
Culpa grave, negligencia grave, culpa lata, es la que consiste en no manejar los negocios ajenos con
aquel cuidado que aun las personas negligentes y de poca prudencia suelen emplear en sus negocios
propios. Esta culpa en materias civiles equivale al dolo.
Culpa leve, descuido leve, descuido ligero, es la falta de aquella diligencia y cuidado que los hombres
emplean ordinariamente en sus negocios propios. Culpa o descuido, sin otra calificacin, significa culpa o
descuido leve. Esta especie de culpa se opone a la diligencia o cuidado ordinario o mediano.
El que debe administrar un negocio como un buen padre de familia es responsable de esta especie de
culpa.
Culpa o descuido levsimo es la falta de aquella esmerada diligencia que un hombre juicioso emplea en la
administracin de sus negocios importantes. Esta especie de culpa se opone a la suma diligencia o
cuidado.
El dolo consiste en la intencin positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de otro.
La culpa al igual que el CF o FM, es un obstculo al cumplimiento de la
obligacin, pero en el CF o FM se extingue la obligacin, por el contrario en la
culpa se hace responsable al deudor del incumplimiento.
Clasificacin
Se distingue entre culpa contractual y culpa extracontractual.
Culpa contractual, es la que incide en el incumplimiento de la obligacin.
Culpa extracontractual, cuasidelictual o aquiliana, es la que incide en el
deber genrico de respetar a los otros.
Se diferencian en que en la culpa contractual preexiste un vnculo entre las
partes, el que sufre los perjuicios y el culpable. Mientras que en la culpa
extracontractual no existe vnculo formal previo entre quien recibe el dao y el
autor del hecho culposo.
Hay culpa contractual cuando se trata del incumplimiento de un deber impuesto
por el contrato, cuasicontrato o la ley.
Hay culpa extracontractual cuando se infringe un deber genrico, cuando
proviene de un delito o de un cuasidelito.
En el derecho moderno existe la tendencia a agrupar ambas clases de culpa y
no separarlas, porque ambos tipos obedecen a una infraccin de una
obligacin, con la salvedad de que una provendra del contrato, cuasicontrato, o
de la ley; y la otra provendra del delito y cuasidelito.
El Cdigo Civil adopt el criterio clsico que distingue ambos tipos de culpa.
Diferencias entre culpa contractual y culpa extracontractual
1 La culpa contractual admite graduacin, Arts. 44 y 1547 (grave o lata, leve
y levsima).
La culpa extracontractual no admite graduacin.
2 En materia contractual la culpa se presume en caso de incumplimiento de
la obligacin.
En materia extracontractual la culpa no se presume y tiene que ser
probada por quien alega el perjuicio.
3 Cuando se trata de culpa contractual el deudor responde si est en mora,
el acreedor debe haberle requerido el cumplimiento de la obligacin.
En materia de culpa extracntractual no existe el concepto de mora.
4 La culpa contractual prescribe en 5 aos.
La culpa extracontractual prescribe en 4 aos.
Graduacin de la culpa contractual
Culpa grave o lata o negligencia grave
Es aquella culpa que consiste en no manejar los negocios ajenos con el
cuidado que las personas negligentes y de poca prudencia suelen emplear en
sus negocios propios, impone un mnimo grado de diligencia, exigencia y
responsabilidad en lo que respecta al cumplimiento de la obligacin.
La ley equipara la culpa grave al dolo porque para incurrir en ella es casi
necesario actuar dolosamente, por requerirse al deudor un cuidado mnimo.
La culpa grave por estar asimilada al dolo impone la mayor obligacin a la
reparacin del dao que se causa, agrava la responsabilidad del deudor quien
debe responder de los perjuicios imprevistos y an de la destruccin de la cosa
durante la mora de recibir del acreedor.
Cuando hay culpa grave de varios deudores respecto de la misma
obligacin, la responsabilidad es solidaria entre ellos.
Por cuanto el dolo futuro no puede condonarse la culpa grave no puede
renunciarse, es irrenunciable.
El Art. 1547 inc. 1 seala que se responde de este tipo de culpa en
aquellos contratos que slo son tiles al acreedor (depsito). El deudor en
estos casos slo tiene que emplear una diligencia o cuidado mnimo, esto se
justifica porque no obtiene beneficio del contrato.
Los efectos de la culpa grave son los mismos del dolo, significa que el
autor de la conducta responde incluso de los perjuicios imprevistos.
Culpa leve o descuido leve o descuido ligero
Es la falta de diligencia o cuidado que las personas emplean en sus
propios negocios, se infiere que se opone al cuidado mediano u ordinario.
Cada vez que la ley exige a una de las partes del contrato administrar
como un buen padre de familia se refiere a la culpa leve.
De este tipo de culpa se responde en aquellos contratos que benefician a
ambas partes (compraventa).
La culpa leve constituye la regla general en materia contractual.
Si el deudor de acuerdo a la ley debe responder de la culpa leve con
mayor razn responde de la culpa grave.
117

Culpa levsima o descuido levsimo
Es la falta de esmerada diligencia que un hombre juicioso suele emplear
en sus negocios importantes.
A diferencia de las otras culpas, sta impone un mayor cuidado y
diligencia, el deudor responde de este tipo de culpa en aquellos contratos que
slo benefician al deudor (comodato).
Es la que impone el mximo de responsabilidad, ya que para no incurrir
en ella el deudor necesita emplear la mayor diligencia.
La determinacin del grado de culpa con que debe responder el deudor no
ofrece dificultades, el juez debe determinar a quien beneficia el contrato y
tambin debe determinar si el deudor emple la diligencia o cuidado que se le
impona, lo que es una cuestin de hecho que debe ser probada por quien la
alega en el juicio respectivo.
Limitaciones a la graduacin de la culpa contractual
La graduacin de la culpa segn los Arts. 44 y 1547 admite limitaciones de
modo que el grado de culpa con que se responde puede ser limitado por la
voluntad de las partes y por la ley.
a) Las partes son libres de establecer el tipo de culpa con la que va a
responder el deudor, incluso el acreedor puede liberar de culpa al
deudor, pero esto a su vez reconoce un lmite que radica en que el
dolo no puede renunciarse ni condonarse.
La culpa grave tasada S puede condonarse.
b) La ley impone a veces un grado de culpa distinto al de la naturaleza
del contrato, como en el caso del depositante impedido de elegir al
depositario.
Si el contrato slo beneficia al acreedor la regla general es que el
deudor responde solo de culpa grave sin embargo la ley lo hace
responsable de la culpa leve.
Prueba de la culpa
Segn el Art. 1547 inc. 3 La prueba de la diligencia o cuidado incumbe al que ha debido
emplearlo; la prueba del caso fortuito al que lo alega., en relacin con esto tenemos tambin el Art.
118
1671 que seala Siempre que la cosa perece en poder del deudor, se presume que ha sido por hecho
o por culpa suya.
De estas dos disposiciones la doctrina concluye que la culpa se presume cada
vez que se est ante el incumplimiento de una obligacin, es decir, se presume
que el deudor es culpable e imputable, quien deber indemnizar perjuicios, ante
lo cual el deudor debe acreditar que ha empleado la diligencia o cuidado que la
ley o la voluntad de las partes le imponan.
EL DOLO (pag. 219)
El trmino dolo tiene tres acepciones:
1. Como vicio del consentimiento, maquinacin fraudulenta destinada
a daar.
2. Elemento que califica al hecho ilcito civil, as si ha habido dolo en
el autor del hecho ilcito habr delito, si hay culpa ser un
cuasidelito.
3. Elemento que agrava la responsabilidad del deudor frente al
incumplimiento de la obligacin.
El Art. 1558 determina el grado o extensin de la reparacin u obligacin de
indemnizar que pesa sobre el deudor cuando el incumplimiento se debe a una
conducta dolosa de su parte.
El dolo es mala fe, as lo entiende el Cdigo Civil, la mala fe se asimila al dolo.
El dolo constituye un propsito deliberado, consciente de incumplir una
obligacin. ALESSANDRI, define al dolo como acto u omisin intencional para
eludir el cumplimiento de su obligacin.
Caractersticas del dolo
1 A diferencia de la culpa el dolo no admite graduacin.
2 El dolo no se presume, a diferencia de la culpa, salvo los casos que la ley
dispone lo contrario cuando lo presume, Art. 1301 (albacea).
3 No puede ser condonado o renunciado en forma anticipada.
Efectos del dolo
1 Si el deudor incurre en acto doloso para incumplir es responsable del
incumplimiento da lugar a la indemnizacin de perjuicios.
2 El deudor debe indemnizar perjuicios respondiendo incluso de los
imprevistos, Art. 1558, agrava la responsabilidad.
3 Si ha habido varios deudores y todos han incumplido en forma dolosa,
todos estn obligados a indemnizar solidariamente, Art. 2317 inc. 1,
origina responsabilidad solidaria.
Artculo 2317. Si un delito o cuasidelito ha sido cometido por dos o ms personas, cada una de ellas
ser solidariamente responsable de todo perjuicio procedente del mismo delito o cuasidelito, salvas las
excepciones de los artculos 2323 y 2328 (ruina que causa dao a 3 y dao ocasionado por cosa que
cae o se arroja).
Todo fraude o dolo cometido por dos o ms personas produce la accin solidaria del precedente inciso.
Paralelo entre culpa y dolo
La culpa se presume, el dolo no se presume, debe probarse y
corresponde al acreedor probarlo.
Para la prueba del dolo se pueden utilizar todos los medios probatorios
que franquea la ley, por cuanto se trata de probar un hecho. Por
cuanto la prueba del dolo es difcil porque hay que acreditar un
elemento psicolgico como es la intencin del hechor, normalmente el
acreedor se asila en la culpa por no tener que probarla.
Excepcionalmente el dolo se presume: Art. 1301, albacea no puede
llevar a efecto disposiciones contrarias a la ley; Art. 968 N 5, detener u
ocultar testamento; Art. 2261, apuesta; Art. 268 CPC,no entablar
demanda habindose solicitado medidas prejudiciales.
La culpa admite graduacin, el dolo no.
Si el deudor ha incumplido con hecho culposo responde de los
perjuicios previstos y si hubo dolo incluso responde de los imprevistos.
FORMAS DE EXONERACIN O ALTERACIN DE LA RESPONSABILIDAD
a. ausencia de culpa,
b. hecho de un tercero o hecho
ajeno,
c. estado de necesidad,
d. teora de la imprevisin,
e. convenciones modificatorias de la
responsabilidad.
a. AUSENCIA DE CULPA
Si la cosa perece se presume que el deudor es culpable, pero si lo que ha
impedido el cumplimiento es un hecho fortuito y es evidente que ha sido as, el
deudor no responde cuando se acredita ese hecho. Esto porque la prueba de la
diligencia o cuidado corresponde al que ha debido emplearlo, y la del caso
fortuito al que lo alega.
El problema se presenta cuando se trata de saber si al deudor le basta probar
que ha empleado la debida diligencia o cuidado para eximirse de
responsabilidad, o debe establecer y acreditar el caso fortuito.
Cuando es difcil determinar que ha sido un imprevisto difcil de resistir el
obstculo en el cumplimiento, si el deudor prueba que ha empleado la diligencia
a que estaba obligado no responde del incumplimiento de la obligacin.
La Corte Suprema ha resuelto que al deudor le basta acreditar que ha usado el
debido cuidado o diligencia, sin que le sea necesario probar el caso fortuito.
Interpretar de manera distinta el Art. 1547 inc. 3 sera restarle valor o
significacin al texto legal.
El deudor se liberar o exonerar de responsabilidad cuando pruebe la debida
diligencia o cuidado.
La ausencia de culpa queda colocada entre la culpa y la fuerza mayor
b. HECHO DE UN TERCERO O HECHO AJENO
El deudor tambin responde de los actos de las personas que estn bajo su
responsabilidad, pero para que el deudor responda del hecho de un tercero ste
tiene que haber estado a cargo de la ejecucin del hecho que causa el
incumplimiento de la obligacin, sea porque se le encarg el cumplimiento de la
obligacin o porque la ley lo hace responsable.
Si el tercero estaba en la etapa de ejecucin de la obligacin o la ley lo coloca
en situacin de responder, el deudor responde por los hechos de ese tercero.
El deudor NO responde del hecho de tercero cuando el hecho que provoca el
incumplimiento de la obligacin lo ocasiona un tercero que no estaba a cargo
del cumplimiento de la obligacin ni la ley lo hace responsable.
Para determinar la responsabilidad del deudor que incurre en incumplimiento
por hecho o culpa de un tercero, siempre es preciso distinguir si es civilmente
responsable por l o no.
119
Por regla general la intervencin de un tercero es para el deudor un caso
fortuito si rene los requisitos propios de ste.
El legislador no seala quienes son los terceros por los cuales el deudor es
civilmente responsable, en relacin a los contratos S enumera varios casos,
Arts. 1925, 1926, 1929, 1941, 1947 inc. final, 2000 inc. 2, 2014, 2015 inc. final,
2003 regla 3, 2242, 2243, etc.
c. ESTADO DE NECESIDAD
Es la situacin a la que se ve enfrentado el deudor en cuya virtud causa un
dao para evitar un dao mayor a l mismo o a un tercero.
En materia contractual el estado de necesidad significa que el deudor deja de
cumplir para evitar otro mal mayor.
No puede confundirse con el caso fortuito, porque no implica una imposibilidad
absoluta como ste, sino que importa un sacrificio para el deudor; ste pudo
cumplir, pero a costa de un dao grave para l, lo que relaciona a esta
institucin con la teora de la imprevisin.
Si el estado de necesidad no puede asimilarse al caso fortuito o a la ausencia
de culpa, no es posible considerarlo como liberatorio para el deudor, ya que no
hay disposicin alguna en que pueda asilarse.
Dicho de otra forma, es causal de exoneracin de responsabilidad slo cuando
constituye CF o FM.
d. TEORA DE LA IMPREVISIN
Ante CF o FM es imposible cumplir la obligacin, y adems, por regla general,
se exime de responsabilidad al deudor.
Pero si el hecho acontecido solo hace ms difcil u oneroso el cumplimiento de
la obligacin no constituye CF o FM, sin embargo, puede acontecer que
despus que se celebr el acto o contrato ocurra un hecho que sin llegar a
configurar CF o FM s se trata de un hecho imprevisto o imprevisible e implica
que la obligacin se transforma en excesivamente onerosa, rompiendo el
equilibrio que debe existir en las prestaciones de las partes, nos obliga a
plantearnos si un tribunal podra modificar el contrato celebrado para hacer que
el cumplimiento no sea tan oneroso para una de las partes, restaurando el
equilibrio perdido.
El prof. Abeliuk, seala que la imprevisin es la facultad del deudor de solicitar
la resolucin o revisin del contrato de ejecucin postergada cuando un
120
imprevisto ajeno a la voluntad de las partes ha transformado su obligacin en
exageradamente onerosa.
La teora de la imprevisin choca con la doctrina clsica establecida en nuestro
cdigo en materia contractual, ya que ste establece el principio pacta sunt
servanda, el deudor no se puede eximir de cumplir el contrato, salvo acuerdo
de las partes o por alguna causa legal.
Los partidarios de esta teora estiman que en mrito de la equidad y la buena fe
que deben imperar en la ejecucin de los contratos, debe considerarse la
imprevisin como un lmite al principiopacta sunt servanda cuando se impone al
deudor un sacrificio exagerado.
Esta teora se relaciona con el problema de la revisin judicial del contrato, ya
que de acogerse esta teora se le otorgara al juez la facultad de intervenir en la
economa del contrato con el fin de equilibrar las prestaciones.
La teora de la imprevisin es una institucin de construccin doctrinaria que
exige la concurrencia de algunos requisitos para que se configure:
1 que se trate de un hecho imprevisible, este requisito es esencial,
porque si no era imprevisible significa que pudo preverse pactando
clusulas que atenuaran los efectos de un hecho semejante.
2 el hecho imprevisible, debe ser completamente ajeno a la
voluntad de las partes, no debe mediar acto alguno de las partes
en la ocurrencia de este hecho.
3 el hecho imprevisible debe afectar el desarrollo normal de toda
una actividad econmica, o bien, alterar el desarrollo general de
una misma categora de negocios, es decir, no debe afectar a un
contratante en particular sino que debe hacerlo a un conjunto de
contratantes en condiciones similares.
4 el hecho imprevisible debe haber significado que el cumplimiento
se ha transformado en excesivamente oneroso para el deudor, de
tal manera que la ejecucin ocasione un perjuicio grave al
deudor, sacrificio exagerado o excesivo.
5 debe tratarse de contratos que se cumplan en forma sucesiva o
diferida o a plazos, porque si el contrato es de ejecucin inmediata
no puede surgir un evento que haga onerosa la ejecucin de la
obligacin.
Slo puede ocurrir en obligaciones que se ejecutan en el tiempo
(caso del gas; personas que contratan una obra de construccin y
resulta que el terreno es rocoso).
Fundamentos de la teora de la imprevisin
La doctrina considera que:
1. Los contratos tienen que ser cumplidos de buena fe y debe
consultarse la intencin de los contratantes, no se cumplir de buena fe un
contrato donde no se consulta la voluntad de las partes y no lo ser si hace
onerosa la ejecucin del contrato.
2. Cuando se interpretan los contratos debe consultarse la voluntad
de los contratantes, se asume que stos siempre consideran que las
condiciones existentes al contratar existirn cuando se deban cumplir las
obligaciones.
3. Se supone que las partes entienden que en el contrato est incluida
la clusula rebuc sic stantibus, las condiciones imperantes al momento de
contratar se deben mantener en el tiempo.
4. Se relaciona con el abuso del derecho, si el acreedor se apega al
tenor literal de lo pactado y ello importa un grave perjuicio al deudor, hay un
abuso del derecho que no puede ser tolerado ni aceptado.
Efectos de la imprevisin
La doctrina entrega dos respuestas o soluciones distintas:
1 Que el juez exima al deudor del cumplimiento futuro de todas sus
obligaciones, para ello dicta una resolucin aboliendo todos los
efectos del contrato de ah en adelante.
2 Que el juez proceda a modificar algunas clusula del contrato para
adecuarlas al momento y condiciones vigentes al tiempo de la
ejecucin, restaurando el equilibrio perdido.
Modifica las condiciones vigentes al contratar y las hace
compatibles a las del tiempo de la ejecucin.
En Chile, el profesor Abeliuk, seala que hay dos categoras de disposiciones
en el Cdigo Civil, una acoge la teora de la imprevisin y la otra la rechaza.
Entre las disposiciones que acogeran la teora de la imprevisin estn:
la materia referida a la fijacin de los alimentos, Art. 332.
la caducidad del plazo en cuanto a que circunstancias
posteriores adelantan el vencimiento del plazo, Art. 1496
(quiebra, insolvencia, y extincin o disminucin de las
cauciones por hecho o culpa del deudor).
la restitucin anticipada de la cosa en el comodato, Art. 2180
(necesidad imrevista y urgente de la cosa por parte del
comodante).
la fianza, obligacin a prestarla, Art. 2348 (deudor cuyas
facultades disminuyen, o que se tema se ausente del pas).
el depsito, Art. 2227 (normalmente slo se puede restituir
segn lo estipulado pero el depositario puede exigir al
depositante que disponga de la cosa porque le causa perjuicio).
Entre las disposiciones que niegan la teora de la imprevisin, estn:
en el contrato de arrendamiento de predios rsticos, Art. 1983 inc.
1 (el colono no puede pedir rebaja del precio alegando casos
fortuitos que han deteriorado su cosecha).
en el contrato de un empresario para construir un edificio, Art. 2003
regla 1 (no se puede pedir aumento de precio a pretexto de
encarecer los costos).
Abeliuk y Mesa Barros, coinciden en que la teora de la imprevisin considerada
como una institucin de orden general no tiene cabida en el derecho chileno por
la existencia del Art. 1545 y por no estar considerada la imprevisin como causa
legal.
CIRCUNSTANCIAS QUE ALTERAN O ELIMINAN LA RESPONSABILIDAD
Estas circunstancias son:
El dolo.
El caso fortuito o fuerza mayor.
El estado de necesidad.
La teora de la imprevisin.
El hecho ajeno.
Las convenciones o clusulas modificatorias de la
responsabilidad.
La ausencia de culpa.
121
CLUSULAS MODIFICATORIAS DE LA RESPONSABILIDAD Asimismo, las partes pueden pactar que el deudor no responda de la culpa leve
sino slo de la culpa grave, disminuyen el grado de culpa.
hacer responder al deudor de un grado Pueden
mayor delimitar
culpala indemnizacin a una suma determinada.

Clasulas hacer responder de caso fortuito Pueden limitar los plazos de prescripcin.
AGRAVAN Pueden
hacer responsable al deudor de perjuicios que alterar la carganodesela prueba
normalmente
indemnizan
Clusulas que eximan de responsabilidad
CONVENCIONES disminuir el grado de culpa Tambin las partes pueden pactar clusulas en cuya virtud el deudor queda
ANTICIPADAS exento de responsabilidad, pero slo respecto de la culpa leve y la levsima.
limitar la indemnizacin a una suma determinada
Clusulas limitar los plazos de prescripcin Excepcin
LIMITAN alterar la carga de la prueba
El dolo no puede condonarse ni renunciarse en forma anticipada, lo
mismo ocurre con la culpa grave asimilada al dolo.
Clusulas
EXIMAN
Requisitos de la Indemnizacin de Perjuicios (pag. 147)
1. Preexista una obligacin civil vlida.
Las partes pueden acordar en forma anticipada previendo las indemnizaciones 2. Infraccin a la obligacin.
antes de ocurrido el incumplimiento, en forma distinta a lo dispuesto en la ley,
mediante las CONVENCIONES ANTICIPADAS, de acuerdo al Art. 1547. 3. Infraccin haya causado perjuicios al acreedor.
4. Infraccin imputable al deudor.
El Art. 1547 inc. 1 seala hasta que punto se responde de la indemnizacin por
incumplimiento de la obligacin. 5. Deudor debe estar constitudo en mora.

El grado de responsabilidad del deudor asignado por la ley puede ser
modificado por la propia ley o la voluntad de las partes (depsito necesario).
Hay clusulas que pueden pactar las partes que agraven, atenen o eximan de
responsabilidad al deudor.
Clusulas que agravan la responsabilidad
Las partes pueden pactar que se responda por un grado mayor de culpa que la
estipulada en la ley, Art. 1673.
Tambin puede pactarse que responda e indemnice los perjuicios imprevistos,
en circunstancias que legalmente no tiene esa responsabilidad.
Las partes pueden hacer responder del caso fortuito.
Clusulas que atenan o limitan la responsabilidad
5 DEUDOR debe estar CONSTITUIDO EN MORA
Art. 1557. Se debe la indemnizacin de perjuicios desde que el deudor se ha
constituido en mora, o si la obligacin es de no hacer, desde el momento de la
contravencin.
Art. 1538. Hyase o no estipulado un trmino dentro del cual deba cumplirse la
obligacin principal, el deudor no incurre en la pena sino cuando se ha
constituido en mora, si la obligacin es positiva.
Si la obligacin es negativa, se incurre en la pena desde que se ejecuta el
hecho de que el deudor se ha obligado a abstenerse.
Art. 1553. Si la obligacin es de hacer y el deudor se constituye en mora, podr
pedir el acreedor, junto con la indemnizacin de la mora, cualquiera de estas
tres cosas, a eleccin suya:
3. Que el deudor le indemnice de los perjuicios resultantes de la
infraccin del contrato

122
 Que el deudor se haya constituido en mora es un requisito indispensable
para que se deban los perjuicios, esto slo es aplicable en la obligaciones
positivas (dar, hacer), NO es aplicable en obligaciones negativas (no hacer).
En las obligaciones de no hacer el deudor debe la indemnizacin desde el
mismo momento de la contravencin, no hay mora.
Las disposiciones estipuladas en los Arts. 1557, 1538, 1553, no hacen
ninguna distincin respecto de que la mora sea un requisito slo de algn tipo
de indemnizacin de perjuicios (compensatoria o moratoria), la mora se aplica a
ambos tipos de indemnizaciones. Esta exigencia surge de lo que dice el Art.
1553 en su inc. 1 y N 3.
Fundamento de la Mora
Lo comn es que el deudor no se anticipe a cumplir la obligacin frente al
acreedor, lo normal es que el acreedor requiera el cumplimiento de la obligacin
al deudor, esto significa que llegado el momento en que el deudor debe cumplir
la obligacin si no la cumple incurrir en un retardo, pero la ley presume que
cuando slo hay retardo y el acreedor no ha requerido el pago, hay un plazo de
gracia que el acreedor confiere al deudor para que cumpla la obligacin.
La esencia de la mora es la interpelacin o requerimiento del acreedor al deudor
para que ste cumpla la obligacin, antes del requerimiento slo hay retardo, no
hay mora.
Definicin
La Mora, es el retardo culpable en que incurre el deudor en el cumplimiento de
su obligacin, retardo que persiste ms all de su interpelacin o requerimiento
del acreedor.
Como la mora es uno de los requisitos de la Indemnizacin de Perjuicios se
entiende entonces que los perjuicios se deben desde el requerimiento o
interpelacin del acreedor al deudor.
Mora, retardo, exigibilidad, NO son sinnimos
Retardo, es el atraso en que incurre el deudor en el cumplimiento de su
obligacin, es decir, todo deudor que est en mora ha incurrido en retardo, pero
no todo retardo implica mora, porque al retardo se le debe incluir la
interpelacin.
Exigibilidad, se refiere a que una obligacin es exigible cuando es pura y
simple o cuando es una obligacin a plazo y ste se ha vencido o es una
obligacin condicional y la condicin ya se cumpli. En estos casos el acreedor
puede exigir el cumplimiento de la obligacin, pero esto no significa que el
deudor se encuentre en mora, debe haber retardo ms interpelacin o
requerimiento.
Requisitos de la Mora
1. Retardo del deudor en el cumplimiento de la obligacin.
2. Retardo imputable al deudor.
3. Interpelacin del acreedor.
4. El acreedor no debe estar en mora.
1. Retardo del deudor en el cumplimiento de la obligacin
Llegado el momento en que la obligacin debe ser cumplida, el deudor
no la cumple.
Cundo debe cumplirla?
En la poca en que las partes lo hayan fijado y si las partes no han fijado poca
en que la obligacin debe cumplirse entonces hay que recurrir a la ley.
La ley dice que las obligaciones puras y simples deben cumplirse
inmediatamente de celebrado el acto o contrato.
La ley se ha encargado de precisar respecto de algunos contratos el momento
en que algunas obligaciones deben cumplirse, por ejemplo, en la compraventa
el vendedor est obligado a entregar la cosa al momento de celebrarse el
contrato y el comprador a pagar el dinero cuando se le entregue la cosa.
Si la obligacin es a plazo debe ser cumplida cuando el plazo haya vencido.
Si la obligacin es condicional cuando la condicin se haya verificado.
Si el deudor no cumple su obligacin ms all de la oportunidad en que deba
hacerlo, incurre en retardo, no mora.
2. Retardo imputable
El atraso en el cumplimiento de la obligacin en que incurre el deudor
debe ser imputable a l, debe ser por su culpa o dolo (intencin positiva de
retardar el cumplimiento de la obligacin).
123
 De cualquier forma A. Bello quiso eliminar cualquier duda respecto de
qu pasaba si el retardo provena de caso fortuito o fuerza mayor, Art. 1558 inc.
2 la mora producida por caso fortuito o fuerza mayor no origina la obligacin de
Indemnizacin de Perjuicios.
Este requisito se refiere a que no slo se requiere retardo sino que
adems ste debe ser imputable al deudor.
Art. 1558. Si no se puede imputar dolo al deudor, slo es responsable de los
perjuicios que se previeron o pudieron preverse al tiempo del contrato; pero si
hay dolo, es responsable de todos los perjuicios que fueron una consecuencia
inmediata o directa de no haberse cumplido la obligacin o de haberse
demorado su cumplimiento.
La mora producida por fuerza mayor o caso fortuito no da lugar a indemnizacin
de perjuicios.
Las estipulaciones de los contratantes podrn modificar estas reglas.
3. Interpelacin del acreedor
Este requisito es el acto en virtud del cual el acreedor exige al deudor el
cumplimiento de la obligacin, dicho de otro modo, el acto por el cual el
acreedor requiere de pago al deudor (pago como prestacin de lo que se debe).
Clasificacin de la Interpelacin o Requerimiento
a. Contractual Expresa
b. Contractual Tcita
c. Extracontractual (tambin llamada judicial, es la regla
general).
La regla general es el requerimiento judicial que el acreedor hace al
deudor para que cumpla su obligacin, pero esta regla tiene dos excepciones:
i. Si se ha estipulado un plazo dentro del cual la obligacin
debe ser cumplida
ii. El hecho de que la propia naturaleza de la obligacin ha
debido ser cumplida en un plazo determinado y no lo ha
sido, Art. 1551 N 1, 2 y 3.
Art. 1551. El deudor est en mora,
124
1. Cuando no ha cumplido la obligacin dentro del trmino estipulado,
salvo que la ley en casos especiales exija que se requiera al deudor para
constituirle en mora;
2. Cuando la cosa no ha podido ser dada o ejecutada sino dentro de
cierto espacio de tiempo, y el deudor lo ha dejado pasar sin darla o ejecutarla;
3. En los dems casos, cuando el deudor ha sido judicialmente
reconvenido por el acreedor.
La regla general es el N 3, las excepciones son el N 1 (contractual
Expresa) y el N 3 (contractual tcita).
Las excepciones a la regla general no significa que en ambos casos no
se requiera interpelacin, se requiere igual, con la salvedad de que la
interpelacin ya ha quedado incorporada en el acto o contrato, en l:
N 1 cuando ha quedado explcito en el acto o contrato.
N 2 cuando la poca del cumplimiento de la obligacin
surge de su propia naturaleza.
a) Interpelacin Contractual Expresa
El N 1 del artculo 1551 habla de la estipulacin de un plazo
acordado por las partes para que dentro de l se cumpla la obligacin.
Lo que las partes hacen cuando convienen o acuerdan un plazo
para que se cumpla la obligacin, es fijar una poca para el cumplimiento, pero
adems, las partes asumen que cuando el cumplimiento de la obligacin ocurra
ms all del plazo fijado va a generarle perjuicios al acreedor, y por eso es que
el Art. 1551 en su N 1 es interpelacin contractual expresa.
Esta disposicin habla de un trmino estipulado, esto es, que
se trate de un trmino que surge de un acto jurdico bilateral, de ambas partes,
por lo tanto no es un trmino estipulado el que surge de la ley.
As como el N 1 del Art. 1551 no considera como trmino
estipulado a aquel cuya fuente es la ley, tampoco comprende los trminos que
surgen de los actos unilaterales (testamento).
Si las partes fijan un trmino o poca en que la obligacin tiene
que ser cumplida, La violacin de esta poca estipulada pondr de inmediato
al deudor en mora? El vencimiento de cualquier plazo que hayan estipulado
las partes coloca al deudor en mora? Cul es el alcance de las
estipulaciones del plazo?
 Hay 2 posiciones en la doctrina:
a) El plazo interpela por el hombre (does interpellet
pro homine).
b) El plazo no interpela por el hombre (does non
interpellet pro homine).
i. El plazo interpela por el hombre
Si se ha estipulado un plazo por las partes para el
cumplimiento de una obligacin y el deudor no cumple con su obligacin dentro
de ese trmino, incurre en mora.
ii. El plazo no interpela por el hombre
Si el deudor no cumple la obligacin dentro del trmino
estipulado no cae en mora el deudor a menos que expresamente las partes
hayan estipulado en forma inequvoca que la tardanza haga caer al deudor en
mora.
El CC sigue la doctrina que el plazo interpela por el
hombre, comparten el mismo criterio Alessandri y la mayora de la doctrina.
El slo transcurso del plazo tiene el mrito de interpelar,
no se requiere un acto del hombre. La razn de esto est en el Art. 1551 N1
CC.
Claro Solar piensa que no, que nuestro CC adopta el
segundo criterio. Hay dos razones que Claro Solar esgrime:
1) Que Bello en materia de obligaciones y sus
efectos sigui al tratadista Pothier, que ste
en su tratado adhera a la segunda forma.
2) Tiene que ver con la historia de la ley, el
principal cdigo civil que sirvi de fuente al
nuestro fue el cdigo francs y ste sigui la
segunda forma.
No obstante las razones esgrimidas por Claro Solar es
evidente que Andrs Bello se apart del modelo francs y adopt el modelo
espaol.
b) Interpelacin Contractual Tcita
Las partes no estipulan un trmino en que se deba cumplir la
obligacin, sino que su cumplimiento surge de la propia naturaleza de la
obligacin, esto es, que el deudor caer en mora sin necesidad de
requerimiento extracontractual o judicial, por ejemplo, el caso de la persona que
llama a una oficina desde provincia para arrendar un auto y pide que se le
arriende para una fecha determinada, la obligacin del arrendatario slo debe
ser cumplida en el tiempo en que el deudor lo estipul para el cumplimiento de
la obligacin.
c) Interpelacin Extracontractual o Judicial
La regla general en materia de interpelacin del acreedor es el
requerimiento judicial, por tanto, no son vlidos como acto de requerimiento del
acreedor las gestiones extrajudiciales.
Como sta es la regla general en materia de interpelaciones, es
aplicable a las obligaciones puras y simples, a las condicionales, a las
obligaciones en que no se estipul por las partes especficamente un trmino
para el cumplimiento de las obligaciones, y tambin a las obligaciones en que la
poca para el cumplimiento de la obligacin la ha fijado la ley o surge de un
acto unilateral. En todos estos casos se requiere la interpelacin
extracontractual o judicial para que el deudor caiga en mora.
4. El acreedor no debe estar en mora
Este requisito slo tiene lugar en los contratos bilaterales, porque en
stos las partes tienen obligaciones recprocas (no en contratos unilaterales),
Art. 1552. LA MORA PURGA LA MORA.
Art. 1552. En los contratos bilaterales ninguno de los contratantes est en mora
dejando de cumplir lo pactado, mientras el otro no lo cumple por su parte, o no
se allana a cumplirlo en la forma y tiempo debidos.
Efectos de la mora
1) El deudor que cae en mora es responsable de indemnizar los
perjuicios que su retardo culpable en el cumplimiento de la
obligacin le ha irrogado al acreedor.
2) Da derecho al acreedor a reclamar indemnizacin de perjuicios,
para la indemnizacin compensatoria de perjuicios se debe por
el solo incumplimiento, antes de la constitucin de la mora. La
125
 indemnizacin de perjuicios moratorios, procede desde que se
constituye al deudor en moroso.
3) Estando el deudor en mora se hace responsable por la prdida o
deterioro que le ocurra a la cosa producido por caso fortuito o
fuerza mayor, a menos que se trate de caso fortuito o fuerza
mayor que hubiere ocasionado igual dao si la cosa hubiere sido
entregada oportunamente.
4) El deudor ser responsable de los riesgos que puede sufrir el
cuerpo cierto cuya entrega debe.
La mora agrava la responsabilidad del deudor
MORA DEL ACREEDOR (accipiens), ste incurrir en mora cuando retarde el
cumplimiento de su obligacin de recibir la cosa cuando haya vencido el plazo
legal o convencional y el deudor le haya ofrecido al acreedor la entrega.
La mora del acreedor tiene reconocimiento expreso en el Art. 1548.
Art. 1548. La obligacin de dar contiene la de entregar la cosa; y si sta es una
especie o cuerpo cierto, contiene adems la de conservarlo hasta la entrega, so
pena de pagar los perjuicios al acreedor que no se ha constituido en mora de
recibir.
Para que el acreedor incurra en mora debe existir un ofrecimiento del deudor de
cumplir la obligacin de entregar la cosa, el Art. 1680 habla del ofrecimiento del
deudor al acreedor.
Ha surgido en la doctrina la duda respecto del cul es el alcance de las palabras
despus que ha sido ofrecida al acreedor, si es que es el mismo que
constituye el de los actos del pago por consignacin.
La doctrina se ha uniformado respecto a que este ofrecimiento de cumplimiento
del deudor al acreedor no es la oferta que procura el CC a propsito del pago
por consignacin, sino que se trata de cualquier ofrecimiento que de manera
fehaciente e inequvoca demuestre que el deudor manifieste al acreedor su
voluntad de cumplir.
El pago por consignacin y la mora del acreedor son cosas distintas,
cuando el deudor recurre al pago por consignacin, paga; o sea, extingue
126
la obligacin. La mora del acreedor no libera al deudor sino que
disminuye su responsabilidad.
Art. 1680. La destruccin de la cosa en poder del deudor, despus que ha sido
ofrecida al acreedor, y durante el retardo de ste en recibirla, no hace
responsable al deudor sino por culpa grave o dolo.
Qu efectos produce la mora del acreedor?
1 Descarga al deudor de su obligacin de cuidado ordinario de la
cosa (culpa leve, regla general). En consecuencia, el deudor
slo responde de la culpa grave o dolo.
2 Disminuye la responsabilidad del deudor, quien responde slo
por dolo o culpa grave, ya no responder por la leve ni por la
levsima.
3 La mora del acreedor produce que el deudor pueda demandar
los perjuicios que la mora del acreedor le produjo, Art. 1827.
Art. 1827. Si el comprador se constituye en mora de recibir,
abonar al vendedor el alquiler de los almacenes, graneros o
vasijas en que se contenga lo vendido, y el vendedor quedar
descargado del cuidado ordinario de conservar la cosa, y slo
ser ya responsable del dolo o de la culpa grave.
LA ACCIN DE PERJUICIOS
Si las partes al momento de celebrar el acto o contrato han acordado el monto
de los perjuicios eso corresponde a la llamada clusula penal, pero si las partes
no determinaron el monto de los perjuicios el acreedor tendr que demandar al
deudor para que judicialmente se determine el monto de los perjuicios, el
acreedor tendr que ejercer la accin de perjuicios.
Esta accin de perjuicios en el orden contractual es la misma que en el orden
extracontractual.
Cuando se habla de la responsabilidad civil extracontractual se habla de delitos
y cuasidelitos civiles.
Esta accin de perjuicios se diferencia en 3 aspectos:
Prescripcin
Competencia y Procedimiento
Naturaleza jurdica de la obligacin de indemnizar.
Prescripcin de la Accin de Perjuicios
La accin de perjuicios que surge de los delitos y cuasidelitos civiles prescribe
en cuatro aos, cuando se comete un delito y/o cuasidelito civil se tiene cuatro
aos contados desde la fecha del acto ilcito.
En materia extracontractual se aplica la regla general, es decir, la accin de
perjuicios prescribe en 5 aos y si sta emanaba de un hecho ejecutivo
prescribe en 3 aos.
Art. 2515. Este tiempo es en general de tres aos para las acciones ejecutivas
y de cinco para las ordinarias.
La accin ejecutiva se convierte en ordinaria por el lapso de tres aos, y
convertida en ordinaria durar solamente otros dos.
Competencia y Procedimiento
Esta accin de perjuicios generalmente se intentar en un procedimiento civil
ordinario. Si la obligacin contaba en un ttulo ejecutivo el procedimiento ser
civil pero ejecutivo.
Cmo se ejerce? Art. 1489
La accin de perjuicios debe ser ejercida conjuntamente con la resolucin o
cumplimiento.
La mayora de la doctrina y jurisprudencia estiman inadmisible ejercer la accin
de perjuicios no unida con la de resolucin o cumplimiento.
Abeliuk dice que esta accin de perjuicio es independiente.
Art. 1489. En los contratos bilaterales va envuelta la condicin resolutoria de no
cumplirse por uno de los contratantes lo pactado.
Pero en tal caso podr el otro contratante pedir a su arbitrio o la resolucin o el
cumplimiento del contrato, con indemnizacin de perjuicios.
Naturaleza jurdica de la obligacin de indemnizar
El problema surge cuando son varios los deudores que han incumplido la
obligacin, en el fondo se trata de precisar si la obligacin es simplemente
conjunta, solidaria e indivisible.
Para responder a esto hay que distinguir si el incumplimiento es imputable solo
a uno de los deudores o a varios:
1 Si es imputable solo a uno de los deudores, la obligacin de
indemnizar solo pesa en aquel deudor que incumpli la obligacin,
independiente de que si la obligacin contrada por l sea simplemente
conjunta, solidaria e indivisible.
2 Si el incumplimiento es imputable a varios deudores, hay que
distinguir si el incumplimiento se debe a dolo o culpa grave o a actos culposos
de otro tipo (culpa leve o levsima).
En caso de que haya culpa grave del deudor todos aquellos
que participaron en el incumplimiento son solidariamente responsables del
incumplimiento.
Si es por culpa leve o levsima, la obligacin de indemnizar es
simplemente conjunta, o sea, cada uno responde de su cuota en los perjuicios.
Determinacin o Avaluacin de los Perjuicios
La determinacin de los perjuicios va a provenir del incumplimiento de las
obligaciones, es decir, la que se genera de la obligacin de indemnizar
perjuicios.
La determinacin de los perjuicios puede hacerse por va judicial, por ley o
tambin por las partes a travs de la clusula penal.
La determinacin o avaluacin judicial de los perjuicios es la que hace el juez
mediante un juicio que se va a seguir entre las partes (acreedor-deudor).
La avaluacin judicial el juez la va a realizar cuando las partes no lo hayan
hecho, ni tampoco la ley.
127
El juez al ejercer esta funcin jurisdiccional recurrir fundamentalmente a 2
normas, los artculos 1556 y 1558.
En el caso del Art. 1556 la norma establece que la indemnizacin de perjuicios
debe considerar el dao emergente y el lucro cesante.
Este tipo de daos corresponde a la comn denominacin de dao material que
se contrapone al dao moral.
El dao emergente es el dao patrimonial efectivo que sufre el acreedor
producto de que no se cumpli la obligacin o que se cumpli imperfectamente
o bien se retard el cumplimiento.
El lucro cesante corresponde tambin a un dao material pero ste responde a
la utilidad o ganancia que el acreedor dej de percibir a raz del incumplimiento
del deudor.
Si el deudor incumpli la obligacin en sentido amplio, el acreedor podr
reclamar el lucro cesante.
Art. 1556. La indemnizacin de perjuicios comprende el dao emergente y lucro
cesante, ya provengan de no haberse cumplido la obligacin, o de haberse
cumplido imperfectamente, o de haberse retardado el cumplimiento.
Exceptanse los casos en que la ley la limita expresamente al dao emergente.
En el caso del Art. 1558 seala la naturaleza y tipo de perjuicios de los que el
deudor responde y hace una distincin:
a. Si se puede imputar dolo al deudor o no.
b. Si no se puede imputar dolo al deudor, el deudor slo debe los
perjuicios previstos o los perjuicios que se previeron o pudieron
preverse al tiempo del contrato.
En cambio si se puede imputar dolo al deudor la ley seala que va a
responder de todos los perjuicios que sean consecuencia directa del
incumplimiento de la obligacin. Debe los perjuicios imprevistos.
Pero en uno y otro caso hay un comn denominador, slo se deben los
perjuicios directos. Nunca, jams, va a deber el deudor los perjuicios indirectos.
Art. 1558. Si no se puede imputar dolo al deudor, slo es responsable de los
perjuicios que se previeron o pudieron preverse al tiempo del contrato; pero si
hay dolo, es responsable de todos los perjuicios que fueron una consecuencia
inmediata o directa de no haberse cumplido la obligacin o de haberse
demorado su cumplimiento.
128
La mora producida por fuerza mayor o caso fortuito no da lugar a indemnizacin
de perjuicios.
Las estipulaciones de los contratantes podrn modificar estas reglas.
Clasificacin de los daos
1. Dao material y dao moral.
2. daos previstos e imprevistos.
3. daos directos e indirectos.
4. daos actuales y futuros.
5. dao emergente y lucro cesante.
Dao material
Es aquel que sufre el acreedor en su patrimonio, es una disminucin del
patrimonio del acreedor, ya sea por que exista una disminucin efectiva o por
dejar de haber percibido una ganancia.
Dao moral
Es aquel que sufre el acreedor en sus sentimientos o en su psiquis. Concepto
de orden interno y sicolgico. El cdigo civil en esta materia sigui el modelo
francs respecto a que en cuanto a la responsabilidad civil contractual slo cabe
indemnizacin del dao material y no del moral. Sin embargo, la doctrina ms
moderna y la jurisprudencia reciente se ha inclinado en sentido a que el dao
moral tambin debe ser indemnizado.
Segn Pablo Rodrguez Grez, el dao moral es la lesin de un inters
extrapatrimonial, personalsimo, que forma parte de la integridad espiritual de
una persona, y que se produce por efecto de la infraccin o desconocimiento de
un derecho cuando el acto infraccional se expande a la esfera interna de la
vctima o de las personas ligadas a ella.
Segn Fernando Fueyo Laneri, dao moral es aquel que se causa con motivo
de la ejecucin de un hecho ilcito, el incumplimiento de un contrato, o la
frustracin en la relacin de un precontrato, siempre que se afecte a la persona
o la personalidad o un derecho de familia.
Para la Corte Suprema, el dao moral existe cuando se ocasiona a alguien un
mal, un perjuicio o una afliccin en lo relativo a sus facultades espirituales; un
dolor o afliccin en sus sentimientos.
Segn Carmen Domnguez Hidalgo, el dao moral estar constituido por el
menoscabo de un bien no patrimonial que irroga una lesin a un inters moral
por una persona que se encontraba obligada a respetarlo, perjuicio que ser
calificado como derivado de contrato cuando sea una consecuencia del
incumplimiento de un contrato por aquel que estaba obligado a cumplirlo. La
dterminacin de los bienes o intereses cuyo atentado se ha de considerar
constitutivo de un dao moral corresponder, en definitiva, a la conciencia social
imperante en el momento en que se efecta esa calificacin.
El fundamento de esta doctrina tiene que ver con que la extensin del dao
debe ser considerada en su totalidad.
En la responsabilidad extracontractual se indemniza ambos tipos de daos y en
ocasiones la cuanta del dao moral es superior al material.
Daos previstos
Son aquellos perjuicios que natural y lgicamente pueden preverse, por las
partes al tiempo de celebrarse el contrato, que se van a producir en caso de que
se incumplan las obligaciones que emanan del contrato.
Daos imprevistos
Son aquellos que no es posible anticipar natural ni lgicamente al tiempo de
celebrarse el contrato.
Daos directos
Son aquellos de consecuencia inmediata y necesaria de la infraccin de la
obligacin.
Daos indirectos
Son los daos que no son consecuencia necesaria y directa de la infraccin de
la obligacin.
Daos actuales
Son los que se producen inmediatamente de ocurrida la infraccin de la
obligacin.
Daos futuros o contingente
Son los que se producen en el tiempo que sigue a la infraccin de la obligacin.
El lucro cesante, generalmente difcil de probar.
De cualquier forma va a corresponder al juez la determinacin de la naturaleza
del dao y conforme a ello si es indemnizable o no lo que va a depender si el
deudor ha obrado con dolo o no.
Avaluacin legal de los perjuicios
La avaluacin legal de los perjuicios es la que hace la ley, sta solo se ha
encargado de evaluar los perjuicios respecto de las obligaciones que importan
el pago de una suma de dinero y fundamentalmente esta evaluacin se rige por
2 normas, las correspondientes al Art. 1559 y al Art. 16 de la Ley N 18.010.
En las obligaciones que tienen por objeto el pago de una suma de dinero si se
infringe la obligacin, el deudor debe pagar indemnizacin de perjuicios
moratorios, nunca la indemnizacin de perjuicios compensatoria.
En consecuencia, aqu en las obligaciones de pago de dinero no puede
demandarse nunca el pago de indemnizacin compensatoria, slo puede
reclamarse la indemnizacin moratoria.
Al respecto el Art. 1559 establece 4 reglas:
1 Si no se ha pactado intereses convencionales se deben
intereses corrientes. Intereses legales corrientes porque la
Ley N 18.010 modifica el concepto y lo muta por corrientes.
2 Cuando exista mora del deudor y debe pagar una suma de
dinero, el acreedor no tiene que probar los perjuicios, importa
una garanta de peso probatorio del acreedor.
3 Los intereses atrasados no producen inters (anatocismo), el
inters no genera inters. La Ley N 18.010 modifica esta
regla y ahora S se permite.
4 Las reglas anteriores se aplican a toda clase de rentas
cnones y pensiones peridicas.
El Art. 16 de la Ley N 18.010 establece que por operaciones de crdito de
dinero se entienden aquellas en que una persona entrega a otra una suma de
dinero y la otra se obliga a pagarla en un momento distinto de aquel en que se
celebr la convencin o se recibi el dinero.
Bajo el amparo de esta ley existen las operaciones de dinero reajustables y las
no reajustables, en las reajustables va constituir inters toda suma de dinero
que recibe o tiene derecho a recibir el acreedor por sobre el capital ya
reajustado, en las operaciones no reajustables constituyen inters cualquier
129
suma de dinero que el acreedor recibe o tiene derecho a recibir a cualquier b. Inters convencional
ttulo por sobre el capital.
Es el que pactan las partes.
La diferencia entre reajustabilidad y no reajustabilidad es que en la
reajustabilidad es inters lo que se recibe por sobre el capital reajustado y en c. Inters mximo convencional
las no reajustables es inters cualquier suma de dinero sobre el capital nominal.
Es el inters corriente aumentado en un 50% como tope, este es
Art. 1559. Si la obligacin es de pagar una cantidad de dinero, la indemnizacin publicado en forma peridica por la SBIF en el Diario Oficial.
de perjuicios por la mora est sujeta a las reglas siguientes: Lo que se pacta en los contratos es una indemnizacin moratoria ms el
1. Se siguen debiendo los intereses convencionales, si se ha pactado un inters mximo convencional, todo lo que exceda de ese 50% es ilcito.
superior al legal, o empiezan a deberse los intereses legales, en el caso
contrario; quedando, sin embargo, en su fuerza las disposiciones especiales
que autoricen el cobro de los intereses corrientes en ciertos casos. La Clusula Penal

2. El acreedor no tiene necesidad de justificar perjuicios cuando slo cobra Es una avaluacin convencional anticipada de perjuicios realizada por las partes
intereses; basta el hecho del retardo. quienes determinan los perjuicios que ellos van a poder sufrir o experimentar en
caso de que se infrinja la obligacin, as aseguran el cumplimiento de la
3. Los intereses atrasados no producen inters. obligacin.
4. La regla anterior se aplica a toda especie de rentas, cnones y pensiones Las partes al anticipar los perjuicios celebran la convencin denominada
peridicas. clusula penal.
La indemnizacin de perjuicios cuando las partes convienen en caso de
La Ley N 18.010 distingue tres tipos de inters: infraccin de la obligacin es lo que se denomina pena. De aqu surge que
cuando las partes celebran una convencin, en virtud de la cual determinan los
a. perjuicios estn celebrando una convencin accesoria frente a una obligacin
principal.
corriente,
La clusula penal como obligacin accesoria presenta las siguientes
b. particularidades:

convencion 1 Es una obligacin accesoria, significa que no puede existir

al, y clusula penal sino existe una obligacin principal que garantizar. Significa
tambin que si la obligacin principal se extingue en virtud del principio de que
c. lo accesorio sigue la suerte de lo principal, la clusula penal tambin se
extingue.
mximo
convencion 2 Se trata de una obligacin condicional y la condicin es
al. suspensiva que depender de que el deudor infrinja la obligacin principal.

a. Inters corriente 3 No solo puede quedar obligado a la clusula penal o al pago de

Corresponde al promedio del inters que cobran los bancos y sociedades
financieras instaladas en Chile.
Este inters lo determina una entidad reguladora que es
Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras SBIF.
la deuda el deudor sino que tambin puede ser un tercero. Cuando es un
tercero el que queda obligado, ste debe consentir y la clusula penal se
convertir en caucin, esto porque en definitiva el tercero va a estar accediendo
a una obligacin que es del deudor principal.
la

130
 4 Esta clusula no solo puede tener por objeto el pago de una
suma de dinero sino que tambin una cosa que se debe dar o entregar, tambin
puede ser un hecho que se deba ejecutar o no ejecutar.
Esto es importante porque cuando la clusula penal tiene por
objeto una cosa que no sea dinero, vamos a estar ante la nica excepcin a la
regla general ya que sta siempre consistir en dinero.
5 El deudor de la clusula penal slo va a estar obligado al pago
de la pena cuando se encuentre constituido en mora, la razn de ello es que la
pena es una indemnizacin de perjuicios y se requiere que el deudor se
encuentre en mora, la que deber ser interpelada judicialmente, incluso el Art.
1537 en su primera parte dice que antes de constituirse el deudor en mora el
acreedor no podr pedir indemnizacin de perjuicios.
6 Si es un tercero el que queda obligado a la clusula penal como
sta se convierte en una caucin, esta obligacin pasa a tener el carcter de
obligacin subsidiaria y solo puede hacerse efectiva en la medida que el deudor
no satisfaga su obligacin penal en el tiempo y forma en que debi haberlo
hecho.
Caractersticas
consensual.
condicional.
accesoria.
Funciones
o avaluar anticipadamente los perhuicios.
o caucionar la obligacin.
o sirve de pena civil.
La clusula penal en el Cdigo Civil
Art. 1535. La clusula penal es aquella en que una persona, para asegurar el
cumplimiento de una obligacin, se sujeta a una pena, que consiste en dar o
hacer algo en caso de no ejecutar o de retardar la obligacin principal.
En este artculo se entregan las principales caractersticas de la clusula penal.
En primer lugar, destaca el carcter de obligacin accesoria que tiene la
clusula penal (se contrae para asegurar el cumplimiento de la obligacin).
En segundo lugar, claramente no es condicin de la clusula penal que quien
la contrae sea el deudor de la obligacin principal, perfectamente el obligado a
la clusula penal puede ser un tercero. Esto se desprende de la expresin
(aquella en que una persona) y este trmino se hace extensivo tanto al deudor
como a un tercero.
En tercer lugar, la pena de acuerdo a este artculo puede consistir en dar o
hacer algo y ese dar al que se refiere la norma como as lo ha dicho el
legislador puede ser una cosa distinta a la de una suma de dinero.
La ley no seala nada con respecto a la prestacin de no hacer pero la doctrina
y la jurisprudencia estn contestes en que la pena podra consistir en una
abstencin.
El Art. 1535 reconoce que la clusula penal y la obligacin de pagar la pena
est sujeta a una condicin consistente en que no se ejecute la obligacin o se
retarde el cumplimiento de la obligacin principal.
Dentro del mismo tratamiento de la clusula penal se encuentra un artculo muy
relevante que es el Art. 1542 del que surge otra caracterstica muy relevante de
la clusula penal y es que puede exigirse su cumplimiento a pesar de que la
inejecucin pueda provocarle un beneficio al acreedor.
Esta norma constituye una excepcin muy calificada al principio que para que
se deba la indemnizacin de perjuicios debe haberse provocado un perjuicio al
acreedor, esto, que debe provenir de la inejecucin de la obligacin.
En la clusula penal basta la inejecucin.
Esto es la mayor utilidad para el acreedor de pactar una clusula penal.
Art. 1542. Habr lugar a exigir la pena en todos los casos en que se hubiere
estipulado, sin que pueda alegarse por el deudor que la inejecucin de lo
pactado no ha inferido perjuicio al acreedor o le ha producido beneficio.
Clasificacin de la clusula penal
Clusula Penal Moratoria
Es aquella en que las partes pactan para el caso que el deudor retarde
el cumplimiento de la obligacin principal.
La particularidad de sta es que puede exigirse su cumplimiento junto
con el de la obligacin principal, ya que sta no reemplaza el cumplimiento por
naturaleza, solo satisface el cumplimiento oportuno.
Clusula Penal Compensatoria
131
 Es aquella que las partes pactan en caso que no se cumpla la obligacin
principal por lo que no ser posible exigir el cumplimiento de la obligacin
principal y la clusula compensatoria.
De aqu surge la pregunta Es posible demandar conjuntamente el
cumplimiento de la obligacin principal y el de la pena?
La regla general es que esto no sea as, sin embargo, existen algunas
excepciones:
a. En el caso de la transaccin, que tiene por objeto poner
trmino a un litigio pendiente o precaver uno eventual en
que S se puede exigir el cumplimiento de la pena y el
cumplimiento del contrato de transaccin.
b. En el caso de la clusula penal moratoria, tambin podr
pedirse conjuntamente su cumplimiento con el de la
obligacin principal Art. 1537.
c. Tambin puede pedirse el cumplimiento conjunto de la
obligacin principal y de la pena, cuando las partes hayan
pactado expresamente que el pago de la pena no va a
producir el efecto de extinguir la obligacin principal, Art.
1537.
Art. 1537. Antes de constituirse el deudor en mora, no puede el acreedor
demandar a su arbitrio la obligacin principal o la pena, sino slo la obligacin
principal; ni constituido el deudor en mora, puede el acreedor pedir a un tiempo
el cumplimiento de la obligacin principal y la pena, sino cualquiera de las dos
cosas a su arbitrio; a menos que aparezca haberse estipulado la pena por el
simple retardo, o a menos que se haya estipulado que por el pago de la pena
no se entiende extinguida la obligacin principal.
La clusula penal y la indemnizacin de perjuicios ordinaria
Puede ocurrir que las partes hayan avaluado anticipadamente los perjuicios que
el acreedor pudiera sufrir en caso de inejecucin de la obligacin o que se
cumpla pero con retardo.
En este caso podra suceder que el acreedor estimara que esta evaluacin
anticipada (cuanta) y la estipulacin de la pena sean insuficientes para reparar
los perjuicios.
Si se presenta esta situacin el acreedor puede demandar la indemnizacin de
perjuicios ordinaria, olvidarse de la clusula penal y en este evento el deudor no
132
va a poder alegar que su responsabilidad solo est limitada al monto de la pena
estipulada.
El acreedor en este caso va a tener que sujetarse a la regla general en materia
de acreditacin de perjuicios sufridos si el acreedor opta por la va de demandar
la indemnizacin de perjuicios ordinaria no va a poder demandar conjuntamente
la pena, es decir, o lo uno o lo otro, a no ser que las partes hayan estipulado
expresamente lo contrario, Art. 1543.
Art. 1543. No podr pedirse a la vez la pena y la indemnizacin de perjuicios, a
menos de haberse estipulado as expresamente; pero siempre estar al arbitrio
del acreedor pedir la indemnizacin o la pena.
La clusula penal enorme
Las partes pueden haber estipulado una pena (avaluacin anticipada) producto
de la inejecucin de la obligacin, pero podra acontecer que la pena pactada
lesionara patrimonialmente al deudor, en este caso, estaramos frente a la figura
de una clusula penal enorme y dado su carcter podra acarrearle al acreedor
la obtencin de un beneficio excesivo, incluso en trminos tales que al acreedor
le convendra que el deudor no cumpliera con su obligacin.
El CC regula la clusula penal enorme y sus efectos en el Art. 1544.
Art. 1544. Cuando por el pacto principal una de las partes se oblig a pagar
una cantidad determinada, como equivalente a lo que por la otra parte debe
prestarse, y la pena consiste asimismo en el pago de una cantidad
determinada, podr pedirse que se rebaje de la segunda todo lo que exceda al
duplo de la primera, incluyndose sta en l.
La disposicin anterior no se aplica al mutuo ni a las obligaciones de valor
inapreciable o indeterminado.
En el primero se podr rebajar la pena en lo que exceda al mximum del inters
que es permitido estipular.
En las segundas se deja a la prudencia del juez moderarla, cuando atendidas
las circunstancias pareciere enorme.
El Cdigo Civil hace una distincin entre 3 tipos de contratos:
1. Contratos onerosos conmutativos
 Son aquellos contratos en que las prestaciones se miran como
equivalentes, en este tipo de contratos la clusula penal es enorme si la pena
excede al doble de la obligacin principal incluida la pena en sta.
Si es enorme, la clusula penal deber ajustarse al mximo
permitido por la ley.
2. Contrato de mutuo
Para estos contratos la ley estipula que la pena va a ser
excesiva cuando se exceda el mximo del inters que es permitido estipular.
En este caso el mximo de inters que se puede estipular es el
del inters corriente aumentado en un 50%.
3. Contratos que emanan de obligaciones de valores
inapreciables o indeterminados
Para stos no hay regla, el CC establece que el juez va a
rebajar el monto de la pena si llega a estimar que es enorme atendidas las
circunstancias.
Cumplimiento parcial y rebaja proporcional
Art. 1539. Si el deudor cumple solamente una parte de la obligacin principal y
el acreedor acepta esa parte, tendr derecho para que se rebaje
proporcionalmente la pena estipulada por la falta de cumplimiento de la
obligacin principal.
La regla general es que el acreedor no est obligado a recibir pagos parciales,
pero el acreedor puede aceptar un pago parcial. Si llegase a suceder esto, en
el caso de la pena sta se rebajar proporcionalmente en relacin con ese
cumplimiento parcial.
3 EFECTO DERECHOS AUXILIARES DEL ACREEDOR
Al acreedor le interesa que el deudor no dae o perjudique sus bienes, que no
los enajene, que aumente el deudor sus bienes y que se vuelvan a incorporar a
su patrimonio todos los bienes que posiblemente pudo enajenar dolosamente
para efecto de no cumplir con su obligacin.
Para que se pueda cumplir con este propsito la ley entrega al acreedor un
conjunto de herramientas jurdicas que se agrupan bajo la denominacin de
derechos auxiliares del acreedor.
Estos se clasifican en:
el derecho a impetrar medidas conservativas.
la accin pauliana o revocatoria.
la accin oblicua o subrogatoria.
la doctrina agrega una cuarta que es el beneficio de
separacin.
3. MEDIDAS PARA PRESERVAR LA INTEGRIDAD DEL
PATRIMONIO DEL DEUDOR
El beneficio de separacin
El beneficio de separacin consiste en que los acreedores del causante tienen
derecho a impedir que los bienes de ste se confundan con los de sus
herederos y de pagarse los crditos en forma preferente con cargo a los bienes
del causante.
Es separar los patrimonios del causante con los de sus herederos, esto por que
el heredero o los herederos pueden tener muchas deudas y los acreedores de
estos herederos van a esperar la confusin de los bienes, situacin que
perjudicara a los acreedores del causante y para evitar que los crditos no
sean pagados pueden impetrar el beneficio de separacin que alcanza a las
deudas hereditarias del causante y tambin a las testamentarias.
De acuerdo con el Art. 1.378 los acreedores hereditarios y testamentarios tienen
derecho a pedir que no se confundan los bienes del difunto con los del
heredero, y en virtud de este beneficio de separacin tendrn derecho a que en
los bienes del difunto se les cumplan las obligaciones hereditarias o
testamentarias con preferencia a las deudas propias del heredero.
Es el derecho que la ley concede a los acreedores hereditarios y testamentarios
a fin de que los bienes del causante no se confundan con los del heredero, de
manera que ellos puedan pagarse preferentemente a los acreedores personales
de ste.
El derecho a pedir la separacin de patrimonios corresponde a los acreedores
hereditarios, esto es, aquellos que ya lo eran en vida del causante, y a los
testamentarios, o sea, aquellos cuyo crdito tienen su origen en la declaracin
del ltima voluntad del causante (legatarios).
133
Efectos
1 Los acreedores del causante hereditario y testamentario tienen
derecho preferente a que se paguen sus crditos con cargo a los
bienes del causante.
2 Los saldos patrimoniales que queden despus de pagadas las
deudas hereditarias o testamentarias se confunden con los de los
herederos.
3 Los acreedores hereditarios y testamentarios que no alcancen a
cubrir sus crditos completamente van a poder perseguir el pago
de estos saldos crediticios en los bienes del heredero, pero en este
caso, los acreedores del heredero se pueden oponer ya que van a
tener el derecho preferente de pagarse.
Medidas conservativas
Tienen por objeto evitar que el deudor destruya, deteriore o haga salir de su
patrimonio los bienes embargables sujetos a derecho de prenda general.
O bien, tienen por objeto mantener intacto el patrimonio del deudor, evitando
que salgan de su poder los bienes que lo forman, a fin de hacer posible el
cumplimiento de la obligacin.
El fundamento tiene que ver con el inters que va a tener el acreedor de que se
conserve la integridad del patrimonio del deudor.
Es importante sealar que el cdigo fue bastante impreciso al hablar de las
medidas conservativas por cuanto no seala de que se tratan, ni de los
requisitos que deban concurrir para otorgarla. Salvo los casos de la medidas
reglamentadas expresamente en el cdigo, en que debern cumplirse los
requisitos por l exigidos, para las dems queda al criterio del juez concederlas
y determinar su extensin.
Estas medidas no estn agrupadas en un solo texto, estn dispersas, derecho
legal de retencin, precautorias, Art. 290 CPC, Art. 1222 CC.
Disposiciones legales que se refieren a las medidas conservativas
Las siguientes facultan al acreedor para impetrar medidas conservativas.
1. En el fideicomiso, Art. 761 inc. 1 y 2.
2. En las asignaciones testamentarias bajo condicin suspensiva, Art.
1078.
3. En el caso de los acreedores condicionales, Art. 1492 inc. final.
134
4. En los juicios de divorcio y nulidad de matrimonio, Art. 755 CPC,
que dice: La fijacin de la residencia de la mujer durante el juicio,
de la cuanta y forma de los alimentos y de las expensas para la
litis; la designacin del cnyuge u otra persona a quien deba
confiarse el cuidado personal de los hijos, y la determinacin de la
manera como pueden stos visitar al otro cnyuge o ser visitados
por l, sern materia de incidentes del juicio de nulidad o de
divorcio, y se tramitarn como tales en ramos separados, sin
paralizar el curso de la accin principal.
En estos juicios podr el juez, a peticin de la mujer, tomar todas
las providencias que estime conducentes a la seguridad de los
intereses de sta.
5. En el juicio de separacin de bienes, Art. 156.
Algunas medidas conservativas, como ya se ha sealado, las medidas
conservativas quedan al criterio del juez, segn los diferentes casos, otorgando
la que estime conducentes a la situacin de las partes.
Las que estn contempladas expresamente en la ley debern someterse a los
presupuestos legales que las hacen posibles, tales como:
las medidas precautorias,
la guarda y aposicin de sellos, y
la asistencia a la confeccin de inventario solemne.
Medidas Precautorias
Las medidas precautorias suponen la existencia de un juicio ya iniciado o
por iniciarse (prejudiciales precautorias). A esta materia se refiere el Art. 290
CPC, que dice:
Para asegurar el resultado de la accin, puede el demandante en
cualquier estado del juicio, aun cuando no est contestada la demanda, pedir
una o ms de las siguientes medidas:
1. El secuestro de la cosa que es objeto de la demanda;
2. El nombramiento de uno o ms interventores;
3. La retencin de bienes determinados; y
4. La prohibicin de celebrar actos o contratos sobre bienes
determinados.
 Guarda y Aposicin de Sellos
Situacin reglamentada en el Art. 1222, que establece:
Desde el momento de abrirse una sucesin, todo el que tenga inters
en ella, o se presuma que pueda tenerlo, podr pedir que los muebles y
papeles de la sucesin se guarden bajo llave y sello, hasta que se proceda al
inventario solemne de los bienes y efectos hereditarios.
No se guardarn bajo llave y sello los muebles domsticos de uso cotidiano,
pero se formar lista de ellos.
La guarda y aposicin de sellos deber hacerse por el ministerio del juez con
las formalidades legales.
Asistencia a la Confeccin de Inventario Solemne
Son numerosas las disposiciones en que el legislador como medida de
seguridad exige la confeccin de inventario solemne.
La forma de otorgar un inventario solemne se encuentra reglamentada
en los Arts. 858 y ss. CPC; 1255 y 1766 CC.
Accin oblicua o subrogatoria
La accin oblicua, subrogatoria o indirecta, tiene por objeto hacer ingresar al
patrimonio del deudor bienes o derechos que la mera negligencia de ste ha
impedido que pasen a l.
Por cuanto al acreedor le conviene que ingresen bienes al patrimonio del
deudor puede ejercer por parte del deudor las acciones o derechos que a ste
le competen para poder incorporar al patrimonio del deudor bienes en los que l
o los acreedores puedan hacer efectivo sus crditos.
El fundamento radica en el inters del acreedor de incorporar bienes y aumentar
el patrimonio del deudor.
Esta forma de subrogacin del acreedor que sustituye al deudor tiene por
fundamento el inters de los acreedores, por eso la ley autoriza al acreedor
para sustituir al deudor y ejercer acciones y derechos propios del deudor.
La accin oblicua slo va a poder ejercerse en aquellos casos en que la ley
expresamente lo autoriza. La ley tiene que autorizar expresamente el ejercicio
de esta accin.
1 Caso, inc. 1 Art. 2466
El derecho que tienen los acreedores para subrogar al deudor en
los derechos reales de usufructo, prenda e hipoteca que le
corresponden al deudor.
2 Caso, Art. 2466 inc. 1 2 parte
La facultad que la ley concede a los acreedores para subrogar
en el ejercicio del derecho legal de retencin, por ejemplo, el Art.
1937 a propsito del contrato de arrendamiento, se tiene que
asegurar al arrendatario el pago de lo que se le deba.
Art. 2466. Sobre las especies identificables que pertenezcan a
otras personas por razn de dominio, y existan en poder del
deudor insolvente, conservarn sus derechos los respectivos
dueos, sin perjuicio de los derechos reales que sobre ellos
competan al deudor, como usufructuario o prendario, o del
derecho de retencin que le concedan las leyes; en todos los
cuales podrn subrogarse los acreedores.
3 Caso, Art. 1965 1968 CC
A propsito del contrato de arrendamiento.
4 Caso, Art. 1238
Repudiacin de una asignacin hereditaria, el deudor podra
repudiar en perjuicio de sus acreedores, stos pueden subrogar
al deudor para aceptar por l.
Art. 1238. Los acreedores del que repudia en perjuicio de los
derechos de ellos, podrn hacerse autorizar por el juez para
aceptar por el deudor. En este caso la repudiacin no se
rescinde sino a favor de los acreedores y hasta concurrencia de
sus crditos; y en el sobrante subsiste.
5 Caso, Art. 1394
Similar a al anterior, pero incluye la repudiacin de una donacin
o el no cumplimiento de una condicin a que se encuentra sujeta
un derecho eventual.
Art. 1394. No dona el que repudia una herencia, legado o
donacin, o deja de cumplir la condicin a que est subordinado
un derecho eventual, aunque as lo haga con el objeto de
beneficiar a un tercero.
135
 Los acreedores, con todo, podrn ser autorizados por el juez
para substituirse a un deudor que as lo hace, hasta
concurrencia de sus crditos; y del sobrante, si lo hubiere, se
aprovechar el tercero.
Requisitos del ejercicio de la Accin Subrogatoria
1 El crdito o acreencia que sirve de fundamento tiene que ser
actualmente exigible.
2 El acreedor debe tener inters, lo tendr cuando por la negligencia
del deudor quede comprometida su solvencia. Si el deudor es
solvente es improcedente el ejercicio de la accin oblicua.
3 Surge del concepto de la accin, el deudor no tiene que haber
ejercido las acciones y derechos que le competan para conservar la
integridad de su patrimonio.
4 La falta de accin del deudor debe haber ocasionado perjuicio a
sus acreedores. No se concibe si no existe perjuicio al acreedor.
5 Los derechos y acciones que se ejercen por cuenta del deudor
deben ser patrimoniales, ya que el objeto perseguido por el
acreedor es incrementar el patrimonio en que podr ejecutar la
obligacin.
Efectos de la Accin Oblicua
El mismo que se producira si el propio deudor hubiera ejercido estas
acciones y derechos, es decir, se preservar la integridad del
patrimonio del deudor, ingresarn bienes, se evitar que los bienes del
patrimonio sufran dao y sobre ese patrimonio los acreedores podrn
hacer efectivos sus crditos.
La particularidad del efecto es que aprovecha a todos los acreedores
aunque solo uno haya ejercido la accin.
Lo anterior significa que si en el caso del Art. 290 N 4 CPC se traba
sobre un bien una prohibicin de celebrar actos o contratos, esto no
slo impide que se pueda lograr a favor de quien logr la medida, sino
respecto de todos los acreedores.
El deudor del deudor negligente, el demandado por la accin oblicua,
puede oponer las mismas excepciones que le corresponderan si fuese
demandado por su propio acreedor.
136
Dado que la accin oblicua ejercida por el acreedor no produce cosa
juzgada respecto a su propio deudor es recomendable emplazarlo.
La accin oblicua no requiere una calificacin previa, en el mismo juicio
se determina su procedencia.
Accin Pauliana o Revocatoria
Tiene por objeto que aquellos bienes que salieron del patrimonio del deudor
producto de enajenaciones que el deudor haya efectuado en fraude de los
derechos de sus acreedores sean revocadas, producto de esto, estos bienes
vuelven al patrimonio del deudor.
Su fundamento es igual al de la accin oblicua, preservar la integridad del
patrimonio del deudor, si ste enajena bienes, eso le provocar un perjuicio a
sus acreedores y esta accin tiene por objeto evitar esos perjuicios.
La doctrina seala que en este caso no basta el perjuicio a los acreedores, sino
que tambin el deudor haya procedido a efectuar la enajenacin con dolo o
mala fe, y esa mala fe va consistir en que el deudor conozca el mal estado de
sus propios negocios, de manera que conozca que el acto que est realizando
disminuya la fuerza de su patrimonio.
Caractersticas de la Accin Pauliana
es directa,
es personal,
es patrimonial, por lo tanto es transferible y transmisible,
est sujeta a plazo de prescripcin especial, 1 ao, contado desde la
fecha del acto o contrato, Art. 2468 regla 3.
Requisitos de la Accin Revocatoria
1. El deudor debe haber efectuado un acto de enajenacin. La
enajenacin tiene un significado amplio.
CUALQUIER BIEN? No, deben estar en el comercio humano.
2. La enajenacin tiene que haber sido voluntaria.
3. El bien que se enajena tiene que estar afecto al derecho de prenda
general. Si no estaba afecto a este derecho no va a haber perjuicios
para los acreedores.
 4. Con la enajenacin se tiene que haber provocado un perjuicio a los
acreedores, no basta que haya disminuido la fuerza del patrimonio
del deudor, sino que el perjuicio debe radicar en que los acreedores
no van a poder hacer efectivo sus crditos.
5. Respecto a la procedencia de la accin, hay que examinar si hubo
buena o mala fe en el adquirente.
6, No es necesario la declaratoria de quiebra para poder interponer la
accin pauliana.
Para determinar la procedencia de la accin hay que distinguir:
- enajenacin a ttulo oneroso, el adquirente tiene que
estar igual que el deudor de mala fe para que proceda la
accin.
- enajenacin a ttulo gratuito, no importa si el tercero est
de buena o mala fe, siempre procede la accin.
Fraude Pauliano
Se refiere a que se requiere dolo o mala fe de parte del deudor y del tercero.
Perodo sospechoso
Se presume que el deudor conoce el mal estado de sus negocios desde los 10
das anteriores a la fecha de cesacin de pagos fijada por el tribunal, esto tiene
como consecuencia que los actos ejecutados por l en ese perodo son
inoponibles a los acreedores.
Los contratos a favor de un ascendiente, descendiente o colateral dentro del 4
grado, aunque se interponga un 3, se les aplica un plazo de 120 das de
perodo sospechoso.
Situacin del Subadquirente
Tiene que ver con el ltimo requisito, si la accin pauliana procede contra el
adquirente tambin procede contra el subadquirente, pero para determinar si es
procedente la accin pauliana contra los subadquirentes, se debe distinguir,
entre si el adquirente enajen la cosa a ttulo oneroso o a ttulo gratuito.
- si lo hizo a ttulo gratuito, es procedente contra el subadquirente,
aunque est de buena fe.
- si lo hizo a ttulo oneroso, slo procede contra el subadquirente cuando
se encuentre de mala fe.
Si no procede la accin contra el adquirente tampoco procede contra el
subadquirente.
Efectos de la Accin Pauliana
Deja sin efecto el acto impugnado.
El acto impugnado pierde su efecto hasta el monto en que perjudique al
acreedor o acreedores que accionaron.
Si el juez acoge la accin, da lugar a la demanda, el bien enajenado vuelve al
patrimonio del deudor, se revoca la enajenacin.
Esta revocacin tiene 2 caractersticas:
1. La revocacin slo aprovecha al acreedor o a los acreedores que
demandaron, a diferencia de la accin oblicua que beneficia a todos
los acreedores.
2. Slo aprovecha al acreedor o a los acreedores que ejercieron la
accin revocatoria, pero no aprovecha al deudor.
Es decir, si el deudor dona un bien a un tercero y se dan los requisitos
de la accin revocatoria, el bien donado vuelve al patrimonio del
deudor, si este bien es realizado, se remata, y queda un saldo, ste
se entrega al donatario no puede beneficiar al deudor.
Prescripcin de la Accin Pauliana
La ley consagra un plazo corto de un ao contado desde la fecha del acto o
contrato. No admite suspensin ni interrupcin, por ser de corto tiempo, corre
contra toda clase de personas.
INCUMPLIMIENTO RECPROCO
El incumplimiento recproco constituye un derecho del deudor en un contrato
bilateral para negarse a cumplir su obligacin mientras la otra no cumpla o se
137
allane a cumplir la suya, se ejerce oponindolo como excepcin cuando el
deudor es demandado por incumplimiento.
Hay 2 situaciones:
1. Excepcin de contrato no cumplido.
2. Derecho legal de retencin.
Ambas corresponden a un mismo fundamento de equidad y justicia.
No se puede exigir el cumplimiento de una obligacin mientras la otra parte no
haya cumplido su propia obligacin.
Frente al incumplimiento de su propia obligacin por parte del acreedor, el
deudor va poder oponerse al cumplimiento que se le est exigiendo, planteando
la excepcin de contrato no cumplido o planteando la deuda que el acreedor
tenga con el deudor (derecho legal de retencin).
1. Excepcin de Contrato No Cumplido
Dice relacin con los contratos bilaterales y es la excepcin que
puede oponer el deudor en un contrato bilateral cuando el acreedor no ha
cumplido su obligacin o no se allana a cumplirla. Esta excepcin descansa en
la idea de equidad, se plantea por la doctrina que no sera justo que el deudor
cumpla su obligacin y que posteriormente tuviera que demandar al acreedor
para exigir su cumplimiento.
Un autor plantea que no se puede exigir aquello que no se est
dispuesto a dar (principio jurdico).
Se puede oponer ya sea que el deudor este exigiendo el cumplimiento
por va jurdica o extrajuridica, tambin ya sea que el acreedor este
demandando el cumplimiento por la va de la ejecucin forzada o indemnizacin
de perjuicios o la resolucin del contrato.
El fundamento legal es el Art. 1552.
Art. 1552. En los contratos bilaterales ninguno de los contratantes
est en mora dejando de cumplir lo pactado, mientras el otro no lo cumple por
su parte, o no se allana a cumplirlo en la forma y tiempo debidos.
Requisitos de la excepcin de contrato no cumplido
1. Se aplica a todo tipo de contrato bilateral, sin exclusin.
138
2. El acreedor al que se opone no debe haber cumplido por su
parte su obligacin o estar llano a cumplir.
Para que sea improcedente la excepcin no es necesario que
el acreedor haya cumplido su obligacin, basta que se haya
allanado a cumplir.
Significa que debe haber ejecutado un acto que importe un
principio de ejecucin de su obligacin, un principio de
cumplimiento (depsito de la cosa que se debe entregar a
cambio del pago del precio).
Se ha planteado en la doctrina una discusin acerca de la naturaleza del
incumplimiento para hacer procedente la excepcin.
El incumplimiento de cualquier tipo de obligacin?
La mayora de la doctrina sostiene que se puede tratar de cualquier tipo de
incumplimiento, pero S se precisa que la obligacin incumplida tiene que
emanar del mismo contrato para acreedor y deudor.
3. Que la obligacin del acreedor que ha incumplido tiene que
ser actualmente exigible.
Si la obligacin no fuere actualmente exigible no podra
hablarse de incumplimiento.
4. Se requiere de buena fe por quien opone la excepcin.
Porque la excepcin de contrato no cumplido configura una
causal de incumplimiento de la obligacin, no se admite que
quien la opone est de mala fe.
Prueba de la excepcin de contrato no cumplido
La mayora de la doctrina piensa que debe ser probada por el deudor
que la opone y acreditar los requisitos de procedencia.
El acreedor, para obtener que se rechace la excepcin opuesta por el
deudor, tendr que probar que cumpli o ha estado llano a cumplir.
 El efecto de ser acogida la excepcin, es que el deudor impide que se
le pueda exigir el cumplimiento de la obligacin, suspende su cumplimiento.
Ser vlido este efecto hasta que la otra parte no cumpla su obligacin o no de
principio a su ejecucin.
En este caso, nos encontramos con una laguna legal, porque qu
pasa si ambas partes no cumplen la obligacin?, no hay ninguna disposicin
en el Cdigo Civil que solucione este problema.
La Corte Suprema ha ido uniformando un criterio, estima que si
ambas partes no cumplen o no se allanan a cumplir la obligacin se puede
demandar la resolucin del contrato sin derecho a indemnizacin de perjuicios
porque existe el incumplimiento por ambos.
2. Derecho Legal de Retencin
Es la facultad que tiene el deudor de una obligacin de entregar o
restituir una cosa que pertenece al acreedor, de negarse a efectuar la entrega o
restitucin, mientras el acreedor no pague o asegure el pago que se le debe al
deudor en razn de la misma cosa (en el contrato de arrendamiento, al
arrendatario que realiza mejoras en el inmueble, le asiste el derecho de
retenerlas mientras no se le paguen).
Fundamentacin
El derecho legal de retencin encuentra su fundamento en el principio
de equidad.
Casos en que procede el derecho de retencin
Respecto a aquellos casos en que procede, el Cdigo Civil chileno
sigue en esta materia al Cdigo Civil francs, el cual se limit a sealar en
disposiciones aisladas los casos en que puede oponerse el derecho legal de
retencin.
Casos:
La especificacin, que es una forma de accesin de mueble
a mueble, Art. 662.
Lo que regula el Cdigo Civil en esta materia es que de
acuerdo al concepto general de especificacin con una
materia ajena, otra persona puede hacer un artefacto de una
manera distinta.
El dueo de la materia puede reclamar la especie pero tiene
que pagar la hechura, mientras no se le pague puede retener
la cosa, Art. 668 inciso 2.
El fideicomiso, Art. 756.
El usufructo, Art. 800, tiene una similar situacin a la del
fideicomiso, porque ambos, tanto el propietario fiduciario
como el usufructuario tienen derecho a conservar la cosa
mientras no se le pague las mejoras de la cosa y la
indemnizacin que se les deba.
El poseedor vencido, a propsito de la accin reivindicatoria,
el Art. 914 consagra este principio. El poseedor vencido
puede retener la cosa mientras no se les pague las expensas
o mejoras.
El mandato, Art. 2162.
El arrendamiento, Arts. 1937 y 1942.
Requisitos del derecho legal de retencin
1. Existencia de una norma legal expresa que lo consagre o
conceda
Esta facultad es excepcional, es una verdadera causal de
suspensin del cumplimiento de la obligacin y como es un verdadero privilegio
requiere un texto legal en que apoyarse.
2. Tenencia legtima de la cosa que piensa retener
El deudor debe tener la cosa en su poder y puede retenerla
teniendo como fuente un contrato e incluso una ley, como por ejemplo el
usufructo legal.
El que hurta una cosa no tiene una legtima tenencia.
3. El deudor debe tener un crdito cierto, lquido y exigible
contra el acreedor
Cierto, quiere decir aquel que existe o de existencia
indubitable; lquido, su cantidad debe ser conocida o determinable por
operaciones simples matemticas; exigible, es decir, si la obligacin es a plazo
o de condicin suspensiva, stos deben estar cumplidos.
139
 4. La cosa que se debe restituir debe ser del acreedor de la 5. Por la compensacin;
obligacin
6. Por la confusin;
Solo as se justifica el derecho legal de retencin, porque si la
cosa no pertenece al acreedor, el verdadero dueo tiene el derecho a 7. Por la prdida de la cosa que se debe;
reclamarla. 8. Por la declaracin de nulidad o por la rescisin;
9. Por el evento de la condicin resolutoria;
Efectos 10. Por la prescripcin.
El deudor puede negarse a cumplir la obligacin mientras no De la transaccin y la prescripcin se tratar al fin de este Libro; de la condicin
se le pague su crdito o no se le asegure su pago. resolutoria se ha tratado en el ttulo De las obligaciones condicionales.
Cuando ha sido judicialmente declarado confiere a su titular
un derecho de realizacin y preferencia, tiene que ver con hacer lquidos los En la lista del Art. 1567, falta:
bienes, subastarlos. la dacin en pago,
Se asimila a las normas relativas a la hipoteca si el derecho el plazo extintivo,
se ha gravado es sobre inmuebles; y si se trata de bienes muebles se asemeja
a la prenda. la muerte del deudor o del acreedor (mandato,
sociedad),
No da a su titular derecho de persecucin, si la cosa pasa a
manos de un tercero no se puede perseguir. el mutuo consentimiento o resciliacin,
la revocacin unilateral en el mandato extintivo.
EXTINCIN DE LAS OBLIGACIONES
Clasificacin de los modos de extinguir
La obligacin es un vnculo jurdico pero es un vnculo temporal, se dice que la
Respecto de la forma en que puede clasificarse los modos de extinguir las
obligacin nace para ser extinguida o para cumplirse.
obligaciones, tenemos:
Los MODOS DE EXTINGUIR las obligaciones, son hechos o actos jurdicos en 1 El pago, y los Modos que no cumplen con la prestacin debida.
cuya virtud se extinguen los efectos de la obligacin, estos modos de extinguir,
El pago es el nico modo de extinguir las obligaciones que
estn sealados en el Art. 1567, esta disposicin enumera una serie de modos
consiste en cumplir con la obligacin debida, se recibe
de extinguir las obligaciones pero claramente no es taxativa.
exactamente lo que se pact.
Art. 1567. Toda obligacin puede extinguirse por una convencin en que las partes interesadas, siendo
2 Modos que satisfacen las obligaciones (pago, novacin,
capaces de disponer libremente de lo suyo, consienten en darla por nula.
transaccin), y Modos que no satisfacen las obligaciones
Las obligaciones se extinguen adems en todo o parte: (prescripcin extintiva, prdida de la cosa, confusin, remisin,
nulidad, rescisin, resciliacin, condicin resolutoria).
1. Por la solucin o pago efectivo;
3 Modos que extinguen el vnculo obligacional (pago,
2. Por la novacin; novacin, transaccin, nulidad, rescisin, condicin resolutoria),
3. Por la transaccin; y Modos que NO extinguen el vnculo (prescripcin,
confusin, compensacin).
4. Por la remisin;

140
 4 Modos voluntarios (pago, novacin, transaccin, novacin, Es necesario que no estn ntegramente cumplidas las obligaciones derivadas
resciliacin, remisin) y Modos no voluntarios (prescripcin del negocio jurdico.
extintiva, prdida de la cosa, nulidad, rescisin, muerte,
confusin, condicin resolutoria, compensacin). Efectos
Los propios de todos los modos de extinguir la obligacin, poner trmino a la
obligacin.

MUTUO CONSENTIMIENTO o RESCILIACIN o MUTUO DISENSO o

CONVENCIN DE EXTINCIN

REMISIN O CONDONACIN O PERDN

Consiste en que las partes, acreedor y deudor, acuerdan dar por extinguidas las Es un modo de extinguir las obligaciones consistentes en la renuncia o perdn
obligaciones que los ligan, esto es que ellas dejen de producir efectos. que hace el acreedor de su crdito, estando de acuerdo con ello el deudor.
Corresponde a un acto jurdico bilateral del tipo convencin y corresponde a un
modo de extinguir que opera por acuerdo de las partes. Caractersticas.

Representa un ejemplo jurdico de que las cosas en derecho se deshacen de la 1. Es especial,

misma forma en que se hacen, por lo mismo es propio de las obligaciones porque requiere el consentimiento del deudor, ste debe consentir
contractuales. Si la voluntad de las partes dio origen a una obligacin, tambin porque la obligacin es un vnculo entre personas determinadas.
esa voluntad puede extinguirla. Queda excluido el contrato de matrimonio.
2. Puede ser total o parcial.
Caractersticas 3. Expresa o tcita,
1. por ser una convencin, puede crear o extinguir derechos u aunque por regla general es expresa, porque la donacin no se
obligaciones, para ello debe cumplir con todos los requisitos de presume.
existencia y validez.
2. se caracteriza en que va a tener lugar tratndose de obligaciones Clasificacin
vigentes.
1. En cuanto a su fuente: Testamentaria y Convencional.
3. este modo no opera con efecto retroactivo.
2. Remisin que constituye donacin y remisin que no importa
liberalidad.
La frase que usa el legislador en que la doctrina quiso decir que la obligacin
deja de producir efecto hacia delante, para el futuro. 3. Remisin Total y Remisin Parcial.
4. Remisin Expresa y Remisin Tcita.
Requisitos
La ley no ha establecido ningn requisito especfico para el mutuo
1. Testamentaria: contenida en un acto testamentario, en un legado, el
consentimiento como medio de extinguir obligaciones.
testador, causante acreedor, condona un crdito, por ello se le llama
Deben concurrir los requisitos propios de todo acto jurdico por tratarse de una legado de condonacin, Arts. 1128 a 1130.
convencin.
2. Convencional: remisin que al igual que en la donacin, el nimo que
Se exige capacidad de disponer del crdito.
impulsa al acreedor a condonar es la liberalidad. Si la remisin no
condona la donacin, el nimo no es la liberalidad, sino obtener una

141
 ventaja de la remisin, como por ejemplo, si condonando un crdito
obtiene que se le pague de inmediato otro de mayor valor.
3. Total: se condona el total del crdito ms los accesorios (intereses).
Parcial: condona parte del crdito o los accesorios. Si la condonacin
es parcial, la parte no remitida subsiste en los mismos trminos que se
pactaron.
4. Expresa: la regla general es que se haga en trminos explcitos, porque
de acuerdo al Art. 1393 la donacin no se presume.
Tcita: cuando se infiere de la conducta del acreedor, como cuando se
entregua el ttulo por parte del acreedor al deudor; o bien, lo destruye o
cancela con el nimo de condonar o remitir.
Requisitos de la Remisin
1. capacidad para disponer, se requiere por ser un acto de disposicin
del acreedor, Art. 1652.
2. consentimiento, si constituye una donacin debe ser expreso,
adems requiere la notificacin de la aceptacin de la oferta al
donante; o tcito en los casos del Art. 1654.
3. puede adoptar distintas formas, por ello debe cumplir con las
4. solemnidades del acto que se trate.
Efectos
Se extingue el crdito y sus accesorios ntegramente, pero las partes pueden
limitar sus efectos. Cobra valor, el hecho que se pueden condonar los intereses,
por medio del crdito.
PRDIDA DE LA COSA QUE SE DEBE o IMPOSIBILIDAD EN
CUMPLIMIENTO o IMPOSIBILIDAD DE EJECUCIN o IMPOSIBILIDAD
SOBREVENIDA POR CAUSA NO IMPUTABLE AL DEUDOR
Es un modo de extinguir las obligaciones que se presenta cuando por un hecho
no imputable al deudor se hace imposible para ste cumplir la prestacin
debida.
Legalmente, no hay duda que es un modo de extinguir las obligaciones, porque
est en la enumeracin que hace el cdigo.
142
Jurdicamente, tampoco, porque su efecto es precisamente se, no se cumple
la obligacin, sin ulteriores consecuencias para el deudor, y junto con la
obligacin se extinguen sus accesorios, garantas y privilegios.
Es importante destacar que no toda imposibilidad es extintiva de la obligacin,
sino que debe cumplirse con algunos requisitos.
Crticas de la doctrina a este modo de extinguir
1. No slo la imposibilidad de cumplimiento o de ejecucin puede
deberse a la prdida de la cosa debida (muerte del deudor en
obligacin de hacer).
2. El cdigo solo considera las obligaciones de dar de especie o
cuerpo cierto, sin embargo, la doctrina afirma que tambin es
posible que la imposibilidad pueda tener cabida en las obligaciones
de hacer y no hacer, no est necesariamente restringida a las
obligaciones de dar una especie o cuerpo cierto en la forma que el
cdigo limita a este modo de extinguir obligaciones, Art. 1534.
Adems, con relacin al juicio ejecutivo, el Art. 464 CPC, regula
cules son las excepciones que el demandado puede oponer a la
demanda ejecutiva, y el Art. 534, dice que adems de las
excepciones expresadas en el Art. 464 podr oponer el deudor la
de imposibilidad absoluta para la ejecucin actual de la obra
debida.
De ah que se acepta que tiene cabida en las obligaciones de hacer
y no hacer, se cita el ejemplo de una persona que adquiere una
propiedad y se obliga a no demolerla, pero que un acto de
autoridad le obliga a demolerla. El incumplimiento no es imputable
al deudor y no deber indemnizar perjuicios.
3. Se le da el tratamiento de modo de extinguir los derechos, en
circunstancias que slo ser un modo de extinguir cuando las
circunstancias no sean imputables al deudor.
La prdida de la cosa o imposibilidad en el cumplimiento, es modo de
extinguir slo cuando la prdida o imposibilidad no es imputable al
deudor.
Requisitos
 1. No sea imputable al deudor, de lo contrario la obligacin cambia de
objeto y se transforma en una obligacin de indemnizar perjuicios.
2. Imposibilidad debe ser total o absoluta y sobreviniente, significa
que no se puede cumplir de ninguna manera la obligacin.
Si fuera parcial, la obligacin podra cumplirse pero sera demasiado
oneroso para el deudor.
Que sea sobreviniente, significa que debe ocurrir en tiempo posterior
al nacimiento de la obligacin.
Se dice que si la imposibilidad es coetnea al nacimiento no estamos
frente a la imposibilidad, sino ante la nulidad de la obligacin
vinculada al objeto, por objeto inexistente.
Art. 1670. Cuando el cuerpo cierto que se debe perece, o porque se destruye, o
porque deja de estar en el comercio, o porque desaparece y se ignora si existe,
se extingue la obligacin; salvas empero las excepciones de los artculos
subsiguientes.
Habr imposibilidad de cumplimiento o ejecucin en 3 casos.
Casos de imposibilidad
1. Si la cosa se destruye, no se requiere que la destruccin sea total,
basta que destruya la aptitud de la cosa para el objeto a que se
destina segn su naturaleza o segn la convencin de las partes.
2. Si la cosa desaparece y se ignora si existe, si la cosa llegara a
reaparecer, podr reclamarla el acreedor restituyendo lo recibido en
razn de su precio, Art. 1675.
3. Si la cosa deja de estar en el comercio jurdico, esto ocurre
cuando la cosa es expropiada o embargada.
En estos 3 casos hay imposibilidad de cumplimiento o ejecucin, pero para que
no de lugar a la obligacin de indemnizar perjuicios, no tiene que ser imputable
al deudor y esta falta de imputabilidad va a tener lugar en 4 casos.
Casos en que la prdida NO ACARREA responsabilidad al deudor
1. si la cosa perece por caso fortuito o fuerza mayor. Salvo si el
deudor se ha constituido en mora.
2. si la cosa perece por el hecho de un tercero respecto del cual el
deudor NO es civilmente responsable.
3. si la cosa perece en poder del deudor, pero durante la mora del
acreedor de recibir la cosa.
4. si la cosa perece en poder del deudor durante su mora por caso
fortuito o fuerza mayor, y sta igual se hubiera destruido aunque
se hubiera encontrado en poder del acreedor.
Casos en que la prdida S ACARREA responsabilidad al deudor
1. si hay culpa o dolo suyo.
2. si hay culpa o dolo del tercero que es responsable civilmente.
3. si la cosa perece por caso fortuito y el deudor est en mora.
4. si el deudor se ha constituido responsable de todo caso
fortuito o de alguno en particular.
5. si el deudor de obligacin extracontractual se ha robado o
hurtado el cuerpo cierto.
Prueba de la imposibilidad de incumplimiento o ejecucin
La imposibilidad debe acreditarla el deudor, al deudor le incumbe probar la
extincin, aunque igualmente se hubiese destruido en manos del acreedor.
Imposibilidad parcial y temporal
El cdigo al regular esta materia abord la imposibilidad absoluta o total al cien
por ciento, pero no se refiri a la imposibilidad parcial o temporal, solo hay una
norma el Art. 1675, en relacin al caso de desaparicin del cuerpo cierto y
posterior aparecimiento, el legislador seala que se puede reclamar la cosa
pero restituyendo lo que se haya recibido por el precio.
Si la imposibilidad es slo parcial la doctrina a extrado ciertas reglas a
propsito de lo que dispone el cdigo en el pago. Cmo debe hacerse el
pago?
La distincin que se hace es si la imposibilidad puede o no ser imputable al
deudor y si la imposibilidad parcial reviste o no importancia.
143
Imposibilidad Parcial
- si reviste importancia y es imputable al deudor, el acreedor goza del
derecho alternativo del Art. 1489, puede pedir la resolucin del contrato
o el cumplimiento, en ambos casos con indemnizacin de perjuicios.
- si no reviste importancia y es imputable al deudor, el acreedor puede
pedir el cumplimiento parcial con indemnizacin de perjuicios
- si la imposibilidad no es imputable al deudor, el acreedor tiene derecho
a que la obligacin se cumpla en la parte que se pueda cumplir ( debe
recibir la cosa en el estado que se encuentre).
Imposibilidad temporal
El cdigo contempla slo el caso del reaparecimiento de la cosa perdida
que el deudor tuvo que pagar, el acreedor puede optar entre retener la
indemnizacin compensatoria y reclamar la cosa.
Si el extravo fue inimputable al deudor, el acreedor puede reclamar la cosa
aparecida, pero no puede pedir indemnizacin.
Teora Del Riesgo (pag. 156)
Siendo imposible el cumplimiento de la obligacin de una de las partes qu
sucede en cuanto al cumplimiento del otro?
Regla del Art. 1550 el riesgo del cuerpo cierto cuya entrega se debe es de
cargo del acreedor. Se aplica al contrato de compraventa y al de permuta.
Art. 1550. El riesgo del cuerpo cierto cuya entrega se deba, es siempre a cargo
del acreedor; salvo que el deudor se constituya en mora de efectuarla, o que se
haya comprometido a entregar una misma cosa a dos o ms personas por
obligaciones distintas; en cualquiera de estos casos, ser a cargo del deudor el
riesgo de la cosa, hasta su entrega.
Esta regla admite varias excepciones:
1. El pacto de las partes, ellas pueden alterar el riesgo que es del
acreedor y colocar bajo la responsabilidad del deudor.
2. Algunas excepciones que la ley consagra en materia de extincin de
obligacin correlativa respecto de la parte que ve imposible el
cumplimiento de su obligacin.
144
Caso del Art. 1950 N 1 a propsito del arrendamiento, la destruccin
de la cosa arrendada pone trmino al contrato y extingue las
obligaciones de ambas partes.
Art. 1950. El arrendamiento de cosas expira de los mismos modos
que los otros contratos, y especialmente:
1. Por la destruccin total de la cosa arrendada;
3. Si el deudor se encuentra en mora el riesgo ya no es del acreedor
sino del propio deudor.
4. Si el deudor se ha comprometido a entregar la misma cosa a dos o
ms personas en virtud de obligaciones distintas.
2 consideraciones ms:
- no se aplica a las obligaciones de gnero
- si tiene aplicacin si la perdida es solo parcial
En el caso de las obligaciones de hacer y no hacer, la materia del riesgo no est
regulada.
Hay distintas posiciones en la doctrina:
algunos sealan que se debe aplicar el Art.1550
otros dicen que por razones de equidad, el riesgo debe ser del deudor.
PRESCRIPCIN CIVIL
Explicacin
El Art. 2492 del Cdigo Civil expresa que la prescripcin es un modo de adquirir
las cosas ajenas, o de extinguir las acciones y derechos ajenos, por haberse
posedo las cosas o no haberse ejercido dichas acciones y derechos, durante
cierto lapso de tiempo, y concurriendo los dems requisitos legales.
PRESCRIPCIN ADQUISITIVA
La prescripcin adquisitiva puede ser ordinaria o extraordinaria.
La prescripcin ordinaria requiere posesin regular; esto es, con justo ttulo y
buena fe; y sin interrupcin, durante el tiempo legal.
La prescripcin extraordinaria no requiere de ttulo alguno, y se presume de La prescripcin extintiva se suspende, igualmente, en favor de las personas
derecho la buena fe, salvo lo dispuesto en el Art. 2510 N 3. incapaces enumeradas en el N 1 del Art. 2509; pero, transcurridos 10 aos, no
se tomar en cuenta, dicha suspensin.
La Ley N 16.952, de 1 de octubre de 1968, suprimi la norma del artculo
2.508 del Cdigo Civil, de que, cada dos das, se cuentan, entre ausentes, por
uno solo, para los cmputos.
Fundamento
La prescripcin, sea ordinaria o extraordinaria, puede interrumpirse, natural o
civilmente, haciendo perder el tiempo de posesin anterior, en los casos de los - inaccin.
Arts. 2502 y 2503. - desidia.
Por excepcin, la interrupcin natural del N 1 del Art. 2502, no hace perder el - transcurso de tiempo.
tiempo anterior, sino que slo produce el efecto de descontarse su duracin.
- razones de seguridad jurdica para consolidar derechos.
La prescripcin ordinaria puede suspenderse, sin extinguirse (esto es, cesando
la causa de la suspensin, se le cuenta, al poseedor, el tiempo anterior a ella, si Elementos
alguno hubo), en favor de las personas incapaces enumeradas en el Art. 2509.
inaccin del acreedor.
La prescripcin extraordinaria, en cambio, corre contra toda clase de personas,
sin suspenderse a favor de nadie, segn lo dispone el Art. 2511. transcurso de tiempo.
El Art. 2505 contiene la regla especial de que contra un ttulo inscrito no tiene
lugar la prescripcin adquisitiva de bienes races o de derechos reales
Requisitos de la Prescripcin
constituidos en stos, sino en virtud de otro ttulo inscrito; ni empieza a correr
sino desde la inscripcin del segundo.
- Exista una accin o derecho prescriptible.
- Que sea alegada.
PRESCRIPCIN EXTINTIVA o PRESCRIPCIN LIBERATORIA
- Que no haya sido interrumpida.
Es un modo de extinguir acciones y derechos ajenos por no haberlos ejercido el - Que no haya sido suspendida.
acreedor o titular durante cierto tiempo y cumplindose los requisitos legales.
- Que haya transcurrido el plazo que prev la ley.
La prescripcin extintiva exige slo cierto lapso de tiempo durante el cual no se
hayan ejercido las acciones o derechos que se extinguen, contado desde que la
obligacin se hizo exigible, Art. 2514. 1. Accin o derecho prescriptible

Toda accin por la cual se reclama un derecho, se extingue por la prescripcin Por regla general todos los derechos y acciones son
adquisitiva del mismo derecho, Art. 2517. prescriptibles.
Excepciones
El Art. 2518 expresa que la prescripcin extintiva se interrumpe, naturalmente,
por el hecho de reconocer -el deudor- la obligacin, ya sea expresa o accin de reclamacin de estado civil de hijo, Art. 320.
tcitamente; y civilmente, por la demanda judicial, salvo los casos enumerados
en el Art. 2503. accin que permite denunciar la obra nueva que
corrompe el aire o lo hace notoriamente daino, Art. 937.
accin de particin, Art. 1317.

145
 accin de demarcacin y cercamiento (nico caso no
considerado por la ley).
La IMPRESCRIPTIBILIDAD requiere una norma expresa
que la declare, porque la regla general es que todos los
derechos y todas las acciones pueden extinguirse por
prescripcin.
Las excepciones desde un punto de vista doctrinario no
prescriben, porque su titular podr hacerlas valer cada vez que
sea entablada en su contra una accin.
Por excepcin, las excepciones relativas a la nulidad absoluta o
relativa tienen plazo de prescripcin, 10 y 4 aos respectivamente.
2. La prescripcin debe ser alegada
No obstante que opera de pleno derecho, debe ser alegada, no
puede ser declarada de oficio.
Excepciones
- prescripcin de la accin penal.
- prescripcin de la pena.
- prescripcin de la accin ejecutiva.
Quin puede alegarla?
el deudor propiamente tal, es decir aquel que reviste esa
calidad.
el deudor subsidiario y el solidario
quien represente los derechos del deudor (sndico de
quiebras).
aquellos terceros que hayan prendado o hipotecado
bienes para garantizar una deuda ajena.
NO PUEDEN LOS ACREEDORES DEL DEUDOR.
Cmo se puede invocar?
146
Como accin y excepcin.
Puede renunciarse?
S, en forma expresa o tcita. Expresa, si se reconoce la
obligacin; y tcita, si se pide un plazo para cumplir.
Slo se puede renunciar una vez transcurrido el plazo de
prescripcin.
3. Que no haya sido interrumpida
Interrupcin Civil, se interrumpe por un acto del acreedor, todo
recurso judicial intentado por el que se reputa verdadero dueo
contra el poseedor actual.
la demanda debe presentarse ante un tribunal
competente,
notificarse vlidamente,
no haya desestimiento ni abandono,
demandado no haya obtenido la absolucin.
Interrupcin Natural, procede de un acto del deudor, un
reconocimiento del deudor que puede ser expreso o tcito (pide
prrroga).
Efectos de la interrupcin
Detiene el tiempo de prescripcin, hace perder el tiempo
transcurrido, slo favorece o perjudica a aquellos entre quienes la
prescripcin est corriendo.
Excepcin
Las obligaciones solidarias e indivisibles no pueden interrumpirse
ni suspenderse.
4. Que la prescripcin no est suspendida
La prescripcin se suspende a favor de ciertas personas que ha
sealado la ley, Art. 2509 N 1 y 2, es decir, entre incapaces y
cnyuges.
Lo que se discute en doctrina es si se suspende entre cnyuges
separados completamente de bienes.
 Alessandri, seala que S porque el Art. 2509 solo habla de la
sociedad conyugal, sin distinguir, sealando que se suspende
siempre entre cnyuges.
La suspensin es un beneficio personalsimo del acreedor
incapaz, mientras dure la incapacidad no corre la prescripcin.
La suspensin, slo suspende el cmputo del tiempo.
El plazo mximo de la suspensin es de 10 aos Art. 2520 inc. 2.
La accin de reforma del testamento, 4 aos, el plazo de
prescripcin se cuenta desde que los interesados tuvieron
conocimiento del testamento y de su calidad de legitimarios.
Slo la ley puede fijar los plazos de prescripcin,
excepcionalmente, la ley autoriza a las partes para restringir o
ampliar el trmino de la prescripcin; tales disposiciones no
autorizan para inferir que las partes pueden alterar los plazos
legales.

Art. 2509. La prescripcin ordinaria puede suspenderse, sin

extinguirse: en ese caso, cesando la causa de la suspensin, se Clasificacin de la prescripcin en relacin con el tiempo
le cuenta al poseedor el tiempo anterior a ella, si alguno hubo.
Prescripcin de largo tiempo
Se suspende la prescripcin ordinaria, a favor de las personas
siguientes: acciones personales
1. Los menores; los dementes; los sordomudos; y todos los que o ordinaria
estn bajo potestad paterna, o bajo tutela o curadura; o ejecutiva
o garantas personales
2. La mujer casada en sociedad conyugal mientras dure sta;
3. La herencia yacente. acciones reales
- de dominio y herencia
No se suspende la prescripcin a favor de la mujer divorciada o
separada de bienes, respecto de aquellos que administra. - garantas reales
- limitaciones al dominio por un 3
La prescripcin se suspende siempre entre cnyuges o usufructo, uso y habitacin
o servidumbres
5. Transcurso del tiempo necesario para que opere la
prescripcin
acciones especiales
El plazo se computa de acuerdo al Art. 48, comprende los das - obligaciones accesorias
feriados.
o prenda
Desde cundo opera? o hipoteca
Por regla general, desde que la obligacin se hace exigible, es
decir, si la obligacin es pura y simple desde que se contrae, y en Prescripcin de corto tiempo
las obligaciones condicionales, desde que la condicin se verifica.

Excepciones Prescripciones de largo tiempo

La accin resolutoria del pacto comisorio prescribe en un plazo Acciones Ordinarias

de 4 aos, que se cuenta desde la fecha del contrato, en vez de
contarse desde el incumplimiento de la obligacin. O si las partes
lo acuerdan prescribir en el plazo fijado por ellas, siempre que no
pase de 4 aos, o sea, las partes slo pueden restringirlo.
Aquellas que tienen por objeto establecer la existencia de un derecho,
prescriben en 5 aos, Art. 2515, esto por regla general; para no aplicarla
se requiere disposicin expresa, como ocurre con la accin rescisoria que
prescribe en 4 aos.

147
 Conforme al principio de que lo accesorio corre la suerte de lo principal,
toda obligacin accesoria, sea real o personal, prescribe juntamente con
Acciones Ejecutivas la obligacin a que accede, Art. 2516.

Aquellas que emanan de un ttulo ejecutivo, en general prescriben en 3 Accin de peticin de herencia
aos.
No prescribe sino que se extingue por la prescripcin adquisitiva del
En realidad prescribe el mrito ejecutivo de la accin, no la accin de respectivo derecho.
cobro propiamente tal.
La herencia se adquiere por el plazo de 10 aos, pero el heredero
Puede ser declarada de oficio. putativo la adquiere en 5 aos.
Su prescripcin no se interrumpe ni se suspende.
Art. 2515. Este tiempo es en general de tres aos para las acciones
ejecutivas y de cinco para las ordinarias. Prescripcin Ordinaria, 2 aos para los muebles y 5 aos para los inmuebles.
Prescripcin Extraordinaria, 10 aos.
La accin ejecutiva se convierte en ordinaria por el lapso de tres aos, y
convertida en ordinaria durar solamente otros dos.

Garantias personales
Todas las acciones que provengan de ian obligacion accesoria,
prescriben juntocon la obligacion a la que accedes (Art. 2516)
Art. 2516. La accin hipotecaria, y las dems que proceden de una
obligacin accesoria, prescriben junto con la obligacin a que acceden. Prescripciones de corto tiempo
Las prescripciones de corto tiempo son aquellas que hacen excepcin a la regla
Acciones Reales general del Art. 2515 de la prescripcin extintiva ordinaria.
Tales como, la accin de dominio, la accin reivindicatoria, la accin de La prescripcin de corto tiempo admite una clasificacin en cuatro
peticin de herencia, NO PRESCRIBEN, Art. 2517. categoras:
La accin de peticin de herencia 1. Las de 3 aos, inc. 1 del Art. 2521.
El derecho real a que est asociada la accin se pierde en beneficio de 2. Las de 2 aos, inc. 2 del Art. 2521.
otro por prescripcin adquisitiva, extinguido el derecho se extingue la
accin, la prescripcin adquisitiva del derecho extingue la accin. 3. Las de 1 ao, Art. 2522.

Respecto a la prescripcin de la accin limitativa del dominio, 4. Las prescripciones especiales, Art. 2524.

- el usufructo se puede adquirir por prescripcin, Art. 766 N 4; el

usufructo tambin se extingue por prescipcin, Art. 806 N 5;
- el uso y la habitacin se constituyen y pierden de la misma
manera, Art. 812.;
- las servidumbres se extinguen por haberse dejado de gozar
durante 3 aos, Art. 885 N 5.
Acciones Accesorias
Las prescripciones de 1, 2 y 3 aos
I. Las prescripciones tributarias, de 3 aos
El Art. 2521 inc. 1, establece que Prescriben en tres aos las
acciones a favor o en contra del Fisco y de las Municipalidades provenientes de
toda clase de impuestos.
En relacin al artculo en comento es necesario sealar los siguiente:

148
 1. La disposicin slo se aplica al Fisco y a las Municipalidades
y nicamente a las acciones en contra o a favor de ellos provenientes de
impuestos.
2. Se encuentran exceptuados de la disposicin todos aquellos
impuestos que leyes especiales sujetan a normas diferentes de prescripcin.
3. El plazo de 3 aos se cuenta desde la expiracin del plazo
legal en que debi efectuarse el pago de impuestos.
Este plazo se puede extender a 6 aos si se trata de
impuestos sujetos a declaracin del contribuyente, y sta no se hubiere
presentado o la presentada fue maliciosamente falsa.
II. Prescripcin de 2 aos:
El Art. 2521 inc. 2, establece que Prescriben en dos aos los
honorarios de jueces, abogados, procuradores; los de mdicos y cirujanos; los
de directores o profesores de colegios y escuelas; los de ingenieros y
agrimensores, y en general, de los que ejercen cualquiera profesin liberal.
Para la aplicacin del Art. 2521 inc. 2, deben concurrir dos requisitos
copulativos:
a) Debe tratarse de honorarios; y
b) El honorario debe corresponder al ejercicio de
una profesin liberal.
En este caso, el plazo de prescripcin se cuenta desde que el
honorario se hizo exigible.
III. Prescripcin de 1 ao
El Art. 2522, establece que Prescribe en un ao la accin de los
mercaderes, proveedores y artesanos por el precio de los artculos que
despachan al menudeo.
La de toda clase de personas por el precio de servicios que se prestan
peridica o accidentalmente; como posaderos, acarreadores, mensajeros,
barberos, etc.
El inc. 1, se refiere a la accin de mercaderes, proveedores y
artesanos por el precio de los artculos que despachen al menudeo.
La accin debe corresponder al precio de los artculos que estas
personas despachan, esto es, venden al menudeo.
El inc. 2, se refiere a la accin de toda clase de personas por el precio
de servicios que se prestan peridicamente o accidentalmente; como los
posaderos, acarreadores, mensajeros, barberos, etctera.
Las prescripciones de corto tiempo no se suspenden, as lo seala el
Art. 2523 inc. 1, que dice que Las prescripciones mencionadas en los dos
artculos precedentes corren contra toda clase de personas, y no admiten
suspensin alguna.
Interrupcin de la prescripcin de corto tiempo
En cuanto a la interrupcin de la prescripcin de corto tiempo debemos
distinguir entre la interrupcin natural y la civil.
1. Interrupcin natural
La interrupcin natural se produce desde que interviene pagar u
obligacin escrita, o concesin de plazo por el acreedor (quedan incluidos
dentro de la disposicin el pagar, la letra de cambio, cheque, reconocimiento o
confesin de deuda).
2. Interrupcin civil
El N 2 del Art. 2523 declara que las prescripciones de corto
tiempo se interrumpen desde que interviene requerimiento.
El requerimiento puede ser judicial o extrajudicial.
Efecto de la interrupcin de corto tiempo
La interrupcin de la prescripcin de corto tiempo produce un efecto muy
especial que en doctrina recibe el nombre de intervencin, esto es,
interrumpida civil o naturalmente la prescripcin de corto tiempo, deja de ser tal
y pasa a ser de largo tiempo.
Salvo el caso de que la interrupcin sea civil y que se haya efectuado mediante
requerimiento judicial, en cuyo caso se pierde todo el tiempo de prescripcin.
IV. Las prescripciones especiales de corto tiempo
El Art. 2524, establece que Las prescripciones de corto tiempo a que
estn sujetas las acciones especiales que nacen de ciertos actos o contratos,
se mencionan en los ttulos respectivos, y corren tambin contra toda persona;
salvo que expresamente se establezca otra regla.
149
 Estas prescripciones especiales se encuentran diseminadas en el
cdigo, se refieren a toda clase de situaciones, y en muchos casos no se
justifica el tratamiento diferenciado.
Respecto de estas prescripciones especiales conviene tener presente
dos cosas:
1. Que ellas son de corto tiempo;
2. Que estas prescripciones no se aplican las reglas
estudiadas para las prescripciones de corto tiempo.
Se aplican por ejemplo: a las derivadas del estado civil,
la nulidad de matrimonio, el divorcio, saneamiento por
eviccin, etctera.
Principales plazos de prescripcin
1 Prescripcin adquisitiva ordinaria de bienes muebles: 2 aos, Art.
2508.
2 Prescripcin adquisitiva ordinaria de bienes races: 5 aos, Art. 2508.
3 Prescripcin adquisitiva extraordinaria de muebles y races: 10 aos,
Art. 2.520.
4 Prescripcin de la accin ejecutiva: 3 aos, Art. 2515 y Art. 442 CPC.
En caso de cheques, de letras y pagars, 1 ao.
5 Prescripcin de la accin ordinaria: 5 aos, Art. 2515.
6 Prescripcin de la accin ordinaria que fue ejecutiva: pero que se
convirti en ordinaria por el transcurso de 3 aos: otros 2 aos, Art.
2515.
7 Prescripcin de la accin redhibitoria propiamente tal: 6 meses para
los bienes muebles; y 1 ao para los bienes races, contados desde la
fecha de la entrega real, Art. 1866. En las construcciones, 4 aos.
8 Prescripcin de la accin redhibitoria llamada "quanti minoris,
para obtener la rebaja del precio: 1 ao para los muebles y 18 meses
para los races, contados desde la entrega real, Art. 1869.
9 Prescripcin de la accin resolutoria: 5 aos, segn las reglas
generales.
150
10 Prescripcin del pacto comisorio: 4 aos, salvo que las partes fijen
otro "menor", Art. 1880.
11 Prescripcin del pacto de retroventa: Igual que el anterior, Art. 1885.
12 Prescripcin del pacto de retracto: un ao, Art. 1886.
13 Prescripcin de la nulidad absoluta: 10 aos, Art. 1683.
14 Prescripcin de la nulidad relativa: 4 aos, desde que ces la
violencia o la incapacidad; o desde la celebracin del contrato, en caso
de error o dolo, Art. 1691.
Se suspende en favor de los herederos menores; pero no de todos los
incapaces, Art. 1692.
15 Prescripcin adquisitiva de las servidumbres continuas y aparentes: 5
aos, Arts. 882 y 888.
Las de los Arts. 885 y 887, se reducen a 3 aos.
16 Prescripcin de la accin de saneamiento de la eviccin (frutos,
mejoras u otros): 4 aos desde la sentencia, si la hay, o desde la
entrega, Art. 1856.
17 Prescripcin de la accin para la restitucin del precio: segn las
reglas generales, Art. 1856.
18 Prescripcin de la accin de peticin de herencia: 10 aos, Art. 2512,
pero el heredero putativo a quien se le haya otorgado la posesin
efectiva, puede oponer la prescripcin adquisitiva de 5 aos, Arts. 1269
y 704.
19 Prescripcin de la accin de reforma del testamento: 4 aos, Art.
1216. Se suspende en favor de los incapaces.
20 Prescripcin extintiva de los honorarios de Jueces, Abogados,
procuradores y de todos los que ejercen profesiones liberales: 2 aos,
Art. 2521.
21 Prescripcin de la accin de los mercaderes, proveedores y
artesanos, por el precio de los artculos vendidos al menudeo: un ao,
Art. 2522.
22 Prescripcin de la renta vitalicia, por no percibirse o demandarse: 5
aos, Aart. 2277.
23 Prescripcin a favor o en contra del Fisco y Municipalidades,
provenientes de toda clase de impuestos: 3 aos, Art. 2521, sin
perjuicio de las normas dadas por los arts. 200 y ss. del Cdigo
Tributario.
 El Art. 200 mencionado, dispone que el Servicio de Impuestos Internos
puede liquidar un impuesto, revisar cualquier deficiencia en su
liquidacin, y girar los impuestos a que hubiere lugar, dentro del
trmino de 3 aos, contados desde la expiracin del plazo legal en que
debi efectuarse su pago.
Este plazo es de 6 aos para la revisin de impuestos sujetos a
declaracin, cuando sta no se hubiere presentado; o la presentada
fuere manifiestamente falsa.
Los plazos anteriores se entienden aumentados por tres meses, desde
que se cita al contribuyente.
En los mismos plazos ya mencionados, y computados en la misma
forma, prescriben las acciones del Fisco para perseguir el pago de los
impuestos, intereses, sanciones y dems recargos (D. L. N 830, de 31
de diciembre de 1974).
24 Prescripcin de las acciones que proceden de las obligaciones del
Libro II del Cdigo de Comercio, y que no tengan sealado un plazo
especial de prescripcin: 4 aos, Art. 822 del C. de C.
Las prescripciones establecidas en dicho Cdigo corren contra toda
clase de personas.
25 Prescripcin de las acciones cambiarias procedentes de la letra de
cambio: 1 ao desde el da de su vencimiento, y la accin de
reembolso, en 6 meses desde el da del pago, Arts. 98 y 99 de la Ley
N 18.092. La interrupcin se rige por el Art. 100 de esta ley.
26 Prescripcin de la accin ejecutiva y de la accin penal provenientes
del cheque, 1 ao desde el protesto, Art. 34 de la Ley sobre Cuentas
Corrientes Bancarias y Cheques.
27 Prescripcin de las dems acciones civiles provenientes del cheque:
los mismos plazos que las letras de cambio, Art. 11 inc. 3 de la Ley
sobre Cuentas Corrientes Bancarias y Cheques.
28 Prescripcin de las obligaciones peculiares del comercio martimo: 2
aos, por regla general, Art. 1248 del C. de C., sin perjuicio de las
prescripciones especiales de 6 meses del Art. 1246 del mismo Cdigo,
y otras.
29 Plazo para sobreseer definitivamente la quiebra, 2 aos; para
rehabilitar al fallido: 1 ao.
30 Prescripcin de las acciones provenientes de los actos o contratos a
que se refiere el Cdigo del Trabajo, sobre empleados particulares: 6
meses desde la fecha de la terminacin de los servicios.
31 Prescripcin de otras acciones y derechos a que se refiere el Cdigo
del Trabajo: 6 meses desde la fecha de la terminacin de los servicios.
32 Prescripcin del derecho para exigir las imposiciones previsionales.
El artculo 49 de la Ley N 15.386, sobre revalorizacin de pensiones,
expresa que la prescripcin que extingue las acciones de los institutos
de previsin, para el cobro de las imposiciones, aportes y multas, es
de 5 aos, contados desde la cesacin de los servicios.
En cambio, es discutible si la accin de los trabajadores, para el
cobro de las mismas, a ttulo de indemnizacin por no haberlas
integrado el empleador en las respectivas Cajas, prescribe, a falta de
norma expresa, dentro de los 6 meses contados desde la cesacin de
los servicios, conforme con las normas generales de los dos nmeros
anteriores.
FUENTES DE LAS OBLIGACIONES
Fuente de la obligacin es el hecho jurdico que le da nacimiento, el que origina
o genera la obligacin, es la figura jurdica que da nacimiento a la obligacin.
Las fuentes nunca, en forma directa, dan origen a derechos reales.
Clasificacion de las fuentes de las obligacines
Segn el derecho positivo ha a lo menos 3 normas que se refieren a las fuentes
de las obligacines:
1. el Art. 1437, que seala que hay 5 fuentes:
Contrato
Cuasicontrato
Delito
Cuasidelito
La ley
Art. 1437. Las obligaciones nacen, ya del concurso real de las voluntades de
dos o ms personas, como en los contratos o convenciones; ya de un hecho
voluntario de la persona que se obliga, como en la aceptacin de una herencia
o legado y en todos los cuasicontratos; ya a consecuencia de un hecho que ha
inferido injuria o dao a otra persona, como en los delitos y cuasidelitos; ya por
disposicin de la ley, como entre los padres y los hijos sujetos a patria potestad.
151
 - cuasicontrato
El codigo dice que tamben constituye fuente un hecho voluntario de la persona
Respecto de las primeras, las obligacines surgen directamente del acuerdo de
que se obliga, la doctrina seala que el concepto de cuasictontrato es tan
voluntades y estas son las que determinan el objeto y la extension de las
amplio que cabria dentro de el la declaracion unilateral de voluntad.
obligacines. En el caso de la ley, planiol explica que en estos casos el deudor
2. el Art. 578, seala que hay 2 fuentes: no ha tenido ninguna intencion de obligarse sino que es la ley la que le impone
una obligacin, ya sea que el deudor haya incurrido voluntariamente en una
El hecho del hombre. hecho licito o ilicito, como el cuasicontrato o cuasidelito, respectivamente, o la
La ley. ley le impone una obligacin sin importar que el deudor realuize o no el acto. Ej:
Obligacin de dar alimentos.
Art. 578. Derechos personales o crditos son los que slo pueden reclamarse
de ciertas personas, que, por un hecho suyo o la sola disposicin de la ley, han
contrado las obligaciones correlativas; como el que tiene el prestamista contra 2. Ambrisio Colen y Henry Capitant, adoptan una Teora Tripartita:
su deudor por el dinero prestado, o el hijo contra el padre por alimentos. De a) ley
estos derechos nacen las acciones personales.
b) contrato
Este articulo lo unico que hace es poner de relieve la importancia de la ley como
fuente de las obligacines c) declaracin unilateral de la voluntad: Fuente
independiente

3. Art. 2284, seala que las fuentes son 2:

3. Julien Bonnecas, postula la teoria del acto juridico como fuente
La convencion de la obligacines
La ley a) obligaciones que nacen de un hecho jurdico,
cuasicontrato, delito, cuasidelito.
El hecho voluntario de una de las
partes. b) obligaciones que nacen de un acto jurdico,
declaracin de voluntad, contrato.
Dentro del hecho voluntario se admite que este puede ser licito o ilicito, de ser
licito se trataria de un cuasicontrato y de ser ilicito se trataria de una delito o c) obligaciones que nacen de la ley.
cuasidelito civil.

Contrato: Se lo define como la convencin generadora de

CLASIFICACION DE LA DOCTRINA obligaciones, esto es, un acuerdo de voluntades entre
acreedor y deudor que da nacimiento a la obligacin.
En la actualidad hay nuevas teoras:
Cuasicontrato: Es un hecho voluntario, lcito y no convencional que genera
1. Marcel Planiol, adopta la Teora Dualista de las fuentes de las
obligaciones.
obligacines::
Delito civil: Es el acto doloso o intencional que causa dao.
a) contratos
Cuasidelito civil: Es el acto culpable que causa dao.
b) ley
- delito La ley: Es fuente mediata, directa, de las obligaciones, sin que
de parte del acreedor o del deudor se haya efectuado
- cuasidelito acto alguno que provoque el nacimiento de la obligacin
(obligaciones alimenticias).

152

En el caso del hecho juridico propiamente tal se caracteriza por que no es
voluntario, pero si produce efectos juridicos. En este caso la voluntariedad se
da en el hecho de encontrarse obligado.
Finalmente, en la ley como fuente de las obligacines, cuando s esta la que
impone la obligacin al deudor sin atender a la comision de algun acto o
hecho.
Si se unen las clasificaciones del derecho positivo con la de la doctrina, esta
ultima agrega como fuente a la declaracion unilateral de voluntad.
Criticas a esta clasificacion
1.- Los delitos y cusidelitos civiles, si se les considera como fuente, deberan
ser uno solo, ya que los efectos son los mismos.
2.- Los cuasicontratos no serian fuente de las obligacines, ya que frente al
hecho licito del que resulta obligado es, finalmente, la ley la que impone la
obligacin y no el cuasicontrato.
3.- Las fuentes de las obligacines serian, entonces, solo 2:
- El Contrato; y
- La ley
LA DECLARACION UNILATERAL DE VOLUNTAD COMO FUENTE
DE LAS OBLIGACIONES
A la teora de la declaracin unilateral de voluntad como fuente de las
obligaciones, se le denomina tambin promesa unilateral.
Esta teora sostiene que una persona puede por su sola voluntad
transformarse en deudor, sin que intervenga la voluntad de otra.
Porque si el acreedor toma parte en la generacin de la obligacin habra
contrato, mientras que en la declaracin unilateral la mera voluntad del
deudor lo coloca en la categora de tal.
Es de todos modos necesaria la intervencin del acreedor, que acepte su
derecho, ya que nadie puede ser obligado a adquirir stos contra su
voluntad, pero la obligacin no nace cuando el acreedor acepta o ejerce su
derecho, sino desde el momento en que ha sido creada por la voluntad
unilateral de quien se obliga.
El Cdigo Civil no contiene norma alguna que regule la institucin, esto por
cuanto, los Arts. 1437 y 2284 enumeran las fuentes de las obligaciones, y la
jurisprudencia, ha sostenido que no hay ms fuentes de las obligaciones que
las consignadas en dichos artculos.
Para el profesor Gonzalo Figueroa Ynez la declaracin unilateral de
voluntad como otra fuente de las obligaciones estara comprendida en el Art.
99 del Cdigo de Comercio (La oferta sujeta a plazo); en el Art. 632 inc. 2
del Cdigo Civil (La Promesa de recompensa); Art. 963 inc. 2 (La promesa
de fundacion); En los titulos de crdito al portador; En la Ley 19.587 (aporte
del constituyente en las empresas individuales de responsabilidad limitada) y
en propio Art. 1437 que seala ...ya de un hecho voluntario de la
persona que se obliga....
EL CONTRATO COMO FUENTE DE LAS OBLIGACIONES
Teoria general del Contrato
Definicin del Contrato
Etimoligcamente, la palabra Contrato viene del latin Contractus que es la
relacin que surje entre lasmpartes que se constituye en virtud del acuerdo que
ambas alcanzaron, o sea es lo que queda despues del acuerdo y no el acuerdo
mismo, son las consecuencias de el.
Los contratos surgen de los actos jurdicos, los cuales son una manifestacin de
la voluntad que una o ms personas formulan sujetndose a las reglas que el
derecho a establecido.
Se manifiesta la voluntad con el propsito de producir efectos jurdicos, estos
pueden consistir en crear, modificar o extinguir derechos subjetivos.
Cuando el acto jurdico crea derechos, estamos frente a un tipo particular de
convencin y en este caso la convencin de acto jurdico recibe el nombre de
contrato por ello se define normalmente como un acto jurdico creador de
derechos o destinado a crear obligaciones, esto es lo que reconoce el cdigo
en el Art. 1438.
En el contexto de nuestra legislacin civil, slo son contratos las Convenciones
que crean derechos u obligaciones.
En consecuencia, los actos jurdicos bilaterales que no crean derechos y
obligaciones no son contratos, como por ejemplo, la tradicin, el pago.
El contrato participa de la cualidad de ser un acto jurdico bilateral, el objeto de
estos actos jurdicos es crear derechos y siendo un acto jurdico bilateral de tipo
convencin crea derechos y obligaciones.
Art. 1438. Contrato o convencin es un acto por el cual una parte se obliga
para con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa. Cada parte puede ser una o
muchas personas.
153
Acto jurdico, es la manifestacin de voluntad de una o ms personas, hecha
con la intencin de producir efectos jurdicos, es decir, crear, modificar o
extinguir derechos subjetivos.
CONTRATO Y CONVENCIN
Si nos atenemos al texto del Art. 1438, contrato y convencin, para nuestra
legislacin son trminos sinnimos, pero claramente en doctrina no lo son.
Entre contrato y convencin hay una relacin gnero - especie.
Todo contrato es convencin pero no toda convencin es un contrato, slo ser
contrato en la medida que cree derechos y obligaciones.
Convencin, es el acuerdo de dos o ms voluntades con el fin de crear,
modificar o extinguir derechos subjetivos.
El contrato es una especie dentro del gnero convencin; cuando la convencin
tiene slo por objeto crear derechos subjetivos, estamos frente a un contrato.
Los objetivos de la convencin son ms amplios que los objetivos del contrato,
porque la convencin no slo puede tener por objeto crear derechos subjetivos,
sino tambin modificarlos o extinguirlos.
CONTRATOS Y OBLIGACIONES
El Art. 1438 define el contrato, la definicin no es feliz ni acertada porque en
rigor no est definido lo que es un contrato, ms bien define lo que es una
obligacin, esto porque en el contexto de un vnculo contractual, el deudor se
coloca en la posicin de dar, hacer, o no hacer algo a favor del acreedor, esta
necesidad surge de la obligacin.
La diferencia de ambos conceptos es que el contrato genera estas
obligaciones, en cambio, en la obligacin, el deudor queda en la posicin
jurdica de tener que realizar una de estas prestaciones a favor del acreedor,
dicho de otra manera, las obligaciones nacen y pueden tener su fuente en los
contratos y la fuente de los contratos es el acuerdo de voluntades.
Se dice que la obligacin puede nacer de un contrato, pero no necesariamente
esto debe ser as, ya que tambin puede encontrar su fuente en la ley, en la
declaracin unilateral de voluntad, el cuasicontrato, el delito, el cuasidelito civil.
154
CONTRATO Y ACUERDO COLECTIVO
Lo que caracteriza al contrato es que quienes lo celebran manifiestan su
voluntad de la manera que la ley lo permite o estipula.
Pero hay casos en que la ley considera conveniente que una persona quede
sujeto a una obligacin a pesar de no haber manifestacin de la voluntad en la
formacin de un contrato que celebraron otros.
Esa es la figura que subyace en el acto o contrato colectivo, esta denominacin
de contrato colectivo corresponde a aquel que afecta a todos los miembros de
un grupo o colectividad determinada aunque no hayan consentido en el acto o
contrato y que resultan obligados por el solo hecho de formar parte de este
grupo o colectividad.
En el acto colectivo las voluntades que concurren no se ponen una frente a la
otra, sino que se suman unas a otras.
Son declaraciones de voluntad paralelas, de igual contenido, que persiguen un
mismo fin, cuyo objeto es la formacin de una voluntad comn.
Las voluntades no llegan a un avenimiento, a una coordinacin, a un consenso.
Se suman unas a otras y no se oponen entre s sino que persiguen crear una
voluntad colectiva, varias voluntades con un mismo contenido.
En el contrato, en cambio, las voluntades se cruzan, cada declaracin va
dirigida contra la otra y sus contenidos difieren: el objeto de una, es la causa de
contratar de la otra.
El acto colectivo es unilateral, el contrato es bilateral.
El contrato colectivo es tolerado por la ley por razones de conveniencia, porque
considera que es muy difcil lograr unanimidad para celebrar el acto o contrato.
Por ejemplo: los convenios que celebran los acreedores cuando se ha abierto
concurso respecto de los bienes del fallido, contratos de trabajo colectivo,
acuerdos de sociedad annima con los tenedores de bonos que haya emitido la
S.A.
LA FUNCIN SOCIAL Y ECONMICA DEL CONTRATO
Los contratos constituyen la causa eficiente ms frecuente de las obligaciones.
Los contratos son la fuente normal y ordinaria de las obligaciones.
Frente a los contratos todas las dems fuentes son extraordinarias y anormales.
El contrato es trascendental para la vida social y econmica hasta el punto que
contratacin y progreso siguen en la historia una curva ascendente paralela.
Cabe destacar las diferentes funciones que pueden cumplir los contratos:
1. Funcin de cambio
Circulacin de los bienes que se alcanza a travs de los contratos
traslaticios de dominio, fundamentalmente, la compraventa, la
permuta, la donacin, el mutuo, el aporte en sociedad, etc.
En nuestro pas, dado que el contrato carece de un efecto real,
para que la funcin de cambio se materialice es necesaria la
tradicin.
2. Funcin de crdito
Generalmente el contrato es oneroso. Se manifiesta a travs del
contrato de apertura de crdito y de la contratacin bancaria.
3. Funcin de garanta
Decir que la voluntad es autnoma significa que ella es libre para crear los
derechos y obligaciones que le plazcan. La voluntad se basa a si misma.
Esta formula general el Cdigo Civil no la enuncia ni tenia que enunciarla.
Pero la autonoma de la voluntad no es slo un principio terico, sino que
inspira permanentemente las soluciones prcticas a problemas concretos del
quehacer de los juristas.
La doctrina de la autonoma de la voluntad sirve de teln de fondo a la mayora
de los principios fundamentales de la contratacin. As, al principio de la fuerza
obligatoria del contrato, enrgicamente reconocido por el Art. 1545, al colocar
las voluntades privadas de las partes en igual plano que la ley.
Alessandri, dice que la autonoma de la voluntad, que atraviesa todo nuestro
derecho, es soberana en materia contractual y es el principio que dicta el
derecho.

sta se alcanza a travs de los contratos accesorios, como la Se dice que la autonoma de la voluntad a pesar de que los contratos surgen de
hipoteca, la prenda o la fianza. Estos contratos tienden a la voluntad de las partes tiene la caracterstica de permitirles a los contratantes
fortalecer el derecho del acreedor de la obligacin principal. acordar de manera libre el contrato que van a celebrar, sus efectos, la extensin
del contrato y la duracin del contrato.
4. Funcin de custodia
Se alcanza a travs de aquellos contratos que tienen por
propsito la guarda y conservacin de bienes ajenos, como se Concepto de autonoma de la voluntad
advierte en el depsito voluntario y necesario; tambin en los Libertad de que gozan los particulares para pactar los contratos que les plazcan
contratos de caja de seguridad. y determinar su contenido, efectos y duracin.
5. Funcin laboral Lo que caracteriza al principio de la autonoma de la voluntad es que las partes
Se alcanza a travs de los contratos de trabajo, contratos pueden acordar lo que quieran, modificar o suprimir elementos de la naturaleza
colectivos de trabajo. del contrato, pactar elementos accidentales en el contrato, celebrar actos
innominados, clusula de reserva, clusula penal, etc.
6. Funcin previsional
Por esto es que tambin se dice que es El conjunto de preceptos o normas que
7. Funcin recreacional guardan relacin con la reglamentacin de los contratos, tienen un carcter
8. Funcin de cooperacin supletorio de la voluntad de las partes slo se aplican en el silencio de las
partes, en caso de conflicto de las partes el juez debe procurar desentraar la
verdadera voluntad de las partes, el juez no puede suplantar la voluntad de las
partes ni tampoco crearla.
AUTONOMA DE LA VOLUNTAD
Este principio no es absoluto y admite limitaciones por la ley, la moral, el orden
El principio de la autonoma de la voluntad es una doctrina de filosofa jurdica, publico, y las buenas costumbres.
segn la cual toda obligacin reposa esencialmente sobre la voluntad de las
partes.
La autonoma de la voluntad en nuestra legislacin
Esta es, a la vez, la fuente y la medida de los derechos y de las obligaciones
que el contrato produce. El Cdigo Civil y el Cdigo de Comercio recogen integralmente este principio.

155
Varias disposiciones constituyen una aplicacin directa del principio, an ms Manifestaciones de la autonoma de la voluntad
all de los preceptos, todo el sistema de ambos Cdigos se inspira en la libertad
de los individuos para regular sus propias relaciones jurdicas sin la intervencin 1. En el principio de la libertad contractual, ya que cada parte es
del legislador. libre para contratar o para no contratar, para elegir al contratante y
para fijar el contenido del contrato.
el Art. 1545, es la norma fundamental, todo contrato legalmente
2. En el principio del consensualismo, por regla general (porque en
celebrado es una ley para los contratantes.
la actualidad se tiende al formalismo), la sola voluntad acorde de
los Arts. 1444 y 1546, las leyes que reglamentan los contratos tienen el los contratantes es suficiente para dar origen al contrato.
carcter de leyes supletorias, que intervienen slo a falta de
3. En lo que se refiere a la fuerza obligatoria de los contratos para
estipulacin de las partes.
las partes, el Art. 1545, establece que el contrato es ley para los
el Art. 12, permite a las partes que puedan renunciar a los derechos contratantes.
que se le confieren, que miran a su propio inters y no est prohibida 4. En el principio del efecto relativo de los contratos, slo los que han
la renuncia. manifestado su voluntad quedan obligados por el contrato.
el Art. 1560, da primaca a la voluntad de los contratantes en la 5. En la forma de interpretar los contratos, la intencin de los
interpretacin del contrato. contratantes predomina sobre la letra o palabras del contrato.
el Art. 1567, permite a las partes extinguir, y por ende modificar, de
comn acuerdo toda clase de obligaciones.
Limitaciones impuestas a la autonoma de la voluntad
el Art. 22 de la Ley de Efectos Retroactivos de la Leyes, que sujeta los
contratos a la ley vigente al tiempo de su celebracin. 1. La Ley (normas imperativas)
a. Clusulas de la esencia del
Principales postulados del principio de la autonoma de la voluntad contrato
1. Las partes pueden crear libremente todas las relaciones jurdicas b. La moral, orden pblico y las
entre ellas que estimen pertinentes. Este postulado da origen a los buenas costumbres
contratos innominados.
2. Contratos Dirigidos.
2. Nadie puede ser obligado a contratar contra su voluntad.
3. La Lesin.
3. Las partes son libres para atribuir a los contratos celebrados los
efectos que estimen convenientes, ya que las reglas del legislador 4. La Buena Fe.
son, en general, meramente supletorias de su voluntad y pueden los
contratantes derogarlas a su arbitrio.
1. LIMITACIONES IMPUESTAS POR LA LEY
4. Los interesados pueden modificar de comn acuerdo los contratos
celebrados y sus efectos.
a. Las partes no pueden pactar clusulas que supriman o alteren
5. La voluntad de las partes es la que determina el contenido del elementos de la esencia del contrato, porque si as fuere el contrato no
contrato, de manera que su interpretacin se atiende produce efecto alguno o degenera en otro distinto, Art. 1444. (contrato de
fundamentalmente a su intencin. compraventa no se pacta precio; o en el contrato de arrendamiento no se pacta
la renta).
6. Lo convenido por las partes es intangible, y en principio no puede ser
alterado por la va legal ni judicial.
Art. 1444. Se distinguen en cada contrato las cosas que son de su esencia, las
que son de su naturaleza, y las puramente accidentales. Son de la esencia de

156
un contrato aquellas cosas sin las cuales o no produce efecto alguno, o
degenera en otro contrato diferente; son de la naturaleza de un contrato las que
no siendo esenciales en l, se entienden pertenecerle, sin necesidad de una
clusula especial; y son accidentales a un contrato aquellas que ni esencial ni
naturalmente le pertenecen, y que se le agregan por medio de clusulas
especiales.
b. No se pueden pactar clusulas que vayan en contra de la moral,
el orden pblico y las buenas costumbres, ya que si se establece una clusula
contraria a estas instituciones, habra causa y objeto ilcito, por lo cual podra
alegarse la nulidad absoluta, sta puede se alegada por cualquier persona que
tenga inters en ello.
2. CONTRATOS DIRIGIDOS
Se trata de vnculos contractuales que han sido reglados y fiscalizados
por los poderes pblicos, en el nacimiento, ejecucin y duracin.
El contrato dirigido, contrato normado o dictado por el legislador, es el
contrato reglamentado y fiscalizado por los poderes pblicos en su formacin,
ejecucin y duracin.
Este contrato dirigido ha quebrado el esquema tradicional del contrato
como categora genrica, el poder pblico deroga el principio de la autonoma
de la voluntad, ya imponiendo el contenido del contrato ya impidiendo la
eleccin del co-contratante, o prohibiendo decidir sobre si se contrata o no se
contrata (contrato forzado).
El poder poltico interviene con el fin de proteger a la parte ms dbil o
con el fin de manipular la economa.
El origen de los contratos dirigidos se remonta a los tiempos
posteriores a la 1 guerra mundial, y dice relacin con los ciclos recesivos que
vivi el mundo. El sistema econmico imperante (clsico-capitalista) era
incapaz de distribuir la riqueza. El Estado interviene, en la economa y en los
contratos.
En el caso de la legislacin chilena el ejemplo clsico de contrato
dirigido es el contrato de trabajo.
En Chile impera el mercado libre e impera el principio de subsidiaridad,
este ltimo postula que el Estado slo debe intervenir cuando la iniciativa
privada es insuficiente.
Contrato forzoso, es aquel que el legislador obliga a celebrar o a dar
por celebrado, los hay ortodoxos y heterodoxos.
Contrato forzoso ortodoxo, es aquel que se forma en dos etapas, en
primer lugar, interviene un mandato de autoridad que exige contratar. Ms
tarde, quien lo recibi procede a celebrar el contrato respectivo, pudiendo,
generalmente, elegir a la contraparte y discutir con ella las clusulas del negocio
jurdico. La segunda etapa, conserva la fisonoma de los contratos ordinarios.
Contrato forzoso heterodoxo, se caracteriza por la prdida completa
de la libertad contractual. Tanto el vnculo jurdico como las partes y el
contenido, vienen determinados por un acto nico del Poder Pblico.
Ejemplos de Contratos Dirigidos
a. El Estatuto sobre Inversin Extranjera, dirige los contratos de
inversin extranjera.
b. El Decreto Ley N 1.057, sobre enajenacin de bienes del Fisco
y de empresas del sector pblico.
c. El Art. 775, respecto a la caucin de conservacin y restitucin
de la cosa fructuaria que debe rendir el usufructuario, ejemplo de
contrato forzoso ortodoxo.
d. El Art. 374, en relacin a la caucin que deben rendir los tutores
y curadores para el discernimiento de la guarda, ejemplo de
contrato forzoso ortodoxo.
e. En el Cdigo Civil, y en el Cdigo de Comercio, se admite que la
administracin de la sociedad colectiva pueda corresponder a
todos y a cada uno de los socios, en virtud de un contrato de
mandato recproco entre ellos, que el legislador da por
celebrado, sin que se precise manifestacin de voluntad de los
socios, ejemplo de contrato forzoso heterodoxo.
3. LA LESIN (pag. 220)
La lesin es el perjuicio pecuniario que una parte sufre en la
celebracin de un contrato oneroso conmutativo, debido a la desproporcin en
el valor de las prestaciones recprocas, es decir, una parte recibe de la otra un
valor inferior al de la prestacin que suministra.
La lesin, cuando reviste caracteres de grave, cuando es enorme,
reclama una sancin en nombre de la equidad, que consiste en la igualdad de
trato. Los dbiles deben ser protegidos contra los ms vidos y astutos, para
as nivelar la desigualdad.
157
 Corresponde a un perjuicio para las partes en un contrato bilateral
oneroso conmutativo, es decir, aquellos en que las prestaciones de las partes
se miran como equivalentes. Excepcionalemente tiene cabida en actos
unilaterales como en la aceptacin de la herencia.
La lesin se reglamenta solo para algunas instituciones, limita a la
autonoma de la voluntad, ya que las partes deben cuidar la equivalencia de
ambas partes de lo contrario habra una lesin.
La lesin en nuestro Derecho
Para algunos autores la lesin es un vicio subjetivo, un vicio del consentimiento,
porque quien sufre lesin con el acto que celebra o ejecuta es por presin de
las circunstancias, como en el caso del prstamo con intereses usurarios o en el
caso del que ofrece una suma de dinero para que le salven la vida; o por
influencia de un mal clculo que provoca un error en su voluntad, como sucede
con la compra de un terreno en el cual el comprador cree personalmente que
hallar un tesoro.
Para otros, por el contrario, creen que la lesin es un vicio objetivo del acto,
predominando el elemento material del perjuicio experimentado.
De acuerdo con esta concepcin, la lesin funciona matemticamente,
mecnicamente, desde el momento que las condiciones requeridas por la ley se
encuentran reunidas, y con abstraccin de toda consideracin derivada de la
mentalidad de los contratantes, del fin perseguido por ellos.
Nuestra legislacin considera la lesin como un vicio objetivo, porque:
el Art. 1451, no considera a la lesin como vicio del consentimiento.
LA LESIN NO ES VICIO DEL CONSENTIMIENTO, en Chile.
la sancin de los vicios del consentimiento es la nulidad del acto,
mientras que la sancin de la lesin tienden a evitar el perjuicio de la
parte lesionada mediante la accin rescisoria.
cuando en la lesin se concede la accin rescisoria, como en la
compraventa, no conduce necesariamente, como en los vicios del
consentimiento, a la nulidad del acto, pues la parte beneficiada con
la lesin podra impugnarla completando la prestacin deficiente en
la forma prevista por la ley.
En consecuencia, la lesin, es un vicio objetivo, ya que para
sancionarla basta probar la desproporcin de las prestaciones.
158
En Chile, la lesin no es considerada vicio del consentimiento, la anulacin
o rescicin del acto perjudicial se produce considerando con criterio objetivo la
desproporcin de los valores, anulabilidad que en todo caso es restringida, slo
se puede invocar en los casos especficos que la ley seala. Para estos efectos
la proporcionalidad debe juzgarse al momento de la formacin del contrato y no
al del cumplimiento de las obligaciones que de l emanan.
Casos en que la lesin vicia el acto
Dentro de nuestro derecho la lesin vicia el acto slo en casos especiales y
determinados. Estos casos son los siguientes:
1. En la compraventa
El Art. 1889, establece que El vendedor sufre lesin enorme,
cuando el precio que recibe es inferior a la mitad del justo precio de la cosa que
vende; y el comprador a su vez sufre lesin enorme, cuando el justo precio de
la cosa que compra es inferior a la mitad del precio que paga por ella.
El justo precio se refiere al tiempo del contrato.
Por su parte el Art. 1891, seala que No habr lugar a la accin
rescisoria por lesin enorme en las ventas de bienes muebles, ni en las que se
hubieren hecho por el ministerio de la justicia.
Por ltimo el Art. 1890 inc. 1, dice que El comprador contra quien
se pronuncia la rescisin, podr a su arbitrio consentir en ella, o completar el
justo precio con deduccin de una dcima parte; y el vendedor en el mismo
caso, podr a su arbitrio consentir en la rescisin, o restituir el exceso del precio
recibido sobre el justo precio aumentado en una dcima parte.
2. En la permuta
Se aplican las mismas reglas de la compraventa, ello de
conformidad a lo establecido en el Art. 1900, que expresa, Las disposiciones
relativas a la compraventa se aplicarn a la permutacin en todo lo que no se
oponga a la naturaleza de este contrato; cada permutante ser considerado
como vendedor de la cosa que da, y el justo precio de ella a la fecha del
contrato se mirar como el precio que paga por lo que recibe en cambio.

3. En la aceptacin de una asignacin hereditaria
El Art. 1234, establece, La aceptacin, una vez hecha con los
requisitos legales, no podr rescindirse, sino en el caso de haber sido obtenida
por fuerza o dolo, y en el de lesin grave a virtud de disposiciones
testamentarias de que no se tena noticia al tiempo de aceptarla.
Esta regla se extiende aun a los asignatarios que no tienen la libre
administracin de sus bienes.
Se entiende por lesin grave la que disminuyere el valor total de la
asignacin en ms de la mitad.
4. En la particin de bienes
El Art. 1348, establece, Las particiones se anulan o se rescinden de
la misma manera y segn las mismas reglas que los contratos.
La rescisin por causa de lesin se concede al que ha sido
perjudicado en ms de la mitad de su cuota.
5. En el mutuo con inters
El Art. 2206, dice que El inters convencional no tiene ms lmites
que los que fueren designados por ley especial; salvo que, no limitndolo la ley,
exceda en una mitad al que se probare haber sido inters corriente al tiempo de
la convencin, en cuyo caso ser reducido por el juez a dicho inters corriente.
6. En la clusula penal
El Art. 1544, establece, Cuando por el pacto principal una de las
partes se oblig a pagar una cantidad determinada, como equivalente a lo que
por la otra parte debe prestarse, y la pena consiste asimismo en el pago de una
cantidad determinada, podr pedirse que se rebaje de la segunda todo lo que
exceda al duplo de la primera, incluyndose sta en l.
La disposicin anterior no se aplica al mutuo ni a las obligaciones de
valor inapreciable o indeterminado.
7. En la anticresis, Art. 2443 inc. 2.
8. En el depsito irregular, Art. 2221.
La sancin de la lesin
Como puede apreciarse, en nuestro derecho la sancin de la lesin no es
siempre la misma. A veces, puede comportar la nulidad del acto, como ocurre
en la compraventa, en otras ocasiones la sancin de la lesin es la reduccin de
la estipulacin lesiva a trminos razonables, como sucede en el mutuo o en la
clusula penal.
En general, puede decirse que la sancin de la lesin es la nulidad del acto en
que incide o la reduccin de la desproporcin de las prestaciones.
En el Derecho Internacional Pblico existe la llamada clusula rebus sic
stantibus que se entiende en todos los tratados permanentes, segn la cual una
convencin slo sigue en vigencia mientras el estado de cosas existentes en el
momento en que se concert no sufra modificaciones esenciales, si esto ocurre
ocasiona la resolucin del contrato por excesiva onerosidad sobreviniente. En
algunos pases se extiende al derecho privado esta clusula, cuando por
acontecimientos extraos, posteriores a la celebracin del acto por las partes,
una de ellas queda en situacin desmedrada frente a la otra. Esta es la
denominada Teora de la Imprevisin.
4. LA BUENA FE
En cuanto lmite de la autonoma de la voluntad el principio de la buena
fe, entendido con la amplitud que le pertenece, y aplicado efectivamente por los
tribunales, representa un instrumento que limita la autonoma de la voluntad en
materia contractual, ya que permite cuando corresponda apartarse del tenor
literal del contrato, ya sea amplindolo o restringindolo, en virtud de las
circunstancias propias del caso que los tribunales son llamados a ponderar.
La buena fe permite equilibrar el respeto debido a la palabra
empeada.
ELEMENTOS DEL CONTRATO
En lo que se refiere a los elementos, o requisitos constitutivos del contrato, hay
que distinguir aquellos que son comunes a todos los contratos en cuanto ellos
son actos jurdicos y los elementos propios de cada uno en particular.
Requisitos de todo contrato
Dos son lo requisitos para que se forme un contrato:
I. El acuerdo de voluntades de dos o ms personas.
II. Que este acuerdo de voluntades tenga la intencin de crear
obligaciones.
159
I. El acuerdo de voluntades de dos o ms personas
Este acuerdo de voluntades est sometido a los requisitos legales que
establece el Art. 1445, inc. 1, que seala:
Para que una persona se obligue a otra por un acto o declaracin de
voluntad es necesario:
1. que sea legalmente capaz;
2. que consienta en dicho acto o declaracin y su consentimiento no
adolezca de vicio;
3. que recaiga sobre un objeto lcito;
4. que tenga una causa lcita.
I.i. Consentimiento exento de vicios
Antes de entrar a lo vicios del consentimiento es necesario
analizar, brevemente, la formacin del consentimiento (requiere de oferta y
aceptacin).
La voluntad en los actos jurdicos bilaterales toma el nombre
de consentimiento.
Su formacin se encuentra reglamentada en el Cdigo de
Comercio entre los Arts. 97 a 108, normas que la doctrina y la jurisprudencia
reconocen aplicables a los contratos civiles.

La doctrina ms comnmente aceptada entre nosotros clasifica estos La oferta es una acto jurdico unilateral, por el cual una
elementos del acto jurdico en requisitos de existencia y validez. persona propone a otra celebrar una determinada convencin, en trminos tales
que baste para que la convencin quede perfecta con la simple aceptacin de la
persona a quien la oferta se ha dirigido. Es la proposicin de celebrar un
a. Requisitos de existencia contrato consensual en condiciones determinadas.
Consentimiento. La oferta cono todo acto jurdico requiere una manifestacin
Objeto. de voluntad, adems sta debe ser seria y tambin debe ser completa, es
decir, contener todos los elementos necesarios para que, si se produce la
Causa. aceptacin, el contrato quede de inmediato configurado, perfecto.
Solemnidades. La oferta puede ser verbal o escrita. Puede tambin
considerarse el caso de la oferta tcita, que se manifiesta por signos
b. Requisitos de validez inequvocos, como es por ejemplo, la oferta de contrato de transporte que
implica la circulacin de un vehculo de movilizacin pblica.
Ausencia de vicios del consentimiento.
Las ofertas, desde otro punto de vista, pueden ser dirigidas a
Capacidad. personas determinadas o indeterminadas. Las determinadas se hacen a un
destinatario debidamente individualizado. La indeterminada no va dirigida a
Objeto lcito.
ninguna persona en particular, sino que est dirigida al pblico en general, como
Causa lcita. lo son las contenidas en catlogos, circulares, prospectos, avisos, impresos,
etctera.
Entre las ofertas indeterminadas merecen especial mencin
Enunciados en forma general los requisitos son: aquellas que tienen que ser aceptadas o rechazadas, sin que haya lugar a una
i. consentimiento exento de vicios; libre discusin. Es decir, ofertas respecto de las cuales no cabe una aceptacin
condicional, por ejemplo, el contrato de seguro. Estos contratos reciben el
ii. capacidad; nombre de contratos de adhesin.
iii. objeto; Se discute si la oferta tiene valor o no antes de la aceptacin.
iv. causa; y La discusin tiene importancia para saber si antes de la
aceptacin puede ser revocada. Nuestro Cdigo de Comercio ha establecido
v. solemnidades.
que la oferta puede tener cierto valor antes de la aceptacin.

160
 En cuanto a la revocacin de la oferta el Cdigo de Comercio
ha establecido que el proponente puede arrepentirse en el tiempo intermedio La aceptacin pura, simple y oportuna forma el consentimiento y queda
entre el envo de la propuesta y la aceptacin, salvo que se hubiere perfeccionado el contrato.
comprometido a esperar contestacin o a no disponer del objeto del contrato,
sino despus de desechado o de transcurrido un determinado plazo.
Para la validez del contrato, el consentimiento debe estar
La revocacin de la oferta debe ser expresa, no se presume.
exento de vicios.
En cuanto a la caducidad de la oferta el Cdigo de Comercio
establece que la muerte, la quiebra o la incapacidad sobreviniente del Los vicios del consentimiento son:
proponente hacen caducar la oferta. a. el error,
En cuanto a la vigencia, el Cdigo de Comercio seala que si b. la fuerza,
el proponente ha establecido un plazo la oferta dura hasta el vencimiento del
mismo. c. el dolo, y
d. la lesin, en los casos
Si no hay plazo debemos distinguir entre la oferta verbal y
escrita. expresos en que el legislador
La oferta verbal dura hasta que es conocida por la persona a la establece.
quien se dirige.
La oferta por escrito dura 24 horas si la persona a quien se I.i.a. EL ERROR
dirige vive en el mismo lugar del proponente, o hasta la vuelta de correo, si
Error segn el diccionario es un concepto
estuviere en otro diverso.
equivocado o un juicio falso.
La aceptacin, es un acto jurdico unilateral mediante el cual
El error puede ser de derecho o de hecho.
el destinatario de la oferta manifiesta su conformidad con ella, esta tambin
puede ser expresa o tcita, verbal o escrita, pura y simpe o condicionada. La
aceptacin condicionada importa una contra oferta. Error de derecho, es el falso concepto de la
ley, error de hecho es el falso concepto respecto de una persona, de una cosa,
Producida la aceptacin de la oferta sta adquiere todo su de una situacin. Esta clase de error no vicia el consentimiento, Art. 1452 en
valor jurdico, pues entonces se forma el consentimiento. relacin con el Art. 8, el que dispone que nadie puede alegar ignorancia de la
ley despus que ha entrado en vigencia.
La aceptacin es la conformidad con la oferta por parte de la
persona a quien va dirigida. Dicha persona se denomina aceptante. La El Cdigo hace una distincin entre el error
aceptacin puede ser expresa o tcita. de hecho propiamente tal y el error en la persona.
La aceptacin para que se forme el consentimiento debe ser El error de hecho por su parte puede ser
pura y simple, es decir, concordante en todo con la oferta; y oportuna, es esencial, substancial o accidental.
decir, que se produzca mientras la oferta est vigente. La oferta deja de estar
vigente cuando el oferente se ha retractado, tambin por la muerte o la Error esencial, u error obstculo, se trata
incapacidad sobreviniente del mismo. de casos en que en realidad no ha existido el acuerdo de voluntades.
Producida la aceptacin queda formado el consentimiento. Segn la teora generalmente aceptada el
La retractacin es el arrepentimiento del oferente respecto a error esencial impide la formacin del consentimiento, Art. 1453 seala que el
su oferta, siempre debe ser expresa porque no se presume.. error de hecho vicia el consentimiento cuando recae sobre la especie de acto o
contrato que se ejecuta o celebra, como si una de las partes entendiese
emprstito y la otra donacin; o sobre la identidad de la cosa especfica de que

161
se trata, como si en el contrato de venta el vendedor entendiese vender cierta
cosa determinada, y el comprador entendiese comprar otra.
I.i.b. LA FUERZA
Error sustancial, el Art. 1.454 inc. 1, La fuerza es el temor que experimenta una
dispone que el error de hecho vicia el consentimiento cuando la sustancia o persona debido a una presin fsica o moral, y que la obliga a manifestar su
calidad esencial del objeto sobre que versa el acto o contrato, es diversa de lo voluntad en un sentido determinado, la obliga a consentir en algo que realmente
que se cree; como si por alguna de las partes se supone que el objeto es una no desea. Su voluntad est presionada por el temor a un sufrimiento futuro.
barra de plata, y realmente es una masa de algn otro metal semejante.
La presin fsica consistir en actos
Importante es sealar que el Art. 1453 habla materiales; la presin moral es el temor de la persona que la sufre de que si no
de la identidad de la cosa especfica y el Art. 1454 habla de la sustancia consiente sufrir un dao mayor.
esencial del objeto. En consecuencia en este artculo se trata de una cualidad
del objeto que es distinta de su identidad. El que la fuerza est constituida por el temor
y no por el acto que la origina queda de manifiesto si consideramos el Art. 1456
cuando establece que para que sea tal debe ser capaz de producir una
Error en las cualidades accidentales, el impresin fuerte, adems el inc. 2 habla de temor.
Art. 1454 inc. 2, establece que el error acerca de cualquiera otra calidad de la
cosa no vicia el consentimiento de los que contratan, sino cuando esa calidad Para que la fuerza vicie el consentimiento
es el principal motivo de una de ellas para contratar, y este motivo ha sido debe reunir tres requisitos:
conocido de la otra parte.
a) ser determinante;
Error en la persona, el Art. 1455, que b) ser injusta; y
establece que el error acerca de la persona con quien se tiene intencin de
contratar no vicia el consentimiento, salvo que la consideracin de esta persona c) ser grave.
sea la causa principal del contrato. Slo la fuerza moral sera vicio del consentimiento, ya que la fuerza fsica
Pero en este caso, la persona con quien importara que no existe consentimiento.
erradamente se ha contratado, tendr derecho a ser indemnizada de los
perjuicios en que de buena fe haya incurrido por la nulidad del contrato.
SANCIN A LA FUERZA
SANCIN DEL ERROR
La fuerza, como los dems vicios del
consentimiento, est sancionada con la nulidad relativa del acto.
El error autoriza para solicitar la nulidad
relativa del acto o contrato. El error esencial es considerado por la mayora de
los tratadistas como falta de consentimiento y, en consecuencia, su sancin
I.i.c. EL DOLO (pag. 162)
sera la inexistencia del acto. Otros, por el contrario opinan que se trata de un
caso de nulidad absoluta. El dolo se encuentra definido en el inc. final
del Art. 44, que dice que el dolo consiste en la intencin positiva de inferir injuria
El error comn, es aquel en que incurren la a la persona o propiedad de otro.
mayora de las personas en una localidad determinada. Este tipo de error debe
El dolo como vicio de la voluntad es
recaer sobre una cosa susceptible de ser compartida por la mayora de las
especficamente el que ejercita una de las partes para obtener el
personas que residen en el lugar en que el acto se ejecuta o celebra; adems,
consentimiento de la otra o para que ese consentimiento se preste en
debe existir un justo motivo de error, es decir, debe existir una apariencia que
condiciones determinadas. La injuria consiste aqu en que ese consentimiento
justificadamente induzca al error; tambin, debe existir buena fe de quienes
o esas condiciones especiales son perjudiciales para la otra parte.
incurren en el error. NO VICIA EL CONSENTIMIENTO.

162
 El dolo, como vicio de la voluntad, es
entonces la maquinacin fraudulenta empleada para engaar al autor de un
acto jurdico.
Para que el dolo vicie el consentimiento
debe ser obra de una de las partes y determinante, es decir, que aparezca
que sin la existencia del dolo no se hubiera celebrado el acto o contrato.
SANCIN AL DOLO
La sancin del dolo es la nulidad relativa.
Cuando el dolo no vicia el consentimiento
slo da lugar a una accin de reparacin de perjuicios.
Clasificacin del dolo
Dolo positivo, accin positiva realizada para defraudar a la otra parte.
SANCIN: Nulidad relativa
Dolo negativo, abstencin conducente a obtener el consentimiento en
detrimento de la contraparte. SANCIN: Indemnizacin de perjuicios.
Dolo bueno, engao menor que se comete cuando se exageran las
cualidades de una cosa. SANCIN: Ley N 19.496.
Dolo malo, es el dolo propiamente tal, excede la mera exageracin.
VICIA EL CONSENTIMIENTO.
Dolo determinante o principal o inductivo, es el que induce en forma
directa a una persona a celebrar un acto o contrato que de no mediar el
dolo se habra abstenido de contratar. VICIA EL CONSENTIMIENTO.
Dolo incidental, ste no es determinante para la celebracin del acto o
contrato, sino que la vctima lo habra celebrado de todas maneras, pero
en condiciones menos onerosas.
SOLO EL DOLO DETERMINANTE VICIA
EL CONSENTIMIENTO
I.i.d. LA LESIN (pag. 213)
En cuanto a la lesin como vicio del
consentimiento nos remitimos a lo sealado cuando hablamos de los lmites al
principio de la autonoma de la voluntad.
I.ii. Capacidad
El segundo requisito de validez de los actos jurdicos es la
capacidad de las partes.
La capacidad, es la aptitud, el poder hacer algo. El Art.
1445, al respecto seala que para que una persona se obligue a otra por un
acto o declaracin de voluntad es necesario que sea legalmente capaz.
Esta aptitud jurdica, denominada capacidad va a consistir
en la posibilidad de adquirir derechos o de ejercerlos y contraer obligaciones.
En materia de capacidad podemos distinguir entre la de
goce y la de ejercicio.
Capacidad de goce
La capacidad de goce, o sea la aptitud de adquirir
derechos, se denomina tambin capacidad adquisitiva.
La capacidad de goce es inherente a toda persona, es un
elemento de la personalidad, pues toda persona puede ser titular de derechos.
Capacidad de ejercicio
Es la aptitud legal de una persona para ejercer derechos y
contraer obligaciones. El Art. 1445 inc. 2, seala que la capacidad legal de una
persona consiste en poderse obligar por s misma, y sin el ministerio o la
autorizacin de otra.
La capacidad de ejercicio es la norma general. Lo dice el
Art. 1446 al sealar que toda persona es legalmente capaz, excepto aquellas
que la ley declara incapaces. Por tanto, cuando el cdigo habla de incapacidad,
se est refiriendo a la incapacidad de ejercicio.
La capacidad debe existir al momento de generarse el acto
o contrato.
La incapacidad puede ser general o particular o especial.
La incapacidad general se refiere a todos los actos
jurdicos; la incapacidad especial a ciertos actos determinados.
El Art. 1447 en sus tres primeros incisos se refiere a la
incapacidad general y seala las personas que son absoluta o relativamente
incapaces.
Art. 1447. Son absolutamente incapaces los dementes, los impberes y los
sordos o sordomudos que no pueden darse a entender claramente.
163
 Sus actos no producen ni aun obligaciones naturales, y no admiten caucin. Por su parte el Art. 1460, dispone que toda declaracin
de voluntad debe tener por objeto una o ms cosas que se trata de dar, hacer o
Son tambin incapaces los menores adultos y los disipadores que se hallen no hacer. El mero uso de la cosa o su tenencia puede ser objeto de la
bajo interdiccin de administrar lo suyo. Pero la incapacidad de las personas a que se refiere este inciso no declaracin.
es absoluta, y sus actos pueden tener valor en ciertas circunstancias y bajo ciertos respectos,
determinados por las leyes. Requisitos del objeto
Adems de estas incapacidades hay otras particulares que Para determinar los requisitos del objeto debemos
consisten en la prohibicin que la ley ha impuesto a ciertas personas para distinguir si l recae en una cosa material o si constituye un hecho o una
ejecutar ciertos actos. abstencin.
Son tambin incapaces los menores adultos y los
disipadores que se hallen bajo interdiccin de administrar lo suyo. De conformidad al Art. 1461, si el objeto recae sobre una
cosa debe ser:
Pero la incapacidad de las personas a que se refiere este a) real;
inciso no es absoluta, y sus actos pueden tener valor en ciertas circunstancias y
bajo ciertos respectos, determinados por las leyes. b) comerciable;

Estas incapacidades generales inhabilitan para ejecutar c) determinado o determinable; y

cualquier clase de actos jurdicos, excepto aquellos que expresamente autorice d) lcito.
la ley.
La incapacidad puede ser absoluta o relativa. Si el objeto recae sobre un hecho o una abstencin debe
ser:
A las personas que son absolutamente incapaces, los
dementes, los impberes y los sordomudos que no pueden darse a entender a)
claramente, no pueden ejecutar acto jurdico alguno, en ninguna circunstancia, determinado;
la ley las considera carentes en absoluto de voluntad. El inc. 2 del Art. 1682 b)
dispone que sus actos y contratos adolecen de nulidad absoluta y el inc. 2 del
Art. 1447 seala que no producen ni aun obligaciones naturales y que no fsicamente posible;
admiten caucin. c)
En cuanto a la incapacidad relativa, el inc. 3 del Art. 1447 moralmente posible; y
seala que son tambin incapaces los menores adultos y los disipadores que se d) lcito.
hallen bajo interdiccin de administrar lo suyo. Pero la incapacidad de las
personas a que se refiere este inciso no es absoluta, y sus actos pueden tener
valor en ciertas circunstancias y bajo ciertos respectos, determinados por las Objeto ilcito
leyes. El Cdigo no define el objeto ilcito, Se limita a sealar
Los actos de los relativamente incapaces realizados sin las casos de objeto ilcito.
formalidades habilitantes adolecen de nulidad relativa en virtud de lo dispuesto La mayora de los autores entiende por objeto ilcito el
en el Art. 1682. contrario a la ley, al orden pblico o a las buenas costumbres.

Casos de objeto ilcito

I.iii. Objeto
1. Actos prohibidos por la ley
El Art. 1445 seala entre los requisitos de una
declaracin de voluntad el que sta recaiga sobre un objeto lcito. El Art. 10, dispone que los actos que prohbe la ley
son nulos y de ningn valor, salvo en cuanto designe expresamente otro efecto

164
que el de nulidad para el caso de contravencin. Este Art. est ntimamente
relacionado con lo establecido en el Art. 1466, que en su parte final dice que
hay objeto ilcito en todo contrato prohibido por las leyes.
La sancin a tales actos es la nulidad absoluta.
2. Actos o contratos contrarios al derecho pblico
chileno
El Art. 1462 dice que hay un objeto ilcito en todo lo
que contraviene al derecho pblico chileno.
3. Pactos relativos a sucesiones futuras
El inc. 1 del Art. 1463, dispone que el derecho de
suceder por causa de muerte a una persona viva no puede ser objeto de una
donacin o contrato, aun cuando intervenga el consentimiento de la misma
persona. Lo que esta disposicin prohbe es cualquier acto a ttulo gratuito u
oneroso sobre una sucesin cuyo causante no ha muerto, ya sea que el pacto
verse sobre la totalidad o parte de la sucesin o sobre bienes comprendidos en
ella.
4. Condonacin anticipada del dolo
El Art. 1465 prohbe la condonacin anticipada del
dolo.
5. Deudas contradas en juegos de azar
El Art. 1466, dispone que existe objeto ilcito en las
deudas contradas en los juegos de azar.
6. Venta de libros prohibidos u objetos inmorales
El Art. 1466, dispone que hay objeto ilcito en la
venta de libros cuya circulacin est prohibida por autoridad competente, de
lminas, pinturas y estatuas obscenas, y de impresos condenados como
abusivos de la libertad de prensa.
7. Enajenacin de las cosas que estn fuera del
comercio
Los casos sealados anteriormente se refieren a
actos contrarios a la ley, a las buenas costumbres o al orden pblico.
El Art. 1464 seala cuatro casos de objeto ilcito
que se refieren a la enajenacin de cosas incomerciables:
1. las cosas que no estn en el
comercio;
2. los derechos o privilegios que no
pueden transferirse a otra persona;
3. las cosas embargadas por decreto
judicial, a menos que el juez lo
autorice o el acreedor consienta en
ello;
4. especies cuya propiedad se litiga,
sin permiso del juez que conoce en
el litigio. Es necesario que el
tribunal decrete la prohibicin, Art.
296 inc. 2 CPC.
Las cosas del Art. 1464 no se pueden enajenar
entendindose TRADIR, pero tampoco se pueden vender por aplicacin del Art.
1810 que estipula que se pueden vender todas las cosas corporales o
incorporales, cuya enajenacin NO est prohibida por la ley. El trmino
ENAJENACIN usado en el Art. 1464, debe entenderse en un sentido amplio,
comprende la transferencia del derecho real de dominio y la constitucin de
cualquier otro derecho real.
SANCIN AL OBJETO ILCITO
La sancin al objeto ilcito es la nulidad absoluta,
de acuerdo a lo dispuesto expresamente en el Art. 1682.
La falta de objeto, es decir, que ste no sea real,
sea determinado o fsicamente imposible, segn algunos autores, tiene la
misma sancin de nulidad absoluta. Para otros, la sancin que corresponde a
la falta de objeto no puede ser la nulidad absoluta porque slo la hay en los
casos expresamente sealados en el Art. 1682 y esta norma no considera a la
falta de objeto como causal de ella, como es una norma de orden pblico debe
interpretarse en forma restrictiva, nunca por analoga, para ellos la sancin es la
inexistencia por cuanto el objeto es un elemento de la existencia del acto
jurdico, por lo tanto si no cumple con un requisito tal ese acto nunca vio la luz
del Derecho.
TESIS VELASCO
165
 En relacin con la venta de las cosas cuya
enajenacin se prohbe en el Art. 1464, sostiene que lo que la ley ha prohibido
es la enajenacin en los casos de los Ns 1 y 2 (cosas incomerciables y
derechos o privilegios intransferibles), pero respecto a los Ns 3 y 4 (cosas
embargadas por decreto judicial especies cuya propiedad se litiga) la ley solo
est colocando requisitos para que la enajenacin sea vlida. Luego la venta
de las cosas sealadas en los Ns 3 y 4 seran vlidas.
Segn Velasco, la ley prohibitiva para que sea tal
debe serlo sin condicin, de lo contrario es permisiva. Entonces, segn l, las
cosas embargadas se pueden vender aunque no se pueden enajenar.
La jurisprudencia ha declarado que ley imperativa
equivale a prohibitiva cuando el acto NO cumple los requisitos.
I.iv. Causa
El Art. 1445 dice que para que una persona se obligue a otra
por un acto o declaracin de voluntad es necesario que tenga una causa lcita, y
el Art. 1467 agrega que no puede haber obligacin sin una causa real y lcita.
El inc. 2 del Art. 1467, define la causa diciendo que se
entiende por causa el motivo que induce al acto o contrato.
Requisitos de la causa
De acuerdo con el Art. 1467 la causa debe ser real y lcita.
Se entiende por causa real aquella que efectivamente existe.
La existencia de causa debe ser objetiva; no basta que exista
solamente en el fuero interno de la persona.
La causa inexistente no es real. Tampoco lo es la causa falsa,
que es la que no existe, pero se hace aparecer como existente, ni lo es la causa
errnea, pues la exigencia de una causa real implica el que ella sea verdadera.
El Art. 1445 exige adems que la causa sea lcita. El inc. 2
del Art. 1467 dice que causa ilcita es la prohibida por la ley, o contraria a las
buenas costumbres o al orden pblico.
SANCIN DE LA CAUSA
De acuerdo con el Art. 1682 la causa ilcita acarrea la nulidad
absoluta del acto.
166
I.v. Formalidades (pag. 242)
Los requisitos externos de que puede estar rodeado un acto
jurdico se denominan formalidades o solemnidades.
Formalidad es el gnero y solemnidad es una especie de
formalidad.
Dentro de los requisitos externos podemos distinguir los
siguientes:
1. Las solemnidades propiamente tales, se exigen para
el valor de ciertos actos o contratos en atencin a la
naturaleza de los mismos.
Su omisin acarrea la nulidad absoluta del acto.
2. Las formalidades habilitantes, estos son requisitos
que el legislador ha establecido para proteccin de los
incapaces, como medidas de defensa de su patrimonio.
La omisin de las formalidades habilitantes acarrea la
nulidad relativa del acto.
3. Las formalidades exigidas por va de prueba, como
por ejemplo el Art. 1709 exige que todo acto o contrato
que contenga la entrega o promesa de una cosa de
valor de ms de 2 UTM debe constar por escrito.
Por su parte el Art. 1708 dispone que no se admitir
prueba de testigos respecto de una cosa obligacin que
haya debido consignarse por escrito.
4. Las formalidades exigidas como medios de
publicidad, la omisin de estas formalidades acarrea
que el acto es inoponible, en otros trminos, no afecta a
terceros.
II. Que este acuerdo de voluntades tenga la intencin de crear
obligaciones
El segundo requisito para que haya contrato es que el acuerdo de
voluntades, adems de cumplir con las exigencias ya sealadas, se produzca
con la intencin de dar nacimiento a una obligacin, lo que se expresa de otro
modo, diciendo que el consentimiento debe ser serio, o sea, con nimo de
producir efectos jurdicos.
ELEMENTOS PROPIOS DE CADA CONTRATO
Art. 1444. Se distinguen en cada contrato las cosas que son de su esencia, las que son de su
naturaleza, y las puramente accidentales. Son de la esencia de un contrato aquellas cosas sin las
cuales o no produce efecto alguno, o degenera en otro contrato diferente; son de la naturaleza de un
contrato las que no siendo esenciales en l, se entienden pertenecerle, sin necesidad de una clusula
especial; y son accidentales a un contrato aquellas que ni esencial ni naturalmente le pertenecen, y que
se le agregan por medio de clusulas especiales.
Los elementos que constituyen requisitos del contrato son los esenciales, pues
sin ellos, el contrato no produce efecto alguno o degenera en otro diferente (en
la compraventa debe existir el precio y la cosa, si no hay precio, habr
donacin).
Las cosas de la naturaleza y las accidentales, pueden faltar en l sin que por
ello se vea afectado ste en su validez y eficacia.
Las cosas de la naturaleza son las que siendo esenciales en el contrato se
entienden pertenecerle sin necesidad de una clusula especial, como por
ejemplo la obligacin que tiene el vendedor de sanear la eviccin en la
compraventa.
Son elementos accidentales en un contrato las cosas que ni esencial ni
naturalmente le pertenecen y se agregan por medio de clusulas especiales (la
condicin, el plazo y el modo).
Si falta un elemento de la naturaleza del contrato, rige ante el silencio de las
partes la norma legal supletoria. Debe tenerse presente, adems, lo dispuesto
en el Art. 1563 inc. 2, que establece que las clusulas de uso comn se
presumen aunque no se expresen.
OTROS ELEMENTOS DEL CONTRATO
Fuera de los requisitos anteriores algunos autores han establecido otras
condiciones para que un acuerdo de voluntades constituya un contrato.
Estas opiniones provienen del Derecho Pblico. Estos requisitos implicaran la
exclusin de la teora del contrato de una serie de los que habitualmente se han
considerado tales.
Estas condiciones son:
1. Existencia de intereses contrapuestos
Para algunos autores no hay contrato sino cuando existen intereses
contrapuestos entre las partes.
Con esta postura queda excluido el contrato de sociedad, ya que las
partes tienen un mismo objetivo, la obtencin de utilidades.
Es indudable que el funcionamiento de la sociedad escapa a la teora
general del contrato, pero su nacimiento es evidentemente un acto contractual,
en que hay intereses contrapuestos y nacen claramente obligaciones para las
partes, como la de enterar los aportes.
2. El contrato solo rige situaciones transitorias de orden patrimonial
Una de las caractersticas de la obligacin es la transitoriedad, y su
carcter por regla general es patrimonial.
De all que se excluya del campo del contrato a aquellos que dan origen
a una situacin permanente, como ocurre con la sociedad, el matrimonio, etc.
3. La igualdad de las partes
Si el contrato es un acuerdo de voluntades, no puede haberlo cuando
una de las partes se impone a la otra, o sea, cuando el convenio no deriva de la
libre discusin de los contratantes, sino de la imposicin unilateral de una de
ellas o de la autoridad, de manera que a la otra no le quedan sino dos
alternativas, someterse a las condiciones que se le imponen o abstenerse.
Esta doctrina niega el carcter de contrato a los llamados contratos de
adhesin y a los contratos dirigidos.
4. Los contratos de derecho pblico
Esta doctrina tiene relacin con la anterior en cuanto a la igualdad de las
partes.
Numerosos autores niegan la categora de contrato a los que celebra el
Estado con los particulares.
5. Los contratosleyes
Los contratosleyes son acuerdos, convenios o convenciones legales
que tienen por objeto garantizar por el Estado el otorgamiento de franquicias a
terceros con los cuales conviene en la ejecucin de actos de inters general.
Puede ocurrir que posteriormente el Estado cambie de opinin y
pretenda derogar unilateralmente las franquicias concedidas.
Frente a esta tentativa, la Corte Suprema bajo la vigencia de la
Constitucin de 1925 construy la tesis de la existencia de los contratos-leyes
que otorgaran al particular un derecho adquirido, de propiedad, y, en
consecuencia, la revocacin unilateral por ley de las franquicias concedidas
167
habra importado una violacin al derecho de propiedad consagrado por la Casos en que el legislador vulnera la fuerza obligatoria de los
Constitucin. contratos:
1. En virtud del acaecimiento de circunstancias
excepcionales de hecho
ELEMENTOS QUE FORMAN LA RELACIN CONTRACTUAL El legislador suele dictar leyes de emergencia, de carcter
transitorio, que implican concesin de beneficios a los
I. Fuerza Obligatoria. deudores, no previstos ni queridos en los respectivos
contratos (las denominadas leyes moratorias).
II. Contenido del Contrato.
2. Normas permanentes que ponen de manifiesto que la
III. Contenido Aleatorio del Contrato. fuerza obligatoria de los contratos carece de vigor
absoluto
En algunos casos el legislador ha dictado normas de este tipo,
I. Fuerza Obligatoria como el Art. 2180 N 2 que establece que El comodatario es
obligado a restituir la cosa prestada en el tiempo convenido; o
El principio de la fuerza obligatoria del contrato se expresa en el a falta de convencin, despus del uso para que ha sido
aforismo pacta sunt servanda, los pactos deben observarse, la palabra dada, prestada. Pero podr exigirse la restitucin aun antes del
comprometida, debe cumplirse, los contratos obligan. tiempo estipulado, si sobreviene al comodante una
necesidad imprevista y urgente de la cosa.
El Cdigo Civil chileno subraya enfticamente la fuerza obligatoria de
los contratos en el Art. 1545, al sealar, todo contrato legalmente celebrado es 3. En el caso de las leyes especiales que modifican
una ley para los contratantes. contratos en ejecucin
Si bien, el Art. 1545 compara al contrato con la ley, hay diferencias Son leyes que se dictan con efecto retroactivo y que vulneran
sustanciales entre uno y la otra. no slo la fuerza obligatoria, sino que tambin los derechos
adquiridos por la va contractual.
Las diferencias respecto a la fuerza obligatoria entre los contratos y la
ley son las siguientes: El principio, en el Derecho positivo hoy vigente, es que el
legislador carece de atribuciones para modificar los derechos
a. El contrato reglamenta situaciones particulares y produce y obligaciones emanados de contratos ya celebrados.
efectos entre las partes.
La Constitucin de 1980, en su Art. 19 N 24, asegura a todas
La ley reglamenta situaciones generales y alcanza a todos. las personas el derecho de propiedad en sus diversas
b. El procedimiento de formacin de un contrato es muy especies sobre toda clase de bienes corporales o
diferente al de la formacin de la ley. incorporales.

c. El contrato es efmero, en cambio la ley es permanente. Entre las cosas incorporales o derechos figuran los derechos
personales, as lo establece el Art. 576.
d. Las normas de interpretacin son diferentes.
Por consiguiente, en Chile se admite el derecho de dominio
La obligatoriedad del contrato se traduce en su intangibilidad, es decir, sobre los derechos personales. Es decir, hay derechos sobre
que el contrato vlidamente celebrado no puede ser tocado o modificado ni por los derechos.
el legislador ni por el juez.
Sin embargo, la intangibilidad del contrato no es absoluta, por cuanto
el legislador algunas veces vulnera la fuerza obligatoria del contrato.

168
 En consecuencia, es posible concluir que la fuerza obligatoria de los
contratos es un efecto relativo y no absoluto, ya que el legislador
puede vulnerar el contrato, aunque sea en forma excepcional.
II. Contenido del contrato
Es el conjunto de derechos u obligaciones que el contrato crea.
Desde el punto de vista de las obligaciones, en general Pueden ser
de dar, hacer o no hacer, y adems participan de las otras particularidades de la
clasificacin de las obligaciones, positivas o negativas, sujetas a modalidad, etc.
En cuanto a los derechos que el contrato crea, estos son,
propiamente, derechos subjetivos, vale decir, intereses jurdicamente protegidos
por el derecho positivo que es la norma legal.
Estos derechos que el contrato crea, son derechos que su titular, el
que los posea, puede ejecutarlos, puede ejecutar otros contratos para satisfacer
ese inters que se protege (ejecucin forzada).
Es por ello que los derechos subjetivos participan de las
particularidades propias de las obligaciones, entre ellos surgen los derechos
potestativos, vale decir, aquellos cuyo ejercicio depende de la voluntad de cada
una de las partes. Por Ej. El contrato de compraventa, el derecho del vendedor
de reclamar el pago del precio y del comprador de reclamar la entrega de la
cosa.
El contenido del contrato esta fijado por la voluntad de las partes, en
general, pero tambin algunos autores sostiene que siempre tiene un contenido
legislativo, esto debido a que la ley siempre va a actuar en forma supletoria a la
voluntad de las partes y tambin por que la ley determina los efectos del
contrato.
En todo caso el contrato no es una simple suma de derechos y
obligaciones, sino que es una unidad jurdica propia, una sntesis superior que
integra derechos y obligaciones.
De esta forma podemos distinguir entre un contenido principal y
derechos potestativos.
1. Contenido Principal
Dentro del contenido principal encontramos los
derechos personales o de crdito y las obligaciones
emanadas del contrato.
2. Derechos potestativos:
Estos derechos fueron introducidos a la teora general
del contrato por los tratadistas espaoles.
Es del caso hacer presente que estos derechos no
estn todos presentes en todo contrato.
Los Derechos Potestativos
Los derechos potestativos comprenden los siguientes derechos:
a. Acciones de nulidad absoluta o rescisin que competen a cada
parte en contra de la otra, o a un tercero contra las partes.
b. Acciones de resolucin o cumplimiento de la parte diligente
contra el negligente o incumplidor.
c. Facultad para poner trmino unilateralmente al contrato, por
desahucio, revocacin o renuncia (arrendamiento, mandato,
sociedad, contrato de trabajo), que se conceden por ley en el
contrato, a una de las partes o a ambas.
Esta facultad no est incluida en crdito alguno, pero pertenece a la
relacin contractual bsica.
d. Obligacin de actuar de buena fe y de ejecutar no slo lo que
expresa el contrato, sino todo aquello que emana precisamente de la
naturaleza de la obligacin, o que por ley o la costumbre pertenecen
a ella, Art. 1546.
e. Obligacin de ser diligente, segn la naturaleza del contrato de
que se trata, Art. 1547. Cada parte responde del grado de culpa que
le corresponde.
f. Derechos accesorios, que estn al alcance de las partes, como
prendas, hipotecas, fianzas, clusulas penales.
g. Deberes de consideracin o deferencia, fidelidad, lealtad,
obligacin de dar aviso (en el caso de siniestro de la cosa
asegurada), obligacin de informacin sobre la cosa vendida (que
dan origen al saneamiento de vicios redhibitorios).
h. Deberes de conservacin y custodia.
169
 i. Obligacin de restituir las cosas debidas y custodiadas.
III. Contenido aleatorio del contrato
Una de las clasificaciones de los contratos, los distingue en contratos
conmutativos y contratos aleatorios.
Los contratos conmutativos son aquellos en que las prestaciones
de las partes se miran como equivalentes; como el contrato de compraventa, la
cosa que se compra se ve como equivalente con el precio que se paga.
En los contratos aleatorios, en cambio, la extensin de las
obligaciones de las partes e incluso la existencia de ella va a depender de un
hecho futuro e incierto, de modo que al celebrar el contrato las partes no
pueden, determinar en forma inmediata el beneficio o prdida que le reportar el
contrato.
Solo en la medida que este hecho futuro e incierto ocurra, las partes
podrn adquirir certeza respecto de cul es el contenido del contrato. Ese
hecho puede ser un plazo o una condicin.
De esto surge que cada vez que los derechos y obligaciones que
vayan a surgir del contrato dependen de un hecho futuro e incierto, se va a
estar en presencia de un contrato aleatorio.
Segn Ripert, contratar es prever, las partes contratantes
normalmente pretenden adelantar o explorar el futuro inmediato, al menos saber
que circunstancias existirn mientras se mantenga el contrato.
En todo contrato hay un rea previsible, el contratante siempre sabe,
de alguna manera, que hay una contingencia de ganancia o prdida que puede
preverse.
Tambin hay reas imprevisibles, es decir, aquellas que es imposible
de inferir en circunstancias normales, es un rea anormal que resulta resoluble
o revisable por excesiva onerosidad.
El contenido aleatorio del contrato no dice relacin con la
divisin de los contratos en aleatorios o conmutativos, ya que esta
situacin se presenta en todos los contratos.
Esta situacin es lo que ha dado origen a la teora de la imprevisin.
170
ASPECTO MATERIAL DEL CONTRATO
Una de las clasificaciones de los contratos los distingue en consensuales,
reales y solemnes.
El contrato de compraventa es un contrato que por regla general es consensual,
que se perfeciona cuando las partes estn de acuerdo en la cosa y el precio.
En la vida jurdica moderna, lo usual es que todos los contratos se otorguen por
escrito y esto significa la emisin de un documento, el otorgamiento de un
instrumento.
Las ventajas de esta escrituracin son:
1 Razones de seguridad y certeza jurdica.
2 Razones probatorias.
Cuando se otorga por escrito, las partes cuentan con un vehculo ms expedito
para hacer valer y precisar la extensin de sus derechos y obligaciones, los
contratos no corresponden a los modelos clsicos de la prctica forense, hoy en
da son contratos casi innominados por que mezclan varias instituciones.
De modo que la estructura actual de los contratos es bastante ms compleja, en
general contienen:
la individualizacin completa de las partes, y de los demas
intervinientes en el caso que sea necesario, esto implica sus nombres
completos, profesion u oficio, domicilio y cedlua de identidad;
firmas de los contratantes y testigos si los hay, o dejar constancia de
que no pueden o no saben firmar, se debe consignar que no sabe o no
puede formar. Si se trata de un analfabeto se considerara como firma
su huella digital;
fecha del contrato y lugar donde se suscribe;
prembulos, que es una seccin donde las partes definen ciertas
palabras o conceptos que se incluyen en el contrato y que se ha
decidido establecer para evitar diferencias interpretativas, adems
suelen sealar cul es el nimo de celebrar el contrato, lo que
demuestra cul es la intencin de los contratantes, pero aqui no consta
el acuerdo. Desde el punto de vista probatorio, las clausulas
enunciativas em istrumentos publicos y privados hacen plena prueba
en contra de las partes siempre que tenga relacin con lo dispositivo
del acto o contrato(Art. 1706);
clusulas propiamente tales, las que varan en relacin al contrato
que se trate, en ellas si consta el acuerdo de voluntades. Desde el
 punto de vista probatorio si se trata de un instrumento publico en
relacin a las clausulas dispositivas se aplica el Art. 1700;
anexos, los que pueden estar o no, stos generalmente estn
referidos a clusulas particulares del contrato, contienen informacin
relevante para la formacin del contrato y vincular a las partes (en la
constitucin de una servidumbre, en el anexo se puede dibujar la
servidumbre);
En la actualidad los anexos son, a veces, ms voluptuosos que el
propio contrato.
El contrato no es evidentemente lo mismo que el documento en el que consta.
El contrato es el acuerdo de voluntades y el documento en que consta es la
materializacin de este acuerdo.
FASES DEL CONTRATO O EL ITER CONTRACTUAL
En las fases de generacin del contrato se distingue 3 fases:
1. La fase de generacin.
2. La fase de perfeccionamiento.
3. La fase de consumacin.
1 Fase de Generacin: Aqui se distingue lo llamado negociaciones
preliminares, en ellas las partes, sin llegar a consentir, manifestar su intencin
de llegar a acuerdo, negociar, procurar realizar un contrato, son meramente
actos preparatorios. Ej. Contrato de Promesa.
2 Fase De Perfeccionamiento: Se Produce en encuentro de las voluntades de
ambas partes, esto equivaldra a la oferta, mas una aceptacion pura y simple, y
si a esto se le suma el contrato es meramente consensual se considerara que el
contrato, ya nacio a la vida del derecho.
Si se trata de un contrato real, la fase de perfeccionamiento concluira cuando se
produce la entrega o tradicin de la cosa.
Si se trata de un contrato solemne esta fase sestara completa cuando se
cumpla las solemnidades que prescribe la ley.
3 Fase de Consumacin: Aqui se produce el cumplimiento del objeto del
contrato, que este es generar derechos y obligaciones, esta corresponde a la
etapa en que las obligaciones se cumplen y los derechos se haran valer.
CUMPLIMIENTO DEL CONTRATO DE BUENA FE
El contrato da origen a derechos y obligaciones principales, sea respecto de
ambas partes, sea respecto de una de ellas (dependiendo si el contrato es
bilateral o unilateral) y a los llamados derechos potestativos.
La idea bsica que subyace en todas las obligaciones y derechos emanados del
contrato, sean principales o potestativos, e incluso en la celebracin del contrato
es el principio de la buena fe.
El principio de la buena fe se encuentra tanto en el momento de la celebracin
del contrato como en el momento de su cumplimiento.
En general todas las relaciones jurdicas, en todos sus aspectos y en todo su
contenido, estn sujetos al principio de la buena fe.
En sentido amplio la buena fe es sinnimo de rectitud, correccin en el obrar,
pero desde el punto de vista del derecho tiene un significado distinto, la doctrina
hace una distincin entre:
Buena Fe Subjetiva
Corresponde a un estado de conciencia o conviccin interna o psicolgica
de una de las partes en orden a que, en relacin con su contraparte, est
actuando recta o correctamente.
La parte que piensa que est obrando de buena fe, asume que se
encuentra en una posicin jurdica correcta, pero por ser un estado de
conciencia interna puede que esto no sea as, puede ser que en realidad est
actuando o ejerciendo una posicin jurdica que no es la correcta.
Este es el caso de una parte que ejecuta ciertos actos, pero su conducta
esta viciada por error.
Buena fe objetiva
sta se opone a la buena fe subjetiva, la buena fe objetiva est regulada
en el Art. 1546, esta es la buena fe que impone, concretamente, el texto legal, o
los contratantes, la obligacin de comportarse correctamente en las
obligaciones que se establecen entre ambas partes desde el inicio y hasta la
terminacin del vnculo contractual, e incluso hasta momentos posteriores.
171
 Art. 1546. Los contratos deben ejecutarse de buena fe, y por
consiguiente obligan no slo a lo que en ellos se expresa, sino a todas las
cosas que emanan precisamente de la naturaleza de la obligacin, o que por la
ley o la costumbre pertenecen a ella.
A diferencia de la buena fe subjetiva que se aprecia in concreto por el
sentenciador, mediante averiguaciones de la conviccin ntima y personal del
sujeto implicado, la buena fe objetiva se aprecia in abstracto, prescindiendo el
juez de las persuasiones, creencias o intenciones psicolgicas de los
contratantes, para puntualizar, l, la conducta socialmente exigible de las
partes, exclusivamente en base a la equidad, a los usos, y en general, al
espritu del pueblo o al modelo del hombre razonable.
Cmo se determina si una de las partes est actuando de buena fe?
Es el juez quien lo determina, esto lo hace comprobando la conducta de
las partes con aquella conducta que era esperada por aquellos actos que
socialmente podran esperarse o reclamarse de la parte.
En esta comparacin, el juez tiene presente principios de equidad, justicia
y aquellos que razonablemente podran esperarse.
De all que el principio de la buena fe importa una limitacin, un limite al
principio de la autonoma de la voluntad, por que al examinar el juez si las
partes han obrado o no de buena fe en sus relaciones contractuales el juez se
podr alejar de la literalidad de las palabras y podr acercarse a la verdadera
intencin de las partes al contratar, sobre la base de la equidad y la justicia.
Tambin se dice que la buena fe impide el abuso del derecho, es obvio, si
se considera que siempre se buscar la equidad entre las partes sobre la base
de la buena fe.
El contrato debe ejecutarse de acuerdo a la intencin y finalidad que
tuvieron en vista en la celebrar del contrato, por ello es que el contrato no solo
obliga a lo que en ello se expresa, sin tambin a las cosas que emanan de la
naturaleza de la obligacin y tambin a aquellas cosas que por la ley o la
costumbre se entiende que existen en la obligacin.
Redondeando la idea, los elementos de la naturaleza de los contratos no
requieren de mencin expresa, si las partes nada dicen se entienden
incorporadas a ellos, pero las partes, en virtud del principio de autonoma de la
voluntad, pueden excluirlas.
El Art. 1546 consagra el principio de la disposicin supletoria de la ley
respecto de la voluntad de las partes.
La obligacin de saneamiento del vendedor es un ejemplo de un
elemento de la naturaleza de la obligacin o del contrato y tratndose de cosas
172
que se entiende que se agregan al contrato, se cita el Art. 1938 a propsito del
contrato de arrendamiento.
Manifestaciones de la buena fe objetiva
Durante todo el iter contractual podemos encontrar manifestaciones de la
buena fe:
1. En los tratos preliminares
Durante la fase precontractual, que a veces antecede al
instante de la conclusin de los contratos, la buena fe exige que cada uno de
los negociadores presente las cosas conforme a la realidad.
La actitud exigida es la de hablar claro, abstenindose de
afirmaciones inexactas o falsas, como igualmente de un silencio o reticencia
que pueda conducir a una equivocada representacin de los elementos
subjetivos u objetivos del contrato.
Los actos e informaciones encaminados a ilustrar al
interlocutor deben enmarcarse en una lnea de correccin y lealtad.
La informacin de buena fe exige, respecto de los sujetos,
que no se incurra en inexactitudes sobre la solvencia de los negociadores,
sobre su salud mental, sobre sus aptitudes laborales.
En relacin al objeto, en el seguro contra incendio es
preciso informar fielmente sobre la naturaleza de los materiales de que se
compone la cosa asegurada.
La violacin de alguno de los deberes antes sealados
puede configurar dolo en la conclusin del contrato, siendo entonces aplicable
el Art. 1458.
2. En la celebracin del contrato
Los deberes precontractuales subsisten en el instante de
la conclusin del contrato. Podramos por ejemplo, aplicar en esta etapa del iter
contractual, todos aquellos principios que tiendan a un cierto equilibrio mnimo
en los contratos conmutativos.
La buena fe tambin impone el deber de redactar la
convencin con un mnimo de precisin.
3. En el cumplimiento del contrato
Entre las instituciones legales o jurisprudenciales la buena
fe contractual podra servir de argumento a la excepcin de contrato no
cumplido.
 Dentro de las novedades normativas posibles
susceptibles de derivarse de la buena fe podemos sealar las siguientes:
a) Desestimacin de la demanda de resolucin de un contrato
fundada en un incumplimiento parcial de poca monta.
b) Desestimacin de la demanda indemnizatoria por incumplimiento
de un contrato, cuando la aplicacin de la buena fe tipifique una
causal de inexigibilidad (artista que no se presenta a un
espectculo pblico en razn del fallecimiento de un familiar
cercano).
c) A los requisitos legales del pago, ejecucin literal e ntegra, hay
que agregar la buena fe del que paga y del que recibe el pago.
d) Posibilidad de revisar los contratos por excesiva onerosidad.
4. En la terminacin del contrato y en las relaciones
postcontractuales
Que en los contratos a plazo o de tracto sucesivo que
sirven para la fabricacin o comercializacin de productos y servicios,
implicando importantes inversiones para el productor o distribuidor, la
contraparte que decide poner fin a la relacin contractual, aunque se apoye en
una clusula que la habilite para hacerlo, debe actuar de buena fe, sin abusar
de su derecho a la terminacin unilateral del contrato.
Incluso despus de terminada la relacin contractual,
durante la fase de liquidacin del contrato, la regla de la buena fe objetiva
sobrevive, imponiendo deberes especficos que dependen de las circunstancias.
La idea general es impedir cualesquiera conducta
mediante las cuales una parte pudiere desminuir las ventajas patrimoniales
legtimas de la otra.
Entre las conductas que imponen la buena fe despus de
la muerte del contrato, destaca la de secreto o de reserva.
En conclusin, podemos sealar que el principio de la buena fe representa un
instrumento que atena el principio de la autonoma de la voluntad en materia
contractual.
5. Abuso del Derecho
Si bien entre nosotros el abuso del derecho no se
encuentra regulado ni definido especficamente en el Cdigo Civil, quien quiera
concluir a partir de ello que se trata de una figura desconocida o de escasa
aplicacin, est francamente equivocado.
y Desde el punto de vista del Derecho Civil el ejercicio de los
derechos debe realizarse conforme a su objeto y bajo el imperio de la buena fe,
lo que constituye prcticamente un principio de carcter general, que se
reproduce sistemticamente en otros cuerpos legales como el Cdigo de
Procedimiento Civil, el Cdigo de Procedimiento Penal, la Ley de Quiebras, la
Ley de Abuso de Publicidad, el Cdigo Penal, la Ley de Defensa de la
Competencia, entre otros.
Ms an, esta importante figura se encuentra presente
prcticamente en todas las ramas del Derecho.
La doctrina clsica cree ver un abuso cuando se ejercen
derechos causando dao injusto a otro.
Hasta en el Derecho Constitucional y Administrativo,
puede identificarse conductas abusivas de la autoridad pblica, de alguna
manera previstas y sancionadas en la Constitucin.
El abuso del derecho, en materia contractual, se relaciona
ntimamente con las denominadas clusulas abusivas.
Las llamadas clusulas abusivas limitan el principio de
autonoma de la voluntad, Ley N 19.496 sobre Proteccin al Consumidor.
Desde el punto de vista clsico del principio de la
autonoma de la voluntad, no existen las clusulas abusivas, esto, por cuanto, si
las clusulas fueron aceptadas por las partes no pueden ser abusivas.
En el derecho de Qubec, el Cdigo Civil define que
entiende por clusula abusiva, toda clusula que desfavorece en forma
excesiva e irrazonable al consumidor o al adherente.
La Representacin
Es una institucin mediante la cual una persona resulta obligada, o bien,
adquiere un derecho como consecuencia inmediata y directa de un acto jurdico
celebrado por otro estando debidamente facultado al efecto.
Es de utilidad, ya que facilita las relaciones jurdicas, comerciales y, tambin la
representacin es el nico medio a trabes del cual ciertas personas pueden
actuar en la vida del derecho.
No son lo misma representacin t mandato, el cdigo civil hace la diferencia.
Bello, se aparto del modelo francs, este la confunde. La doctrina destaca que
173
el c.c. reconoce como una institucin distinta la representacin basndose en el
art. 1448.
Naturaleza jurdica: Hay distintas teoras que pretenden explicar, jurdicamente
hablando, que es la representacin:
1. Teora de la ficcin.
2. Teora del mensajero.
3. Teora de la cooperacin de voluntades.
4. Teora de la modalidad.
1. Teora de la Ficcin: Hay una ficcin legal y en virtud de esto aparece
actuando el representado, en circunstancias que quien celebra el acto
o contrato fue el representante.
2. Teora del mensajero: Quien ejecuta el acto o contrato es un mensajero,
tambin denominado Nuncio. Conforme a esta teora, el mensajero,
que es el representante, trasmite la voluntad del representado, de
modo que el que celebra el contrato es el representado.
3. Teora de la cooperacin de voluntades: La representacin no es ms
que un concierto de voluntades, una cooperacin entre el representado
y representante, la voluntad de ambos da Orin al acto o contrato.
4. Teora de la modalidad: La representacin es una modalidad del acto o
contrato, ya que en virtud de ella se alteran los efectos normales,
porque para esta teora el acto o contrato lo celebra el representante,
pero los efectos se radican en el representado.
Para la mayora de la doctrina, esta teora es la que acoge el c.c. y esta se
asume con el art. 1448,
Qu consecuencias jurdicas se generan bajo la teora de la modalidad?
174
a) El acto se entiende que lo celebr el representante. En el deben
buscarse si hubo o no vicios que hubieran podido afectar su
manifestacin de voluntad.
b) Si se acepta que la representacin es una modalidad del acto jurdico,
ella se incorpora al acto en virtud de una clusula especial. La regle
general es que el acto sea puro y simple, la modalidad es excepcional,
si alguien la alega debe probarla.
c) Las modalidades pueden introducirse en todo tipo de actos jurdicos,
por regla general, excepto en los caos en que la ley expresamente lo
prohbe. Ej. Art. 1004, la facultad de testar es indelegable.
d) Solo pueden emplearse a esta modalidad y celebrar un acto por medio
del representante en los casos en que el representado podra haber
celebrado el acto por si mismo. Si el representado no poda celebrarlo
por si mismo, menos lo har el representante.
Representacin y mandato
Son instituciones ligadas entre si, pero no son lo mismo. Puede haber
representacin sin mandato y tambin, mandato sin representacin, tambin
puede haber mandato con representacin, pero son instituciones distintas.
Diferencias:
1. El mandato es un acto jurdico, es un contrato. En cambio, la
representacin es una modalidad del acto jurdico, pero no es contrato.
2. El mandato tendr su fuente de origen en la convencin, en cambio la
representacin, generalmente, tiene un origen o legal, o convencional,
incluso puede llegar, excepcionalmente, a tener un origen judicial,
como en el caso de las guardas por el ministerio de la justicia o
guardas dativas. Art. 371.
Si la representacin llaga a tener un origen convencional, ni siquiera en este
caso la representacin es mandato
Mandato
En chile puede existir un mandato sin representacin y tambin, puede existir
un mandato con representacin. Art. 2132.
El Art. 2132, seala que el mandato no confiere, naturalmente, al mandatario
ms que el poder de efectuar los actos de administracin. El inciso final seala
que para todos los actos que salgan de estos lmites se necesitara de poder
especial.
La representacin es un elemento, en el mandato, de la naturaleza. Si las
partes nada dicen se entiende incorporados, esto significa que las partes
pueden excluir este. Aqu habria mandato sin representacin.
Mandato sin representacin
Cuando hay mandato sin representacin, los derechos y obligaciones que
emanan del acto o contrato celebrado por el mandatario se radican en su
patrimonio, convierte al mandante en un 3 extrao en la relacin jurdica
establecida por el mandatario.
El mandatario tiene la obligacin de traspasar esos derechos al mandante, pero
hay formas distintas para el traspaso de derechos, o parte activa, de las formas
aplicables al traspaso del las obligaciones, o parte pasiva. Ej. El mandatario
celebra con un 3, un contrato de arrendamiento del cual emanan derechos y
obligaciones (usar la cosa y pagar la renta). Este 3 es el arrendador y el
mandatario es el arrendatario.
Hay normas distintas, por que este 3, en principio le da lo mismo quien va a ser
el titular del derecho de usar la cosa, pero no le va a dar lo mismo el que pague
la renta. En las obligaciones hay un cambio de deudor.
Traspaso de la parte activa de los derechos: Aqu hay que distinguir entre
derechos reales y derechos personales.
A propsito del mandato, el mandatario contrae una obligacin con el mandante
y esta consiste en que debe rendir cuentas de su gestin, lo que es el titulo
necesario para el traspaso de derechos.
A) Derechos reales, por ejemplo, el mandatario adquiri el dominio de un
inmueble, tiene que traspasar el dominio del mismo al mandante (Titulo
modo).
El titulo es el contrato de mandato que se materializa en la rendicin de cuentas
del mandatario, a travs de escritura publica.
El modo ser la tradicin, la que se materializara en la inscripcin del titulo en el
registro del conservador que corresponda.
Por qu el mandatario debe traspasar el dominio al mandante?
Cuando acta en el ejercicio, el mandante acta por cuenta y riesgo de este,
por lo que es una obligacin traspasar el dominio de los bienes que vaya
adquirido por este.
B) Derechos personales, el titulo para el traspaso de derechos personales es el
mandato, que se materializa en la rendicin de cuentas y el traspaso del
derecho personal o crdito, se har dependiendo de la naturaleza del titulo en
que consta el crdito.
Si es nominativo se hace traspaso por cesin del crdito. Si el crdito se ha
extendido a la orden, el traspaso se hace por endoso y en el caso de los
crditos al portador, el traspaso se har por la simple entrega material del titulo
en el que consta el crdito.
Traspaso de la parte pasiva del la obligacin del mandatario: Aqu se distingue
si hay o no voluntad del acreedor para aceptar que las obligaciones se radique
en el patrimonio del mandante o permanezca en el del mandatario.
Si el acreedor no manifiesta su voluntad se dar por libre al mandatario, este
continua obligado seguir siendo deudor del acreedor. El mandante, si hubiere
aceptado el traspaso de la obligacin va a quedar obligado junto con el
mandatario en calidad de codeudor solidario o subsidiario (fiador), dependiendo
de la forma en que el mandante haya aceptado el traspaso de la obligacin.
Relaciones internas entre mandante y mandatario
El mandante esta obligado a proporcionar al mandatario los fondos necesarios
para que pueda cumplir compromisos u obligaciones contrados por el
mandatario por riesgo y cuenta del mandante.
Qu pasa si hay voluntad de parte del acreedor para aceptar traspaso y quede
en el patrimonio del mandante? Se produce una sustitucin del deudor, que era
el mandatario y como el acreedor consiente en dar por libre, se produce una
notacin por cambio de deudor.
Mandato con representacin
Se perfecciona el mandato y las partes nada dijeron de la representacin, se
entiende incorporada a este (Art. 2132). El mandato no confiere naturalmente al
mandatario ms que el poder de efectuar actos de administracin.
Ac hay una modalidad, significa que produce el efecto normal que genera la
representacin, es decir, los efectos del acto se entendern radicados en el
mandante.
175
Clases de representacin
Por regla general, tendr origen legal (Art. 43) o convencional,
excepcionalmente, ser judicial.
EFECTOS DE LOS CONTRATOS
Jurdicamente importa no confundir los efectos del contrato con los de la
obligacin, pues son cosas diversas.
Los efectos del contrato, son el conjunto de derechos y obligaciones que
emanan de l.
Los efectos de la obligacin, desde el punto de vista del acreedor, son el
conjunto de derechos de que goza para obtener su cumplimiento; y desde el
punto de vista del deudor, la necesidad jurdica en que se encuentra de
cumplirla.
Dos son los preceptos fundamentales que se refieren a los efectos del contrato,
los Arts. 1545 y 1546.
El Art. 1546, al hablar de la interpretacin del contrato, establece que los
contratos obligan no slo a lo que ellos expresan, sino a las cosas que le
pertenecen por su naturaleza, la ley o la costumbre, y todo ello como derivado
del principio de que los contratos deben ejecutarse de buena fe.
Por su parte el Art. 1545, seala que todo contrato legalmente celebrado es una
ley para los contratantes, y no puede ser invalidado sino por su consentimiento
mutuo o por causas legales. Este precepto le da fuerza de ley al contrato.
La obligatoriedad del contrato se traduce en su intangibilidad.
Vale decir que el contrato vlidamente celebrado no puede ser tocado o
modificado ni por el legislador ni por el juez.
Estos, al igual que las partes, deben atenerse a la palabra dada, respetando
fielmente las estipulaciones convenidas por los contratantes.
EL PRINCIPIO DEL EFECTO RELATIVO DE LOS CONTRATOS
El principio del efecto relativo del contrato o de la relatividad de la fuerza
obligatoria, significa que los contratos slo generan derechos y obligaciones
para las partes contratantes que concurren a su celebracin, sin beneficiar ni
perjudicar a los terceros.
176
Para los terceros los contratos ajenos les son indiferentes. Para los terceros los
contratos son res inter allios acta.
Importante es sealar que nuestro Cdigo Civil no consagra de una manera
expresa y general el principio del efecto relativo de los contratos. Ello no ha
impedido que la doctrina y la jurisprudencia lo admitan sin titubeos.
En numerosas sentencias, los tribunales chilenos han declarado que la ley del
contrato slo es ley para las partes, pero no para los terceros, a quienes no les
alcanzan sus efectos.
Excepcin al efecto relativo de los contratos
Estamos en presencia de excepciones al principio del efecto relativo cuando un
contrato crea un derecho o impone una obligacin a un tercero absoluto.
Tal es el caso de los contratos colectivos, al menos tratndose de los convenios
judiciales celebrados en relacin con las quiebras y de los acuerdo de mayora,
adoptados en las asambleas de copropietarios de edificios o, en general, en
cualquiera comunidades.
En esas hiptesis surgen derechos y obligaciones para quienes no concurran a
celebrar la convencin colectiva e incluso para quienes votan en contra.
Tambin se sealan como excepciones al efecto relativo de los contratos la
estipulacin a favor de un tercero y la promesa de hecho ajeno, materias que se
analizan ms adelante.
Las partes y los terceros
Son partes en un contrato aquellos que concurren a su celebracin,
personalmente o representados (legal o convencionalmente).
Pero tambin son parte, por regla general, y desde el instante del fallecimiento
de los contratantes, los herederos o causahabientes a ttulo universal, ya que
representan a los contratantes, segn lo expresa el Art. 1097, para sucederles
en todos sus derechos y obligaciones transmisibles.
Los herederos se asimilan a las partes ocupando a la muerte de stas la misma
situacin jurdica que el causante, de ah que sea comn sealar que quien
contrata para s, lo hace tambin para sus herederos.
Por excepcin, las obligaciones contractuales no se transmiten a los herederos
como:
 el caso de los contratos intuito personae, que como
ocurre generalmente con el mandato, se extinguen
por la muerte de las partes;
el caso de los contratos en que se hubiera estipulado
expresamente su terminacin por el fallecimiento
de los contratantes;
el caso de los herederos que aceptan la herencia con
beneficio de inventario, en cuanto a las
obligaciones contractuales del causante que no
alcanzaren a ser satisfechas con el valor de los
bienes heredados, etc.
Son terceros absolutos aquellos que adems de no participar en el contrato, ni
personalmente, ni representados, no estn ligados jurdicamente con las partes
por vnculo alguno. Frente a ellos, el contrato es res allios acta, no les empece.
Los terceros relativos son aquellos que no son parte al generarse el contrato,
pero posteriormente contraen algn vnculo con las partes, ya sea por su propia
voluntad o por mandato de la ley.
Situacin de los causahabientes a ttulo singular
Reciben este nombre quienes suceden a una persona por acto entre vivos o por
causa de muerte, en un bien especficamente determinado y no en la totalidad
de su patrimonio, ni en una porcin alcuota del mismo.
Son causahabientes a ttulo singular por acto entre vivos los que reciben una
cosa en virtud de un ttulo traslaticio de dominio, como el comprador, el
donatario o el mutuario. Lo son por causa de muerte, los legatarios.
Cmo se comporta el principio del efecto relativo respecto de estas
personas?
Afectan a los causahabientes a ttulo singular los contratos celebrados
por el causante o autor con otros sujetos?
El problema, se circunscribe exclusivamente a los contratos celebrados por el
causante, sobre la cosa o derechos que especficamente se transfiere o
transmite al causahabiente singular, antes que ste pase a ocupar el lugar
jurdico de su autor.
Segn la mayora de la doctrina, S, los causahabientes a ttulo singular se ven
afectados por los contratos celebrados por el causante con otros sujetos,
debiendo tenerse a estos causahabientes singulares como partes en tales actos
(como cuando el causante antes de transferir un inmueble, lo haba hipotecado
o lo haba gravado con una servidumbre. Entonces, los respectivos contratos de
hipoteca o servidumbre empecen al comprador, o al causahabiente singular).
Situacin de los acreedores de las partes
En relacin a los acreedores de las partes debemos manifestar que estos son
terceros relativos, es ms, son los ms interesados o relacionados con los actos
que realiza el deudor. Ello es as por cuanto la ley otorga a estos terceros
relativos diversos medios para proteger los bienes, como son la accin pauliana
y la accin oblicua.
EL EFECTO ABSOLUTO O EXPANSIVO DE LOS CONTRATOS
Al margen de la voluntad de las partes contratantes, a veces un contrato puede
ser invocado por un tercero en su favor u opuesto a un tercero en su detrimento.
En alguna medida, en cuanto el contrato es un hecho, que como tal existe para
todos, en sus efectos puede alcanzar a terceros absolutos, no para crear
directamente un derecho o una obligacin en el patrimonio de ellos, sino en
cuanto es factible traerlo a colacin, o formular una pretensin basada en el
contrato ajeno. Esto es lo que se llama el efecto absoluto de los contratos, o
efecto expansivo o efecto reflejo de los contratos.
Es importante sealar que no hay en esta situacin una excepcin al efecto
relativo, como es el caso de los contratos colectivos, sino que se puede invocar
un contrato ajeno u oponer en cuanto ese contrato indirectamente los afecta en
una situacin jurdica y patrimonial.
La premisa de la que hay que partir para referirse al efecto expansivo de los
contratos consiste en que stos sin perjuicio de los derechos personales y
obligaciones correlativas que generan para las partes, por s mismos
constituyen una situacin de hecho.
Esta situacin de hecho es un acontecimiento jurdico del mundo exterior, que
nadie puede desconocer y que por lo tanto tiene vigencia erga omnes.
Percibida de esta manera la realidad de la cosas, es posible, en no pocas
hiptesis, traer al primer plano de una controversia, como antecedente
fundamental, un contrato ajeno. Sin que la correspondiente alegacin pueda
desestimarse sobre la base del principio del efecto relativo.
Casos de efecto expansivo o efecto absoluto de los contratos
Manifestaciones concretas del efecto absoluto de los contratos:
177
 1. En las quiebras
Cuando un acreedor verifica su crdito contra el fallido, los otros
acreedores no podran desconocerlo ni impugnarlo so pretexto de que deriva de
un contrato que no les empece.
2. Convenciones en perjuicio de terceros
A veces el legislador confiere al acreedor una accin directa, que le
habilita para actuar en nombre propio, en sede contractual, contra el
cocontratante de su deudor, el contrato fraudulentamente celebrado por el
deudor con otra persona, puede ser atacado por el acreedor, tercero absoluto
en dicho contrato, mediante la accin pauliana.
3. Seguro contra accidentes de trnsito
En materia de daos en accidentes del trnsito, se permite a la
vctima accionar directamente contra el asegurador, La compaa de seguros.
Es decir, puede oponer al demandado un contrato en que el actor no fue parte.
Aunque la vctima es un tercero absoluto en el contrato de seguro,
puede actuar en sede de responsabilidad civil contractual, esgrimiendo, a ttulo
personal, el contrato ajeno. Esto ha sido consagrado en Chile, en materia de
seguro obligatorio contra riesgos personales derivados de la circulacin de
vehculos motorizados, por el artculo 10 de la Ley N 18.490.
CLASIFICACIN DE LOS CONTRATOS
1 Unilaterales y Bilaterales.
2 Gratuitos y Onerosos.
3 Conmutativos y Aleatorios.
4 Principales y Accesorios.
5 Consensuales, Reales y Solemnnes.
6 De Ejecucin Inmediata y De Ejecucin Diferida.
7 De Ejecucin nica y De Prestacin Diferida o De Tracto
Sucesivo.
8 Individuales y Colectivos.
9 De Libre Discusin, De Adhesin y Dirigidos.
10 Civiles y Comerciales.
11 Nominados e Innominados o Atpicos.
178
12 Traslaticios de Dominio, Constitutivos o traslaticios de Derechos
Reales Limitados, Constitutivos de un Derecho de Crdito y De
Restitucin.
1 Unilaterales y Bilaterales
Esta clasificacin de los contratos atiende a su contenido, a
los derechos y obligaciones que genera, si resulta obligada una sola de las
partes, el contrato es unilateral; si ambas quedan obligadas, es bilateral. Es
decir, esta clasificacin atiende al nmero de partes que resultan obligadas
(contrato unilateral, en el mutuo, solo el mutuario adquiere una obligacin de
restituir otras tantas cosas del mismo genero o calidad y cantidad de los
percibidos, el mutuante no se obliga).
Art. 1439. El contrato es unilateral cuando una de las partes
se obliga para con otra que no contrae obligacin alguna; y bilateral, cuando las
partes contratantes se obligan recprocamente.
En el contrato bilateral se ve el concurso de la voluntad de dos
o ms personas, en el contrato unilateral solo una de las partes se obliga y la
otra soporta el gravamen.
Advertencia
1. No debe confundirse con la clasificacin de acto
jurdico unilateral y bilateral; porque en el acto unilateral interviene una sola
voluntad; sin embargo, en el contrato sea unilateral o bilateral, por ser
precisamente un contrato, es siempre un acto jurdico bilateral, pues supone
acuerdo de voluntades.
2. La clasificacin no atiende al nmero de obligaciones
que nacen, sino a las partes que resultan obligadas.
3. Tampoco tiene importancia el nmero de personas
que resultan obligadas, sino si quedan obligadas ambas partes o solo una de
ellas. No hay que olvidar lo establecido en el Art. 1438 que seala:, Cada
parte puede ser una o muchas personas.
Contrato Unilateral
 En el contrato unilateral, una sola de las partes queda
obligada. As ocurre en la donacin, el mutuo, el depsito, la prenda, el
comodato, etc.
Esta clasificacin se encuentra ligada con la nocin de
contratos reales, que son aquellos que se perfeccionan por la entrega de la
cosa, y en consecuencia, queda en la prctica como nico contrato unilateral la
donacin.
Contrato Bilateral o Sinalagmtico
En el contrato bilateral o sinalagmtico, ambas partes
contraen obligaciones, tal como ocurre en la compraventa, permuta,
arrendamiento, etc.
En los contratos bilaterales no hay una parte acreedora y otra
deudora, sino que ambas lo son recprocamente, asumiendo los dos papeles al
mismo tiempo.
As, en la compraventa nacen dos obligaciones; para el
vendedor, la de entregar la cosa vendida, y para el comprador, la de pagar su
precio.
Dentro de los contratos bilaterales encontramos a los
denominados sinalagmticos imperfectos, que son aquellos que en su
nacimiento son unilaterales, porque al celebrarse una sola de las partes contrae
obligaciones, pero en el curso del mismo surgen obligaciones para la otra parte,
como por ejemplo, el comodato o prstamo de uso es un contrato unilateral,
porque slo da lugar a la obligacin del comodatario de restituir la cosa recibida
en comodato, pero la tenencia de la cosa puede ocasionarle al comodatario
perjuicios, que deben serle indemnizados por el comodante y, en consecuencia,
durante la vigencia del contrato ha nacido una obligacin para ste,
transformndose el contrato unilateral en sinalagmtico imperfecto.
El Cdigo Civil no reconoce la condicin de contratos
sinalagmticos perfectos y/o imperfectos, sino que para l son unilaterales o
bilaterales, atendiendo a si se obligan una o ambas partes.
Importancia de la clasificacin
La divisin entre contratos unilaterales y bilaterales es
importante por su relacin con:
a. La teora de la causa
En los contratos bilaterales la obligacin de una de
las partes es la causa de que la otra se obligue a
su vez.
Hay una marcada interdependencia en las
obligaciones de las partes, lo cual no ocurre en los
contratos unilaterales, en que hay deuda para una
sola de ellas.
b. La condicin resolutoria tcita
En todo contrato bilateral va envuelta la condicin
resolutoria en caso de no cumplirse por la otra
parte lo pactado, Art. 1489, y en tal caso el
acreedor de la obligacin no cumplida puede
solicitar el cumplimiento de ella o la resolucin del
contrato, en ambos casos con indemnizacin de
perjuicios.
c. La excepcin de contrato no cumplido
Tambin puede ocurrir que la contraparte no haya
pagado el precio en tiempo oportuno, en tal caso,
el acreedor de esta obligacin puede negarse a
cumplir la suya. MORA PURGA LA MORA.
d. La teora de los riesgos
Puede ocurrir que la obligacin de una de las
partes se extinga por caso fortuito. En este caso la
obligacin queda extinguida por la prdida fortuita
de la cosa debida.
La teora de los riesgos tiende a determinar qu
ocurre con la obligacin de la contraparte. El
cdigo soluciona el problema en el Art. 1550. En
los contratos unilaterales, el riesgo lo soporta el
acreedor y la obligacin se extingue. El problema
del riesgo es propio de los contratos bilaterales.
e. La teora de la imprevisin
Se aplica en la especie lo establecido en los Arts.
1547 y 1558.
La situaciones antes sealadas se aplican a los
contratos bilaterales. No se aplican a los contratos
179
 unilaterales, ni a los contratos sinalagmticos
imperfectos, salvo el caso de la causa donde aplica
la teora de la causa.
2 Gratuitos y Onerosos
Esta clasificacin tambin atiende al contenido del contrato, a
los derechos y obligaciones que de l emanan.
El contrato bilateral es siempre oneroso, y el unilateral puede
ser gratuito u oneroso, por ejemplo, el mutuo puede ser gratuito u oneroso
segn si se han estipulado o no intereses. Si no hay intereses, el mutuo es
unilateral gratuito. Unilateral porque slo se obliga el mutuario, y gratuito
porque ste es el nico que obtiene utilidad.
El mutuo con inters sigue siendo unilateral, pues el nico
obligado es el mutuario, solo que tiene dos obligaciones, restituir la cantidad
prestada y pagar los intereses, pero es oneroso, porque va en utilidad de ambas
partes, del mutuario que utiliza el dinero prestado, y del mutuante que obtiene
un inters por su dinero.
I. Contratos gratuitos y contratos desinteresados
En el contrato gratuito una sola de las partes obtiene
ventajas, ejemplos son, la donacin, el comodato o prstamo de uso, el mutuo
sin intereses, el depsito, el mandato no remunerado.
Entre ellos debe hacerse una distincin, entre la
donacin por un lado, que es siempre esencialmente gratuita, y los dems
contratos gratuitos que se suelen llamar desinteresados.
La diferencia fundamental entre la donacin y estos
contratos desinteresados es que en virtud de lo dispuesto por los Arts. 1395 y
1398 es presupuesto indispensable de la donacin el empobrecimiento del
patrimonio del donante y el recproco enriquecimiento del donatario, esto es,
tiene que haber un desplazamiento de bienes o valores de uno a otro patrimonio
el que no existe en los contratos desinteresados.
En consecuencia, en la donacin hay un sacrificio
patrimonial; en el mandato gratuito, el mutuo sin inters, en el depsito, en el
comodato y en la constitucin de garantas no hay sacrificio patrimonial.
II. Contratos onerosos
180
Son aquellos en que ambas partes s benefician o
reciben una utilidad, tambin ambos se gravan recprocamente en beneficio de
la otra parte.
Los contratos bilaterales son siempre onerosos por
que obligan a ambas partes, en cambio, los contratos unilaterales,
generalmente, son gratuitos por que solo una parte se obliga y la otra soporta el
gravamen.
El contrato oneroso puede ser conmutativo o
aleatorio, as lo dice el Art. 1441 al sealar, El contrato oneroso es
conmutativo, cuando cada una de las partes se obliga a dar o hacer una cosa
que se mira como equivalente a lo que la otra parte debe dar o hacer a su vez;
y si el equivalente consiste en una contingencia incierta de ganancia o prdida,
se llama aleatorio.
Importancia de la clasificacin entre contratos gratuitos y
onerosos
a. En materia del error en la persona
El Art. 1455 seala que esta clase de error no vicia
el consentimiento a menos que la consideracin de
esta persona haya sido la causa determinante para
la celebracin del contrato.
El error en la persona tiene importancia en los
contratos gratuitos puesto que normalmente son
intuito personae.
b. En materia de culpa
En los contratos onerosos normalmente se
responde de culpa leve; en los gratuitos se
responde de culpa grave o levsima segn el caso.
Si el contrato es en beneficio del deudor se
responde de culpa levsima y si es en beneficio del
acreedor de culpa grave, Art. 1547.
c. En materia de eviccin
La eviccin procede nicamente en los contratos
onerosos.
d. En cuanto a la accin pauliana
 En los contratos onerosos se requiere de la mala fe
del deudor y del tercero.
En los contratos gratuitos basta la mala fe del
deudor.
3 Conmutativos y Aleatorios
Conmutativos,
Son aquellos en que una de las partes se obliga a
dar, o hacer algo en favor de la otra, y ello es equivalente a lo que la otra parte
se obliga a dar o hacer (compraventa).
En los contratos conmutativos, desde que se
perfecciona el contrato las partes saben el beneficio que van a recibir y cada
una lo compara con aquella prestacin de la otra parte para reguardar la
equivalencia.
Aleatorios,
En estos contratos la equivalencia existe en una
contingencia incierta de prdida o ganancia (contrato de seguro).
En los contratos aleatorios las partes no pueden
conocer el beneficio que recibirn al momento de perfeccionarse el contrato.
Dentro de los contratos aleatorios encontramos al
seguro, la renta vitalicia, la cesin de derechos litigiosos, la apuesta y el juego.
Art. 1441. El contrato oneroso es conmutativo, cuando cada una de las partes
se obliga a dar o hacer una cosa que se mira como equivalente a lo que la otra
parte debe dar o hacer a su vez; y si el equivalente consiste en una
contingencia incierta de ganancia o prdida, se llama aleatorio.
La separacin entre una y otra subclase de contrato oneroso es que obteniendo
siempre ambas partes utilidad del negocio, en el conmutativo hay equivalencia
en las prestaciones recprocas de ellas, lo que no existe en el aleatorio.
Decimos que se miran como equivalentes, porque la ley no exige una igualdad
al cien por ciento, ya que en todo contrato oneroso ambas partes buscan su
propia utilidad y si la obtienen las prestaciones no resultarn totalmente
equilibradas.
El legislador slo interviene cuando la balanza se ha inclinado fuertemente
hacia uno de los contratantes, rompiendo la equivalencia de las obligaciones,
mediante la institucin de la lesin enorme.
El equilibrio existente a la poca de la celebracin del contrato, puede romperse
posteriormente por causas sobrevinientes, y entonces nos encontramos frente a
la imprevisin.
En los contratos aleatorios no concurre esta supuesta igualdad en las
prestaciones, sino que por el contrario existe una contingencia, un azar, del cual
depender en definitiva la utilidad que las partes obtienen del contrato.
Importancia de la clasificacin entre contrato conmutativo
y aleatorio
i. La lesin y la imprevisin pueden tener cabida en
los contratos conmutativos, pero nunca en los
aleatorios, porque no hay equivalencia en las
prestaciones.
ii. El legislador mira con malos ojos algunos contratos
aleatorios, especialmente los ms tpicos de ellos,
el juego, la apuesta y la cesin de derechos
litigiosos.
iii. Importa esta clasificacin para el ejercicio de la
accin rescisoria por lesin enorme, la que se
limita a los contratos onerosos conmutativos.
4 Principales y Accesorios
Art. 1442. El contrato es principal cuando subsiste por s mismo sin necesidad de
otra convencin, y accesorio, cuando tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una obligacin
principal, de manera que no pueda subsistir sin ella.
Esta clasificacin atiende a la manera como existen los
contratos, los contratos principales, no necesitan de otros contratos para
subsistir, y los contratos accesorios, como tienen por objeto asegurar el
cumplimiento de una obligacin principal, no existen si no hay obligacin a la
cual acceder.
La importancia de esta clasificacin radica en el aforismo lo
accesorio sigue la suerte de lo principal. Esto porque la nulidad de la
obligacin principal trae aparejada la nulidad de la clusula penal; la extincin
total o parcial de la obligacin principal extingue total o parcialmente la fianza; la
prenda y la hipoteca se extinguen junto con la obligacin principal a la que
acceden.
181
 Principales, subsisten por si mismos, no acceden a otro.
Accesorios, tienen por objeto asegurar el cumplimiento de
otro contrato, uno principal, acceden a otro.
En consecuencia, los contratos accesorios son los de
garanta, que tienen por objeto dar una seguridad al crdito al cual acceden, o
de caucin, como tambin se llaman.
El Art. 46, seala que Caucin significa generalmente
cualquiera obligacin que se contrae para la seguridad de otra obligacin propia
o ajena. Son especies de caucin la fianza, la hipoteca y la prenda.
Caucin y garanta
Sabemos que el deudor siempre responde de su obligacin
con todo su patrimonio embargable, es la seguridad que cualquier crdito da al
acreedor, pero ella puede resultar insuficiente frente al deudor insolvente. Por
ello adquiere importancia fundamental para el acreedor contar con una garanta
de cumplimiento.
No es lo mismo garanta que caucin, la garanta es el gnero,
la caucin es la especie.
La garanta es cualquier seguridad que se le otorga a un
crdito, y de la cual no todos ellos gozan.
Toda garanta es un accesorio del crdito, pero no tiene vida
propia, mientras que la caucin es una obligacin accesoria, supone un contrato
en que las partes constituyen esta seguridad para un crdito.
As, constituyen una garanta pero no una caucin, la
condicin resolutoria tcita, la excepcin de contrato no cumplido, el derecho
legal de retencin, los privilegios y preferencias para el pago.
Las cauciones pueden ser personales y reales.
Dentro de las personales tenemos a la fianza, la solidaridad
pasiva y la clusula penal constituidas por un tercero.
Dentro de las reales tenemos la hipoteca, la prenda y la
anticresis.
Contratos Dependientes
182
La doctrina ha agrupado algunos contratos parecidos a los
accesorios bajo la denominacin de contratos dependientes, estos son
contratos que necesitan de otro acto jurdico para su existencia, en lo que se
asemejan a los accesorios, pero no aseguran el cumplimiento de una
obligacin.
Un ejemplo tpico es la novacin que no puede nacer a la vida
jurdica si no existe una obligacin primitiva a la cual extingue para dar
nacimiento a una nueva.
Otro ejemplo son las capitulaciones matrimoniales. Son
dependientes, pues no pueden existir sin la celebracin del matrimonio.
5 Consensuales, reales y solemnes
Consensual: Son aquellos contratos que para su
perfeccionamiento requieren solo el
consentimiento de las partes (compraventa).
Solemnes: Son aquellos que estn sujetos a
alguna formalidad, as la voluntad de las partes se
manifiesta por la formalidad que se haya
establecido.
Real: Son aquellos que se perfeccionan por la
tradicin o entrega de la cosa (depsito, mutuos,
comodato).
Art. 1443. El contrato es real cuando, para que sea perfecto, es necesaria la
tradicin de la cosa a que se refiere; es solemne cuando est sujeto a la observancia de ciertas
formalidades especiales, de manera que sin ellas no produce ningn efecto civil; y es consensual cuando
se perfecciona por el solo consentimiento.
Esta clasificacin atiende a la forma en que se perfecciona el
contrato, y no se refiere como podra pensarse a la mayor o menor importancia
del consentimiento.
I. CONTRATOS SOLEMNES
De acuerdo con el Art. 1443, el contrato es solemne
cuando est sujeto a la observancia de ciertas solemnidades especiales, de
manera que sin ellas no produce efecto civil, esto es, es absolutamente nulo.
Ejemplos de contratos solemnes en el cdigo son la
compraventa de bienes races y la hipoteca, que deben constar por escritura
pblica, el contrato de promesa que debe ser por escrito, etc. Los actos de
familia son por regla general solemnes.
Para determinar cundo un contrato es solemne, hay
que atender a las formalidades a que est afecto, ya que ellas pueden ser de
varias clases.
En efecto, se distinguen las siguientes categoras:
1. Solemnidad objetiva.
2. Formalidades habilitantes.
3. Formalidades ad-probationem.
4. Formlidades de publicidad.
5. Formalidades convencionales.
1. La solemnidad objetiva
Es la que se exige en relacin al acto en si
mismo, y es igual para todos los contratos de la misma naturaleza, como ocurre,
por ejemplo en la compraventa de bienes races en que la formalidad es el
otorgamiento de la escritura pblica.
Estas solemnidades pueden ser de varias
clases: instrumentos pblicos o privados; concurrencia de algn funcionario
pblico y de testigos, como ocurre en el matrimonio.
La inobservancia de estas solemnidades priva al
contrato de efectos civiles por la va de la nulidad absoluta, segn lo dispone el
Art. 1682 inciso 1, que dice, La nulidad producida por un objeto o causa ilcita,
y la nulidad producida por la omisin de algn requisito o formalidad que las
leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en consideracin a la
naturaleza de ellos, y no a la calidad o estado de las personas que los ejecutan
o acuerdan, son nulidades absolutas.
En el contrato solemne, ste slo queda perfecto
cuando se otorga la solemnidad.
2. Las formalidades habilitantes (pag. 223)
Es la que se exige para la realizacin de ciertos
actos de los incapaces, como ser, la autorizacin para la enajenacin de los
bienes races del hijo (Art. 254). La sancin por su inobservancia es la nulidad
relativa.
La sola exigencia de estas formalidades no
transforma al acto en solemne; obtenida la autorizacin judicial o cualquiera otra
formalidad de que se trate, el contrato puede ser consensual, amenos que la ley
exija para ste alguna formalidad.
3. Las formalidades ad-probationem
Si no se cumple con estas formalidades no hay
nulidad de ninguna especie, ni otra sancin sino que las partes quedan
limitadas en cuanto a sus medios de prueba.
4. Las formalidades de publicidad
Estas se exigen en resguardo de los intereses
de terceros en los casos que pueden verse afectados, y su inobservancia no
acarrea la nulidad del acto, sino que su inoponibilidad a terceros.
5. Las formalidades convencionales
De acuerdo con el principio de la autonoma de
la voluntad, las partes pueden acordar que un determinado contrato que van a
celebrar no quede perfecto sin el otorgamiento de alguna formalidad, que puede
consistir en el otorgamiento de algn documento.
II. LOS CONTRATOS REALES
Segn el Art. 1443 el contrato real es el que se perfecciona
por la tradicin de la cosa a que se refiere.
En realidad, este artculo comete una impropiedad en el uso
de los trminos, pues la tradicin es un modo de adquirir el dominio, y no en
todos los contratos reales hay transferencia de l.
Antes por el contrario, ello slo ocurre por excepcin, pues la
regla general en los contratos reales es que quien recibe la cosa queda como
mero tenedor de ella, con la obligacin de restituirla, y no como dueo o
poseedor.
As, por ejemplo, en el depsito, en el comodato, etc. Estos
son meros tenedores pues reconocen dominio ajeno, y por excepcin, en el
mutuo en el que S hay tradicin, porque el mutuario se hace dueo de las
183
cosas recibidas en mutuo, con cargo de restituir otras de igual gnero, cantidad
y calidad.
Por ello es ms propio, definir el contrato real como aquel que
se perfecciona por la entrega de la cosa.
Los contratos reales son todos unilaterales pues slo nace la
obligacin del que recibe la cosa de restituirla, pero puede derivar en
sinalagmtico imperfecto segn el caso.
6 DE EJECUCIN INMEDIATA Y DE EJECUCIN DIFERIDA
Esta clasificacin atiende a la forma en que se cumplen las
obligaciones emanadas del contrato.
Ejecucin Inmediata o Instantnea
Las obligaciones de las partes se cumplen en una mismo momento, este
momento puede corresponder al tiempo inmediato a la celebracin del contrato
o puede tratarse de un momento posterior.
Ejecucin Diferida
Las obligaciones de las partes se cumplen en distintos momentos o pocas.
1. De ejecucin nica e instantnea
Estas obligaciones se ejecutan de una sola vez,
extinguindose ellas y el contrato al mismo tiempo, por ejemplo, en la
compraventa, la obligacin del vendedor se cumple entregando la cosa, con lo
cual queda extinguida su obligacin; y la del comprador, pagando el precio, con
lo cual queda extinguida igualmente la suya.
2. De ejecucin nica pero postergada o fraccionada
Es el mismo caso anterior, con la nica diferencia que
alguna o todas las obligaciones se cumplen en pocas prefijadas o por
parcialidades, como ocurre comnmente en la propia compraventa, con la de
pagar el precio; as, puede estipularse que el precio se pague en 10 cuotas
mensuales consecutivas iguales, o la cosa genrica vendida se entregue
tambin en parcialidades.
184
7 CONTRATOS DE EJECUCIN NICA Y CONTRATOS DE
PRESTACIN PERIDICA O DE TRACTO SUCESIVO
Contratos de ejecucin nica
Son aquellos en que las prestaciones que realizan las partes
se ejecutan por una sola vez, sin que importe el momento en que lo haga. Ej.
Compraventa, el comprador paga una sola vez el precio y el vendedor entrega
de una sola vez la cosa
Contratos de ejecucin peridica o de ejecucin sucesiva
o de tracto sucesivo
Son aquellos en que una de las partes, o varias de ellas,
realizan la prestacin que deben de manera continua o peridica en el tiempo.
Se caracteriza este tipo de contrato porque las obligaciones
van naciendo y extinguindose sucesiva y peridicamente mientras dure la
vigencia de ellos, de manera que cumplida una de las obligaciones nace otra de
la misma naturaleza y extinguida sta, la prxima, y as sucesivamente.
El ejemplo ms tpico de contrato de tracto sucesivo es el
arrendamiento.
8 CONTRATOS INDIVIDUALES Y COLECTIVOS
Contratos Individuales
Son aquellos que para nacer a la vida del derecho requieren el
consentimiento de todos los que figuran como partes en el contrato. Debido al
nombre, no hay que confundirlos con los contratos unilaterales y bilaterales, lo
que importa es que tienen que consentir.
Contratos Colectivos
Son aquellos que afectan a todos los miembros de un grupo,
de una comunidad u organizacin, por el solo hecho de pertenecer a ella, a
pesar de no haber consentido expresamente con su voluntad (contrato colectivo
de trabajo, convenio de acreedores, copropietarios inmobiliarios).
El contrato individual no es slo la regla general, sino el nico
que conoce el Cdigo Civil, es aquel en que todos los que se obligan han
concurrido a otorgar su consentimiento y el contrato, en consecuencia, afecta
nicamente a quienes han intervenido en su celebracin.
 El contrato colectivo obliga, en cambio, a personas que no han
concurrido con su consentimiento al perfeccionamiento del convenio.
Un contrato en que concurren muchas personas, no por ese
solo hecho pasa a ser colectivo, si el consentimiento de todos los interesados
es necesario, el contrato sigue siendo individual.
9 CONTRATOS DE LIBRE DISCUSIN, DE ADHESIN Y
DIRIGIDO
Contratos de libre discusin
Son aquellos que son fruto de la deliberacin de las partes, es
el fruto de las acciones que las partes van realizando en su negociacin.
En el contrato de libre discusin las partes de comn acuerdo
establecen libremente las estipulaciones del convenio, hay ofertas y
contraofertas, conversaciones y finalmente el contrato es una forma de
transaccin de los intereses de las partes.
Contratos de adhesin
Son aquellos que una de las partes se limitan a aceptar las
condiciones de oferta que ha sealado la otra parte, no hay discusin y la
aceptacin debe ser pura y simple (contrato de transporte terrestre, contrato de
seguro, contrato de compraventa en almacenes de precio fijo).
El contrato de adhesin se caracteriza porque la oferta la hace
una de las partes conteniendo todas las estipulaciones del mismo, sobre la cual
no se acepta discusin alguna. La contraparte o acepta el contrato en la forma
que se le ofrece o se abstiene de contratar.
El ejemplo tpico es el contrato de seguro, el transporte con
una empresa, los servicios de utilidad pblica, etc.
Contratos dirigidos
Son aquellos en que el Estado, o poder pblico, intervienen en
la formacin del contrato, por razones de conveniencia social o por razones
meramente econmicas.
El contrato dirigido es aquel en que interviene el Estado
jijando todas o algunas de las estipulaciones de los mismos, por ejemplo,
fijando tarifas.
Por ltimo, tenemos al contrato forzoso es aquel en que las
partes estn obligadas a ligarse jurdicamente entre s por disposicin de la
autoridad.
10 CONTRATOS CIVILES Y COMERCIALES
Contratos civiles
Son aquellos que tiene por objeto la creacin de una relacin
jurdica entre las partes que no versan sobre una de comercio, aqu no hay
actos de comercio involucrados.
Contratos comerciales
Son aquellos que versan sobre actos de comercio, los actos de comercio estn
en el Art. 3 del C. de C.
11 Contratos nominados e innominados o atpicos
Contratos nominados
Son aquellos que estn expresamnte reglamentados en la ley,
esta les atribuye un nombre y una forma de creacin.
Contratos innominados o atpicos
Son aquellos que no estn expresamente reglamentados en la
ley y que son fruto de la libre creacin jurdica que hacen las partes, como
consecuencia de la autonoma de la voluntad.
Para determinar si un contrato es nominado o innominado hay
que constatar si se encuentra o no reglamentado por el legislador.
Los contratos nominados son aquellos que estn
expresamente establecidos en los textos legales y son, desde luego, los de ms
frecuente aplicacin, tales como, compraventa, arrendamiento, permuta,
sociedad, mandato, mutuo, transaccin, etc.
Los contratos innominados tambin tienen nombre, pero no
estn reglamentados por el legislador y son incontables, ya que en virtud del
principio de la autonoma de la voluntad, las partes pueden unirse entre s con
todos aquellos vnculos jurdicos que sean capaces de imaginar, mientras no
vayan contra la ley, el orden pblico y las buenas costumbres.
185
 Dentro de los contratos innominados podemos nombrar los porque, por la misma razn, el legislador los somete a mayores exigencias,
siguientes: especialmente si versan sobre bienes races, caso en que son siempre
solemnes y sujetos a formalidades habilitantes.
- Contrato de corretaje matrimonial.
- Contrato de claque. Requieren tambin de facultad de disposicin, concepto
utilizado en un sentido ms amplio que como habitualmente se emplea.
- Contrato de lactancia.
- Contrato de portera. Esta facultad de disposicin supone:

- Contrato de estacionamiento. Capacidad de ejercicio;

- Contrato de preceptorado. Otorgamiento del contrato traslaticio por el titular del
- Contrato de hospedaje . derecho o su representante legal o contractual. Si
as no ocurre, no se traspasar el dominio u otro
- Contrato de publicidad.
derecho real, aun cuando opere el modo de adquirir
correspondiente;
Que la disposicin no se encuentre prohibida o
suspendida como ocurre con las prohibiciones
Caractersticas legales y judiciales, el embargo.
Son aplicables los elementos esenciales de
todo contrato.
Contratos constitutivos de un derecho de crdito
No hay solemnidades.
Son aquellos que en virtud del acuerdo de las partes se
reconoce o se transfiere a otro un derecho personal o crdito (contrato en cuya
12 CONTRATOS TRASLATICIOS DE DOMINIO, virtud se cede a otro un acreencia derivada de una contrato de mutuo).
CONSTITUTIVOS O TRASLATICIOS DE DERECHOS Contratos de restitucin
REALES LIMITADOS, CONSTITUTIVOS DE UN DERECHO
DE CRDITO Y CONTRATOS DE RESTITUCIN Son aquellos que tienen por objeto la restitucin o entrega a
una de las partes de un bien o derecho que se encontraba en poder de otra
Contratos traslaticios de dominio persona.

Son aquellos contratos que tienen por objeto la transferencia

del derecho real de dominio (compraventa, permuta, aporte a una sociedad), INTERPRETACIN DE LOS CONTRATOS
siempre van unidos a la tradicin.
Es un procedimiento, en virtud del cual se busca desentraar el verdadero
sentido o alcance, el esclarecimiento, de las declaraciones de voluntad que han
Contratos constitutivos o traslaticios de derechos reales hecho las partes y que se han contenido en el contrato.
limitados
En doctrina hay 2 sistemas de interpretacin:
Son aquellos que tienen por objeto, la constitucin de un
derecho real limitado, o bien la transferencia de ellos a otro, siempre que esto 1. Sistema objetivo o de la volunta declarada.
sea posible (usufructo, uso y habitacin).
2. Sistema subjetivo o individual.
A los contratos traslaticios de dominio y de dems derechos
reales, se les separa de los restantes no slo por este importante efecto, sino
1. Sistema Objetivo o de la Voluntad Declarada

186
 Este sistema rige en el cdigo alemn, en l se atiende a la voluntad que
las partes expresaro en el contrato y no importa la voluntad real de las partes.
2. Sistema Subjetivo o Individual o de la Voluntad real
Se atiende exclusivamente a la voluntad real de las partes contratantes
que es la que est detrs de la voluntad declarada, es decir, se atiende a la
intencin.
Nuestro cdigo en materia de interpretacin de los contratos sigui el
sistema subjetivo o individual, el de la voluntad real.
Sin embargo, en materia de interpretacin de la ley se sigui el otro
sistema.
Nuestro legislador hizo extensible estas reglas de interpretacin de los
contratos a la interpretacin de los testamentos.
Art. 1069. Sobre las reglas dadas en este ttulo acerca de la inteligencia y
efecto de las disposiciones testamentarias, prevalecer la voluntad del testador
claramente manifestada, con tal que no se oponga a los requisitos o
prohibiciones legales.
Para conocer la voluntad del testador se estar ms a la substancia de las
disposiciones que a las palabras de que se haya servido.
REGLAS DE LA INTERPRETACIN DE LOS CONTRATOS
1 Regla de la interpretacin o intencin de las partes contratantes
El Art. 1560 es la manifestacin de que el cdigo favoreci a la intencin
real ms que a la voluntad declarada. Este artculo hace latente el principio de
la autonoma de la voluntad de las partes, y esto es lgico, ya que el Cdigo
Civil le da mayor valor a la voluntad de las partes.
Art. 1560. Conocida claramente la intencin de los contratantes, debe
estarse a ella ms que a lo literal de las palabras.
2 Regla de la aplicacin de los trminos del contrato
Conforme al Art. 1561 las clusulas del contrato se van a aplicar solo en
lo que diga relacin con la materia contratada, aun cuando haya sido redactada
en forma general.
Art. 1561. Por generales que sean los trminos de un contrato, slo se
aplicarn a la materia sobre que se ha contratado.
3 Regla del sentido efectivo y la del sentido inefectivo
Si una clusula interpreta en un cierto sentido, se prefiere a la
interpretacin en sentido que no produzcan ningn efecto, Art. 1562.
Art. 1562. El sentido en que una clusula puede producir algn efecto,
deber preferirse a aquel en que no sea capaz de producir efecto alguno.
4 Regla de la interpretacin de acuerdo con la naturaleza del contrato
Las clusulas del contrato tienen que ser interpretadas de acuerdo con
la naturaleza jurdica del contrato celebrado, Art. 1563 inc. 1.
Art. 1563. En aquellos casos en que no apareciere voluntad contraria
deber estarse a la interpretacin que mejor cuadre con la naturaleza del
contrato
5 Regla de las clusulas de uso comn
Art. 1563 inc. 2. Las clusulas de uso comn se presumen aunque no se expresen.
6 Regla de la interpretacin armnica del contrato
Estos es, que si estamos frente a un contrato de arrendamiento no se
puede interpretar de acuerdo al sentido de una compraventa.
Art. 1564. Las clusulas de un contrato se interpretarn unas por otras,
dndose a cada una el sentido que mejor convenga al contrato en su totalidad.
Podrn tambin interpretarse por las de otro contrato entre las mismas
partes y sobre la misma materia.
O por la aplicacin prctica que hayan hecho de ellas ambas partes, o
una de las partes con aprobacin de la otra.
7 Regla de la analoga (Art. 1564 inc 2):
Un contrato otorgado entre determinadas partes, puede ser interpretado
por las clusulas de otro contrato entre las mismas partes y sobre las mismas
materias, Art. 1564 inc. 2.
187

8 Regla de la aplicacin prctica de los contratos
Art. 1564 inc. final. O por la aplicacin prctica que hayan hecho de
ellas ambas partes, o una de las partes con aprobacin de la otra.
9 Regla de la interpretacin de los ejemplos
Art. 1565. Cuando en un contrato se ha expresado un caso para
explicar la obligacin, no se entender por slo eso haberse querido restringir la
convencin a ese caso, excluyendo los otros a que naturalmente se extienda.
10 Regla de las interpretaciones de las clusulas ambiguas
Art. 1566. No pudiendo aplicarse ninguna de las reglas precedentes de
interpretacin, se interpretarn las clusulas ambiguas a favor del deudor.
Pero las clusulas ambiguas que hayan sido extendidas o dictadas por
una de las partes, sea acreedora o deudora, se interpretarn contra ella,
siempre que la ambigedad provenga de la falta de una explicacin que haya
debido darse por ella.
CALIFICACIN JURDICA DEL CONTRATO
Se trata de encuadrar el contrato que las partes hayan otorgado en las normas
legales respectivas, asimilndolo a una determinada categora contractual.
Calificar jurdicamente un contrato es determinar su naturaleza jurdica, es decir,
decidir si es de compraventa, permuta, arrendamiento usufructo, etc.
El contrato primero se interpreta y luego se califica.
La calificacin jurdica no se vincula con el nombre y las partes que hayan dado
al contrato.
La importancia dice relacin con las normas jurdicas aplicables, calificarlo
permite establecer las disposiciones que lo rigen, de tal manera que as se
sabr qu prohibiciones legales aplicar y las normas supletorias que gobiernan
lo que las partes no consideraron en sus estipulaciones.
LAGUNAS DEL CONTRATO
Es imposible que las partes puedan prever todo lo que pueda acontecer durante
la vigencia del contrato, por lo que puede haber lagunas en un contrato.
188
Cuando se est en presencia de una laguna contractual, primero se deben
aplicar las 10 reglas de interpretacin, si an as no se puede salvar la laguna,
entonces, para resolver se tienen que aplicar los principios de equidad.
Encontrar una norma que trate de una materia que no ha sido acordada,
generalmente va a corresponder a la labor del juez. A esta tarea algunos
autores la denominan integracin del contrato.
DISOLUCIN Y EXTINCIN O TERMINACIN DE LOS CONTRATOS
Disolucin, generalmente, significa el trmino del contrato.
Art. 1545. Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los
contratantes, y no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por
causas legales.
De acuerdo con el Art. 1545, el contrato no puede ser invalidado, sino por
consentimiento mutuo de las partes o por las causales legales.
La expresin invalidado est utilizada en el precepto no por referencia a la
nulidad, sino queriendo significar dejado sin efecto.
El contrato puede terminar de dos maneras, por su extincin natural, pues se
han cumplido todas las obligaciones y ya no da lugar a otra entre las partes, y
por la llamada disolucin, en que el contrato deja de producir sus efectos
normales sin que hayan tenido lugar todos ellos.
En la extincin, ha operado algn modo de extinguir las obligaciones, que
normalmente ser el pago o cumplimiento, o alguno de los equivalentes, como
la dacin en pago, la compensacin, transaccin, etc.
Cuando se habla de disolucin, se est refiriendo justamente a los casos en
que las obligaciones se extinguen por modos que no equivalen al pago, o sea,
no se cumple ntegramente las obligaciones contradas, o dejan de generar para
el futuro nuevos efectos.
Entre los modos de dejar sin efecto un contrato el Art. 1545 distingue por un
lado el mutuo consentimiento (Art. 1567 inc. 1), o sea, la voluntad comn de las
partes, y las causas legales.
Desde otro punto de vista, se distinguen las causales de disolucin que operan
siempre para el futuro, dejando a firme los efectos ya producidos y las que
operan para el pasado, con efecto retroactivo y en que, en consecuencia, los
efectos ya producidos tambin desaparecen.
1 El acuerdo de las partes, mutuo consentimiento
 En esta materia existen dos principios que justifican la institucin,
primero, el de la autonoma de la voluntad; y segundo, que en el derecho las
cosas se deshacen como se hacen.
Pero al respecto, forzoso es efectuar un distingo, segn si las partes
acuerdan dejar sin efecto el contrato antes de haber cumplido las obligaciones
emanadas de l, o despus de cumplidas.
En el primer caso, nos encontramos ante un modo de extinguir las
obligaciones, se extinguen ambas obligaciones y el contrato; y en el segundo,
han celebrado un nuevo contrato.
2 La voluntad unilateral de una de las partes
Hemos dicho que los contratos slo pueden dejarse sin efecto por el
mutuo acuerdo de las partes, pero por excepcin hay algunos que pierden
eficacia ante la voluntad unilateral de alguna de ellas.
As ocurre, por ejemplo, en el mandato, al que se puede poner trmino
por la revocacin del mandante y por la renuncia del mandatario; la sociedad,
que puede ser dejada sin efecto por la renuncia de los socios; el
arrendamiento, cuando no est sujeto a plazo, puede quedar sin efecto por la
voluntad unilateral de cualquiera de las partes, por medio del desahucio.
La revocacin unilateral del contrato puede ser establecida en el mismo,
como un derecho para una de las partes para desligarse del vnculo, cumplido
algn evento, o por su sola voluntad, o previo pago de una indemnizacin
prefijada.
En todos estos casos, la terminacin del contrato opera nicamente
hacia el futuro.
3 Resolucin y terminacin
La condicin resolutoria cumplida pone trmino a las obligaciones del
contrato y al contrato mismo, operando con cierto efecto retroactivo. La
principal es la condicin resolutoria tcita que tiene lugar cuando una de las
partes deja de cumplir una obligacin en un contrato bilateral.
Declarada la resolucin, se extinguen las obligaciones de las partes, y la
parte incumplidora debe indemnizar los perjuicios, el efecto retroactivo de la
condicin cumplida puede afectar a los terceros en ciertos casos.
Referida a los contratos de tracto sucesivo, recibe el nombre de
terminacin, y opera siempre para el futuro.
4 Imposibilidad en la ejecucin y la teora del riesgo:
La imposibilidad en el cumplimiento, por caso fortuito o fuerza mayor,
extingue la obligacin sin ulteriores consecuencias para el deudor.
Por tanto se diferencia de la resolucin y terminacin, en que en stas
hay incumplimiento culpable o doloso, mientras en la imposibilidad hay caso
fortuito.
Si por aplicacin de la teora del riesgo en el contrato bilateral, la
obligacin de la contraparte tampoco se cumple, el contrato queda extinguido
pero sin efecto retroactivo.
5 Muerte de alguna de las partes
La muerte de alguno de los contratantes no es un modo normal de
extinguir los contratos, pues la regla general es que sus efectos pasen a sus
herederos.
Es importante tener presente que pasan a los herederos los derechos y
obligaciones personalsimos; en consecuencia, la muerte pondr trmino a los
contratos intuito personae, como ocurre, por ejemplo, en el mandato y ciertas
clases de sociedades.
6 El trmino extintivo
El contrato se va a extinguir para el futuro cuando ha sido celebrado
sujeto a un trmino extintivo, esto es, a un plazo cuyo cumplimiento pondr fin
al contrato.
7 Nulidad y rescisin
Si el contrato adolece de un vicio de nulidad absoluta o relativa, y ellas
son declaradas judicialmente, el contrato se extingue con pleno efecto
retroactivo y afectando a los terceros.
CONTRATO POR CONCURSO
189
 Podemos definir la institucin diciendo que, es un contrato celebrado entre
dos partes que reciben el nombre de estipulante y promitente, que hace
El contrato por concurso, es aquel que se celebra entre la persona que propone nacer un derecho a favor de un tercero ajeno a l, llamado beneficiario.
su celebracin a otro u otros, y aquel que resulta mejor calificado en el concurso
o certamen que se abre (las propuestas pblicas que se abren para la De acuerdo con esta definicin, el contrato interesa a tres categoras de
contratacin y ejecucin de obras materiales). personas diferentes:
Lo que los caracteriza es que quien convoca al concurso, estipula las c. El estipulante, que es quien contrata a
condiciones del concurso y ste se dirige en forma directa al pblico o a un favor del tercero.
grupo, por razones de residencia, capacidad econmica, etc.
c. El promitente, quien se compromete a
En general, el contrato por concurso se celebra con el proponente que resulta favor del tercero en la calidad de deudor
mejor calificado, y esto no siempre dice relacin con un menor precio, porque el de ste.
mejor calificado puede ser el ms caro.
c. El beneficiario, que es el acreedor de
Otra particularidad, es que se perfecciona en el momento en que el proponente la estipulacin efectuada en su favor.
selecciona a aquel que present la mejor oferta y acepta su proposicin.
Contratos al mejor postor o contratos en pblica subasta, en estos contratos, La institucin de la estipulacin a favor de otro constituye una excepcin al
existe un proponente que postula o convoca a un concurso, estipulando las efecto relativo del contrato.
condiciones en que se propone la celebracin del contrato al pblico en general El contrato se celebra entre el estipulante y el promitente, pero el derecho, o
o a determinados individuos, pero en estos casos el contrato se celebra con sea, la calidad de acreedor, nace a favor del beneficiario, persona ajena al
aquel que ofrece el mejor precio, este es el caso de las licitaciones tipo remate contrato.
que realizan las distintas casas de martillo o remate.
En consecuencia, podemos concluir que en la estipulacin a favor de otro no
Entre estos contratos y el contrato de adhesin, hay similitudes. La hay representacin. As lo seala el Art. 1449.
fundamental similitud es que en ambos tipos de contratos las propuestas son
impuestas por las partes.
Tambin, hay diferencias, en los contratos de adhesin, todas las condiciones Aplicacin de la estipulacin a favor de otro
de celebracin del contrato, incluso los precios, los fija la parte que ofrece el
contrato, en cambio, en los contratos por concurso el precio es indeterminado y La estipulacin a favor de otro es una institucin de amplia aceptacin en
va a depender de las ofertas que se presenten y de cul sea la mejor oferta. nuestra legislacin.
Sin perjuicio de lo anterior, hay algunos contratos donde se aplica con ms
frecuencia, a saber:
ESTIPULACIN A FAVOR DE UN TERCERO
1. En el contrato de seguro
El marido contrata una pliza de seguro
de vida a favor de su cnyuge; es la tpica estipulacin por otro, pues el contrato
La estipulacin a favor de otro, o contrato a favor de terceros, est lo celebran el marido y la Compaa de Seguros, y el beneficiado es un tercero
establecida en el Art. 1449 inc. 1, que dice que cualquiera puede estipular a ajeno al contrato, la mujer.
favor de una tercera persona, aunque no tenga derecho para representarla;
pero slo esta tercera persona podr demandar lo estipulado; y mientras no 2. La donacin con carga
intervenga su aceptacin expresa o tcita, es revocable el contrato por la sola
voluntad de las partes que concurrieron a l. Una persona dona a otra una suma de
dinero, y le impone la obligacin de comprarle una cosa a un tercero; el contrato

190
de donacin es entre el donante y el donatario, pero l origina un beneficio a
otra persona.
3. El contrato de transporte de carga
ajena
Se enva una encomienda a otra
persona, el contrato se celebra con la empresa de transportes, y el derecho lo
adquiere el consignatario de la encomienda, persona ajena a la convencin.
Requisitos de la estipulacin a favor de otro
I. Requisitos del estipulante y del promitente
No existe ninguna disposicin ni puede formularse regla general
alguna para precisar los requisitos de la estipulacin a favor de otro en cuanto al
contrato y a las partes que los celebran, ya que ellos dependern de la
convencin de que se trate. Como si se estipula a favor de un tercero una
donacin, debern cumplirse las condiciones de sta.
Tanto el estipulante como el promitente deben tener la capacidad
suficiente para celebrar el acto de que se trata.
II. Requisitos del beneficiario
El beneficiario est en una situacin muy especial, porque es
totalmente extrao al contrato.
Sin perjuicio de ello, deben concurrir dos requisitos en su persona:
a) Debe tener capacidad de goce para adquirir los
derechos que se establecen a su favor.
b) Debe ser persona determinada, o determinable.
Efectos de la estipulacin a favor de otro
Para establecer los efectos que se producen en la estipulacin por otro es
necesario distinguir tres situaciones:
1 Efectos entre los contratantes
Los efectos entre el estipulante y el promitente son los siguientes:
a. Slo el beneficiario puede exigir el cumplimiento
El contrato celebrado producir sus efectos normales
entre las partes, y as, el estipulante de un seguro deber pagar las primas.
Lo excepcional de la institucin es que el efecto
principal de todo contrato, el derecho a exigir el cumplimiento, incluso forzado
de la obligacin, no cede a favor de uno de los contratantes, sino del tercero
beneficiario. nicamente ste puede solicitar el cumplimiento.
b. Existe una forma indirecta con que el estipulante
puede compeler al promitente a que cumpla su
obligacin
Esto se logra agregando a la estipulacin para otro una
clusula penal que se har efectiva si el promitente no cumple lo convenido.
No hay inconveniente alguno en que el promitente se
sujete a una pena a favor del estipulante si no cumple oportunamente lo
convenido en utilidad del beneficiario.
c. Es revocable
De conformidad al artculo 1.449 mientras no
intervenga la aceptacin expresa o tcita del tercero beneficiario es revocable el
contrato por la sola voluntad de las partes que concurrieron a l.
2 Efectos de la estipulacin entre promitente y beneficiario
Estos efectos se producen en virtud de la aceptacin del
beneficiario, pero debe tenerse presente que no es la aceptacin lo que hace
nacer su derecho, no es ella la que le otorga la calidad de acreedor.
El derecho del beneficiario existe desde la celebracin del contrato y
la aceptacin no tiene otro objeto que poner trmino a la facultad del estipulante
y promitente de dejar sin efecto la estipulacin. De ah que si el beneficiario
fallece antes de dar su aceptacin, sus herederos podrn hacerlo.
La aceptacin puede ser expresa o tcita. El Art. 1449 inc. 2
determina cuando la aceptacin es tcita, diciendo que constituyen aceptacin
tcita los actos que slo hubieran podido ejecutarse en virtud del contrato.
3 Efectos entre estipulante y tercero beneficiario
En principio no se produce relacin jurdica alguna entre estipulante
y tercero beneficiario, puesto que el derecho nace directamente para ste.
191
 El derecho no existe en momento alguno en el patrimonio del
estipulante y, en consecuencia, no est sujeto a la garanta general de sus
acreedores, sin perjuicio del derecho de stos a impugnar la estipulacin en
caso de fraude, por la va de la accin pauliana.
PROMESA DE HECHO AJENO
A esta institucin se refiere el Art. 1450, que dice que siempre que uno de los
contratantes se compromete a que por una tercera persona, de quien no es
legtimo representante, ha de darse, hacerse o no hacerse alguna cosa, esta
tercera persona no contraer obligacin alguna, sino en virtud de su ratificacin;
y si ella no ratifica, el otro contratante tendr accin de perjuicios contra el que
hizo la promesa.
De esta disposicin se desprende claramente que la promesa del hecho ajeno
no altera en absoluto las reglas generales de los contratos; no es una excepcin
al efecto relativo de stos, como ocurre con la estipulacin a favor de otro.
En la promesa del hecho ajeno el tercero no contrae obligacin alguna, y as lo
destaca el Art. 1450. Es lgico que as sea, ya que el tercero no tiene por qu
quedar obligado por el contrato celebrado y al cual no ha concurrido con su
consentimiento.
El tercero slo se obliga, como lo seala el Art. 1450, en virtud de su
ratificacin; slo entonces nace su obligacin, y ella deriva de su propia
voluntad.
Por la promesa del hecho ajeno slo contrae obligacin el que se comprometi
a que el tercero, hara, no hara o dara una cosa, y su obligacin es de hacer,
hacer que el tercero ratifique, esto es, consienta en la obligacin que se ha
prometido por l.
En consecuencia, esta institucin no es sino una modalidad especial de la
prestacin en la obligacin de hacer, en que el objeto de ella es que el tercero
acepte.
La promesa de hecho ajeno es de aplicacin general, no hay limitaciones al
respecto, pero puede tener inters especial en mltiples situaciones, de las
cuales citaremos a modo de ejemplo el caso de un empresario que tiene inters
en la actuacin de un determinado artista, y otro empresario se compromete
con l a obtener que el artista acte en su teatro. Nadie puede obligar al artista
a hacerlo si no quiere, pero si se niega a dar la funcin, el empresario deber
indemnizar los perjuicios al dueo del teatro.
192
Requisitos de la promesa de hecho ajeno
En esta materia no es posible establecer requisitos generales por cuanto
dependen del contrato que se trata. Desde luego, como se ha fallado, es
consensual, por cuanto el legislador no lo somete a ninguna solemnidad en
especial.
Respecto del tercero, deber cumplir las exigencias necesarias para efectuar la
ratificacin, como la ley no ha definido en que consiste sta, se ha fallado que
debe ser entendida en un sentido natural y obvio, y la constituirn todos los
actos del tercero que importen atribuirse la calidad de deudor que se le ha
otorgado. La nica limitacin que han impuesto nuestros tribunales es que si la
obligacin versa sobre bienes races o derechos reales constituidos en ellos, la
ratificacin debe otorgarse por escritura pblica.
Efectos de la promesa de hecho ajeno
Entre el promitente y el tercero no resulta ningn efecto, salvo los que ellos
hubieren convenido para que este ltimo otorgue la ratificacin.
La relacin entre el acreedor y el tercero slo tendr lugar cuando ste ratifique
y entonces depender de la clase de obligacin prometida. Como lo destaca el
Art. 1450 la obligacin ella puede ser de dar, hacer o no hacer alguna cosa.
Otorgada la ratificacin, el deudor queda obligado como cualquier otro, y
proceder en su contra la ejecucin forzada y la indemnizacin de perjuicios si
no cumple.
Lo que nunca faltar en la promesa del hecho ajeno es la responsabilidad del
promitente. Ya que ste contrae una obligacin de hacer, obtener la ratificacin.
Si el promitente fracasa en su intento de obtener la ratificacin del tercero, el
acreedor no podr obtener el cumplimiento forzado de la deuda, pues no habr
forma alguna de obligar al tercero a ratificar. Por ello es que el Art. 1450 da
accin al acreedor para obtener que el promitente le indemnice los perjuicios del
incumplimiento.
Sin embargo, es posible que al respecto se presente una situacin dudosa, que
la obligacin prometida pueda cumplirse por el propio promitente u otro tercero
distinto del ofrecido en el contrato.
En tal caso, estar el acreedor obligado a aceptar esa forma de
cumplimiento?
La mayora de la doctrina ha sealado que no es posible obligar al acreedor a
aceptar otra forma de cumplimiento. Ello en virtud de lo establecido en el propio
Art. 1450 que seala el efecto de la no ratificacin, y el principio de la identidad
del pago que consagra el Art. 1569, el acreedor no puede ser obligado a recibir
otra cosa que la debida, y el pago debe hacerse de conformidad al tenor de la
obligacin.
AUTOCONTRATO O CONTRATACIN CONSIGO MISMO
Es el contrato que celebra una persona consigo mismo, sin que sea necesaria
la concurrencia de la voluntad de otra persona y en el que quien lo celebra
acta como ambas partes en forma simultnea.
Dicho de otra forma, la figura del autocontrato se presenta cuando una misma
persona interviene en un negocio jurdico invistiendo dos o ms calidades
jurdicas diversas.
La autocontratacin est regulada en el Cdigo Civil, lo que hizo Andrs Bello
es simplemente, consignar en algunos artculos que estaba prohibida o que
podra llevarse a cabo cumpliendo ciertos requisitos, Arts. 410, 412, 1796, 1799,
1800 y 2144.
En Chile est permitido el autocontrato, sin perjuicio, que existan diferentes
teoras para explicar su naturaleza.
Puede darse en dos casos:
1. Cuando el contratante acta por s mismo y a la vez como
representante legal o contractual de otra persona, y
2. Cuando el contratante concurre en el mismo acto como
representante legal o convencional de dos o ms personas
naturales o jurdicas.
La circunstancia de que una misma persona intervenga representando intereses
contrapuestos es lo que ha motivado el rechazo a la institucin.
En nuestra legislacin se admite el autocontrato, con dos condiciones:
1 Que no est legalmente prohibido,
Tal como ocurre en el Art. 412, que dice, Por regla general,
ningn acto o contrato en que directa o indirectamente tenga inters el tutor o
curador, o su cnyuge, o cualquiera de sus ascendientes o descendientes, o de
sus hermanos, o de sus consanguneos o afines hasta el cuarto grado inclusive,
o alguno de sus socios de comercio, podr ejecutarse o celebrarse sino con
autorizacin de los otros tutores o curadores generales, que no estn
implicados de la misma manera, o por el juez en subsidio.
Pero ni aun de este modo podr el tutor o curador comprar
bienes races del pupilo, o tomarlos en arriendo; y se extiende esta prohibicin
a su cnyuge, y a sus ascendientes o descendientes.
En el mismo sentido el Art. 1.800, en relacin con el Art. 2144
para los mandatarios, albaceas y sndico para la venta de cosas que hayan de
pasar por sus manos; en los Arts. 57 y 58 del Cdigo de Comercio, para los
corredores, etc.
2 Que haya sido autorizado expresamente, o no exista
conflicto de intereses
Se ha discutido la naturaleza jurdica de la autocontratacin,
pues hay quienes niegan que sea realmente un contrato. Estos afirman que es
un acto jurdico unilateral, ya que concurre una sola voluntad.
Esto no es as, puesto que en la autocontratacin concurren
dos o ms voluntades, nicamente que representadas por una sola persona.
Casos de autocontratacin
a. Representante de una persona natural
Las guardas, es la denominacin genrica, la tutela dice relacin
con los impberes y la curatela con los dems incapaces, Arts. 410 y 412.
Estos artculos dicen que est prohibido a los guardadores
contratar consigo mismo cuando este afecte el patrimonio del pupilo. Ambas
disposiciones las permiten cumpliendo ciertas condiciones excepcionales.
Art. 410. El tutor o curador podr cubrir con los dineros del pupilo
las anticipaciones que haya hecho a beneficio de ste, llevando los intereses
corrientes de plaza, mas para ello deber ser autorizado por los otros tutores o
curadores generales del mismo pupilo, si los hubiere, o por el juez en subsidio.
Si el pupilo le fuere deudor de alguna especie, raz o mueble, a
ttulo de legado, fideicomiso, o cualquier otro, ser preciso que la posesin de
ella se d al tutor o curador por los otros tutores o curadores generales, o por el
juez en subsidio.
193
 Art. 412. Por regla general, ningn acto o contrato en que directa
o indirectamente tenga inters el tutor o curador, o su cnyuge, o cualquiera de
sus ascendientes o descendientes, o de sus hermanos, o de sus
consanguneos o afines hasta el cuarto grado inclusive, o alguno de sus socios
de comercio, podr ejecutarse o celebrarse sino con autorizacin de los otros
tutores o curadores generales, que no estn implicados de la misma manera, o
por el juez en subsidio.
Pero ni aun de este modo podr el tutor o curador comprar bienes
races del pupilo, o tomarlos en arriendo; y se extiende esta prohibicin a su
cnyuge, y a sus ascendientes o descendientes.
b. Padre o madre y el hijo de familia, entre cnyuges no
divorciados
Si hay contratacin entre el padre y el hijo sujeto a patria potestad
hay contraposicin de intereses, es nula de nulidad relativa.
Cuando no hay oposicin de intereses es vlida (el padre contrata
un seguro de vida, el padre acta por si y respecto del hijo).
Art. 1796. Es nulo el contrato de compraventa entre cnyuges no
divorciados perpetuamente, y entre el padre o madre y el hijo sujeto a patria
potestad.
c. Mandatario de una persona natural
Para saber si el autocontrato es posible o no, hay que ir a la fuente
del mandato. Si en ella est autorizada la autocontratacin, se puede.
Si nada dice, el autocontrato NO es vlido, el mandatario NO puede
celebrar consigo mismo el contrato que fue objeto del mandato (el mandatario
puede comprar para s los bienes que el mandante le mand vender), Arts. 2144
y 2145.
Art. 2144. No podr el mandatario por s ni por interpuesta
persona, comprar las cosas que el mandante le ha ordenado vender, ni vender
de lo suyo al mandante lo que ste le ha ordenado comprar, si no fuere con
aprobacin expresa del mandante.
Art. 2145. Encargado de tomar dinero prestado, podr prestarlo l
mismo al inters designado por el mandante, o a falta de esta designacin, al
inters corriente; pero facultado para colocar dinero a inters, no podr tomarlo
prestado para s sin aprobacin del mandante.
194
d. Caso de la persona que acta por si misma, pero como titular
de 2 patrimonios distintos o fracciones patrimoniales distintas
Art. 1799. No es lcito a los tutores y curadores comprar parte
alguna de los bienes de sus pupilos, sino con arreglo a lo prevenido en el ttulo
De la administracin de los tutores y curadores.
Art. 1800. Los mandatarios, los sndicos de los concursos, y los
albaceas, estn sujetos en cuanto a la compra o venta de las cosas que hayan
de pasar por sus manos en virtud de estos encargos, a lo dispuesto en el
artculo 2144.
Naturaleza jurdica del autocontrato
Al respecto existen 3 teoras:
1 Teora
Es un acto jurdico unilateral (Alessandri), porque falta uno de los
requisitos para considerarlo un contrato, ya que no existen dos
voluntades distintas o antagnicas, sino que hay una sola
voluntad que representa a dos partes.
2 Teora
Es un contrato de naturaleza especial (Claro Solar), porque en el
caso del autocontrato la figura que subyace es la de la
representacin, en que el representante manifiesta la voluntad
del representado y la propia.
Existen 2 voluntades distintas, por tanto es un contrato.
3 Teora
Es un contrato propiamente tal (Jorge Lopez Santa Mara), ya
que es perfectamente posible que una misma voluntad se
desdoble y acte en nombre de distintos titulares, de manera tal
que s existiran dos voluntades distintas y antagnicas.
SUBCONTRATO O CONTRATO DERIVADO
Se dice que el fenmeno de la subcontratacin se da el caso que uno de las
par5tes en un cierto contrato, en lugar de gozar su derecho o asumir su
obligacin en lugar de eso decide celebrar un nuevo contrato y traspasar a otro
de goce de este derecho o el traspaso de esa obligacin.
El subcontrato es un nuevo contrato derivado y dependiente de otro contrato
previo de la misma naturaleza.
En el subcontrato lo que se establece es un derecho personal a favor de quien,
respecto del contrato original, es un 3 y este derecho que se establece a favor
de el tiene su fuente en loas derechos que nacen del contrato base. Es un
contrato dependiente porque se celebra en el marco de un contrato principal, si
no hay contrato principal no puede haber subcontrato, y si aquel termina,
tambin termina el subcontrato.
El contratante original no tiene injerencia en el subcontrato y quien celebra el
subcontrato sigue respondindole al contratante original. En la subcontratacin
nace un contrato derivado que es similar en contenido al contrato base.
El contrato derivado esta afecto a las mismas vicisitudes que el contrato base
ya que en esta figura hay un desmembramiento surgido del contrato base que
origina el nacimiento de un nuevo derecho, pero que se radica en el patrimonio
del subcontratante, y de esto surge una diferencia entre el subcontrato y la
cesin de contrato.
En el subcontrato, el 3 no subroga en su posicin jurdica al otro, pero esto si
sucede en la cesin de contrato. En el subcontrato no hay subrogacin por que
el contrato original subsiste con el contrato derivado.
La 2 diferencia entre esta figura es que en el subcontrato el 2 contratante,
mantiene su posicin contractual, en cambio, en la cesin de contrato el 2
contratante cede su posicin contractual a favor del 3 que lo subroga en el
contrato.
Definicin: En un contrato, en virtud de lo cual una parte transfiere a la otra, por
va de una sucesin consecutiva de derechos y obligaciones que han nacido
para ella de una relacin contractual previa sin que esta se extinga.
Puntualizaciones:
1. Es el subcontrato un contrato: Con todas las consecuencias jurdicas
que de ello deriva.
2. En el subcontrato una de las partes del contrato original transfiere a un
3 derechos y obligaciones que emanaren para esta parte del contrato
original.
3. Esta transferencia de derechos y obligaciones no extingue el contrato
original.
4. El subcontrato se extiende o celebra a expensas del contrato original de
manera que es un caso ligado o vinculado.
5. El 3er subcontratante adquiere sus derechos y obligaciones por medio
de una sucesin sucesiva.
Contratos vinculados a la subcontratacin
Solo los contratos
1.- El contrato originario, primitivo, base o principal; este es el contrato del que
nacen los derechos y obligaciones que sern objeto del subcontrato.
2.- El contrato derivado o subcontrato, este es el contrato que es celebrado por
uno de los contratantes el contrato originario y versa sobre derechos y
obligaciones que emanaren del contrato base.
Sujetos que interviene en el subcontrato
3 sujetos
a) El 1 contratante: es parte en el contrato originario y no es parte es
subcontrato.
b) El 2 contratante o intermediario: Es la contraparte del 1er contratante en el
contrato originario y es quien va a contratar con el 3er subcontratante y contrata
con el por los derechos y obligaciones que emanan del contrato original.
c) El 3 subcontratante: Es el que subcontrato, la contraparte del intermediario o
2 contratante, este subcontratante es quien adquiere un derecho o una
obligacin que emana del contrato original.
Relacin entre contrato padre y contrato hijo
1 Ambos contratos deben ser coexistentes, esto es que el contrato originario no
se extingue por el nacimiento del contrato derivado.
2 En cuanto a los tiempos en que nacen ambos contrato, 1 nace el contrato
originario y luego el subcontrato.
3 Ambos contratos puede o no ser idnticos en cuanto a sus elementos de la
esencia. Si el contrato originario en cuanto a los elementos de la esencia, es
idntico al contrato derivado, la subcontratacin recibe el nombre de
subrogacin impropia. En el caso que sean distintos recibe el nombre de
subcontratacin impropia.
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Los elementos accidentales o de la naturaleza pueden variar por que son
propios de cada uno de ellos. En la subcontratacin impropia hay una identidad
esencial entre ambos contratos y en la impropia no hay esta identidad esencial.
Elementos del subcontrato.
1 Elementos de la esencia. (Art. 1444). En virtud de ellos la subcontratacin
puede ser propia o impropia.
2 Capacidad: Se aplican las reglas generales, ambas partes deben ser
capaces de contratar.
3 Consentimiento: Hay que distinguir:
- Subcontratacin propia: Hay que determinar de que manera se
manifest la voluntad de celebrar el contrato, esto quiere decir que si el
contrato primitivo consensual, el subcontrato tambin, ser
consensual.
En la subcontratacin propia la forma en que se presta el consentimiento
en el contrato originario determina la forma en que tiene que expresarse el
consentimiento en el contrato derivado.
- Subcontratacin impropia: Aqu no va a acontecer necesariamente lo
mismo. Ej. El arrendamiento es consensual y el comodato es real.
4 Objeto: Hay que distinguir:
- Subrogacin propia: Hay una reiteracin del objeto.
- Subrogacin Impropia_ No hay reiteracin del objeto.
5 Causa: Si se sigue la teora de la causa final, en la subrogacin propia habr
una reiteracin de causa por que para esta teora la causa es siempre idntica
en contratos de la misma naturaleza. En cambio, en la subrogacin no hay
reiteracin de causa, por que la causa del arrendamiento no es la misma que
del comodato.
6 Solemnidades: En la subrogacin propia las solemnidades del contrato
derivado dependen de las solemnidades que ejercer el contrato base. En
cambio, en la subrogacin impropia las solemnidades no dependen del contrato
base, sino que sern las solemnidades propias del subcontrato.
7 Elementos accidentales y de la naturaleza: Dependen del cada contrato.
mbito de inters de la subcontratacin
En que contratos no puede tener cabida la subcontratacin?
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1 Los contratos de ejecucin instantnea por que estos se agotan en cuanto
nacen. Ej. Compraventa de bienes muebles.
En consecuencia la subcontratacin tiene inters en los contratos de ejecucin
diferida y los contratos de tracto sucesivo por que en estos contratos, los
derechos y obligaciones se mantienen en el tiempo.
Figuras excluidas de la subcontratacin
1 Contratos que sean traslaticios de dominio, la razn por que al celebrar un
contrato de este tipo, una de las partes se desprende de su derecho y este
derecho va a nacer en otro una vez que haya operan el modo de adquirir. Si se
trata de la compraventa es el vendedor se desprende de su derecho y el
comprador adquiere el dominio despus de la tradicin. Esto significa que en el
subcontrato muna vez nacido el derecho sobre el adquiriente produce la
extincin del subcontrato.
2 Contratos sobre derechos reales en cosa ajena (Prenda e hipoteca), por que
cuando constituye una prenda o una hipoteca sobre cosa ajena no existe en el
constituyente de la garanta ninguna obligacin correlativa que satisfacer.
3 Contratos intuito persona, por que estos contratos se celebran en especial
consideracin de la persona del otro contratante y por lo mismo no podr
celebrarse un subcontrato respecto de ellos.
4 Son aquellos contratos en que existe prohibicin legal de subcontratacin. Si
la prohibicin es absoluta la infraccin de esta acarrea nulidad absoluta por
ilicitud del objeto, pero si, en cambio, se trata de una disposicin imperativa
sujeta al cumplimiento de requisitos, la subcontratacin ser posible en la
medida que se cumpla el requisito (Ej. Art. 1946)
No existen en el derecho chileno normas prohibitivas absolutas que impiden la
subcontratacin como figura jurdica de aplicacin general.
5 Aquellos contratos en los que se ha pactado que habr prohibicin de
subcontratar, aqu la prohibicin es convencional pudiendo ser esta expresa o
tacita.
Si hay prohibicin hay obligaciones de no hacer.
Caractersticas del subcontrato.
1 Constituye una manifestacin del principio de la autonoma de la voluntad y
por lo mismo no tiene cabida en los casos en que la ley o la naturaleza del acto
lo impidan.
2 Es una especie de contrato ligado por que el subcontrato origina una
vinculacin entre en contrato originario y el contrato derivado.
3 El subcontrato es un contrato derivado que tiene su origen en el contrato
originario y los derechos y obligaciones que emanan del subcontrato tiene a su
vez su fuente en los derechos y obligaciones que emanen del contrato
originario.
4 Es un contrato sucesivo, tiene que estar precedido por el contrato original.
5 Si no esta prohibida la subcontratacin, el subcontratante puede dar origen a
otro subcontrato.
Efectos del subcontrato.
Como subcontrato es un contrato, los efectos son los que nacen de el, pero
estos estn limitados por el contrato originario. Esto es, que los derechos y
obligaciones que surgen del contrato derivado no pueden ser de mayor entidad
que los que hayan surgido del contrato base, vale decir, el contrato derivado no
puede ser mas amplio que el contrato base.
Otro efecto es el efecto relativo de los contratos.
La doctrina estima que el 1 contratante podra eventualmente ser titular de lo
que se denomina Accin directa, ser la que tendr el 1 contratante contra el
3 contratante o bien la accin que tendra el 3 contratante contra el 1
contratante, esto depender de si la accin es un derecho una obligacin.
Si la legislacin no contempla expresamente estas acciones, para el caso que
no se tuviera estas acciones por la ley, la doctrina dice que estas acciones
podran crearse por las estipulaciones a favor de otro.
Extincin del subcontrato
1.- Va directa: Se va a extinguir del mismo modo en que normalmente se
extingue un contrato.
2.- Va consecuencial: Se extinguir cuando se produzca la extincin del
contrato originario con la salvedad de que si la extincin del contrato originario
se produce por un hecho imputable al 2 contratante, el 3 subcontratante
podra tomar accin de indemnizacin de perjuicios contra el 2 contratante.
Casos de subcontratos
- el subarrendamiento, Arts. 1946, 1963 y 1973, a los que cabe aadir
el Art. 5 de la Ley N 18.101 sobre arrendamientos de predios
urbanos;
- la delegacin del mandato, Arts. 2135, 2136 y 2138;
- la subfianza, Arts. 2335, 2360, 2366 y 2380;
- el contrato de construccin por suma alzada, cuando el empresario
o constructor encarga a terceros la realizacin de determinadas obras,
Art. 2003 N 5;
- el contrato de sociedad, cuando uno de los socios forma con su parte
social otra sociedad particular con un tercero, Art. 2088;
- el contrato de transporte terrestre, Art. 168 C. de C.;
- el mandato del comisionista, Arts. 261 al 267, 322 y 330 C. de C.
CESIN DE CONTRATO
Doctrinariamente, el contrato es ms que un vnculo jurdico, porque el contrato
llega a ser incluso una entidad econmica que puede ser objeto de actos
jurdicos que permitan que el contrato circule en el comercio humano.
Se sostiene que a pesar de que las partes quedan determinadas cuando el
contrato se celebra, esto no importa que estas partes sean inalterables hasta el
trmino del contrato, puede haber modificaciones objetivas en l, tambin
puede haber modificaciones subjetivas a nivel de las partes, en virtud de la
subrogacin personal, cuando un 3 ajeno reemplaza a una de las partes.
La cesin del contrato, e s l a t r a n s m i s i n v o l u n t a r i a o f o r z o s a p o r
medio de la cual un contratante cede a un 3 su calidad de
tal y ste la asume, colocndose en la misma posicin
jurdica.
El cedente o transmitente requiere, en algunos casos, la conformidad expresa o
tcita del otro contratante en la relacin original.
En virtud de la cesin, todo el contrato pasa ntegramente de un contratante a
un 3 que no era parte de la relacin jurdica original.
La cesin del contrato es el traspaso por uno de los contratantes a un tercero de
su ntegra posicin jurdica en un contrato determinado. Con la necesaria
concurrencia de la voluntad de su cocontratante primitivo. El cedente traspasa
al cesionario todos sus derechos y todas sus obligaciones derivados de un
contrato. El cesionario pasa a ocupar la misma situacin que tena el cedente,
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como si hubiera sido contratante inicial, desapareciendo definitivamente el
cedente del escenario del contrato.
En la cesin de contrato se opera un traspaso total del haz de derechos y de
las obligaciones del cedente. Por eso es condicn sine qua non no slo el
consentimiento del cedente y del cesionario, sino que tambin el del
cocontratante del cedente. Este cocontratante, en virtud de la cesin, pasa a
ser contraparte del cesionario.
En la cesin de contrato participan las siguientes personas o partes:
1. El contratante cedido, o simplemente cedido, que es parte en el
contrato originario u original o contrato base, pero por la cesin de
contrato ver cambiada a su contraparte en dicho contrato por un 3
que no era parte originariamente, y que pasar a serlo por efecto de
la subrogacin que tendr lugar entre el cocontratante originario y
dicho tercero.
2. El cedente, que era parte del contrato originario, y dejar de serlo
por efecto de la cesin de contrato, pues ser subrogado por un
tercero en su posicin contractual. El cedente es aquel que va a
traspasar su posicin contractual ntegramente a este 3, que no era
parte en la relacin original.
3. El cesionario, quien originariamente es un tercero al contrato
base, pero asumir la posicin de parte en l, por el hecho de
subrogar al cedente en su posicin contractual, tendr como
contraparte al cedido.
PARALELO DE LA CESIN DE CONTRATO CON OTRAS FIGURAS
JURDICAS
1. Cesin de contrato con Cesin de crdito
En la cesin de crditos lo que se traspasa es el aspecto activo de la
relacin contractual y el aspecto pasivo es inalterable, al deudor, generalmente,
le va a ser indiferente quien sea su acreedor. No se requiere el consentimiento
del deudor para que sea vlida.
En cambio, en la cesin de contrato se cede la totalidad de la posicin
contractual (aspecto activo y pasivo).
La cesin de crdito es posible ejecutarlo siempre, ya sea que el crdito
tenga como fuente el contrato, cuasicontrato, delito o cuasidelito.
En cambio, la cesin de contrato solo tiene lugar en una relacin
contractual.
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2. Cesin de contrato con Asuncin de deudas
En la Asuncin de deudas se cede solo el aspecto pasivo, y el activo
queda inalterable.
En cambio, en la cesin de contrato se cede la totalidad de la posicin
contractual (aspecto activo y pasivo).
El campo de aplicacin de la asuncin de deudas es todo el campo del
derecho de las obligaciones, cualquiera que sea la fuente, en tanto que el
campo de aplicacin de la cesin de contrato es tan slo el de las relaciones
contractuales.
3. Cesin de contrato con el Subcontrato
En ambos, cesin de contrato y subcontrato, se produce el traspaso de
alguna o algunas facultades de un contratante a un 3 ajeno a la relacin
contractual originaria. Adems, en ambas figuras existe un contrato base u
originario.
En el subcontrato el vnculo obligacional sigue obligando al que
subcontrat, no se produce una desvinculacin.
En cambio, en la cesin de contrato, el cedente desaparece de la relacin
contractual.
4. Cesin de contrato con la Novacin subjetiva
En la novacin subjetiva se sustituye al acreedor o al deudor por otro, se
extingue la nueva obligacin y nace una nueva.
En la cesin de contrato, la relacin contractual original es inalterable, el
cedente desaparece completamente.
MBITO DE APLICACIN o REQUISITOS
Doctrinariamente la cesin de contrato, para que tenga aplicacin y sea de
inters para el 3 y las partes, deben concurrir los siguientes requisitos:
1 Contrato bilateral, o bien un contrato sinalagmtico imperfecto, ya
que si el contrato fuera unilateral no sera interesante la cesin de
contrato porque para ello bastara la cesin de derechos, logrndose
el mismo efecto.
2 Contrato de ejecucin diferida, si el contrato es de ejecucin
instantnea no tiene inters la cesin de contrato.
3 Deben existir obligaciones pendientes de cumplimiento para
ambas partes, el inters para el cesionario es que al sustituirse el
cedente, pueda todava exigir el cumplimiento de la obligacin.
 Obsrvese el empleo de la expresin entidad, que proviene de ente, lo que
significa lo que es, existe o puede existir.
NATURALEZA JURIDICA DE LA CESION DE CONTRATO.
En estos entendidos, el contrato tiene sin duda el carcter de cosa, puesto que
Existen 3 teoras al respecto: se trata de un ente que existe, y tiene por tanto aptitud para ser objeto de un
- Teora Francesa acto o declaracin de voluntad.

- Teora Alemana El objeto de un acto jurdico no tiene que ser necesariamente una cosa corporal
o incorporal, en los trminos sealados por los Arts. 565 y 576, todo lo que tiene
- Teora Italiana entidad, todos los entes, y entre ellos los contratos, tienen calidad suficiente
para ser objeto de un acto o declaracin de voluntad.

Teora Francesa: La cesin de contrato no es una figura jurdica autnoma,

sino que es una cesin de crdito mas una novacin subjetiva por cambio de En nuestra legislacin hay algunos casos en que la cesin es obligatoria, otros
deudor. en que no es posible lograrlo y otro grupo en que se autoriza la cesin.
Teora Alemana: Le niega valor a la cesin de contrato como figura jurdica 1. Cesin forzosa.
autnoma y dice que es una cesin de crdito ms una cesin de deuda, esta
es la teora eclctica. - Sucesin hereditaria

Teora Italiana: Sostiene que es una figura jurdica autnoma e independiente y - Contrato de arrendamiento
la legislacin civil italiana le otorga pleno reconocimiento en la vida del derecho. - Contrato de seguro
2. Cesin prohibida.
CESIN DE CONTRATO EN EL DERECHO CHILENO 3. Cesin autorizada por ley.
En el Derecho chileno ha existido resistencia para aceptar en principio la cesin 4. Cesin no reglamentada.
de contrato, por haberse estimado que los actos jurdicos deben recaer
necesariamente sobre cosas corporales o incorporales, y haberse sostenido
que el contrato carece de carcter de cosa en el sentido referido.
1. Cesin forzosa
En efecto un contrato no tiene un ser real ni puede ser percibido por los
sentidos, como las cosas corporales, Art. 565, y tampoco consiste en meros a. Sucesin hereditaria (Art. 1097).
derechos reales o personales, como las cosas incorporales, Arts. 565 y 576.
Los herederos del testador lo suceden en todos sus derechos y
Por otra parte, toda declaracin de voluntad, como lo es la cesin de contrato, obligaciones transmisibles, representan al testador, as si el testador haba
debe recaer sobre un objeto lcito, y pueden ser objeto de ella una o ms cosas celebrado un contrato, sus herederos lo reemplazan en su posicin jurdica de
que se trate de dar, hacer o no hacer. contratante.
El contrato al no ser cosa en el sentido indicado, no podra ser objeto de
ninguna declaracin de voluntad. Sin embargo, se ha combatido esta posicin Art. 1097. Los asignatarios a ttulo universal, con cualesquiera palabras que se les
indicndose que nuestro ordenamiento no ha definido la palabra cosa. llame, y aunque en el testamento se les califique de legatarios, son herederos: representan la persona del
testador para sucederle en todos sus derechos y obligaciones transmisibles.
No habiendo definicin legal de cosa, corresponde aplicar el Art. 20, y
entender por cosa lo que seale el sentido natural y obvio, segn el uso general Los herederos son tambin obligados a las cargas
de dicha palabra. testamentarias, esto es, a las que se constituyen por el testamento mismo, y
que no se imponen a determinadas personas.
En este sentido, cosa es todo lo que tiene entidad, ya sea corporal o espiritual,
natural o artificial, real o abstracta, con excepcin tan slo de las personas.

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 Los herederos suceden al causante en su calidad jurdica,
puesto que pasan a representarlo, y dentro de esta calidad jurdica, lo suceden
en la calidad de contratante, sin que para ello se requiera de la voluntad de
quien contrat con su causante.
En consecuencia, esos herederos podrn exigir a quien contrat
con el causante el cumplimiento ntegro de todas las obligaciones emanadas del
contrato, y podrn ser compelidos por ste al cumplimiento de todas aquellas
que pesaban sobre el causante, a prorrata de sus respectivas cuotas
hereditarias.
Es decir, los herederos han pasado a subrogar al causante en la
posicin jurdica que ste tena y que emanaba del contrato, y le han sucedido
en dicha posicin, con excepcin de aquellos contratos de carcter
personalsimo.
b. Contrato de arrendamiento
El adquirente de la cosa arrendada va a tener que respetar el
contrato de arrendamiento, recibe el contrato con todas sus obligaciones, pasa
a ocupar la posicin contractual del cedente pero va a tener que respetar el
contrato de arrendamiento slo en los casos del Art. 1962.
Art. 1962. Estarn obligados a respetar el arriendo:
1. Todo aquel a quien se transfiere el derecho del arrendador
por un ttulo lucrativo;
2. Todo aquel a quien se transfiere el derecho del arrendador, a
ttulo oneroso, si el arrendamiento ha sido contrado por escritura pblica;
exceptuados los acreedores hipotecarios;
3. Los acreedores hipotecarios, si el arrendamiento ha sido
otorgado por escritura pblica inscrita en el Registro del Conservador antes de
la inscripcin hipotecaria.
El arrendatario de bienes races podr requerir por s solo la
inscripcin de dicha escritura.
El adquirente de la cosa dada en arriendo deber respetar un
contrato en el cual l no fue parte, slo en los casos establecidos en la
disposicin referida.
El contrato se le traspasa ntegro, con todas sus cargas,
derechos y particularidades, el adquirente asume la calidad jurdica de
contratante, en un contrato en que no era parte, y an contra su voluntad.
200
c) contrato de seguro
Si se transmite el domino de la cosa asegurada, el seguro
contina vigente en beneficio de quien haya adquirido la cosa asegurada, sin
necesidad de cesin, Art. 530 C. de C. A menos que conste que el seguro fue
consentido por el asegurador en consideracin a la persona asegurada.
2. Cesin prohibida
a) Contrato intuito personae
Los contrato intuito personae se celebran en consideracin a las
caractersticas personales de la contraparte, por ello no se pueden ceder
(mandato, confeccin de una obra de arte por un artista especfico).
La misma razn existe para negar la posibilidad de ceder un
contrato intuito personae, aunque intervengan las voluntades de sus dos parte
originarias y la del cesionario.
Un contrato que se ha celebrado en consideracin a una persona
determinada, por los atributos o caractersticas propias de la misma persona no
puede ser cedido a otra persona que no tiene esos atributos o caractersticas,
porque se desnaturaliza de tal manera que se convierte en un contrato
diferente.
b) Contrato de mandato
El Art. 2135 seala 4 situaciones:
Delegacin prohibida.
Las partes nada dijeron respecto de la delegacin.
Delegacin autorizada, pero el mandante no indic la
persona del delegado.
El mandante autoriza la delegacin e individualiza al
delegado.
Art. 2135. El mandatario podr delegar el encargo si no se le ha
prohibido; pero no estando expresamente autorizado para hacerlo, responder
de los hechos del delegado, como de los suyos propios.
Esta responsabilidad tendr lugar aun cuando se le haya
conferido expresamente la facultad de delegar, si el mandante no le ha
designado la persona, y el delegado era notoriamente incapaz o insolvente.
 b.1 Delegacin prohibida
El mandante ha prohibido al mandatario que delegue el
mandato, en este caso no puede haber cesin y si el mandatario llegara a
delegar va a infringir el contrato y queda expuesto a indemnizar perjuicios.
b.2 Nada se dice en el mandato
Si el mandante nada dice respecto a la delegacin, el
mandatario puede delegar el mandato, pero responder de los hechos del
delegado como de los suyos propios, no hay cesin del contrato sino que hay
subcontrato.
b.3 Delegacin autorizada sin indicar el delegado
Si el mandante autoriz expresamente al mandatario
para delegar el mandato, pero no se seal la persona del delegado, se puede
delegar el mandato.
Pero si el delegado es notoriamente incapaz o
insolvente, el mandatario va a responder de los hechos del delegado como de
los suyos propios, en este caso tambin habr subcontratacin por que el
mandatario sigue respondiendo.
Si el delegado es persona capaz y solvente, entonces,
estamos en presencia de una cesin de contrato, ya que el mandatario cedente
queda libre de responsabilidad frente a su mandante.
b.4 Delegacin autorizada con indicacin del delegado
Cuando el mandante autoriza expresamente al
mandatario para delegar el mandato y seala la persona del delegado,
conforme al Art. 2137, surge un nuevo mandato en el que las partes son el
mandante y el delegado no hay subcontratacin, ni cesin de contrato.
El contrato primitivo se extingue y nace uno nuevo.
Este nuevo mandato slo puede ser revocado por el
mandante, no se extingue por la muerte del mandatario.
El delegado responde directamente al mandante y el
mandatario primitivo queda libre de su obligacin.
En el mandato, por regla general, no cabe la cesin, pero cabra cuando el
mandante autoriz la delegacin y el mandatario la hizo en una persona capaz y
solvente, as el mandatario desaparece de la relacin contractual.
3. Cesin autorizada por la ley
a. Ejercicio de la accin oblicua o subrogatoria por un
acreedor, en estos casos la ley autoriza a un 3 para
subrogar a un contratante aun contra la voluntad de dicho
contratante
En relacin con la prelacin de crditos y los derechos de los
acreedores el Art. 2466 en su inc. 2, expresa, (los acreedores) Podrn
asimismo subrogarse en los derechos del deudor como arrendador o
arrendatario, segn lo dispuesto en los Artculos 1965 y 1968
Cuando el deudor inviste la calidad de arrendador o arrendatario
lo subroga el acreedor en sus derechos.
Art. 1965. Si por el acreedor o acreedores del arrendador se
trabare ejecucin y embargo en la cosa arrendada, subsistir el arriendo, y se
substituirn el acreedor o acreedores en los derechos y obligaciones del
arrendador.
Si se adjudicare la cosa al acreedor o acreedores, tendr lugar lo
dispuesto en el artculo 1962.
Art. 1968. La insolvencia declarada del arrendatario no pone
necesariamente fin al arriendo.
El acreedor o acreedores podrn substituirse al arrendatario,
prestando fianza a satisfaccin del arrendador.
No siendo as, el arrendador tendr derecho para dar por
concluido el arrendamiento; y le competer accin de perjuicios contra el
arrendatario segn las reglas generales.
De tal manera que cuando el deudor no ha ejercido sus derechos
sobre sus deudores, el acreedor o acreedores estn autorizados por la ley, en
caso de ejercitar la accin subrogatoria u oblicua, para ocupar la posicin
contractual de su deudor en su calidad de arrendador, y ejercer los derechos y
acciones derivados del contrato de arrendamiento, el cual subsiste.
Tambin en el caso de insolvencia declarada del deudor, el
acreedor o acreedores pueden ocupar la posicin de su deudor arrendatario, en
el contrato de arrendamiento celebrado por ste, y ejercer todos los derechos y
acciones derivados del mismo. El contrato subsiste tambin en esta hiptesis.
En los dos casos el acreedor o acreedores han asumido la
calidad jurdica de contratantes, en un contrato en que no eran parte, y
201
normalmente contra la voluntad de una de las partes de ese contrato, por ser
esa parte deudor de tales acreedores.
El Prof. Abeliuk considera que en la especie se est en presencia
de un traspaso de contrato, por cuanto la cesin de contrato debe ser
voluntaria.
b. La ley autoriza a las partes para ceder el contrato
b.1 En el contrato de arrendamiento
Art. 1946. El arrendatario no tiene la facultad de ceder
el arriendo ni de subarrendar, a menos que se le haya expresamente
concedido; pero en este caso no podr el cesionario o subarrendatario usar o
gozar de la cosa en otros trminos que los estipulados con el arrendatario
directo.
De manera que si bien el arrendatario no tiene
naturalmente la facultad de ceder el contrato de arrendamiento, no existe
ningn inconveniente para que esa facultad se le conceda por medio de una
clusula especial.
b.2 Contrato de sociedad
La condicin de socio se puede ceder a otra persona
para que asuma su carcter de socio, siempre que se cumplan los requisitos
que exige la ley para las distintas clases de sociedades que contempla nuestro
ordenamiento jurdico.
Con el consentimiento unnime de los socios, uno de
los socios primitivos puede perfectamente ceder su posicin contractual a un 3,
traspasndole todos los derechos y obligaciones derivados de esa posicin, y
desligndose en adelante de toda relacin con la sociedad.
b.3 Contrato de seguro
La ley permite que se pueda reemplazar tanto al
asegurado como al asegurante, se autoriza la cesin, tanto por el asegurador
como por el asegurado (D.F.L. N 251).
Al margen de los casos anteriores, hay cesin de contrato en el contrato de
transporte, en algunos contratos administrativos, etc.
La mayora de la doctrina es conteste en que en el derecho chileno es posible
efectuar una cesin de contrato, por que no existe norma expresa que lo
prohba.
202
b.4 Delegacin del mandato. (Art. 2135)
La doctrina ha dicho que si el mandato se delega en el caso en que
no se ha designado la persona del delegado y este es una persona capaz, en
este caso como el mandatario no responde ante el mandante, no habr
subcontrato sino que cesin de contrato.
Art. 2135. El mandatario podr delegar el encargo si no se le ha prohibido;
pero no estando expresamente autorizado para hacerlo, responder de los
hechos del delegado, como de los suyos propios.
Esta responsabilidad tendr lugar aun cuando se le haya conferido
expresamente la facultad de delegar, si el mandante no le ha designado la
persona, y el delegado era notoriamente incapaz o insolvente.
4. Cesin no reglamentada
Dentro de esta categora esta todas aquellas cesiones que no esten
expresamente prohibidas, y ni siendo prohibida esta cesin seria valida
PERFECCIONAMIENTO EN LA CESIN DE CONTRATO
Para algunos autores la cesin de contrato es un negocio jurdico unitario con
individualidad propia, pero de carcter trilateral, pues ste se perfecciona por la
conjuncin de tres voluntades, el consentimiento de las tres partes, el cedido, el
cedente y el cesionario.
El contrato cedido puede ser cualquier contrato en que est permitido hacerlo y
que pueda ser objeto de un contrato de cesin de contrato.
CARACTERSTICAS DEL CONTRATO DE CESIN DE CONTRATO
1. Negocio jurdico trilateral.
2. Innominado.
3. Consensual, por regla general.
4. Es un contrato principal.
5. Gratuito u oneroso.
6. Si es oneroso, generalmente, es Conmutativo.
7. Unilateral o bilateral, considerando el nmero de partes que
resultan obligados.
 8. De ejecucin instantnea. Una vez transferido el contrato ste va a ver modificada su contraparte
y frente al cesionario va a resultar obligado.
9. Es un acto de disposicin.
Desde el momento de la tradicin entre cedente y cesionario deber
ejercer sus derechos y cumplir sus obligaciones ante la nueva contraparte, el
cesionario.
EFECTOS DEL CONTRATO DE CESIN DE CONTRATO
Los efectos se verifican en:
b. Efectos entre el cedente y el cedido
cada una de las tres partes, en el cedente, en el
Si el cedente queda liberado de la relacin contractual bsica
cesionario y en el cedido.
desaparece del contrato.
entre el cedente y el cedido. Si no queda liberado el cedente pasa a ser fiador solidario o
entre el cedido y el cesionario. subsidiario, segn la cesin, frente al cumplimiento de las obligaciones por parte
del cesionario.
entre el cedente y el cesionario.
As el cedido va a poder exigir indistintamente el cumplimiento del
cesionario o del cedente.
a.1 El cedente
El cedente transfiere su posicin jurdica contractual al cesionario, c. Efectos entre el cedido y el cesionario
incluyendo todos los derechos y obligaciones principales, todos los derechos
potestativos, facultades, acciones, excepciones, garantas, deberes y Perfeccionada la cesin y transferido el contrato, el cesionario ocupa la
obligaciones secundarios. posicin jurdica del cedente, por lo tanto el cesionario es contraparte del
cedido.
El cedente debe conservar su posicin contractual hasta el momento
en que lo transfiera y no puede ejecutar actos que desmejoren o terminen su
posicin contractual. d. Efectos entre el cedente y el cesionario

El cedente est obligado a garantizar la existencia y validez de la
relacin contractual originaria que se cede, del contrato cedido. Si el contrato
cedido fuere inexistente, el contrato de cesin carecera de objeto.
Una vez hacha la tradicin de su posicin contractual, el cedente habr
cumplido con la obligacin contrada y el contrato quedar transferido al
cesionario
a.2 El cesionario
El cesionario pasa a reemplazar la posicin jurdica del cedente en el
contrato.
TRANSFERENCIA DE LA POSICIN CONTRACTUAL
1 Si el contrato consta en un documento que se ha emitido a la orden o al
portador, la transferencia se efecta por el endoso o por la simple entrega del
documento en que conste el contrato (contrato de seguro).

Si el contrato de cesin es oneroso el cesionario adquiere la obligacin 2 Si la ley ha sealado una forma especfica de transferir el contrato, ella
de pagar al cedente la retribucin convenida. se realiza as (cesin de una cartera de seguros de una entidad aseguradora a
Una vez transferido el contrato ste pasa a ocupar la posicin del otra).
cedente.
3 Si el contrato cedido no consta en documento que pueda circular por
simple endoso, o bien, si la ley no da reglas, la transferencia se hace por regla
a.3 El cedido general segn la tradicin, as que se hace por la entrega del ttulo que revestir
la forma del contrato de cesin de contrato.

203

CONTRATOS PREPARATORIOS
Son aquellos que se celebran en forma previa a un contrato futuro que tiene por
objeto preparar o fijar las bases de la relacin posterior.
Los caracteriza su transitoriedad y se celebran en consideracin a la existencia
de un obstculo legal, o bien un obstculo fctico que impide la celebracin
actual del contrato futuro (promesa, clusula compromisoria, contrato de opcin,
la oferta completa e irrevocable que se hace a favor de la otra parte que lo
declare admisible, pero se reserva la facultad de celebrar el contrato posterior).
No es lo mismo que la oferta de celebracin de un negocio jurdico.
Se clasifican en, nominados e innominados; y en generales y especiales.
Dependiendo de si tiene por objeto la celebracin de una generalidad de
contratos o bien, si solo puede tener por objeto la celebracin de uno en
particular (contrato de opcin, es general; clusula compromisoria, es especial).
El precontrato es una convencin por la cual dos o ms personas se
comprometen a realizar en tiempo futuro un determinado contrato, que en el
momento de celebrar esa convencin no quieren o no pueden celebrar como
definitivo.
El contrato definitivo es el que se celebra cumpliendo con la obligacin
generada por el contrato preparatorio.
Esta obligacin de hacer consiste en extender o suscribir dentro de un plazo o
si se cumple una condicin, el contrato futuro.
El carcter futuro del contrato definitivo explica o confiere sentido al contrato
preparatorio. Como el resultado econmico que las partes aspiran a lograr no
es susceptible de alcanzarse de inmediato, sea, por obstculos legales,
financieros o de otra naturaleza, ellas se vinculan jurdicamente desde ya, a
travs de un contrato preparatorio, obligndose a celebrar despus el contrato
definitivo que satisfar sus aspiraciones, una vez subsanado el o los obstculos
actuales.
El ms caracterstico, importante y frecuente de los contratos preparatorios es el
contrato de promesa de celebrar un contrato, al que se refiere el Art. 1554.
Con frecuencia el contrato de promesa es una promesa de compraventa, pero
nada impide celebrar contratos de promesa de arrendamiento, de mutuo, de
transaccin, etc. Tambin es, indiscutiblemente, contrato preparatorio el
contrato de opcin.
Segn el Prof. Fueyo, el contrato de opcin es un contrato preparatorio general
que consiste en la oferta unilateral de contrato que formula una de las partes, de
204
manera temporal, irrevocable y completa, a favor de la otra que por el momento
se limita a admitirla, reservndose libremente la facultad de aceptarla. La
opcin de compra, para el arrendatario o usuario de la cosa, es tpica en el
contrato de leasing.
Los contratos preparatorios comparados con:
Las negociaciones preliminares
Se asemejan en que ambos conducen a un negocio jurdico definitivo,
por el contrato preparativo es un contrato y las negociaciones preliminares no lo
son.
Los contratos sujetos a plazo extintivo y a condicin resolutoria
Se asemejan en que ambos tipos de contratos son contradas
obligaciones perfectas y definitivas, pero se distinguen en que el contrato a
plazo y el condicional son un contrato en si mismo y generalmente no tienen por
objeto la suscripcin de otro contrato.
La promesa de hecho ajeno
Ambos son contratos y la diferencia es que en la promesa se quiere
vincular en la relacin contractual a un 3, en cambio, el contrato preparativo es
un contrato en s mismo, pero se circunscribe a las partes que lo otorgan.
Caractersticas
1 Tiene un contenido vinculatorio para las partes, no es una mera
oferta.
2 Son transitorios, generalmente duran hasta la concurrencia de una
condicin o plazo.
3 Generan obligaciones de hacer.
4 No constituyen ttulos traslaticios de dominio, ni tampoco pueden
constituir derechos reales.
5 Puede conducir a la celebracin de un contrato definitivo, real,
solemne o consensual.
Requisitos
Existen 2 doctrinas:
 1 Doctrina
Debe cumplir con los mismos requisitos que el contrato definitivo,
los requisitos de existencia, validez y especiales de cada contrato.
2 Doctrina
El contrato preparatorio debe cumplir con los requisitos de
existencia y validez propios de toda declaracin de voluntad.
Hay un requisito especfico para todos los contratos preparativos que tiene que
ver con acatar la duracin del contrato.
El contrato preparativo genera un vnculo obligacional, si las partes no cumplen,
los efectos que se deriven del incumplimiento son distintos segn la causa del
incumplimiento.
1. Si el objeto se ha perdido debido a un caso fortuito o fuerza mayor
las obligaciones de las partes se extinguen, salvo que el deudor
haya estado en mora.
Si el objeto se perdi por la culpa del deudor la obligacin
infringida se debe cumplir por equivalencia.
2. El contrato definitivo se incumple por que la cosa se enajen, el
deudor debe indemnizar perjuicios.
3. Si el deudor se niega a cumplir, se aplica el Art. 1553 por que
sera una obligacin de hacer.
Si el hecho debido es la suscripcin de un instrumento, el
acreedor puede pedirle al juez que lo suscriba por el deudor.
Art. 532 CPC. Si el hecho debido consiste en la suscripcin de un instrumento
o en la constitucin de una obligacin por parte del deudor, podr proceder a su
nombre el juez que conozca del litigio, si, requerido aqul, no lo hace dentro del
plazo que le seale el tribunal.
CONTRATO DE PROMESA
El nico artculo que habla sobre este contrato es el Art. 1554 y seala que es
aquel en que dos o ms personas se comprometen a celebrar un contrato
futuro, reunindose los dems requisitos legales.
El contrato de promesa en cuanto contrato preparatorio que es, no se debe
confundir con la oferta de celebrar un contrato.
Siendo por si mismo un contrato tiene por objeto la celebracin de otro contrato,
el contrato prometido. No es lo mismo el contrato de promesa que el contrato
prometido, son distintos, el prometido es el objeto contenido en el contrato de
promesa.
Art. 1554. La promesa de celebrar un contrato no produce obligacin alguna;
salvo que concurran las circunstancias siguientes:
1.Que la promesa conste por escrito;
2.Que el contrato prometido no sea de aquellos que las leyes declaran
ineficaces;
3.Que la promesa contenga un plazo o condicin que fije la poca de la
celebracin del contrato;
4.Que en ella se especifique de tal manera el contrato prometido, que
slo falten para que sea perfecto, la tradicin de la cosa, o las solemnidades
que las leyes prescriban.
Concurriendo estas circunstancias habr lugar a lo prevenido en el artculo
precedente.
Se trata de un contrato de aplicacin general, se puede celebrar un contrato de
promesa de celebrar cualquier contrato.
El contrato prometido puede ser un contrato tanto nominado como innominado.
Como contrato preparatorio que genera una obligacin de hacer y tiene por
objeto la celebracin de un contrato futuro, la celebracin del contrato prometido
va a suceder a la promesa y la celebracin encierra el cumplimiento del contrato
de promesa.
El contrato de promesa puede ser un contrato bilateral.
Requisitos
1 Debe constar por escrito, es solemne no requiere de escritura
pblica, basta que sea privada. Si se omite, el contrato de promesa
es nulo.
2 El contrato prometido no debe ser de aquellos que la ley declara
ineficaces, no debe ser un contrato nulo, sino que debe ser vlido.
205
 Es decir, el contrato prometido debe estar permitido por las leyes,
debe ser posible de celebrar.
No sera eficaz el contrato prometido que tenga un objeto o causa
ilcitos, pues son requisitos de todo acto jurdico. Pero, un contrato de
promesa al que le faltaren elementos formales o externos, sera
vlido, porque en cierto modo de lo que se trata es de llenar las
formalidades con posterioridad.
4 El contrato prometido debe estar especificado, de tal manera que
Si se llegara a celebrar un contrato de promesa de compraventa entre
el padre y el hijo sujeto a patria potestad, ese contrato prometido sera
nulo por que la ley lo prohbe.
En el contrato de promesa pueden existir 2 tipos de nulidad:
a. La nulidad del contrato de promesa
mismo (nulidad absoluta y nulidad
relativa).
b. La nulidad del contrato objeto del
contrato de promesa.
Hay dos situaciones especiales en jurisprudencia:
1 Que pasa si se promete celebrar un contrato de
Compraventa sobre un bien embargado por
decreto judicial?
No es nulo el contrato de promesa porque no es un
acto de enajenacin.
2 Que pasa si se promete celebrar un contrato de
Compraventa con un incapaz y no hay
autorizacin judicial?
La promesa es vlida porque la autorizacin
corresponde al cumplimiento del contrato prometido
y no del de promesa.
3 Establecer plazo o condicin en la promesa para celebrar el
contrato definitivo, las condiciones indeterminadas no cumplen este
requisito, sino que las condiciones determinadas son las que cumplen
con este requisito. La condicin indeterminada no elegira la poca
en que un contrato se va a celebrar.
206
Esta circunstancia se ha establecido para que los contratantes sepan
a ciencia cierta cundo deber cumplirse el contrato prometido y que
no queden ligados contractualmente en forma indefinida.
Una promesa a la cual le falta un plazo o condicin que fije la poca
de celebracin del contrato prometido, est viciada de nulidad
absoluta, nulidad que puede y debe ser declarada de oficio.
para que sea perfecto slo debe faltar la tradicin de la cosa y las
solemnidades. Se exige que las partes no puedan confundirse al
tiempo de celebrar el contrato prometido y celebrar un contrato
distinto, en este caso la tradicin es simplemente la entrega de la
cosa y no la transferencia de dominio.
Discusin
Es necesario precisar el alcance de la expresin se especifique de
tal manera el contrato prometido ya que en torno a ella existe
disparidad de criterio entre los autores.
Algunos autores han sostenido que es necesario que el contrato
prometido est prcticamente contenido en la promesa, preincluido en
ella, ya que slo faltara, para ser prefecto, la tradicin de la cosa o
las solemnidades.
As el Prof. Arturo Alessandri R. expresa que en la promesa la ley no
ha exigido que concurran en ella todos los requisitos del contrato
prometido y si bien exige casi su totalidad, deja tambin algunos para
despus, o sea, para cuando se celebre.
Estos requisitos que la ley deja para el momento de celebrarse el
contrato prometido, son las solemnidades que las leyes prescriben y
la tradicin de la cosa. Son los nicos elementos que pueden omitirse
en el contrato prometido. De modo que si se omite cualquier otro que
no sea alguno de esos dos, aqul ya no se especificara, como lo
exige la ley, y la promesa, por consiguiente, no producira ninguna
obligacin.
En consecuencia, segn esta doctrina, en la promesa el contrato
prometido debe identificarse de tal manera con ella, que slo falten
para que sea perfecto, los requisitos de tradicin o solemnidad, segn
sea el caso.
Para otros autores, Fernando Fueyo Laneri, entre otros, sostienen
que el contrato prometido queda suficientemente especificado si solo
se seala en la promesa sus elementos esenciales que permiten
distinguirlo de otros contratos, pudiendo omitirse los elementos de su
 naturaleza, que la ley los presume, as como los meramente
accidentales.
Naturaleza jurdica de la promesa de contrato
De conformidad a lo establecido en el Art. 1554, se deduce que la promesa de
celebrar un contrato, es especfico, es peculiar, porque es fuente de derechos
personales y obligaciones solamente entre las partes y cuyas caractersticas
principales son las siguientes:
a) es siempre solemne, por que debe constar por escrito, aun cuando
el contrato prometido sea consensual; y
b) es principal, o sea, totalmente independiente del contrato prometido,
no obstante la ntima relacin que tiene con ste, de ser antecedente
suyo y porque existe vlidamente, siempre que concurran a su
otorgamiento las circunstancias indicadas en el Art. 1554 y an
cuando no llegue a celebrarse el contrato prometido.
En consecuencia, este contrato es solemne, principal, unilateral o
bilateral y nominado.
Caractersticas del contrato de promesa
1 Contrato principal, subsiste por si solo no depende del cumplimiento
de la promesa.
2 Contrato solemne, debe estar por escrito.
3 Contrato unilateral o bilateral, dependiendo del nmero de partes
obligadas, generalmente, si el contrato prometido es bilateral, el
contrato prometido ser bilateral.
Que pasa si el contrato prometido es bilateral y la promesa es unilateral?
En este caso, la jurisprudencia ha dicho que esta promesa no sera vlida por
que la ley en el Art. 1554 N 3 exige que el contrato prometido quede
especificado de tal forma que slo falte para perfeccionarlo la tradicin y las
solemnidades, y si en el contrato de promesa no consta el propsito de ambas
partes de obligarse, no se cumple el N 3, adems, si una sola parte se obliga el
contrato prometido va a quedar expuesto a la facultad de la parte que no se
obliga e importara la invalidez del contrato de promesa.
Art. 1478. Son nulas las obligaciones contradas bajo una condicin potestativa
que consista en la mera voluntad de la persona que se obliga.
Si la condicin consiste en un hecho voluntario de cualquiera de las partes,
valdr.
Efectos de la promesa
La promesa en nuestro derecho, es un contrato, o sea, slo es fuente de
derechos personales u obligaciones. En consecuencia, no podemos concebir
que genere algn derecho real, es decir, que se ejerza directamente sobre la
cosa prometida.
Solo genera obligaciones de hacer, nunca de dar, inciso final del Art. 1554
relacionado con el Art. 1553 N 1.
Siendo entonces el efecto de la promesa una obligacin de hacer, podr el
acreedor instar a que se apremie al deudor para la ejecucin del hecho
convenido y para que le indemnice los perjuicios derivados del incumplimiento.
El apremio va a consistir en arrestos, sin perjuicio, del Art. 532 CPC, el apremio
va a constituir en fijar un plazo para cumplir la obligacin y si no lo hace dentro
del plazo sealado por el tribunal, el juez la suscribe por l.
Art. 532. Si el hecho debido consiste en la suscripcin de un instrumento o en
la constitucin de una obligacin por parte del deudor, podr proceder a su
nombre el juez que conozca del litigio, si, requerido aqul, no lo hace dentro del
plazo que le seale el tribunal.
Sintetizando, los efectos de la promesa sern distintos, conforme a las dos
posibilidades lgicas que se pueden presentar, cumplimiento voluntario de ella
por los contratantes o incumplimiento por cualquiera de ellos.
Cumplimiento voluntario
Qu persiguen los promitentes al pactar un contrato de promesa?, o sea,
Cul es el efecto natural de este contrato?
La respuesta es obvia, el otorgamiento del contrato prometido, en la poca
fijada por un plazo o condicin.
Si estn de acuerdo las partes en cumplir voluntariamente con lo convenido en
la promesa, esto es, celebrar el contrato prometido, se extingue la promesa, y
pasa a tener vida jurdica el nuevo contrato.
207
Incumplimiento de la promesa
Qu ocurre, entonces, si alguno de los promitentes no da cumplimiento
voluntario, oportuno y total a la promesa?
Se aplica el Art. 1554, en relacin con el Art. 1553, que se refieren a la
ejecucin forzada de la obligacin de hacer.
Caractersticas de la accin para obtener el cumplimiento
Es mueble, transferible, transmisible, indivisible, prescriptible, ejecutiva u
ordinaria.
Es mueble, porque conforme al artculo 581, los hechos que se deben, se
reputan muebles, aun cuando el contrato prometido verse sobre un inmueble,
puesto que no se reclama la entrega del bien raz, sino el cumplimiento de una
obligacin de hacer, o sea, celebrar el contrato prometido. En consecuencia, es
competente para conocer de la accin el juez del domicilio del deudor.
Siendo una accin patrimonial y no existiendo ninguna norma prohibitiva al
respecto, es transferible y transmisible. Por la misma razn es prescriptible.
La accin para exigir el cumplimiento del contrato de promesa, por recaer sobre
un hecho, es indivisible.
El cumplimiento del contrato de promesa puede efectuarse por la va ejecutiva
u ordinaria, segn sea que conste en un ttulo ejecutivo o no.
Promesa unilateral de celebrar un contrato bilateral
El problema que crea la unilateralidad o bilateralidad del contrato de promesa,
es un hecho que mira a si una o ambas partes contraen la obligacin de
celebrar el contrato prometido, y la situacin de esta promesa con respecto al
contrato que se promete ya sea unilateral o bilateral.
En esta materia pueden presentarse las siguientes situaciones, a saber:
a) promesa bilateral de un contrato bilateral;
b) promesa bilateral de un contrato unilateral; y
c) promesa unilateral de un contrato unilateral.
Estas tres situaciones no dan lugar a problemas jurdicos y han sido aceptadas
por la doctrina y la jurisprudencia.
208
No ocurre lo mismo con respecto de la promesa unilateral de celebrar un
contrato bilateral.
Se ha discutido largamente sobre la validez de la promesa unilateral de
celebrar un contrato bilateral.
La jurisprudencia, hasta fecha reciente, se haba inclinado por la nulidad de
tales promesas. Los fundamentos para tal solucin son los siguientes:
1. La ley exige que se especifique el contrato prometido de modo
que slo falte para su perfeccionamiento la tradicin o las
solemnidades legales.
Esta especificacin no sera completa si no consta en la
promesa el propsito, la intencin recproca de obligarse.
2. Prometida la celebracin de un contrato de compraventa de un
inmueble, la promesa debe expresar que una parte se obliga a
vender y la otra a comprar. De lo contrario, faltara el
consentimiento recproco de las partes.
Luis Claro Solar y Leopoldo Urrutia, sostienen la tesis contraria, es decir,
abogan por la validez de la promesa unilateral de un contrato bilateral, y al
efecto dan las siguientes razones:
1. La especificacin del contrato prometido slo tiende a
individualizarlo y hacerlo inconfundible con otro, pero no a
identificarlo. En una promesa unilateral de compraventa,
individualizadas las partes, sealada la cosa y fijado el precio,
el contrato futuro queda perfectamente especificado y no es
posible dudar de la clase de contrato que se trata.
2. No existen razones morales o jurdicas para prohibir las
promesas unilaterales.
CONTRATO DE COMPRAVENTA
Art. 1793. La compraventa es un contrato en que una de las partes se obliga a
dar una cosa y la otra a pagarla en dinero. Aqulla se dice vender y sta
comprar. El dinero que el comprador da por la cosa vendida, se llama precio.
Caractersticas
 1 Consensual. 5 Es conmutativo, las prestaciones de las partes se miran como
equivalentes.
2 Principal.
La compraventa, tambin puede tener el carcter de contrato aleatorio,
3 Oneroso. cuando versa sobre una cosa futura, situacin que el cdigo admite.
4 Conmutativo.
5 General. 6 De ejecucin instantnea, por lo general, las prestaciones se realizan
de una vez.
6 Es ttulo traslaticio de dominio.
Excepcionalmente, puede ser diferida (la venta de la produccin de un
7 Surgen derechos personales. establecimiento y el comprador se obliga a entregar cierta cantidad de
dinero, en fechas determinadas).

1 Es consensual, generalmente, jams ser real, pero excepcionalmente 7 Es un ttulo traslaticio de dominio, vale decir, es apto para adquirir el
puede ser solemne en el caso del Art. 1801 inc. 2, este artculo habla de dominio una vez que opere un modo de adquirir, que en este caso
la venta de bienes races, censos, servidumbres y de una sucesin corresponde a la tradicin.
hereditaria.
8 De la Compraventa no surge el derecho real de dominio, sino que
Art. 1801. La venta se reputa perfecta desde que las partes han surgen slo derechos personales.
convenido en la cosa y en el precio; salvas las excepciones siguientes.
El dominio solo se va a adquirir una vez que haya operado el modo de
La venta de los bienes races, servidumbre y censos, y la de una adquirir y no su solo otorgamiento.
sucesin hereditaria, no se reputan perfectas ante la ley, mientras no se
ha otorgado escritura pblica.
Los frutos y flores pendientes, los rboles cuya madera se vende, los Requisitos o Elementos de la Compraventa
materiales de un edificio que va a derribarse, los materiales que 1. Consentimiento.
naturalmente adhieren al suelo, como piedras y sustancias minerales de
toda clase, no estn sujetos a esta excepcin. 2. La cosa.
El carcter consensual surge del inc. 1 del 1801, la compraventa se 3. El precio.
reputa perfecta desde que las partes se ponen de acuerdo en la cosa y
en el precio.
1. Consentimiento
2 Es principal, subsiste por si solo.
Es un elemento o requisito comn a todos los actos jurdicos, se rige por
las reglas generales en materia de su formacin y tambin en materia de los
3 Es bilateral, es el ejemplo tpico, ambas partes se obligan vicios, formando as una causal de nulidad.
recprocamente, el vendedor y el comprador.
Las obligaciones del vendedor consisten en la entrega de la cosa y el 2. La cosa y el precio
saneamiento de eviccin, y las obligaciones del comprador consisten en
Como elementos, vienen a ser el objeto de la obligacin de las partes en
el pago del precio y recibir la cosa.
el contrato. La cosa es el objeto de la obligacin del vendedor y el precio es el
objeto de la obligacin del comprador.
4 Es oneroso, esto surge por el hecho de que ambas partes se gravan en
forma recproca, la una en beneficio de la otra, ambas partes se En materia del objeto, se aplican las reglas generales que contiene el
imponen un gravamen y ambas se benefician. cdigo a propsito del objeto como requisitos de los actos jurdicos.

209
 En cuanto a la capacidad para celebrar la compraventa, tambin se
aplican las reglas generales con algunas particularidades que el cdigo
consagra en los Arts. 1796 a 1800.
El acuerdo de voluntades sobre la cosa y el precio debe llevar aparejado
el nimo de cambio de estos objetos entre los contratantes. nimo del
vendedor de cambiar la cosa por el dinero, y por parte del comprador nimo de
cambiar el dinero que entrega por la especie que recibe.
Formas del contrato de Compraventa
Por cuanto la compraventa por regla general es consensual, se infiere que el
consentimiento de las partes debe recaer sobre 3 aspectos:
a. Al objeto.
b. Al precio.
c. A la venta misma.
a. en cuanto al objeto
Las partes tiene que estar de acuerdo en la identidad especfica de la
cosa vendida, en consecuencia, no va a existir acuerdo entre las partes
respecto del objeto si las partes no estn de acuerdo en ella, y tampoco existir
acuerdo si las partes han concurrido en error en la calidad o cantidad de la
cosa.
Art. 1453. El error de hecho vicia el consentimiento cuando recae sobre
la especie de acto o contrato que se ejecuta o celebra, como si una de las
partes entendiese emprstito y la otra donacin; o sobre la identidad de la cosa
especfica de que se trata, como si en el contrato de venta el vendedor
entendiese vender cierta cosa determinada, y el comprador entendiese comprar
otra.
Art. 1454. El error de hecho vicia asimismo el consentimiento cuando la
sustancia o calidad esencial del objeto sobre que versa el acto o contrato, es
diversa de lo que se cree; como si por alguna de las partes se supone que el
objeto es una barra de plata, y realmente es una masa de algn otro metal
semejante.
El error acerca de otra cualquiera calidad de la cosa no vicia el
consentimiento de los que contratan, sino cuando esa calidad es el principal
motivo de una de ellas para contratar, y este motivo ha sido conocido de la otra
parte.
210
b. En cuanto al precio
Las partes van a estar de acuerdo en el precio cuando la suma de dinero
que el comprador paga por la cosa que compra, corresponde a la suma que el
vendedor debe recibir por la cosa que vende, vale decir, coincidencia con la
suma que constituye el precio.
Art. 1793. La compraventa es un contrato en que una de las partes se obliga a dar una cosa y la
otra a pagarla en dinero. Aqulla se dice vender y sta comprar. El dinero que el comprador da por la
cosa vendida, se llama precio.
Art. 1794. Cuando el precio consiste parte en dinero y parte en otra cosa, se entender permuta
si la cosa vale ms que el dinero; y venta en el caso contrario.
c. En cuanto a la venta misma
Ambas partes deben entender que estn celebrando una compraventa,
no debe haber error en el ttulo.
Ventas forzadas
Son aquellas que tienen lugar por el ministerio de la justicia o como
consecuencia de un juicio ejecutivo que se realizan en pblica subasta.
Esta venta forzada, a pesar de realizarse en el contexto de estas circunstancias,
se trata de un contrato de compraventa.
Sin embargo, existen diferencias entre las ventas forzadas y la compraventa
voluntaria:
1 En las ventas forzadas, la persona del vendedor es
representada por el juez, ste es quien manifiesta la
voluntad en orden a celebrar el contrato. En la
compraventa voluntaria es el propio vendedor quien
la manifiesta.
2 En las ventas forzadas el precio de la compraventa se
determina a partir de la pugna entre los interesados.
En las voluntarias el precio es determinado
libremente por las partes del contrato.
Carcter solemne de la compraventa
Se refiere al otorgamiento de escritura pblica para que la venta se repute
perfecta, esto quiere decir que en el caso de la venta de los bienes del inc. 2
del 1801, adems de los requisitos generales, debe otorgarse escritura pblica.
Las solemnidades a las que puede estar sujeta la Compraventa pueden ser de
2 clases:
a. Legales.
- ordinarias
- especiales
b. Voluntarias.
Legales ordinarias
Son aquellas solemnidades que la ley exige tratndose de la compraventa de
ciertos bienes (bienes races).
Legales especiales
Son aquellas que la ley exige, pero, en consideracin a quien celebra la
compraventa o en consideracin a quien interviene en ella (venta de bienes que
pertenecen a incapaces).
Voluntarias
Son aquellas que las partes acuerdan libremente y que tienen la virtud de hacer
solemne un contrato que generalmente es consensual.
Solemnidades legales ordinarias
Corresponde al otorgamiento de escritura pblica.
Casos
1. En la compraventa de bienes races
La doctrina sostiene que la exigencia de escritura pblica de
bienes races se debe a la importancia econmica de los inmuebles. Adems,
el contrato de compraventa es el ttulo, y como en nuestro derecho de la
compraventa solo nacen derechos reales, se requiere un modo de adquirir para
transferir el dominio, requiere que el dominio de los bienes est inscrito y
sucede que esta inscripcin exige un instrumento autntico o escritura pblica.
Si se atiende al Art. 1801 inc. 3, surge como conclusin que la
exigencia de la solemnidad de escritura pblica, solo es vlida en la
compraventa de bienes races por naturaleza.
La venta de los bienes races por adherencia, por anticipacin o
por destinacin, se rigen por las reglas generales, vale decir, es consensual.
2. Censos y servidumbres
En la compraventa de los censos y servidumbres, tambin debe
cumplirse la solemnidad de celebrarse por escritura pblica, porque estos
derechos recaen sobre inmuebles.
3. Sucesin hereditaria
Tambin se requiere el cumplimiento de la solemnidad de la
escritura pblica, ya sea que se vendan todos los bienes de una sucesin
hereditaria o una cuota de ellos.
Que pasa si interviene en la Compraventa un mandatario?
La doctrina ha dicho que si se trata de alguno de los bienes del Art. 1081 inc. 1
y se acta por medio de un mandatario, no se requiere que el mandato conste
por escritura pblica, ya que el mandato es un contrato generalmente
consensual y que solo debe constar por escritura publica cuando la ley
expresamente lo exige (matrimonio por mandato).
A pesar de esto la mayora de la jurisprudencia se ha uniformado en torno a que
en la compraventa de estos bienes, el mandato debe constar por escritura
pblica, ya que si el contrato de compraventa debe cumplir con la solemnidad
de la escritura pblica, el mandato tambin tiene que cumplirla.
Si se obra por mandatario sin escritura pblica, la sancin es la nulidad del
contrato de compraventa por omisin de un requisito del acto mismo.
Tratndose de la compraventa de bienes races y considerando que la
compraventa es un ttulo traslaticio de dominio que est sujeto a inscripcin
posterior, para efectos que se materialice la tradicin, surge la interrogante de:
Cul es la naturaleza o rol de la inscripcin?
La respuesta es que la inscripcin del ttulo en el
Conservador de Bienes Races no constituye una solemnidad propia de la
compraventa, vale decir, si se trata de la compraventa de bienes races, el
contrato estar perfecto en la medida que las partes se pongan de acuerdo en
el objeto, el precio y la escritura pblica.
211
 En consecuencia, la inscripcin solo jugara el rol que la
ley le ha asignado, vale decir, la tradicin, pero no constituye una solemnidad.
Solemnidades especiales
2 casos:
1. Venta forzada ante la justicia.
2. Venta de bienes pertenecientes a incapaces.
1 Venta forzada ante la justicia o por el ministerio de la justicia
En general, las ventas forzadas deben cumplir con las solemnidades
procedimentales del CPC, es decir, tasacin del bien, bases del remate,
publicacin y que el juez sea quien realice el remate.
2 Venta de bienes pertenecientes a incapaces
Por lo general el cdigo lo que exige es que se otorgue en forma previa
una autorizacin judicial y que la venta se realice en pblica subasta (Arts. 255
y 393, estas normas se refieren a bienes inmuebles, pero se hacen aplicables a
los muebles).
Art. 255. No se podr hacer donacin de ninguna parte de los bienes
del hijo, ni darlos en arriendo por largo tiempo, ni aceptar o repudiar una
herencia deferida al hijo, sino en la forma y con las limitaciones impuestas a los
tutores y curadores.
Art. 393. No ser lcito al tutor o curador, sin previo decreto judicial,
enajenar los bienes races del pupilo, ni gravarlos con hipoteca, censo o
servidumbre, ni enajenar o empear los muebles preciosos o que tengan valor
de afeccin; ni podr el juez autorizar esos actos, sino por causa de utilidad o
necesidad manifiesta.
Solemnidades voluntarias
En virtud de ellas se transforma en solemne un contrato que es consensual.
Esta solemnidad voluntaria va a consistir en una escritura pblica o en una
escritura privada.
En el Art. 1802, expresamente se permite el pacto de la solemnidad cuando se
trate de venta de bienes que no estn sujetas a solemnidades legales, por lo
212
mismo, en el 1802, si las partes pactan una solemnidad voluntaria requiere un
pacto expreso respecto del cumplimiento de la solemnidad, de manera que la
solemnidad no es perfecta mientras no se otorgue una escritura pblica o una
privada.
Si ha faltado la solemnidad y no se cumple el contrato, no estar perfeccionado.
Las partes podran retractarse de la celebracin del contrato.
La retractacin de las partes va a ser vlida, en este caso, mientras no se haya
otorgado la escritura pblica y, tambin ser valida mientras no haya principiado
la entrega de la cosa vendida, porque la doctrina dice que si se da comienzo a
la entrega de la cosa debida, estamos frente al cumplimiento, derogando
tcitamente el pacto de la solemnidad voluntaria.
Art. 1802. Si los contratantes estipularen que la venta de otras cosas que las
enumeradas en el inciso 2. del artculo precedente no se repute perfecta hasta
el otorgamiento de escritura pblica o privada, podr cualquiera de las partes
retractarse mientras no se otorgue la escritura o no haya principiado la entrega
de la cosa vendida.
Las arras
Estn regladas en el cdigo a propsito de la compraventa, pero la doctrina
critica su ubicacin, sealando que deberan estar tratadas en las obligaciones.
(Arts. 1803 a 1805)
Se entiende por arras la suma de dinero o los bienes muebles que una persona
da a otra, en prenda o en garanta de que va a celebrar el contrato.
El cdigo admite que las arras pueden ser de 2 clases o pueden ser entregadas
bajo 2 ttulos distintos:
1 Pueden darse como prenda o garanta de que va a celebrar el
contrato.
2 Pueden darse como parte del precio o como seal que las
partes han quedado convenido.
Art. 1803. Si se vende con arras, esto es, dando una cosa en prenda de la
celebracin o ejecucin del contrato, se entiende que cada uno de los
contratantes podr retractarse; el que ha dado las arras, perdindolas; y el que
las ha recibido, restituyndolas dobladas.
La distincin es vlida, por que de ello surgir el derecho de retractarse.
Si se da el 1 caso, existe el derecho a retractarse.
En el 2 caso no hay derecho o facultad de retractacin.
Cuando hay facultad de retractarse, el cdigo entrega las siguientes reglas;
Si se retracta el que dio las arras, las pierde; y si se retracta el que recibi las
arras, debe restituirlas dobladas.
En el 2 caso, si fueron dadas bajo este carcter el cdigo exige que las partes
expresamente sealen que las arras se entregan como parte del precio o seal
de que las partes han quedado convenidos.
Si hay derecho a retractarse, pueden hacerlo en el plazo que hayan convenido
para retractarse y si no se ha convenido plazo, las partes pueden retractarse en
los 2 meses siguientes a la entrega de las arras o antes del otorgamiento de la
escritura pblica de venta, y finalmente, puede retractarse hasta antes que
principie la entrega de la cosa vendida.
Art. 1804. Si los contratantes no hubieren fijado plazo dentro del cual puedan
retractarse, perdiendo las arras, no habr lugar a la retractacin despus de los
dos meses subsiguientes a la convencin, ni despus de otorgada escritura
pblica de la venta o de principiada la entrega.
obliga al vendedor a soportar los gastos de la compraventa a menos que se
estipule lo contrario.
Art. 1806. Los impuestos fiscales o municipales, las costas de la escritura y de
cualesquiera otras solemnidades de la venta, sern de cargo del vendedor; a
menos de pactarse otra cosa.
La cosa vendida
Es el objeto de la obligacin del vendedor, la importancia que esto tiene es que
la cosa vendida debe existir, no puede faltar la cosa vendida, si llegara a faltar,
la obligacin del vendedor carecera de objeto y no existira.
En este caso, si no existe la obligacin del vendedor, desaparece la obligacin
del comprador.
Algunos autores sealan que la falta de la obligacin del vendedor, acarrea la
destruccin de todo el contrato.
Requisitos de la cosa vendida

Si pasaron estas 3 oportunidades, ya no existe la posibilidad de retractarse. 1 Debe ser de aquellas que se pueden enajenar
(comerciables).
Puede ocurrir que las partes han entregado arras omitiendo en qu ttulo se hizo
la entrega, se entender que se entregan como garanta de la celebracin del 2 Debe existir.
contrato y puede haber retractacin. 3 Debe ser determinada.
Las arras se pueden estipular no solo en la compraventa, sino tambin, en otros 4 La cosa que se compra no debe ser propia.
contratos.

Art. 1805. Si expresamente se dieren arras como parte del precio, o como 1 Debe ser de aquellas que se pueden enajenar. (comerciables):
seal de quedar convenidos los contratantes, quedar perfecta la venta; sin
perjuicio de lo prevenido en el artculo 1801, inciso 2.. Esta materia esta tratada en el Art. 1810, tiene relacin con el Art. 1464.

No constando alguna de estas expresiones por escrito, se presumir de
derecho que los contratantes se reservan la facultad de retractarse segn los
dos artculos precedentes.
Gastos de la compraventa
Aqu la ley asumi una presuncin. Se presumi que los gastos asociados a la
compraventa estn incluidos en el precio y por lo mismo en el Art. 1806 se
Art. 1810. Pueden venderse todas las cosas corporales o incorporales, cuya
enajenacin no est prohibida por ley.
Art. 1464. Hay un objeto ilcito en la enajenacin:
1. De las cosas que no estn en el comercio;
2. De los derechos o privilegios que no pueden transferirse a otra
persona;
3. De las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez
lo autorice o el acreedor consienta en ello;
4. De especies cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez que
conoce en el litigio.

213

2 Debe existir
Es un requisito general de todo objeto del acto jurdico, esto significa
que el objeto o la cosa vendida debe ser real y la realidad de la cosa se traduce
en su existencia.
Art. 1813. La venta de cosas que no existen, pero se espera que
existan, se entender hecha bajo la condicin de existir, salvo que se exprese lo
contrario, o que por la naturaleza del contrato aparezca que se compr la
suerte.
El cdigo seala que la venta de una cosa que se supone que existe al
momento de perfeccionarse el contrato y en realidad no existe no produce
efecto alguno.
Art. 1814. La venta de una cosa que al tiempo de perfeccionarse el
contrato se supone existente y no existe, no produce efecto alguno.
Si faltaba una parte considerable de ella al tiempo de perfeccionarse el
contrato, podr el comprador a su arbitrio desistir del contrato, o darlo por
subsistente, abonando el precio a justa tasacin.
El que vendi a sabiendas lo que en el todo o en una parte considerable
no exista, resarcir los perjuicios al comprador de buena fe.
La excepcin est en el Art. 1813, lo que regula es la venta de cosa
futura y el cdigo seala que esta venta es vlida y produce sus efectos,
adems seala que la venta de cosa futura est sujeta a la condicin de que la
cosa realmente exista.
De aqu surge que la venta de cosa futura puede revestir 2 categoras:
a) Venta de la cosa esperada.
b) Venta de la suerte.
a) Venta de cosa esperada:
La venta de cosa futura se entiende hecha bajo la condicin que
exista, de ah que se trate como venta de cosa esperada que va estar sujeta a
condicin (agricultor que vende 100 fanegas de trigo que espera cosechar la
venta se ha efectuado bajo la condicin de que la cosecha se llegue a efectuar).
214
Esta venta al margen de ser condicional, va a ser conmutativa
por que se supone que las 100 fanegas de trigo guardan equivalencia con el
precio.
b) La venta de la suerte:
El Art. 1813 segunda parte, el mismo ejemplo venta de toda la
produccin de su fundo la produccin puede ser mnima o no, el precio ya va
estar acordado.
La venta de la cosa futura se relaciona con el segundo requisito
de la cosa de la cosa vendida, es que la cosa debe existir.
3 Debe ser determinada
Requisito general que debe reunir el objeto de toda declaracin de
voluntad y tambin debe reunir el contrato de compraventa, pero en este caso
la cosa vendida debe ser singular, Art. 1811, de aqu surge que est prohibida la
venta de universalidades.
Esto es consecuencia del principio que el patrimonio es un atributo de la
personalidad.
Esta misma norma segn la doctrina de Alessandri, dice que tiene una
excepcin en que el Cdigo Civil si permitira la venta del derecho de herencia.
Se dice que esta venta sera la venta de una cosa singular, que es el derecho.
Alessandri, sostiene que se vende el conjunto de bienes que conforma el haber
hereditario y esta constituira una excepcin.
La que S es una venta permitida es la que consagra el Art. 1811 inc. 1, 2
parte.
Lo que permite el cdigo es que se venda la totalidad de los bienes pero se
exige que se individualicen en la escritura pblica de venta, incluso el inc. final
del Art. 1811 establece que las cosas que no hayan sido individualizadas no se
comprenden en la venta y toda estipulacin contraria es nula.
4 La cosa que se compra no debe ser una cosa propia
El Art. 1816 inc. 1 seala que la venta de la cosa propia no vale.
El fundamento de esta norma es que si la cosa vendida fuera propia de
el, la obligacin no tendra causa porque para el comprador en la compra de
una cosa propia no le producira inters jurdico.
Venta de cosa ajena
Si bien el cdigo declara nula la compra venta de la cosas propias reconoce la
validez de venta de cosa ajena.
Art. 1815. La venta de cosa ajena vale, sin perjuicio de los derechos del dueo de la cosa vendida,
mientras no se extingan por el lapso de tiempo.
La expresin mientras no se extinga por el lapso de tiempo, importa que no
constituye un requisito de validez que la cosa vendida sea del dominio del
vendedor. No debe ser dueo, la razn es que en nuestro derecho la
compraventa es un ttulo hbil para adquirir por la tradicin posterior. Solo
surgen derechos personales,no reales.
En esta virtud, siendo vlida la venta de la cosa ajena, el cdigo le reconoce
efectos a la venta de cosa ajena que van a ser distintos segn sea si el
vendedor entrega la cosa al comprador o si el vendedor no entrega la cosa.
Si se vende cosa ajena va a existir un dueo verdadero que va a estar investido
de la accin reivindicatoria.
Si el vendedor entrega la cosa al comprador, el verdadero dueo va a dirigir
esta accin en contra del comprador.
Se va a producir la figura de la eviccin y en tal caso el comprador tendr que
dirigirse contra su vendedor para que le indemnice los perjuicios respectivos.
Sin embargo hay 2 casos en que el verdadero dueo no se va a dirigir en contra
del comprador:
1. Cuando el verdadero dueo ratifique la venta, Art. 1818.
2. El verdadero dueo no se va a dirigir contra el comprador de la cosa
cuando ste hubiere adquirido el dominio de la cosa por prescripcin.
Esta excepcin surge de la parte final del Art. 1815.
La extincin de los derechos del verdadero dueo importa la
adquisicin de los derechos del comprador.
Si el vendedor no entrega la cosa al comprador, el verdadero dueo se va a
dirigir contra el vendedor.
El efecto es que el vendedor no va a poder cumplir frente al comprador y al no
poder cumplir con su obligacin el comprador podr demandar la resolucin del
contrato con indemnizacin de perjuicios, Art. 1489.
Al margen de estos casos hay otro, el del Art. 1819, lo que quiere decir que la
venta que en principio era de cosa ajena se valida y sus efectos se retrotraen al
momento de la tradicin. Esto en caso que el vendedor adquiera el dominio con
posterioridad.
El precio
Es la cantidad de dinero que el comprador paga al vendedor por la cosa
vendida, Art. 1793.
Al igual que en el caso de la cosa es elemento esencial de la compraventa.
Requisitos del precio
1. Debe ser en dinero.
2. Ser real y serio (no simulado, ni ficticio, ni irrisorio).
3. Determinado o determinable, por las partes o por un
tercero, generalmente va a ser fijado por las partes salvo
excepciones que prev la ley.
1. Debe ser en dinero
Este requisito surge de la propia definicin de la compraventa.
El precio debe ser pactado en dinero, no significa esto que se pague
necesariamente en dinero, se puede pagar en otras especies.
La ley tambin contempla el caso de que el precio se pacte y pague una
parte en dinero y otra en especie, Art. 1794. No puede ser completamente en
especie. La regla que da el legislador es que si el precio consiste ms en
dinero que en especie, hay compraventa, si es al revs ser permuta.
La entrega del precio no es esencial para la perfeccin del contrato de
compraventa, basta haberlo pactado.
2. Ser real y serio
Que sea real significa que las partes han pactado el precio con el
propsito que el vendedor pueda exigirlo y el comprador pagarlo.
No es tal el precio simulado por que no es necesario.
Tampoco es serio el precio ridculo o irrisorio, es decir aquel que no
guarde proporcin con el valor que racionalmente tiene la cosa que se le va
vender.
215
 La ley lo que exige a propsito de esto es que sea real y serio, pero no la compraventa, sta la pueden celebrar todos, por excepcin aquellos
dice que sea justo, por excepcin para la compraventa de bienes races el incapaces de celebrarla, Art. 1795.
cdigo exige una especie de justicia ya que regula en esta materia la lesin
enorme. Hay una incapacidad general para celebrar el contrato de compraventa y afecta
a los incapaces absolutos, Art. 1447. Los incapaces relativos pueden celebrar
el contrato de compraventa en la medida que sean representados debidamente,
3. Determinado o determinable, y tiene que ser fijado por las partes o por adems, si se trata de bienes races las solemnidades legales especiales y
un tercero. escritura pblica.
Art. 1808. El precio de la venta debe ser determinado por los
contratantes. El cdigo norma ciertas incapacidades especiales, Arts. 1797 a 1800, 1447
inc. 4 reconocen la existencia de ellas, se agrupan en 3 tipos:
Podr hacerse esta determinacin por cualesquiera medios o
indicaciones que lo fijen.
1. Incapacidad para comprar y vender.
Si se trata de cosas fungibles y se vende al corriente de plaza, se - Compraventa entre cnyuges.
entender el del da de la entrega, a menos de expresarse otra cosa.
- Compraventa entre padre o madre e
Art. 1809. Podr asimismo dejarse el precio al arbitrio de un tercero; y si hijo sujeto a patria potestad.
el tercero no lo determinare, podr hacerlo por l cualquiera otra persona en
que se convinieren los contratantes; en caso de no convenirse, no habr venta. 2. Incapacidad para vender.
No podr dejarse el precio al arbitrio de uno de los contratantes. 3. Incapacidad para comprar.

Determinar el precio es especificarlo, ello puede hacerse en el mismo

contrato, en este caso, estaramos frente a un precio determinado. 1. Incapacidad para comprar y vender
Si en el mismo contrato slo se dan los antecedentes para su
especificacin futura, estamos en presencia de un precio determinable. a. entre cnyuges Art.1796

La regla que prima es que no puede ser fijado solo por uno de los
contratantes porque se estara faltando al requisito del Art. 1793, debe haber
convencin de las partes, Art. 1808.
Nunca por una sola parte, pero S permite el cdigo que se venda una
cosa al precio corriente de plaza, este corresponde al vigente al momento de
entrega de la cosa, se da en transacciones de comerciantes.
Es nulo el contrato de compraventa entre cnyuges no divorciados
perpetuamente. Esto significa que el contrato de compraventa entre cnyuges
casados bajo sociedad conyugal con o sin separacin de bienes, o divorciados
temporalmente, es nulo.
Solo se permite la compraventa entre cnyuges divorciados
perpetuamente.

Tambin el cdigo permite que el precio sea fijado por un tercero, con La doctrina sostiene que esta prohibicin tiene 2 fundamentos:
posterioridad a la celebracin del contrato, y se considera como si las partes
hubieran hecho la determinacin. Si el tercero no lo fija, las partes pueden 1. si se permitiera sera fcil burlar el derecho de
designar a otra persona para que lo fije, y si este no lo fija no hay compraventa, prenda general.
lo normal es que sea fijado por las partes. 2. porque la ley no permite las donaciones irrevocables
entre cnyuges.

Capacidad en el contrato de compraventa

La regla general es las personas tienen capacidad en materia de acto jurdico, Art. 1796. Es nulo el contrato de compraventa entre cnyuges no divorciados
excepto aquellos que la ley declara incapaces, tambin es una regla que rige en perpetuamente, y entre el padre o madre y el hijo sujeto a patria potestad.

216

b. entre padre y madre e hijo sujeto a patria potestad
Tambin la doctrina sostiene que esta disposicin persigue que no
vaya a existir una contraposicin de intereses entre padre o madre e hijo en
sentido que el padre vaya a satisfacer intereses propios.
Esta prohibicin deja de tener vigencia cuando se produce la
emancipacin del hijo, la patria potestad se extingue, la mayora de edad es
causal de emancipacin.
La propia ley si bien lo establece permite que pueda existir
compraventa entre padre o madre e hijo sujeto a patria potestad, en la medida
que verse sobre un bien que forme parte del peculio industrial o profesional del
hijo. Sin embargo el cdigo exige autorizacin judicial previa y que sea dado
con conocimiento de causa por el juez, Arts. 251 y 254.
Significa que si entre cnyuges no divorciados perpetuamente y
casados bajo sociedad conyugal se adquieren bienes, la forma que
particularmente se resuelve el problema de a quien pertenece el bien
determinado, es la disolucin de la sociedad conyugal, liquidacin y
adjudicacin de los bienes.
Art. 251. El hijo se mirar como mayor de edad para la administracin y goce
de su peculio profesional o industrial, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo
254.
Art. 254. No se podrn enajenar ni gravar en caso alguno los bienes races del
hijo, aun pertenecientes a su peculio profesional o industrial, ni sus derechos
hereditarios, sin autorizacin del juez con conocimiento de causa.
2. Incapacidad para vender
Se prohbe a administradores de establecimientos pblicos, vender
bienes que administran. Es el caso del mandatario que enajena bienes
extralimitndose de sus facultades, esta disposicin tiene una raz
constitucional, principio de legalidad, Art. 1797.
Art. 1797. Se prohbe a los administradores de establecimientos pblicos
vender parte alguna de los bienes que administran, y cuya enajenacin no est
comprendida en sus facultades administrativas ordinarias; salvo el caso de
expresa autorizacin de la autoridad competente.
3. Incapacidad para comprar
a) Incapacidad para comprar del empleado pblico
Se prohbe comprar bienes pblicos y particulares que se vendan
por su ministerio, debe tratarse de un funcionario pblico. Debe ser analizado
en el contexto de las leyes del empleado pblico, a un funcionario contratado a
honorarios no le afecta.
Esta prohibicin rige aun cuando se haga a travs de pblica
subasta, Art. 1798.
Art. 1798. Al empleado pblico se prohbe comprar los bienes pblicos o
particulares que se vendan por su ministerio; y a los jueces, abogados,
procuradores o escribanos los bienes en cuyo litigio han intervenido, y que se
vendan a consecuencia del litigio; aunque la venta se haga en pblica subasta.
b) Prohibicin que se impone a los jueces y funcionarios del
orden judicial ( abogados y procuradores)
Los bienes en cuyo litigio han intervenido y que se vendan a
consecuencia del litigio aunque se vendan en pblica subasta, incluso
comprende a los parientes, Art. 1798 2 parte, en relacin con el Art. 321 que lo
repite.
c) Prohibicin a tutores y curadores
Se refiere a los que ejercen una guarda en general, no es lcito
comprar parte alguna de los bienes de sus pupilos, el cdigo hace una
distincin entre bienes muebles e inmuebles, Art. 1799.
Bienes races: la prohibicin es absoluta e incluso se extiende a
los cnyuges y otros parientes del guardador.
Bienes muebles: el guardador puede comprar pero con
autorizacin de los otros curadores o tutores generales y en
subsidio con autorizacin del juez, Art. 412.
217
Art. 1799. No es lcito a los tutores y curadores comprar parte alguna de los
bienes de sus pupilos, sino con arreglo a lo prevenido en el ttulo De la
administracin de los tutores y curadores.
d) Mandatarios, sndicos y albaceas (ejecutores testamentarios),
Art. 1800.
mandatario: en relacin con el Art. 2144, el mandatario no puede
comprar bienes de propiedad del mandante y cuya venta este le
encomienda, S podra comprar bienes cuya venta no se le haya
encomendado. Tampoco puede vender los suyos al mandante
que le ha encomendado comprar. En ambos casos la incapacidad
se supera en la medida que el mandante consienta en la
operacin.
sndicos: por la ley de quiebras, les est prohibido comprar
bienes de la quiebra, por si o interpsita persona.
albaceas: por remisin que hace el Art.1294 se aplican los Arts.
394 y 412 relativos a tutores y curadores respecto de compra de
bienes del testador.
Art. 1800. Los mandatarios, los sndicos de los concursos, y los albaceas,
estn sujetos en cuanto a la compra o venta de las cosas que hayan de pasar
por sus manos en virtud de estos encargos, a lo dispuesto en el artculo 2144.
Modalidades del contrato de compraventa
La venta puede ser pura y simple, sujeta a plazo o a condicin suspensiva o
resolutoria.
Las modalidades se rigen por las reglas generales.
Sin embargo, hay aparte de stas, 2 modalidades particulares del contrato de
compraventa:
1 Venta al peso, cuenta o medida.
2 Venta a prueba o al gusto.
1 Venta al peso, cuenta o medida
218
Lo que la ley indica es que la venta de las cosas quese deben apreciar
segn la cantidad de la cosa vendida, puede hacerse en bloque o al precio,
cuenta o medida, Arts. 1821 y 1827.
La venta se va a hacer en bloque, cuando no sea necesario ni pesar, ni
contar, ni medir, ni para determinar la cosa vendida, ni para determinar el precio.
En cambio, cuando es necesario pesar, contar o medir, ya sea para
determinar la cosa vendida o el precio de la cosa, sera venta a peso, cuenta o
medida. La oferta en ambos casos ser distinta.
Si estas operaciones deben efectuarse para determinar el precio, el
contrato de compraventa est perfecto, porque las partes ya convinieron en la
cosa y ya se pusieron de acuerdo en la manera como van a determinar el
precio.
En el 2 caso, si las operaciones de pesar, contar o medir son necesarias
para determinar la cosa que se va a vender, el contrato de compraventa
tambin est perfecto. La diferencia tiene que ver con los riesgos de la cosa
vendida.
En caso que la operacin de contar, pesar o medir, deba hacerse para
determinar el precio de la cosa, el riesgo de la cosa comprada ser de cargo del
comprador, desde que el contrato se perfeccion.
Si es necesaria esta operacin para determinar la cosa vendida, el riesgo
de la cosa ser de cargo del comprador desde que estas operaciones se
realizan, lo que significa que antes que se efecten estas operaciones el riesgo
es del vendedor.
En ambos casos, el contrato est perfecto, la diferencia est en el tema
de los riesgos de la cosa.
Art. 1821. Si se vende una cosa de las que suelen venderse a peso,
cuenta o medida, pero sealada de modo que no pueda confundirse con otra
porcin de la misma cosa, como todo el trigo contenido en cierto granero, la
prdida, deterioro o mejora pertenecer al comprador, aunque dicha cosa no se
haya pesado, contado ni medido; con tal que se haya ajustado el precio.
Si de las cosas que suelen venderse a peso, cuenta o medida, slo se
vende una parte indeterminada, como diez fanegas de trigo de las contenidas
en cierto granero, la prdida, deterioro o mejora no pertenecer al comprador,
sino despus de haberse ajustado el precio y de haberse pesado, contado o
medido dicha parte.
Art. 1827. Si el comprador se constituye en mora de recibir, abonar al
vendedor el alquiler de los almacenes, graneros o vasijas en que se contenga lo
vendido, y el vendedor quedar descargado del cuidado ordinario de conservar
la cosa, y slo ser ya responsable del dolo o de la culpa grave.

2 Venta a prueba o al gusto
Es una excepcin al principio de que el contrato queda perfecto desde
que las partes convinieron en la cosa y en el precio, porque en este caso el
contrato de compraventa solo est perfecto cuando el comprador expres que la
cosa vendida le agrada o es de su gusto, mientras el comprador no exprese que
es de su gusto el riesgo de la cosa es del vendedor.
Art. 1823. Si se estipula que se vende a prueba, se entiende no haber
contrato mientras el comprador no declara que le agrada la cosa de que se
trata, y la prdida, deterioro o mejora pertenece entre tanto al vendedor.
Sin necesidad de estipulacin expresa se entiende hacerse a prueba la
venta de todas las cosas que se acostumbra vender de ese modo.
El Art. 1823, seala que se va a entender que es venta de este tipo, cada
vez que las partes as lo pacten. Pero, tambin va a hacer ese tipo de venta,
cuando la cosa vendida sea de las que se acostumbra vender en esta
modalidad.
Efectos del contrato de compraventa
Es un contrato bilateral, en consecuencia genera obligaciones para ambas
partes, por ser bilateral lo que para una de las partes es una obligacin para la
otra se ver reflejado como un derecho. Desde el punto de vista del vendedor y
del comprador, como consecuencia del contrato de compraventa se pueden
distinguir 2 efectos que son esenciales del contrato de Compraventa.
En el caso del vendedor en la compraventa es esencial la obligacin de entregar la cosa, y en el caso del
comprador su obligacin es pagar el precio de la cosa. Si estas obligaciones no existen, no hay contrato
de compraventa.
Al margen de estas obligaciones, hay 2 mas que son de la naturaleza de la
compraventa:
a) En el caso del vendedor, es la obligacin de
saneamiento y comprende 2 aspectos:
El saneamiento de la eviccin.
El saneamiento de los vicios redhibitorios u
ocultos de la cosa.
La obligacin de saneamiento del vendedor es de la
naturaleza del contrato, vale decir, esta implcita en
el contrato, pero las partes pueden excluirlas.
b) En el caso del comprador, recibir la cosa comprada.
La bilateralidad del contrato de Compraventa importa que a la obligacin del
vendedor de entregar la cosa, le genera al comprador el derecho de exigir la
entrega.
OBLIGACIONES DEL VENDEDOR
La obligacin del vendedor de entregar la cosa
Esta obligacin se reduce a que el vendedor solo est obligado a proporcionar
al comprador la posesin legal y material de la cosa o la posesin pacfica y til
de la cosa.
Esto significa que el vendedor habra cumplido su obligacin de entregar la cosa
si le proporciona al comprador la posesin pacfica de la cosa, mientras el
comprador goce de la cosa, el vendedor estar cumpliendo su obligacin.
No es obligacin del vendedor hacer dueo de la cosa al comprador, por
supuesto que si el vendedor es dueo de la cosa, en el momento de hacer
tradicin del mismo convertir en dueo al comprador, pero si el vendedor no
era dueo solo podr transferir los derechos que detente en relacin con la
cosa.
Esto es as porque en Chile, la venta de cosa ajena es vlida y el contrato de
compraventa es, a su vez un ttulo que habilita para la adquisicin del dominio, y
si el vendedor no es el verdadero dueo, hecha la tradicin de la cosa, el
comprador se va a poner en camino de adquirir la cosa por prescripcin, ya que
no es requisito de la tradicin que el tradente sea dueo de la cosa.
Si el vendedor habiendo efectuado la tradicin no transforma en dueo al
comprador, este no podr pedir la resolucin del contrato por incumplimiento y
le va a bastar al vendedor, proporcionar la posesin pacfica de la cosa.
Esto no significa dejar en la indefensin al comprador, si el comprador es evicto
de la cosa, podr dirigirse en contra de su vendedor para que lo indemnice, vale
decir, que le restituya el precio que pag.
Formas de entrega
Se aplican las reglas generales en materia de tradicin, Art. 1824 inc 2.
Hay que distinguir entre la tradicin de muebles y la tradicin de inmuebles.
Art. 1824. Las obligaciones del vendedor se reducen en general a dos: la
entrega o tradicin, y el saneamiento de la cosa vendida.
219
La tradicin se sujetar a las reglas dadas en el Ttulo VI del Libro II.
En cuanto a la entrega de los muebles, la tradicin se efecta significando una
de las partes a la otra que le transfiere el dominio, esto es a travs de alguna de
las formas que indica el Art. 684, en el caso de los bienes muebles por
anticipacin, la tradicin se efecta en el momento de la separacin.
En el caso de la entrega de los inmuebles, la tradicin se efecta por la
inscripcin del ttulo de propiedad en el conservador de bienes races que
corresponda.
La entrega de la cosa no solo comprende la entrega legal de la cosa, sino que
en definitiva la cosa vendida tiene que ser puesta materialmente a disposicin
del comprador.
Pero, si el comprador no tiene materialmente la cosa a su disposicin, la
entrega no se habr completado por el mismo, la entrega comprende la entrega
material o real de la cosa, y si el vendedor no cumple con hacer la entrega
completa de la cosa, el comprador podr pedir la resolucin del contrato con la
indemnizacin de perjuicios.
En qu momento debe hacerse la entrega
Art. 1826. El vendedor es obligado a entregar la cosa vendida inmediatamente
despus del contrato o a la poca prefijada en l.
Si el vendedor por hecho o culpa suya ha retardado la entrega, podr el
comprador a su arbitrio perseverar en el contrato o desistir de l, y en ambos
casos con derecho para ser indemnizado de los perjuicios segn las reglas
generales.
Todo lo cual se entiende si el comprador ha pagado o est pronto a pagar el
precio ntegro o ha estipulado pagar a plazo.
Pero si despus del contrato hubiere menguado considerablemente la fortuna
del comprador, de modo que el vendedor se halle en peligro inminente de
perder el precio, no se podr exigir la entrega aunque se haya estipulado plazo
para el pago del precio, sino pagando, o asegurando el pago.
No obstante esto, existe una figura denominada el derecho de retencin del
vendedor, esto significa que en algunos casos el vendedor no est obligado a
entregar la cosa vendida y como consecuencia de ello, el comprador carece
del derecho para reclamar la entrega de la cosa, esto ocurre en 2 casos:
1 Cuando el comprador no ha pagado el precio, ni tampoco est
dispuesto a pagarlo (Art. 1826 inc 3).
220
Este caso exige que la cosa vendida an no se haya entregado al
comprador, ni tampoco que el precio se haya pagado, ni el comprador est
dispuesto a pagarlo, tambin exige que no se haya fijado por las partes un plazo
para el pago, por que si se fij un plazo, el vendedor no va a tener el derecho o
posibilidad de cobrarlo.
2 Cuando, a pesar de que se convino un plazo para el pago del precio,
el vendedor teme un peligro de que puede perder el precio si la fortuna del
comprador ha disminuido considerablemente, Art. 1826 inc. final.
Este derecho de retencin cesa si el comprador otorga una caucin de
que va a pagar el precio.
Dnde se hace la entrega?
No hay reglas especiales en esta materia, por lo tanto se aplican las reglas
generales del pago, Arts. 1587, 1588 y 1589.
1 Regla: La cosa debe ser entregada en el lugar que las partes convinieron.
Art. 1587. El pago debe hacerse en el lugar designado por la
convencin.
2 Regla: Si las partes nada convinieron, y la cosa vendida consiste en una
especie o cuerpo cierto, la entrega debe hacerse en el lugar
donde la cosa se encontraba al tiempo de celebrarse el contrato.
Art. 1588. Si no se ha estipulado lugar para el pago y se trata
de un cuerpo cierto, se har el pago en el lugar en que dicho
cuerpo exista al tiempo de constituirse la obligacin.
Pero si se trata de otra cosa se har el pago en el domicilio del
deudor.
3 Regla: Si se trata de una cosa genrica, la cosa tiene que entregarse en el
domicilio que el vendedor tena al momento de la venta.
Art. 1589. Si hubiere mudado de domicilio el acreedor o el
deudor entre la celebracin del contrato y el pago, se har
siempre ste en el lugar en que sin esa mudanza
correspondera, salvo que las partes dispongan de comn
acuerdo otra cosa.
Sin perjuicio de lo que las partes hayan acordado respecto del lugar donde tiene
que entregarse la cosa.

Gastos de la entrega
Los soporta el vendedor, pero los gastos derivados del traslado de la cosa
vendida, desde el lugar en que se entreg hasta otro lugar, son de cargo del
comprador.
Art. 1825. Al vendedor tocan naturalmente los costos que se hicieren para
poner la cosa en disposicin de entregarla, y al comprador los que se hicieren
para transportarla despus de entregada.
Qu comprende la entrega de la cosa?
Se aplica la misma regla que el cdigo entrega respecto del pago.
Art. 1569. El pago se har bajo todos respectos en conformidad al tenor de la
obligacin; sin perjuicio de lo que en casos especiales dispongan las leyes.
El acreedor no podr ser obligado a recibir otra cosa que lo que se le deba ni
aun a pretexto de ser de igual o mayor valor la ofrecida.
Se debe pagar lo que el contrato dice que se debe, y el acreedor no est
obligado a Aceptar otra cosa aunque sea de mayor valor. El Art. 1828 repite la
misma regla, el vendedor debe entregar lo que estipula el contrato.
Art. 1828. El vendedor es obligado a entregar lo que reza el contrato.
Esto significa que el vendedor debe entregar la cosa con sus frutos y
accesorios. Respecto de los frutos, el cdigo entrega la regla respecto de que
los frutos pertenecen al comprador.
Art. 1816. La compra de cosa propia no vale: el comprador tendr derecho a
que se le restituya lo que hubiere dado por ella.
Los frutos naturales, pendientes al tiempo de la venta, y todos los frutos tanto
naturales como civiles que despus produzca la cosa, pertenecern al
comprador, a menos que se haya estipulado entregar la cosa al cabo de cierto
tiempo o en el evento de cierta condicin; pues en estos casos no pertenecern
los frutos al comprador, sino vencido el plazo, o cumplida la condicin.
Todo lo dicho en este artculo puede ser modificado por estipulaciones expresas
de los contratantes.
Reglas respecto a los frutos
1 Los frutos naturales pendientes, vale decir, los adheridos a la cosa
fructuaria al tiempo del contrato, pertenecen al vendedor.
2 Los frutos naturales y civiles que la cosa produzca despus de celebrado
el contrato, pertenecen al comprador, amenos que no se haya cumplido el
plazo o la condicin.
Esta norma contenida a propsito de la compraventa es una alteracin a
la regla que dice que los frutos civiles y naturales pertenecen al dueo de
la cosa, es una alteracin por que los frutos civiles y naturales pertenecen
al comprador desde que se celebra el contrato, antes de esto el
comprador no es dueo, porque no hay tradicin.
El Art. 1816 establece 3 excepciones respecto de la pertenencia de los frutos:
1 Si la venta se hizo a plazo, en este caso los frutos pertenecen al
vendedor hasta la llegada del plazo.
2 Si la venta si hizo bajo condicin, los frutos pertenecen al vendedor
hasta que se verifique la condicin.
3 Si las partes hubieren pactado una clusula especial, respecto de
los frutos, en este caso los frutos sern o del vendedor o del comprador, segn
sea al tenor de lo que se haya pactado.
Respecto de los accesorios, no hay una norma expresa que diga que la cosa
vendida deba ser entregada con sus accesorios. Pero la doctrina ha hecho
aplicables las reglas del Art. 1830 a los muebles.
Art. 1830. En la venta de una finca se comprenden naturalmente todos los
accesorios, que segn los artculos 570 y siguientes se reputan inmuebles.
Riesgos de la cosa comprada
En es caso de la compraventa, el Art. 1820 repite la regla del Art. 1550.
Art. 1820. La prdida, deterioro o mejora de la especie o cuerpo cierto que se
vende, pertenece al comprador, desde el momento de perfeccionarse el
contrato, aunque no se haya entregado la cosa; salvo que se venda bajo
condicin suspensiva, y que se cumpla la condicin, pues entonces, pereciendo
totalmente la especie mientras pende la condicin la prdida ser del vendedor,
y la mejora o deterioro pertenecer al comprador.
221
El riesgo de la cosa vendida es de cargo del vendedor y es de cargo del
comprador desde que se celebra la compraventa tratndose de una especie o
cuerpo cierto. De lo dispuesto en el Art. 1831 la doctrina ha concluido que un predio se ha
vendido en relacin a su cabida:
Esto significa que desde que el contrato queda perfecto, el riesgo de prdida,
deterioro o mejora de la cosa es de cargo del comprador, aunque an no se 1) Cuando la cabida se expresa en el contrato.
haya efectuado la entrega de la cosa. 2) Si el precio se ha fijado en relacin a la cabida.
Pero la obligacin de pagar el precio sigue vigente, Art. 1820. 3) Cuando las partes no han renunciado a las acciones que
nacen cuando la cabida real es distinta de la cabida
La ltima parte de este artculo se refiere a las excepciones: declarada.
1 Si la compraventa queda sujeta a condicin suspensiva, los riesgos
de la cosa, mientras est pendiente la condicin, son de cargo del
vendedor. Por el contrario, se entiende que el predio se ha vendido como cuerpo cierto:

2 Si la venta es al peso, cuenta o medida, cuando estas operaciones 1) Cuando la cabida no se expresa en el contrato.
tienen por objeto determinar la cosa vendida, aqu el riesgo es del 2) Cuando la cabida se ha expresado en el contrato, pero las
vendedor, antes de que se realicen estas operaciones. partes expresa o tcitamente dicen que los datos de la cabida
3 La venta a prueba o al gusto, el riesgo de la cosa vendida es del son meramente referenciales.
comprador slo cuando manifiesta que la cosa le gusta, antes de
eso el riesgo es de cargo del vendedor.
Por lo general, los predios se venden AD-CORPUS, en el estado en que se
La cosa vendida puede tratarse de una especie o cuerpo cierto o puede tratarse encuentran y que el comprador admite conocer y aceptar, con todos sus usos,
de un predio rstico, la entrega del predio rstico puede suscitar algn tipo de costumbres y servidumbres.
problema porque puede venderse como cuerpo cierto o bien por cabida, es Los efectos del contrato de compraventa son particulares, cuando el contrato se
decir, a su superficie. celebra con relacin a la cabida de la cosa.
Si se vende como cuerpo cierto no habr problema con su cabida, el problema Estos efectos sern distintos, si la cabida real es mayor o menor a la cabida
se produce cuando se vende en relacin a su cabida. declarada.

Art. 1831. Un predio rstico puede venderse con relacin a su cabida o como una especie o cuerpo 1 Efectos que se producen cuando la cabida real es mayor a la
cierto. cabida declarada:
Se vende con relacin a su cabida, siempre que sta se expresa de cualquier modo en el contrato, salvo
que las partes declaren que no entienden hacer diferencia en el precio, aunque la cabida real resulte Si la cabida real es mayor que la cabida declarada, esa diferencia
mayor o menor que la cabida que reza el contrato. puede ser:
mucho mayor.
Es indiferente que se fije directamente un precio total, o que ste se deduzca de la cabida o nmero de
medidas que se expresa, y del precio de cada medida. poco mayor.
Es asimismo indiferente que se exprese una cabida total o las cabidas de las varias porciones de
Entonces hay que determinar cundo es mucho y cundo es
diferentes calidades y precios que contenga el predio, con tal que de estos datos resulte el precio total y la
poco, al respecto el cdigo entrega una regla.
cabida total.
Si el precio del sobrante supera el 10% del precio de la cabida
Lo mismo se aplica a la enajenacin de dos o ms predios por una sola venta.
declarada, es mucho mayor. Ser poco mayor, si el precio no supera al 10%
En todos los dems casos se entender venderse el predio o predios como un cuerpo cierto. de la cabida declarada.

222
 Si es mucho mayor, el vendedor tiene derecho a que se le
aumente proporcionalmente el precio y el comprador tiene derecho, a aceptar el
aumento proporcional del precio o desistirse del contrato, ms la indemnizacin
de perjuicios.
Si es poco mayor, el vendedor igual tiene el derecho a que se le
aumente proporcionalmente el precio, pero el comprador no tiene el derecho
alternativo de desistirse del contrato.
2 La cabida real es menor que la declarada
Pueden ser mucho menor o poco menor. La regla es que va a ser
mucho menor cuando el precio de la cabida que falte supera el 10% de la
cabida declarada.
Ser poco menor, si el precio de la cabida que falte no supere el
10% de la cabida declarada.
El vendedor, si es poco menor, en la medida de lo posible tiene
que completar la cabida declarada y si no es posible o el comprador no se lo
exige, el vendedor se ve expuesto a sufrir una disminucin proporcional en el
precio.
Si es mucho menor, el comprador va a tener el derecho, a su
eleccin, de aceptar la disminucin del precio o bien desistirse del contrato.
El Art. 1833 estipula que si el predio se vende con el sealamiento de sus
deslindes, el vendedor debe entregar al comprador, todo lo que se encuentre
dentro del predio.
Art. 1833. Si el predio se vende como un cuerpo cierto, no habr derecho por
parte del comprador ni del vendedor para pedir rebaja o aumento del precio,
sea cual fuere la cabida del predio.
Sin embargo, si se vende con sealamiento de linderos, estar obligado el
vendedor a entregar todo lo comprendido en ellos; y si no pudiere o no se le
exigiere, se observar lo prevenido en el inciso 2. del artculo precedente.
Prescripcin de la accin
La prescripcin de la accin, es una prescripcin de corto tiempo, prescribe en
un ao desde la entrega de la cosa, por ser de corto tiempo no se interrumpe ni
se suspende, Art. 1834.
Art. 1834. Las acciones dadas en los dos artculos precedentes expiran al cabo
de un ao contado desde la entrega.
Las acciones que prescriben en este plazo son:
1. La accin que tiene el vendedor de pedir un aumento en el
precio, cuando la cabida real es mayor que la declarada.
2. La accin que tiene el comprador de pedir una disminucin del
precio cuando la cabida real es menor que la declarada.
3. La accin que tiene el comprador para pedir la entrega de la
cabida que le falte.
4. La accin que tiene el comprador para desistirse del contrato
cuando se supera el 10% en ambos casos.
El Art. 1836 seala, adems, que el ejercicio de las acciones que surgen de los
Arts. 1832 y 1833, dejan a salvo el ejercicio de la accin rescisoria por lesin
enorme, cuando la diferencia de la cabida sea de tal magnitud que llegue a
configurar lesin enorme.
Art. 1836. Adems de las acciones dadas en dichos artculos compete a los
contratantes la de lesin enorme en su caso.
Si el vendedor no entrega la cosa en la forma y tiempo debido, el comprador
podr pedir la resolucin del contrato con indemnizacin de perjuicios, pero
requiere de 2 condiciones:
1 Que el vendedor est en mora de entregar.
2 Que el comprador haya pagado el precio o est
dispuesto a pagar, o bien se haya estipulado un
plazo para el pago, el vendedor debe entregar la
cosa sin dilacin.
La obligacin del vendedor del saneamiento de la cosa
La obligacin de saneamiento de la cosa, no es de la esencia de la
compraventa, sino de su naturaleza.
Doctrinariamente, no basta con que el vendedor haya hecho entrega o tradicin
de la cosa, sino que tambin tiene que proporcionar la posesin pacfica y
tranquila de la cosa, adems, debe procurar que el comprador pueda usar y
aprovechar la cosa segn el fin del comprador al momento de adquirir la cosa.
223
Si el vendedor no cumple con esta obligacin, si el comprador es turbado en la
posesin de la cosa, o bien, si el comprador no puede aprovecharse de ella
segn el fin natural de la cosa por vicios o defectos de ella, el vendedor est
obligado a amparar al comprador en la posesin tranquila y pacfica y en la
utilidad de la cosa, Art. 1837.
Art. 1837. La obligacin de saneamiento comprende dos objetos: amparar al
comprador en el dominio y posesin pacfica de la cosa vendida, y responder
de los defectos ocultos de sta, llamados vicios redhibitorios.
Esta obligacin de saneamiento es:
1 De la naturaleza de la compraventa.
2 Una obligacin eventual, es la obligacin de amparo del
vendedor al comprador, que ste har efectiva si es perturbado
en la posesin de la cosa, saneamiento de eviccin, o por
vicios ocultos o redhibitorios de la cosa, saneamiento de los
vicios redhibitorios.
Saneamiento de la eviccin
Art. 1838. Hay eviccin de la cosa comprada, cuando el comprador es
privado del todo o parte de ella, por sentencia judicial.
El objetivo de amparar al comprador en el dominio y posesin pacfica de la
cosa vendida, es proporcionarle una defensa judicial, que el vendedor tiene que
hacer a su comprador cuando ste se ve expuesto a la eviccin de la cosa.
Esta obligacin, segn doctrina, se desarrolla en 2 etapas:
1 Defensa del comprador (amparo judicial).
2 La obligacin del vendedor de indemnizar
perjuicios, en caso que se produzca la eviccin.
Naturaleza jurdica de la obligacin de saneamiento de la eviccin
La obligacin de defensa es indivisible, pero la obligacin de indemnizar
perjuicios es divisible.
La obligacin de defensa es una obligacin de hacer.
224
La obligacin de indemnizar es una obligacin de dar.
Para que la obligacin de saneamiento de la eviccin se pueda hacer efectiva
deben concurrir los siguientes requisitos:
1) El comprador debe ser turbado o amenazado en la posesin o
dominio, Art. 1838.
2) El vendedor tiene que ser citado de eviccin, vale decir, debe ser
notificado de la turbacin o amenaza de la posesin.
Art. 1839. El vendedor es obligado a sanear al comprador todas las evicciones
que tengan una causa anterior a la venta, salvo en cuanto se haya estipulado lo
contrario.
Elementos de la eviccin
1. Prdida total o parcial de la cosa comprada.
2. Sentencia judicial.
3. Causa anterior a la venta.
1. Prdida total o parcial de la cosa comprada:
Total, cuando el vendedor no es dueo de la cosa. Parcial,
cuando un 3 alega un derecho real limitado sobre la cosa.
2. Sentencia judicial
Se requiere una sentencia dictada por un tribunal competente, no
bastan las turbaciones extrajudiciales.
Si el comprador abandona la cosa en favor de un 3 que no ha
reclamado derechos sobre ella, sin sentencia judicial, no se obliga al vendedor a
sanear la eviccin.
3. Causa anterior a la venta
Si hay eviccin por causa posterior al contrato, el vendedor no
responde por esta eviccin, salvo pacto en contrario.
Art. 1843. El comprador a quien se demanda la cosa vendida,
por causa anterior a la venta, deber citar al vendedor para que comparezca a
defenderla.
 Esta citacin se har en el trmino sealado por el Cdigo de que contra dicho tercero competera al vendedor, si ste hubiese permanecido
Enjuiciamiento. en posesin de la cosa.
Si el comprador omitiere citarle, y fuere evicta la cosa, el vendedor
no ser obligado al saneamiento; y si el vendedor citado no compareciere a
defender la cosa vendida, ser responsable de la eviccin; a menos que el Posiciones del vendedor citado:
comprador haya dejado de oponer alguna defensa o excepcin suya, y por ello a) No comparece,
fuere evicta la cosa. b) Comparece.

La obligacin de saneamiento se desarrolla en el amparo, citando de eviccin al a) No comparece

vendedor para amparar al comprador, si el comprador es evicto, solo con la Si el vendedor no comparece en el trmino de emplazamiento, el
citacin el vendedor est obligado a indemnizar los perjuicios. procedimiento contina sin ms trmite en su contra y tendr la
sancin del Art. 1843 inc. 3, 2 parte, es decir, se hace
CITACIN DE EVICCIN, es el llamamiento que hace en forma legal el responsable de la eviccin, esto por regla general.
comprador a su vendedor para que comparezca a defenderlo en juicio.
Producida la demanda por un tercero contra el comprador, nace para el
vendedor la obligacin de amparar al comprador en la posesin y goce,
debiendo el vendedor asumir en el juicio el rol del demandado.
Si el comprador no cita de eviccin al vendedor, ste no est obligado a sanear
Excepcin
la eviccin.
A pesar de que el vendedor no comparezca, de todas formas el
La citacin de eviccin es un procedimiento regulado en el CPC, lo solicita el comprador tiene que oponer las excepciones que le competan, si
comprador, ante el juez que conoce de la accin de eviccin contra el vendedor, el comprador no se defiende y se produce la eviccin, el
antes de contestar la demanda, fundadamente con antecedentes. vendedor no es responsable de la eviccin, Art. 1843 inc. 3,
parte final.
Si el juez da lugar a la citacin, el juicio se paraliza por 10 das aumentados
segn las reglas generales, dentro de este plazo puede el comprador notificar al
b) Comparece
vendedor o no hacerlo, si no lo hace el demandante puede pedir que declare
caducado su derecho o pedir que el mismo haga la citacin a costa del Si el vendedor comparece en el juicio, pasa a reemplazar al
comprador. demandado o puede asumir las siguientes actitudes:
El vendedor citado de eviccin, ya hecha la citacin, puede o no comparecer y
si lo hace asume el papel del demandado en el juicio. Allanarse a la demanda

La citacin tiene cabida en el juicio ordinario de mayor cuanta y en otros El comprador de todas formas puede decidir llevar
procedimientos especiales o sumarios. adelante el juicio, en este caso si se produce la eviccin de
la cosa, el vendedor tiene que indemnizar, esto no
Puede citarse de eviccin al o a los vendedores de su vendedor por que el comprende las costas judiciales ni multas percibidas
comprador se hace dueo de todos los derechos que recaen en la cosa, incluso durante la tramitacin del juicio y que sean del
los derechos de su vendedor de citar de eviccin a su vendedor (economa demandante.
procesal, Art. 1841).
Art. 1845. Si el vendedor no opone medio alguno de
defensa, y se allana al saneamiento, podr con todo el
Art. 1841. Aquel a quien se demanda una cosa comprada podr intentar contra
comprador sostener por s mismo la defensa; y si es
el tercero de quien su vendedor la hubiere adquirido, la accin de saneamiento
vencido, no tendr derecho para exigir del vendedor el
reembolso de las costas en que hubiere incurrido

225
 defendindose, ni el de los frutos percibidos durante dicha
defensa y satisfechos al dueo.
El comprador igual puede participar en el juicio como 3
coadyuvante.
Art. 1844. Si el vendedor comparece, se seguir contra l
solo la demanda; pero el comprador podr siempre
intervenir en el juicio para la conservacin de sus
derechos.
Comparece y se defiende
Si comparece y se defiende entonces se va a dictar una
sentencia que puede dar lugar al vendedor o dar lugar al
comprador.
Si la sentencia es favorable al vendedor, no se produjo la
eviccin y ste no es obligado a indemnizar al comprador,
ni siquiera los perjuicios causados por la demanda.
Art. 1855. Si la sentencia negare la eviccin, el vendedor
no ser obligado a la indemnizacin de los perjuicios que
la demanda hubiere causado al comprador, sino en cuanto
la demanda fuere imputable a hecho o culpa del vendedor.
Si la sentencia es favorable al tercero y no al vendedor,
se produce la eviccin tiene que indemnizar al comprador,
esto comprende la restitucin del precio, el pago de las
costas del contrato, pago de los frutos, pago de las costas
del juicio y el pago del aumento del valor de la cosa.
Art. 1847. El saneamiento de eviccin, a que es obligado el vendedor, comprende:
1. La restitucin del precio, aunque la cosa al tiempo de la eviccin valga menos;
2. La de las costas legales del contrato de venta que hubieren sido satisfechas por el comprador;
3. La del valor de los frutos, que el comprador hubiere sido obligado a restituir al dueo; sin perjuicio de lo
dispuesto en el artculo 1845;
4. La de las costas que el comprador hubiere sufrido a consecuencia y por efecto de la demanda; sin
perjuicio de lo dispuesto en el mismo artculo;
5. El aumento de valor que la cosa evicta haya tomado en poder del comprador, aun por causas
naturales o por el mero transcurso del tiempo.
Todo con las limitaciones que siguen.
226
Art. 1847 N 1, restituye el precio original de la cosa,
salvo el Art. 1848 en que el mayor valor proviniere de
deterioros de que el comprador ha sacado provecho,
entonces se har el descuento.
Art. 1848. Si el menor valor de la cosa proviniere de deterioros de que el
comprador ha sacado provecho, se har el debido descuento en la restitucin
del precio.
Art. 1847 N 2, las costas del contrato pagadas por el
comprador.
Art. 1847 N 3, los frutos que el comprador hubiere
restituido al dueo, salvo el Art. 1845.
Art. 1847 N 4, el pago de las costas, salvo el Art.
1845.
Art. 1847 N 5, el aumento del valor de la cosa, que
sta haya experimentado por causa natural,
transcurso del tiempo o introduccin de mejoras en la
cosa.
En este caso la indemnizacin comprende lo siguiente,
distinguiendo:
a) Vendedor de buena fe, indemniza hasta la
cuarta parte aumento del valor de la venta.
b) Vendedor de mala fe, indemniza el total
del aumento del valor de la cosa por causa
natural o por el transcurso del tiempo.
Art. 1850. El aumento de valor debido a causas naturales o al tiempo, no se
abonar en lo que excediere a la cuarta parte del precio de la venta; a menos
de probarse en el vendedor mala fe, en cuyo caso ser obligado a pagar todo el
aumento de valor, de cualesquiera causas que provenga.
Si el aumento del valor es por las mejoras
introducidas, hay que distinguir:
Vendedor de buena fe, indemniza las
mejoras tiles y necesarias, sin ser abonadas al
comprador por el 3.
Vendedor de mala fe, indemniza todas las
mejoras (necesarias, tiles y voluptuarias).
Eviccin parcial
La eviccin es parcial, si solo comprende una parte de la cosa comprada y as
los efectos de esta eviccin parcial son distintos segn la importancia de la
parte evicta y se distingue:
1 Si la parte evicta, es de tal importancia que se puede presumir
que sin ella, la cosa no se habra comprado.
2 La parte evicta no es de tanta importancia o el comprador no
ejerci el derecho de pedir la rescicin de la venta.
Art. 1852. La estipulacin que exime al vendedor de la obligacin de sanear la
eviccin, no le exime de la obligacin de restituir el precio recibido.
Y estar obligado a restituir el precio ntegro, aunque se haya deteriorado la
cosa o disminuido de cualquier modo su valor, aun por hecho o negligencia del
comprador, salvo en cuanto ste haya sacado provecho del deterioro.
Cesar la obligacin de restituir el precio, si el que compr lo hizo a sabiendas
de ser ajena la cosa, o si expresamente tom sobre s el peligro de la eviccin,
especificndolo.
Si la eviccin no recae sobre toda la cosa vendida, y la parte evicta es tal, que
sea de presumir que no se habra comprado la cosa sin ella, habr derecho a
pedir la rescisin de la venta.
Y en el primer caso, el comprador tiene doble derecho:
a) Rescisin del contrato de compraventa.
b) La obligacin del vendedor a sanear la eviccin.
Si el comprador rescinde la venta tiene lugar el Art. 1853, el comprador tiene
que restituir al vendedor la parte no evicta de la cosa y si el comprador es
poseedor de buena fe, el vendedor debe restituir el precio, abonar los frutos que
el comprador hubiere restituido al 3 y todo otro perjuicio causado por la
eviccin.
Art. 1853. En virtud de esta rescisin, el comprador ser obligado a restituir al
vendedor la parte no evicta, y para esta restitucin ser considerado como
poseedor de buena fe, a menos de prueba contraria; y el vendedor adems de
restituir el precio, abonar el valor de los frutos que el comprador hubiere sido
obligado a restituir con la parte evicta, y todo otro perjuicio que de la eviccin
resultare al comprador.
En el segundo caso, la parte evicta no es de importancia o el comprador no
pidi la rescicin, tiene lugar el Art. 1854, el comprador va a tener derecho de
exigir a su vendedor el saneamiento de la eviccin parcial, segn Arts. 1847 y
ss. Si la parte evicta no es tan importante, el comprador no tiene derecho de
rescindir el contrato de compraventa.
Art. 1854. En caso de no ser de tanta importancia la parte evicta, o en el de no
pedirse la rescisin de la venta, el comprador tendr derecho para exigir el
saneamiento de la eviccin parcial con arreglo a los artculos 1847 y siguientes.
Extincin de la obligacin de saneamiento de eviccin
1 Renuncia,
2 Prescripcin,
3 Casos especiales.
1 Renuncia
Por cuanto la obligacin de saneamiento mira al inters individual
del comprador puede ste renunciarla, adems, es un elemento de la
naturaleza de la compraventa, requiere la buena fe del vendedor, por que si hay
mala fe del vendedor, este pacto de irresponsabilidad es nulo por fraude al Art.
1842, si se produce eviccin el vendedor es obligado a restituir el precio.
Art. 1842. Es nulo todo pacto en que se exima al vendedor del
saneamiento de eviccin, siempre que en ese pacto haya habido mala fe de
parte suya.
Si hay eviccin, el vendedor no va a estar obligado a restituir el
precio en 2 casos:
Si el comprador compra la cosa sabiendo que
era ajena.
Si el comprador expresamente se hizo cargo de
la eviccin y no lo especific.
2 Prescripcin
Hay que distinguir:
227
 a) La obligacin de amparar en la posesin del vendedor al
comprador, no prescribe.
b) La obligacin de indemnizar los perjuicios (Art. 1856) Se
subdistingue en:
Si se tiene que restituir el precio; prescribe en 5 aos
desde la sentencia
Las otras indemnizaciones; prescriben en 4 aos.
Art. 1856. La accin de saneamiento por eviccin prescribe en cuatro aos;
mas por lo tocante a la sola restitucin del precio, prescribe segn las reglas
generales.
Se contar el tiempo desde la fecha de la sentencia de eviccin; o si sta no
hubiere llegado a pronunciarse, desde la restitucin de la cosa.
En el primer caso se cuenta desde la dictacin de la
sentencia, cuando la hay, y si NO hay sentencia desde que
se restituy la cosa.
El derecho a CITAR DE EVICCIN NO PRESCRIBE, lo que prescribe es la
accin de saneamiento de la eviccin una vez producida la eviccin.
3 Otras casos en que se extingue la obligacin de saneamiento.
Extincin parcial:
a) En las ventas forzadas, la indemnizacin comprende la
restitucin del precio.
b) El vendedor citado se allana y el comprador decide
seguir con el juicio, la indemnizacin comprende las
costas y los frutos percibidos.
Art. 1851. En las ventas forzadas hechas por autoridad de la justicia, el
vendedor no es obligado, por causa de la eviccin que sufriere la cosa vendida,
sino a restituir el precio que haya producido la venta.
Extincin total:
228
El vendedor no comparece, pero el comprador no opone
excepciones suyas y por eso se produce la eviccin.
Los 2 casos del Art. 1845.
a) El comprador y el 3 someten la contienda a un
juicio arbitral sin el consentimiento del vendedor
y los rbitros fallan contra el vendedor.
b) El comprador pierde la posesin por su culpa y
de ello sigui la eviccin.
Art. 1845. Si el vendedor no opone medio alguno de defensa, y se allana al
saneamiento, podr con todo el comprador sostener por s mismo la defensa; y
si es vencido, no tendr derecho para exigir del vendedor el reembolso de las
costas en que hubiere incurrido defendindose, ni el de los frutos percibidos
durante dicha defensa y satisfechos al dueo.
Saneamiento de los vicios redhibitorios
El vendedor tiene que responder de los vicios redhibitorios porque el comprador
adquiere para aplicar a un fin o utilidad.
Si la cosa tiene vicios ocultos, el comprador va a ejercer la accin redhibitoria.
Art. 1857. Se llama accin redhibitoria la que tiene el comprador para que se
rescinda la venta o se rebaje proporcionalmente el precio por los vicios ocultos
de la cosa vendida, raz o mueble, llamados redhibitorios.
Requisitos
El vicio redhibitorio debe ser:
1) Contemporneo a la venta.
2) Grave.
3) Oculto.
1) Contemporneo a la venta
El vicio debe existir en el momento en que el contrato se perfecciona, el
vendedor responde de estos vicios, pero no los sobrevinientes a la entrega de la
cosa, pero S si el vicio existe en el momento del contrato y con posterioridad a
la venta se manifiesta.
2) Grave
Es grave si el comprador atendiendo a la existencia del defecto puede
presumirse que no habra comprado o habra comprado a un precio menor.
Tambin es grave si el vicio impide que la cosa preste la utilidad que
naturalmente le corresponde, o bien, si la cosa slo puede prestar un cierto uso
o finalidad imperfectamente.
3) Oculto
El vicio no debe ser conocido por el comprador.
No cumple la condicin de vicio oculto, si el defecto el comprador lo
ignor, pero hubo una negligencia grave de su parte. Tampoco cumple el
requisito si el comprador que por razn de su profesin u oficio haya podido
conocer el vicio fcilmente.
El vendedor no responde de los daos que sobrevienen despus del
perfeccionamiento del contrato, a menoa que el vicio exista en germen.
Art. 1858. Son vicios redhibitorios los que renen las calidades
siguientes:
1. Haber existido al tiempo de la venta;
2. Ser tales, que por ellos la cosa vendida no sirva para su uso natural, o slo
sirva imperfectamente, de manera que sea de presumir que conocindolos el
comprador no la hubiera comprado o la hubiera comprado a mucho menos
precio;
3. No haberlos manifestado el vendedor, y ser tales que el comprador haya
podido ignorarlos sin negligencia grave de su parte, o tales que el comprador no
haya podido fcilmente conocerlos en razn de su profesin u oficio.
Si existe un vicio redhibitorio, el comprador puede ejercer la accin
redhibitoria que tiene por objeto, que se rescinda la venta, en este caso toma
la forma de una accin resolutoria del contrato de compraventa; o bien, que se
rebaje proporcionalmente el precio, bajo la forma de una accin quanti
minoris.
Casos en que el comprador solo va a poder optar por la accin quanti
minoris, rebaja proporcional y que se le indemnicen los perjuicios:
1 Si el vicio es redhibitorio pero no es tan grave, solo puede exigir
una rebaja proporcional del precio.
2 Si el vendedor conoca de los vicios o deba conocer de los vicios,
el vendedor, tambin deber indemnizar los perjuicios al
comprador y quedar expuesto a la rebaja proporcional del precio.
Si el vendedor ignoraba el vicio o no lo deba conocer, solo queda
obligado a la rebaja proporcional del precio.
Art. 1861. Si el vendedor conoca los vicios y no los declar, o si los vicios eran
tales que el vendedor haya debido conocerlos por razn de su profesin u
oficio, ser obligado, no slo a la restitucin o la rebaja del precio, sino a la
indemnizacin de perjuicios; pero si el vendedor no conoca los vicios ni eran
tales que por su profesin u oficio debiera conocerlos, slo ser obligado a la
restitucin o la rebaja del precio.
3 Si la cosa viciosa perece en poder del vendedor, incluso por su
culpa, en este caso la ley deja a salvo el derecho del comprador
para pedir la rebaja proporcional del precio, la accin quanti
minoris, pero en la misma situacin, no tiene derecho a ejercer la
accin redhibitoria.
Art. 1862. Si la cosa viciosa ha perecido despus de perfeccionado el contrato
de venta, no por eso perder el comprador el derecho que hubiere tenido a la
rebaja del precio, aunque la cosa haya perecido en su poder y por su culpa.
Pero si ha perecido por un efecto del vicio inherente a ella, se seguirn las
reglas del artculo precedente.
4 Si la cosa perece por defecto inherente, por efecto del vicio, la ley
autoriza al comprador para pedir la rebaja del precio y la
indemnizacin de perjuicios cuando el vendedor est de mala fe.
5 Si la cosa vendida se compone de varios objetos y alguno tiene
vicios ocultos, el Art. 1864 solo hay lugar a accin por los casos
que contiene los vicios no por el conjunto.
Art. 1864. Vendindose dos o ms cosas juntamente, sea que se haya ajustado
un precio por el conjunto o por cada una de ellas, slo habr lugar a la accin
redhibitoria por la cosa viciosa y no por el conjunto; a menos que aparezca que
no se habra comprado el conjunto sin esa cosa; como cuando se compra un
tiro, yunta o pareja de animales, o un juego de muebles.
Extincin de la accin redhibitoria
La accin redhibitoria se extingue por:
229
 renuncia,
venta forzada y
prescripcin.
1. Renuncia
Por cuanto el saneamiento es de la naturaleza de la obligacin se
puede renunciar pero requiere que el vendedor est de buena fe, si
est de mala fe NO tiene valor la renuncia, Art. 1842.
2. Venta forzada
La regla general en el caso de las ventas forzadas es que no tiene
cabida el saneamiento de estos vicios, pero el Art. 1865, estipula que
de todas formas el vendedor va a quedar obligado frente a la accin
redhibitoria y a la indemnizacin de perjuicios, si el vendedor
conoca el vicio o no poda ignorarlos y no los dio a conocer al
comprador.
Art. 1865. La accin redhibitoria no tiene lugar en las ventas forzadas hechas
por autoridad de la justicia. Pero si el vendedor, no pudiendo o no debiendo
ignorar los vicios de la cosa vendida, no los hubiere declarado a peticin del
comprador, habr lugar a la accin redhibitoria y a la indemnizacin de
perjuicios.
3. Prescripcin de la accin redhibitoria
Hay que distinguir entre muebles e inmuebles:
- Accin redhibitoria para muebles: 6 meses.
- Accin redhibitoria para inmuebles: 1 ao.
- Accin quanti minoris muebles: 1 ao.
- Accin quanti minoris inmueble: 18 meses.
La accin quanti minoris sobrevive a la extincin de la accin redhibitoria por
prescripcin.
230
El plazo se cuenta desde la entrega real de la cosa, se puede ampliar o
restringir el plazo de la accin redhibitoria, y a la accin de indemnizar los
perjuicios se aplica la regla general, prescribe en 5 aos, Arts. 1866 y 1869.
Art. 1866. La accin redhibitoria durar seis meses respecto de las cosas
muebles y un ao respecto de los bienes races, en todos los casos en que
leyes especiales o las estipulaciones de los contratantes no hubieren ampliado
o restringido este plazo. El tiempo se contar desde la entrega real.
Art. 1869. La accin para pedir rebaja del precio, sea en el caso del artculo
1858, o en el del artculo 1868, prescribe en un ao para los bienes muebles y
en dieciocho meses para los bienes races.
OBLIGACIONES DEL COMPRADOR
1) Pagar el precio.
2) Recibir la cosa comprada.
1) Pagar el precio
Es una obligacin esencial en la compraventa, si falta no hay
contrato de compraventa, generalmente se rige por las normas del
pago.
Art. 1871. La principal obligacin del comprador es la de pagar el
precio convenido.
Se establece que el pago debe realizarse en el lugar y tiempo en
que deba pagarse el precio, el precio se paga en el lugar y tiempo
estipulado, si no hay estipulacin, se realiza en el lugar y tiempo de
la entrega.
Art. 1872. El precio deber pagarse en el lugar y el tiempo
estipulados, o en el lugar y el tiempo de la entrega, no habiendo
estipulacin en contrario.
Con todo, si el comprador fuere turbado en la posesin de la cosa
o probare que existe contra ella una accin real de que el vendedor
no le haya dado noticia antes de perfeccionarse el contrato, podr
depositar el precio con autoridad de la justicia, y durar el depsito
hasta que el vendedor haga cesar la turbacin o afiance las
resultas del juicio.
 2) Recibir la cosa
Se refiere a que el comprador la haga propia, se haga cargo de la
cosa, tome posesin de ella.
El Art. 1827 establece la mora del comprador en recibir la cosa
comprada, lo que lo obliga a pagar el alquiler de bodegas,
graneros, etc. y de indemnizar todo otro perjuicio.
La mora del comprador genera:
a) Libera al vendedor de indemnizar los perjuicios al
comprador que el retardo le haya irrogado.
b) Libera al vendedor del cuidado ordinario de la cosa,
responde solo de la culpa grave o de su propio dolo.
Casos en que el comprador suspende el pago del precio
1 Si el comprador es turbado en la posesin de la cosa.
2 Si se ha ejercido una accin real de la que el vendedor no le dio
conocimiento al comprador antes de perfeccionarse el contrato
Se justifica esto por que, en ambos casos el comprador puede ser evicto, la ley
alude a una Suspensin y no a una retencin porque la ley obliga al
comprador a depositar el precio con autorizacin de la justicia y el depsito
termina cuando la turbacin en la posesin cesa o cuando el vendedor afianza
las resultas del juicio. El comprador puede solicitar ser el mismo el depositario.
Si cesa la turbacin o el vendedor afianza las resultas del juicio se levanta la
suspensin.
Comprador no paga el precio
Si el comprador no paga el precio se aplican los Arts. 1489 y 1873, que hablan
de la condicin resolutoria tcita implcita en todo contrato bilateral, y se
resuelve el contrato generndose los siguientes efectos entre las partes y ante
los terceros.
Art. 1873. Si el comprador estuviere constituido en mora de pagar el precio en
el lugar y tiempo dichos, el vendedor tendr derecho para exigir el precio o la
resolucin de la venta, con resarcimiento de perjuicios.
El comprador no est en mora de pagar, si el vendedor no ha cumplido ni est
llano a entregar la cosa. MORA PURGA LA MORA.
Si el comprador no paga el precio, en definitiva, y por el efecto del 1873 se va a
resolver la Compraventa y se generan efectos dependiendo de si son las partes
o terceros.
I. EFECTO ENTRE LAS PARTES
El no pago del precio por parte del comprador da lugar a ciertas
prestaciones:
Derechos del vendedor
1. El vendedor tiene derecho a que se le restituya la cosa.
2. El vendedor tiene derecho a que se le restituyan los frutos
que el comprador percibi mientras tuvo la cosa en su
poder, total o proporcionalmente, segn si no se pag nada
del precio o se pag solo una parte de l.
3. Si se dieran arras el vendedor tiene derecho a conservarlas
o sino tiene derecho a exigirlas dobladas.
4. El vendedor tiene derecho a indemnizacin de perjuicios por
los deterioros que sufri la cosa mientras estuvo en poder
del comprador, a ste se le considera poseedor de mala fe,
salvo que el comprador pruebe lo contrario, es decir, que
sufri menoscabo en su fortuna sin culpa de su parte y que
por ese hecho no pudo cumplir lo pactado.
5. Derecho a que el comprador le indemnice los perjuicios
irrogados por el incumplimiento.
Art. 1875. La resolucin de la venta por no haberse pagado el precio, dar
derecho al vendedor para retener las arras, o exigirlas dobladas, y adems para
que se le restituyan los frutos, ya en su totalidad si ninguna parte del precio se
le hubiere pagado, ya en la proporcin que corresponda a la parte del precio
que no hubiere sido pagada.
El comprador a su vez tendr derecho para que se le restituya la parte que
hubiere pagado del precio.
Para el abono de las expensas al comprador, y de los deterioros al vendedor, se
considerar al primero como poseedor de mala fe, a menos que pruebe haber
sufrido en su fortuna, y sin culpa de su parte, menoscabos tan grandes que le
hayan hecho imposible cumplir lo pactado.
Derechos del comprador
231
 1. Que se le restituya la parte del precio pagado.
2. Que se le abonen slo las mejoras necesarias, por ser
poseedor de mala fe, de las tiles y voluptuarias slo
tiene derecho a retirar los materiales siempre que el
vendedor no se las haya pagado.
II. EFECTOS ANTE TERCEROS
La resolucin del contrato de compraventa por no pago del precio
solo afecta a terceros de mala fe.
Bienes muebles, slo afecta al 3 de mala fe, para que le afecte
debe conocer que se adeudaba el precio.
Bienes inmuebles, afecta al 3 de mala fe, pero la deuda deba
constar en el ttulo respectivo otorgado o inscrito por escritura
pblica.
Art. 1876. La resolucin por no haberse pagado el precio no da derecho al
vendedor contra terceros poseedores, sino en conformidad a los artculos 1490
y 1491.
Si en la escritura de venta se expresa haberse pagado el precio, no se admitir
prueba alguna en contrario sino la de nulidad o falsificacin de la escritura, y
slo en virtud de esta prueba habr accin contra terceros poseedores.
Art. 1490. Si el que debe una cosa mueble a plazo, o bajo condicin
suspensiva o resolutoria, la enajena, no habr derecho de reivindicarla contra
terceros poseedores de buena fe.
Art. 1491. Si el que debe un inmueble bajo condicin lo enajena, o lo grava con
hipoteca, censo o servidumbre, no podr resolverse la enajenacin o gravamen,
sino cuando la condicin constaba en el ttulo respectivo, inscrito u otorgado por
escritura pblica.
Si en la escritura se declar que el precio est pagado, tiene pleno
mrito probatorio, esta escritura slo se podra atacar por va de
nulidad o falsificacin de la escritura.
Qu pasa si se pacta que el dominio no ser transferido sino se paga el
precio?
De acuerdo al Art. 680 se puede inferir que si en la escritura de compraventa, se
pacta que el dominio no se entender transferido, mientras no se haya pagado
el precio, esta disposicin es vlida.
232
Art. 680. La tradicin puede transferir el dominio bajo condicin suspensiva o
resolutoria, con tal que se exprese.
Pero si atendemos a lo dispuesto en el Art. 1874 que estipula que la clusula de
no transferirse el dominio no tiene ese efecto, se produce una colisin entre las
dos normas.
Art. 1874. La clusula de no transferirse el dominio sino en virtud de la paga
del precio, no producir otro efecto que el de la demanda alternativa enunciada
en el artculo precedente; y pagando el comprador el precio, subsistirn en todo
caso las enajenaciones que hubiere hecho de la cosa o los derechos que
hubiere constituido sobre ella en el tiempo intermedio
De acuerdo al Art. 1874 verificada la entrega por el vendedor, se transfiere el
dominio de la cosa vendida.
La colisin de normas se soluciona aplicando la regla de interpretacin que
establece que la norma especial prima sobre la general, como en este caso la
norma general es la que se refiere a la tradicin, la del Art. 680; y la norma
especial es la que dice relacin con la tradicin en relacin con la compraventa,
la del Art. 1874; sta ltima es la que prevalece.
De tal manera que aunque se pacte que el dominio no se transfiere por no pago
del precio, el dominio es transferido de todos modos, pero de acuerdo al Art.
1874 se deja a salvo la accin para exigir el pago del precio o de solicitar la
resolucin del contrato.
Pactos en el contrato de Compraventa
Pacto comisorio
Pacto de retroventa
Pacto de retracto
Otros pactos lcitos (autonoma de la
voluntad).
PACTO COMISORIO (pag. 63)
Es la condicin de que de no cumplirse por una de las partes lo pactado
expresamente, acarrea la resolucin del contrato. Puede ser simple o
calificado.
Art. 1877. Por el pacto comisorio se estipula expresamente que, no pagndose
el precio al tiempo convenido, se resolver el contrato de venta.
Entindese siempre esta estipulacin en el contrato de venta; y cuando se
expresa, toma el nombre de pacto comisorio, y produce los efectos que van a
indicarse
PACTO DE RETROVENTA
Se trata de una recompra que hace el vendedor de la cosa vendida.
Se deben cumplir los siguientes requisitos:
1. El vendedor tiene que haberse reservado esta facultad de
recomprar.
2. El vendedor debe reembolsar la cantidad determinada o el precio
al comprador.
3. Tiene que fijarse un plazo para que el vendedor pueda efectuar
esta facultad de recomprar la cosa vendida, plazo que no puede
pasar de 4 aos contados desde la fecha del contrato.
Art. 1881. Por el pacto de retroventa el vendedor se reserva la facultad de
recobrar la cosa vendida, reembolsando al comprador la cantidad determinada
que se estipulare, o en defecto de esta estipulacin lo que le haya costado la
compra.
Segn el Art. 1885 inc. 1, el ejercicio de esta facultad solo puede hacerse
dentro de 4 aos.
Art. 1885. El tiempo en que se podr intentar la accin de retroventa no podr
pasar de cuatro aos contados desde la fecha del contrato.
Pero en todo caso tendr derecho el comprador a que se le d noticia
anticipada, que no bajar de seis meses para los bienes races ni de quince
das para las cosas muebles; y si la cosa fuere fructfera, y no diere frutos sino
de tiempo en tiempo y a consecuencia de trabajos e inversiones preparatorias,
no podr exigirse la restitucin demandada sino despus de la prxima
percepcin de frutos.
Si el vendedor le comunica al comprador que va a ejercer el pacto de
retroventa, este pacto acta como una condicin resolutoria del contrato de
compraventa, pero si la aptitud del comprador no es la de allanarse, entonces el
pacto de retroventa debe ejercerse cumpliendo lo siguiente:
1. Si el comprador no se allana el vendedor debe hacer valer
judicialmente esta facultad reservada.
2. Al ejercer esta facultad, el vendedor debe poner a disposicin del
comprador, la cantidad determinada o el precio que pag.
3. El vendedor debe hacer valer la facultad en tiempo oportuno.
4. El vendedor debe haber dado aviso previo al comprador, en orden a
que va a ejercer esta facultad. Distinguiendo entre bienes muebles (15
das antes) y bienes inmuebles (6 meses antes).
Efectos
1. Si el vendedor no ejerce la facultad, la condicin (pacto de
retroventa) falla, el contrato de compraventa se consolida.
Si el vendedor ejerce esta facultad, el contrato de compraventa se
resuelve y las partes se retrotraen al estado anterior.
Efectos entre las partes
Tanto el comprador como el vendedor se deben mutuas prestaciones:
1. El vendedor tiene derecho a que se le restituya la cosa con todos
los accesorios
2. El vendedor tiene derecho a indemnizacin del deterioro de la
cosa por la culpa del comprador.
3. El vendedor est obligado a abonar las mejoras necesarias
solamente, no las tiles ni voluptuarias introducidas sin su
consentimiento.
Art. 1883. El vendedor tendr derecho a que el comprador le
restituya la cosa vendida con sus accesiones naturales.
Tendr asimismo derecho a ser indemnizado de los deterioros
imputables a hecho o culpa del comprador.
Ser obligado al pago de las expensas necesarias, pero no de las
invertidas en mejoras tiles o voluptuarias que se hayan hecho sin
su consentimiento.
Efectos respecto de terceros
1. Solo afecta a los terceros de mala fe, es decir que tengan
conocimiento del pacto de retroventa.
233
 2. El derecho que nace para el vendedor del pacto de retroventa, no
se puede transferir a otro, pero S se puede transmitir.
Art. 1882. El pacto de retroventa en sus efectos contra terceros
se sujeta a lo dispuesto en los artculos 1490 y 1491.
PACTO DE RETRACTO
La ley permite que el contrato de compraventa se resuelva, dentro de un plazo
determinado si se presenta un nuevo comprador y ofrece mejores
condiciones que el comprador primitivo.
El plazo en que este pacto puede tener lugar es de 1 ao, y el comprador de la
cosa siempre va a tener el derecho de igualar o mejorar la oferta que se reciba
posteriormente, para que no se resuelva el contrato de compraventa.
Los efectos que se producen una vez resuelto el contrato por el pacto de
retracto son los mismos que para el pacto de retroventa.
Art. 1886. Si se pacta que presentndose dentro de cierto tiempo (que no podr pasar de un ao),
persona que mejore la compra se resuelva el contrato, se cumplir lo pactado; a menos que el
comprador o la persona a quien ste hubiere enajenado la cosa, se allane a mejorar en los mismos
trminos la compra.
La disposicin del artculo 1882 se aplica al presente contrato.
Resuelto el contrato, tendrn lugar las prestaciones mutuas, como en el caso del pacto de retroventa.
Rescicin de la venta por lesin enorme
El contrato de compraventa, con arreglo al Art. 1888, puede rescindirse en
ciertos casos por lesin enorme.
Se entiende por lesin enorme el perjuicio pecuniario que de un contrato
conmutativo puede resultar para una de las partes.
El Art. 1889, establece que el vendedor sufre lesin enorme, cuando el precio
que recibe es inferior a la mitad del justo precio de la cosa que vende; y el
comprador a su vez sufre lesin enorme, cuando el justo precio de la cosa que
compra es inferior a la mitad del precio que paga por ella. El justo precio se
refiere al tiempo del contrato.
Requisitos para la lesin enorme
234
1. Es necesario que haya lesin enorme en los trminos del Art. 1889.
2.- Es necesario que se trate de una de aquellas ventas en que la ley
admite la lesin enorme.
Al respecto el Art. 1891, seala que, no habr lugar a la accin
rescisoria por lesin enorme en las ventas de bienes muebles, ni en
las que se hubieren hecho por el ministerio de la justicia. Es decir,
procede solamente en la venta de bienes races.
Art. 1888. El contrato de compraventa podr rescindirse por lesin enorme.
Art. 1889. El vendedor sufre lesin enorme, cuando el precio que recibe es
inferior a la mitad del justo precio de la cosa que vende; y el comprador a su
vez sufre lesin enorme, cuando el justo precio de la cosa que compra es
inferior a la mitad del precio que paga por ella.
El justo precio se refiere al tiempo del contrato
CONTRATO DE PERMUTA
Es un contrato anlogo a la compraventa.
El art. 1897 se dice que la permutacion o cambio es un contrato en que las
partes se obligan mutuamente a dar una especie o cuerpo cierto por otro.
Se dice por la doctrina que esta definicion es incompleta porque tambien hay
permuta cuando pretendiendose celebrar una compraventa, el precio se pacta
en especie y en dinero. Si mlas especies valenmas que el dinero, hay permuta.
Lo que si esta claro es que la permuta tiene que ver con el cambio de especie o
cuerpo cierto, no existe la permuta de cosas genericas, aunque no se niega que
puede ser un contrato valido
Importante, es tener presente, lo establecido en el Art. 1794, que dice que,
cuando el precio consiste parte en dinero y parte en otra cosa, se entender
permuta si la cosa vale ms que el dinero; y venta en el caso contrario.
Se le aplican las mismas normas que a la compraventa, salvo en lo que sean
incompatibles (art. 1900). Con esto se seala que la permuta es, por regla
general, consensual, a menos que entre las especies figuer un bien raiz o una
sucesion hereditaria, por que para perfeccionarse el contrato se requiere
escritura publica. Ademas, se agrega que las cosas que no pueden venderse no
pueden permutarse y quienes no son habiles para celebrar un contrato de
compraventa tampoco son habiles para celebrar una permuta.
Art. 1900. Las disposiciones relativas a la compraventa se aplicarn a la
permutacin en todo lo que no se oponga a la naturaleza de este contrato; cada
permutante ser considerado como vendedor de la cosa que da, y el justo
precio de ella a la fecha del contrato se mirar como el precio que paga por lo
que recibe en cambio.
CESIN DE DERECHOS
Tanto los derechos reales como los personales, exceptundose solamente los
personalsimos, pueden ser objeto de enajenaciones o transferencias.
La cesin o enajenacin de los derechos reales, sigue la regla de todos los
contratos, con excepcin, del derecho real de herencia, para el cual el Cdigo
Civil ha dictado reglas especiales en los artculos 1909 y 1910.
La cesin de los derechos reales se rige por las reglas de la compraventa, de
la donacin o de la permuta, segn sea la naturaleza del acto jurdico.
No sucede lo mismo con los derechos personales, para cuya enajenacin o
transferencia, la ley ha establecido un sistema especial, que est reglamentado
en los artculos 1901 a 1908.
Los artculos 1901 y ss., reglamentan la cesin de los derechos personales o de
crdito, es decir, de aquellos que derivados de la ley o de hechos del hombre,
solamente pueden reclamarse de las personas que han contrado las
obligaciones correlativas. Estas reglas se aplican a todos los derechos
personales, cualquiera que sea la fuente de donde emanan, se exceptan
solamente los derechos personalsimos, como el de pedir alimentos, etc.
Si bien todos los derechos personales o crditos pueden cederse, no todos
pueden ser cedidos en la misma forma, y para determinar la manera de
transferirlos, hay que distinguir entre los crditos nominativos, los crditos a la
orden y los crditos al portador.
Son crditos nominativos aquellos que no pueden ser pagados sino a
determinada persona, como el crdito del vendedor en contra del comprador
para reclamar el pago del precio.
El crdito a la orden, es aquel en que antes del nombre de la persona a quien
debe pagarse, contiene la expresin a la orden, como por ejemplo, en el
cheque, el pagar y las letras de cambio.
Finalmente, son crditos al portador aquellos que no contienen el nombre de
la persona a quien deben ser pagados, y en consecuencia pueden ser pagados
a cualquiera que se presente con ellos, es decir, con el ttulo.
Los crditos nominativos se transfieren en conformidad a los arts. 1901 y ss., y
son los nicos que se rigen por esas reglas; por ello el art. 1908 advierte
expresamente que:
Las disposiciones de este ttulo no se aplicarn a las letras de cambio, pagars
a la orden, acciones al portador y otras especies de transmisin que se rigen
por el Cdigo de Comercio o por leyes especiales.
En consecuencia, quedan excluidos de las disposiciones del Cdigo Civil los
crditos a la orden y los crditos al portador, stos se rigen por el Cdigo de
Comercio, por la Ley de Letras y Pagars, por la Ley de Cheques, por la Ley N
18.010 sobre Operaciones de Crdito de Dinero.
Los crditos a la orden se transfieren por medio del endoso, que es la orden
que el acreedor da al deudor de efectuar el pago a la persona que se indica,
para lo cual deber colocar su firma al dorso del respectivo instrumento,
indicando o no el nombre de la persona a quien ha de hacerse el pago. Esta
institucin est regida por el art. 164 del Cdigo de Comercio.
En cuanto a los crditos al portador, ellos se transfieren por la sola entrega del
ttulo, art. 164 del Cdigo de Comercio.
El codigo civil en el Libro IV Ttulo XXV De la Cesin de Derechos, regula 3
tipos de cesion de derechos:
A. La cesion de creditos personales (nominativos).
B. La cesion de derecho de herencia.
C. La cesion de los derechos litigiosos.
CESIN DE CRDITOS NOMINATIVOS
Antes de entrar al detalle de las disposiciones que rigen la cesin de crditos,
debemos averiguar qu es la cesin, si es un contrato o si es la manera de
hacer la tradicin de los derechos personales.
Se ha sostenido por algunos autores que la cesin de crditos no es otra cosa
que la compraventa de las cosas incorporales; y que as como cuando se vende
una cosa corporal se habla nicamente de compraventa, cuando se vende una
cosa incorporal se habla de cesin de derechos.
El profesor A. Alessandri R., sostiene que la cesin de derechos es la manera
de efectuar la tradicin de stos, no es el contrato generador de obligaciones;
sino la manera de consumar ese contrato, la manera de operar la transferencia
del dominio sobre el derecho.
Entonces, puede definirse la cesin, como el acto jurdico mediante el cual
una persona transfiere o enajena un crdito a la otra.
235
Ahora bien, como toda tradicin necesita de un ttulo traslaticio de dominio, es
necesario que la cesin, es decir, la tradicin de los derechos personales, vaya
precedida de un ttulo que ser el contrato en cuya virtud el cedente se obliga a
transferir el dominio al cesionario.
La cesin puede ser a ttulo gratuito o a ttulo oneroso.
Poco importa que la cesin se haga a ttulo de venta o donacin, pues los
efectos son siempre los mismos, salvo en lo que se refiere a la responsabilidad
del cedente, porque ste slo responde del saneamiento cuando la cesin se
hace en virtud de un ttulo oneroso.
Perfeccionamiento de la cesin
En toda cesin de crditos intervienen tres personas, el cedente que es el
acreedor, titular del derecho personal, y que lo transfiere a otro; el cesionario
que es la persona que adquiere el derecho cedido, y pasa a ocupar el lugar del
acreedor; y el deudor, sujeto pasivo del derecho cedido, que queda obligado a
favor del cesionario.
Si en la cesin intervienen tres personas, hay que considerar la manera cmo
se perfecciona respecto de todas ellas.
En la cesin de crditos hay dos series de actos, la primera etapa se desarrolla
entre el cedente y el cesionario, y tiende a dejar perfeccionado entre ellos la
cesin; la segunda etapa se desarrolla con el deudor, y tiende a darle
conocimiento de que la persona del acreedor ha cambiado.
Perfeccionamiento entre cedente y cesionario
Como la cesin de crditos es la tradicin de los derechos personales, y puesto
que todo modo de adquirir requiere de un ttulo traslaticio de dominio, es
necesario que entre el cedente y el cesionario exista un contrato traslaticio de
dominio, que puede ser venta, permuta, donacin o cualquiera otro, este
contrato se perfecciona entre ellos en conformidad a las reglas generales y no
necesita para nada del consentimiento del deudor.
Celebrado el contrato que le ha de servir de ttulo traslaticio de dominio, ser
necesario realizar la tradicin del derecho personal.
De esta forma, el vendedor de un crdito est obligado a hacer la tradicin de
l, la que, con arreglo a los arts. 1901 y 699, se efecta por la entrega del ttulo
hecha por el cedente al cesionario, entrega que es de absoluta necesidad,
porque sin ella no hay tradicin del derecho cedido.
236
Perfeccionamiento entre cesionario y el deudor
Realizada la entrega del ttulo por el cedente al cesionario, queda perfeccionada
la transferencia del dominio del crdito, y radicado ste en manos del
cesionario.
Pero, adems, hay otro interesado que tiene intereses comprometidos, el
deudor.
ste no tiene conocimiento del acto que ha mediado entre el cedente y el
cesionario, pero como es l quien va a efectuar el pago, es de absoluta
necesidad que se le d conocimiento de la cesin, y a este propsito obedecen
las disposiciones de los arts. 1902 y 1905.
Ni la notificacin al deudor ni la aceptacin de la cesin por ste, son requisitos
o formalidades propias de la cesin de crditos, la cesin queda perfecta en el
momento mismo en que el cedente hace entrega del ttulo al cesionario, la
notificacin no tiene otro objeto que dar publicidad a la cesin, ponerla en
conocimiento del deudor y de terceros.
La entrega del ttulo es indispensable para perfeccionar la cesin entre el
cedente y el cesionario; pero respecto de terceros, la transferencia no est
perfecta mientras el deudor no ha aceptado la cesin, o sta no le ha sido
notificada.
Es por ello, que la omisin de esta notificacin o aceptacin no invalida la
tradicin entre el cedente y el cesionario, pero respecto del deudor y de
terceros, el crdito se reputa subsistir en manos del cedente, y puede ser
embargado por sus acreedores, de acuerdo con el art. 1905.
Para que la cesin se perfeccione respecto del deudor y de terceros, no es
necesaria la concurrencia copulativa de la notificacin y de la aceptacin, basta
con una de ellas.
La notificacin deber hacerse por medio de un receptor, y para ello ser
necesario recurrir al juez de letras, para que se ordene notificar la cesin al
deudor.
La notificacin judicial deber hacerse con exhibicin del ttulo, ttulo que deber
llevar una anotacin del traspaso, con el nombre del cesionario y bajo la firma
del cedente, ello en conformidad al art. 1903.
Se perfecciona tambin la cesin respecto del deudor y de terceros cuando el
deudor ha aceptado la cesin, en la mayora de los casos, el deudor no tiene
inconveniente en aceptar la cesin, porque a l mismo puede reportarle
beneficio el cambio de acreedor.
La aceptacin del deudor puede ser expresa o tcita, es tcita, en el caso
del art. 1904, que dice: La aceptacin consistir en un hecho que la suponga,
como la litis contestacin con el cesionario, un principio de pago al cesionario,
etc..
Si el cesionario demanda al deudor y el deudor contesta la demanda, es porque
implcitamente ha aceptado la cesin.
Efectos de la cesin
La cesin traspasa el crdito al cesionario con todos sus privilegios y acciones,
prendas e hipotecas, en otras palabras, el crdito pasa al cesionario en las
mismas condiciones en que lo tena el cedente; por excepcin no pasan al
cesionario las excepciones personales del cedente.
La cesin tiene que efectuarse en virtud de un ttulo, que puede ser de venta o
donacin, si la cesin es a ttulo gratuito, el cedente no contrae responsabilidad
alguna, ya que se trata de un acto de mera liberalidad de su parte, pero si el
ttulo es oneroso, queda obligado al saneamiento de la eviccin y de los vicios
redhibitorios, en conformidad a las reglas generales.
CESIN DEL DERECHO DE HERENCIA
La herencia es un derecho real que comprende la totalidad de los derechos y
obligaciones transmisibles de un difunto, o una parte alcuota de ellos; se puede
decir que es el patrimonio del difunto en manos de los herederos.
El derecho de herencia es una universalidad jurdica.
Para que pueda haber cesin del derecho de herencia, es necesario que la
sucesin est abierta, ello por cuanto hay objeto ilcito en todo lo que versa
sobre la sucesin de una persona viva, an con su consentimiento.
El derecho de herencia que una persona tiene en la sucesin de otra puede
cederse de dos formas distintas:
sin atencin a las cosas determinadas de que se
compone; o
especificando las cosas u objetos a que la cesin se
refiere (compraventa o permuta).
Solamente se puede hablar de cesin de derechos hereditarios, cuando se cede
sin especificar los efectos de que se compone, es decir, cuando lo que se cede
es cosa incorporal que se llama derecho de herencia. En este caso lo que se
cede es el derecho del heredero a participar en la distribucin de los bienes del
difunto. Al respecto el art. 1909, dice que El que cede a ttulo oneroso un
derecho de herencia o legado sin especificar los efectos de que se compone,
no se hace responsable sino de su calidad de heredero o de legatario.
La cesin del derecho de herencia puede ser a ttulo gratuito o a ttulo oneroso.
En la cesin del derecho de herencia a ttulo gratuito hay una donacin que
queda sometida por completo a las reglas que rigen la donacin entre vivos, en
conformidad a las cuales el cedente no tiene ninguna responsabilidad.
La cesin del derecho de herencia propiamente tal, es la cesin a ttulo
oneroso, nica regida por los arts. 1909 y 1910, aquella que impone al
cesionario la obligacin de soportar el gravamen en beneficio del cedente, ya
que en esta circunstancia consiste lo oneroso de un contrato, y slo en ella el
cedente se hace responsable de su calidad de heredero.
La cesin del derecho de herencia puede hacerla tanto el heredero abintestato
como el heredero testamentario.
La cesin a ttulo oneroso de un derecho de herencia debe tener un ttulo o
contrato que le sirva de causa, este contrato debe constar por escritura pblica,
porque el art. 1801 inc. 2, dice que la venta de una sucesin hereditaria no se
reputa ante la ley mientras no se haya otorgado escritura pblica.
Efectos de la cesin a ttulo oneroso
Los efectos estn determinados por el art. 1910, que establece el siguiente
principio: el cesionario debe obtener mediante la cesin el total beneficio
que habra reportado el heredero; o sea, tiene el derecho de recoger en la
herencia del difunto el mismo beneficio que habra recogido el heredero, sin que
al cedente le sea lcito obtener parte alguna de esos beneficios para s.
Puede el cesionario pedir la particin de la herencia, en conformidad al art.
1320.
El cedente que se ha aprovechado en cualquier forma de alguno de los efectos
hereditarios, o de sus frutos est obligado a reembolsar su valor al cesionario,
salvo estipulacin en contrario.
La cesin del derecho de herencia comprende tambin todo aquello que en
virtud del derecho de acrecer venga a incrementar la cuota del cedente, salvo el
caso que se haya estipulado otra cosa.
Por su parte el cesionario debe tomar el derecho de herencia en toda su
amplitud y cargar tambin con la participacin que le queda en el pasivo; el
cesionario de un derecho de herencia est obligado a cargar con las
obligaciones y gravmenes que a su cuota hereditaria le corresponda.
Todo lo dicho respecto de la cesin de un derecho de herencia es igualmente
aplicable a la cesin de un legado, cuando se cede sin especificar los efectos
de que se compone.
237

CESIN DE DERECHOS LITIGIOSOS
Hay dos conceptos que en el derecho no deben confundirse en ningn caso, y
son las cosas litigiosas, con los derechos litigiosos.
Cosas litigiosas, segn el art. 1464, son aquellas especies sobre cuya
propiedad se litiga, y en cuya enajenacin hay objeto ilcito si se ha ordenado
prohibicin de enajenar por el tribunal competente.
Derechos litigiosos, son aquellos que se debaten ante los tribunales, aquellos
que son objeto de una discusin judicial.
Tanto las cosas litigiosas como los derechos litigiosos pueden ser objeto de un
acto jurdico, en las condiciones determinadas por la ley.
Hay venta de cosa litigiosa cuando el contrato recae sobre la cosa corporal
misma cuya propiedad se litiga; en cambio, hay cesin de derechos litigiosos,
cuando lo que se cede son las pretensiones que se han sometido a la decisin
de los tribunales, es por ello que el art. 1911 inc. 1, dice: Se cede un derecho
litigioso cuando el objeto directo de la cesin es el evento incierto de la litis, del
que no se hace responsable el cedente.
La venta de cosa litigiosa es nula de nulidad absoluta, a menos que se
efecte con autorizacin del juez que conoce del litigio.
La cesin de derechos litigiosos es perfectamente vlida, si bien es un acto
eminentemente aleatorio, porque su objeto es una contingencia incierta de
ganancia o de prdida, lo que se cede es la posibilidad de ganar o de perder el
pleito.
Al igual que en los casos anteriores (cesin de crditos y cesin del derecho de
herencia), aqu tambin la cesin es la tradicin o enajenacin de los derechos
litigiosos y no el contrato que obliga a una de las partes a transferir estos
derechos, lo que est claramente demostrado en el art. 1912, que dice: Es
indiferente que la cesin haya sido a ttulo de venta o de permutacin, y que
sea el cedente o el cesionario el que persigue el derecho.
Entonces, la cesin de derechos litigiosos puede ser el resultado de una venta,
una permuta o de una donacin; y es la tradicin o transferencia que del
derecho litigioso se hace por el cedente al cesionario.
La cesin de derechos litigiosos slo puede ser hecha por el demandante.
Efectos de la cesin de derechos litigiosos
238
El cesionario se hace dueo de los derechos controvertidos, pero como el
contrato es aleatorio slo tiene una mera expectativa, por lo tanto, el cedente
nada debe al cesionario a ttulo de garanta.
La cesin de derechos litigiosos es un contrato aleatorio que no impone al
cedente la obligacin de sanear la eviccin ni los vicios redhibitorios.
Por ltimo, debemos sealar que para que un derecho sea litigioso debe reunir
dos circunstancias:
a) Que se litigue sobre la existencia o no existencia de l; por ello
se ha resuelto que no es litigioso el derecho que se ejerce en un
juicio ejecutivo para obtener el cumplimiento forzado de la
obligacin; y
b) Que haya sido judicialmente notificada la demanda.
Derecho de rescate o Retracto litigioso
El art. 1913, consagra en beneficio del deudor una facultad para liberarse de la
prestacin a que fue condenado en el juicio, reembolsando al cesionario lo que
ste hubiere pagado al cedente por el derecho cedido, ms los intereses
devengados a contar de la fecha en que se le haya notificado de la cesin al
deudor.
El art. 1914, impone un lmite al deudor para ejercer esta facultad, slo puede
oponer al cesionario este beneficio hasta nueve das, contados desde la
notificacin del decreto en que se manda ejecutar la sentencia.
Con este beneficio el legislador busca evitar la especulacin que puede generar
la cesin de un derecho litigioso.
CONTRATO DE ARRENDAMIENTO
Definicin
La definicin est contenida en el Art. 1915, que dice: El arrendamiento es un
contrato en que las dos partes se obligan recprocamente, la una a conceder el
goce de una cosa, o a ejecutar una obra o prestar un servicio, y la otra a pagar
por este goce, obra o servicio un precio determinado.
El arrendamiento, en consecuencia, puede tener por objeto:
1. La concesin del goce de una cosa,
2. La ejecucin de una obra o
3. La prestacin de un servicio.
Caractersticas I.A. ARRENDAMIENTO DE COSAS
a) Consensual.
Definicin: siguiendo el Art. 1915, el arrendamiento de una cosa es
b) Bilateral. un contrato en que las dos partes se obligan recprocamente, la una a conceder
el goce de una cosa y la otra a pagar por este goce un precio determinado.
c) Oneroso.
La primera de estas partes se llama arrendador, y la segunda, arrendatario,
d) Conmutativo. Art. 1919.
e) De tracto sucesivo. Cuando el arrendamiento recae sobre predios urbanos o rsticos, el
f) Principal. arrendatario toma respectivamente el nombre de inquilino y de colono, Arts.
1970 y 1979.
g) Nominado.
h) Constituye un ttulo de mera tenencia.
Puntos de inters
A) El arrendamiento es un ttulo de mera tenencia. El arrendatario
Diversas formas del arrendamiento reconoce dominio ajeno, de suerte que no tiene ni el dominio ni la
En nuestro Cdigo Civil encontramos: posesin de la cosa arrendada.
B) El arrendamiento concede temporalmente el goce de una cosa; tal
I. Arrendamiento de cosas.
goce no es, por tanto de carcter perpetuo, como es el que el
I.A. Cosas. vendedor debe procurar al comprador en el contrato de compraventa.
I.B. Predios Rsticos.
I.C. Medieras y Aparceras.
Diferencias y semejanzas entre compraventa y arrendamiento
I.D. Predios Urbanos.
Semejanzas:
II. Contrato para la confeccin de una obra
Ambos son, generalmente, consensuales, bilaterales, oneroso y
material. conmutativos.
III. Arrendamiento de servicios inmateriales. En ambos, los elementos esenciales son el consentimiento, la
cosa y el precio.
IV. Arrendamiento de transportes.
En ambos una de las partes se obliga con otra a entregar y
V. Arrendamiento de criados domsticos. asegurar el goce pacifico y tranquilo de ella.
Las normas sobre el arrendamiento de criados domsticos En ambos el que entrega la cosa esta obligado al saneamiento de
y el arrendamiento de transportes se encuentran la eviccin y vicios redhibitorios.
fundamentalmente tratadas en el Cdigo de Comercio. Diferencias:
La compraventa es un titulo traslaticio de dominio y el
arrendamiento es un titulo de mera tenencia.
En la compraventa el goce que el vendedor le tiene que asegurar
al comprador es definitivo y perpetuo, en cambio, en el

239
 arrendamiento el goce que el arrendador le tiene que asegurar al
arrendatario es temporal y transitorio, porque es un titulo de mera
tenencia, en consecuencia, se obliga a la restitucin de la cosa
una vez expirado el contrato.
Diferencias y semejanzas entre usufructo y arrendamiento
Semejanzas:
En ambas una de las partes tiene derecho a gozar la cosa que es
ajena.
Diferencias:
El usufructo es un derecho limitado y el arrendamiento el derecho
de gozar la cosa que tiene el arrendatario, es un derecho personal
y no real.
Elementos del contrato de arrendamiento
1. Consentimiento.
2. Cosa.
3. Precio.
1. CONSENTIMIENTO
Recordemos que este contrato es consensual.
Las partes, eso s, pueden acordar ponerlo por escrito, caso en el cual se
dispondr de un importante medio de prueba de la existencia del contrato y de
sus estipulaciones.
Si las partes acuerdan celebrarlo por escritura pblica, adems de la ventaja ya
sealada, los contratantes dispondrn de un ttulo ejecutivo que facilitar el
cumplimiento de las obligaciones correlativas y el contrato tendrn que
respetarlo los terceros que adquieran la cosa arrendada, incluso los acreedores
hipotecarios si la escritura pblica se ha inscrito con anterioridad a aquella en
que consta el gravamen hipotecario, Art. 1962. Pero si el precio pactado supera
las 2 UTM debe constar necesariamente por escrito.
En caso que el arrendamiento verse sobre un bien raz, no obstante que el
contrato es consensual siempre ser recomendable el otorgamiento de escritura
publica. La importancia que esto tiene es que si la cosa arrendada se enajena,
el nuevo adquiriente de la cosa, si el contrato se otorgo por escritura pblica va
a tener que respetar el arrendamiento.
240
No obstante, que el contrato de arrendamiento es consensual, la ley en
ocasiones, ha establecido el cumplimiento de ciertas solemnidades, no es usual
pero existen. Se cita el caso del Art. 1756, cuando se trata del arrendamiento de
predios de la mujer, en cuyo caso se requiere la autorizacin de ella, si el
arrendamiento se otorga por mas de 5 aos, en caso del predios rsticos, y por
mas de 8 aos, en el caso de los predios urbanos, y el arrendamiento lo otorga
el marido.
Art. 1756. Sin autorizacin de la mujer, el marido no podr dar en arriendo o
ceder la tenencia de los predios rsticos de ella por ms de ocho aos, ni de los
urbanos por ms de cinco, incluidas las prrrogas que hubiere pactado el
marido.
Es aplicable a este caso lo dispuesto en los incisos 7. y 8. del artculo 1749.
Pueden las partes someter el arrendamiento a solemnidades?
Evidentemente que s, el Art. 1921, expresa que si se pactare que el
arrendamiento no se repute perfecto mientras no se firme escritura, podr
cualquiera de las partes arrepentirse hasta que as se haga, o hasta que se
haya procedido a la entrega de la cosa arrendada.
Esos son los lmites de la oportunidad que tienen las partes para retractarse del
arrendamiento.
Art. 1921. Si se pactare que el arrendamiento no se repute perfecto mientras no
se firme escritura, podr cualquiera de las partes arrepentirse hasta que as se
haga, o hasta que se haya procedido a la entrega de la cosa arrendada, si
intervienen arras, se seguirn bajo este respecto las mismas reglas que en el
contrato de compraventa.
Hay casos en que la ley sujeta el arrendamiento a solemnidades?
S, pero no porque el contrato no sea consensual sino en consideracin a la
calidad de las personas que lo celebran.
Es el caso, por ejemplo, del consentimiento que debe dar la mujer para que su
marido d en arrendamiento los bienes de ella por ms de 5 o de 8 aos, segn
se trate de predios urbanos o rsticos, Art. 1756. Art. 407 en relacin a tutores y
curadores.
2. LA COSA ARRENDADA
 La cosa arrendada debe reunir los requisitos generales del objeto de
una declaracin de voluntad, esto es, debe ser:
lcita,
determinada,
existir o esperarse que exista, y
no debe ser consumible.
El Art. 1916 dice que son susceptibles de arrendamiento todas las cosas
corporales o incorporales, que puedan usarse sin consumirse
Se plantea el problema si pueden darse en arrendamiento las minas?, hay
sentencias que sostienen que no, que el contrato ser de venta de minerales.
Otros dicen que s y que los minerales son frutos naturales.
Art. 1916. Son susceptibles de arrendamiento todas las cosas corporales o
incorporales, que pueden usarse sin consumirse; excepto aquellas que la ley
prohbe arrendar, y los derechos estrictamente personales, como los de
habitacin y uso.
Puede arrendarse aun la cosa ajena, y el arrendatario de buena fe tendr
accin de saneamiento contra el arrendador, en caso de eviccin.
Que cosas no pueden darse en arrendamiento?
Lo dice el Art. 1916:
aquellas cosas que la ley prohbe arrendar,
los derechos estrictamente personales, como los
de habitacin y uso, y,
las cosas consumibles.
El mismo precepto nos dice que tambin puede darse en arrendamiento cosa
ajena. Si tal hecho es ignorado de buena fe por el arrendatario, tendr accin
de saneamiento contra el arrendador en caso de eviccin. El contrato de
arrendamiento de cosa ajena es vlido, pero no le es oponible al dueo de la
cosa.
3. EL PRECIO
Su determinacin es una cosa esencial del contrato, su omisin
acarrea inexistencia o nulidad.
Debe reunir las mismas caractersticas que el precio en el contrato de
compraventa, debe ser:
real,
serio,
determinado o determinable.
En el arrendamiento, eso s, el precio puede consistir en dinero o en frutos
naturales de la cosa arrendada, conforme lo dice el Art. 1917, adems no es
menester que est determinado, basta con que sea determinable.
En el arrendamiento de predios rsticos es comn que el precio se pacte en una
parte determinada de la cosecha. En tal caso el arrendamiento toma el nombre
de aparcera o mediera.
El precio puede pactarse en una suma alzada o en una cantidad peridica, en
cuyo caso toma el nombre de renta, Art. 1917, inc. 2.
El precio puede consistir en frutos naturales de la cosa arrendada y puede
fijarse una cantidad determinada o una cuota de los frutos de cada cosecha, Art.
1917 inc. 1.
Cmo se determina el precio en el arrendamiento?
De los mismos modos que en el contrato de venta, segn dice el Art. 1918.
Art. 1918. El precio podr determinarse de los mismos modos que en el
contrato de venta.
Obligaciones del arrendador
De acuerdo con el Art. 1915, el arrendador debe conceder al arrendatario el
goce de la cosa arrendada.
Esta importante y fundamental obligacin es menester completarla con las que
agrega en sus Ns 2 y 3 el Art. 1924, de acuerdo con los cuales el arrendador
est obligado a mantener la cosa en el estado de servir para el fin a que ha
sido arrendada y, adems, a librar al arrendatario de toda turbacin o
embarazo en el goce de la cosa arrendada
A. Entregar la cosa,
B. Mantener la conservacin de la cosa,
C. Librar de turbacin del goce.
241

A. OBLIGACIN DE ENTREGAR LA COSA
Es, como se comprende, una obligacin fundamental toda vez que
permite al arrendatario entrar, realmente, al goce y disfrute de la cosa
arrendada.
Cmo debe hacerse la entrega?
Segn el Art. 1920, La entrega de la cosa que se da en arriendo podr
hacerse bajo cualquiera de las formas de tradicin reconocidas por la ley.
No es tan exacto lo que dice el precepto transcrito, ya que tratndose de un
bien raz es improcedente la tradicin a travs de la inscripcin en el
conservador de Bienes Races.
En tal caso, se har en forma material o simblica, como si, por ejemplo, se
ponen las llaves del inmueble a disposicin del arrendatario.
Adems la inscripcin no es reconocida por la ley como forma de tradicin de
los derechos personales. (C. Valparaso.)
Art. 1920. La entrega de la cosa que se da en arriendo podr hacerse bajo
cualquiera de las formas de tradicin reconocidas por la ley.
En qu tiempo y lugar debe efectuarse la entrega?
Se aplican los principios generales.
En primer trmino, habr que estar a lo estipulado en el contrato. Si nada se ha
dicho con respecto al tiempo de la entrega, sta se verificar inmediatamente
de celebrado el contrato.
El lugar de la entrega, si el contrato nada dice, la entrega se har en el lugar en
el que se encontraba la cosa al tiempo del contrato o en el domicilio del
arrendador, segn que las cosas sean especficas o genricas, Arts. 1587, 1588
y 1589.
Art. 1587. El pago debe hacerse en el lugar designado por la convencin.
242
Art. 1588. Si no se ha estipulado lugar para el pago y se trata de un cuerpo
cierto, se har el pago en el lugar en que dicho cuerpo exista al tiempo de
constituirse la obligacin.
Pero si se trata de otra cosa se har el pago en el domicilio del deudor.
Art. 1589. Si hubiere mudado de domicilio el acreedor o el deudor entre la
celebracin del contrato y el pago, se har siempre ste en el lugar en que sin
esa mudanza correspondera, salvo que las partes dispongan de comn
acuerdo otra cosa.
En qu estado debe entregarse la cosa?
Debe entregarse en condiciones tales de aptitud que el arrendatario pueda
realmente utilizarla en los fines que lo llevaron a contratar.
El arrendador debe efectuar todas las reparaciones que la cosa requiera para
que el arrendatario pueda gozar la cosa segn el fin de ella. Las reparaciones
debe hacerlas en forma previa.
Y si la cosa arrendada, por sus defectos o vicios, no permite al
arrendatario disfrutar y gozar adecuadamente de ella?
Hay que distinguir varias situaciones:
a) Si los vicios, es decir, el mal estado o calidad de la cosa, le
impiden hacer de ella el uso para el que ha sido arrendada, sea
que el arrendador conociese o no el mal estado o calidad de la
cosa al tiempo del contrato, el arrendatario tiene derecho a la
terminacin del arrendamiento y an a la rescisin del contrato,
Art. 1932.
Igual derecho le asiste al arrendatario an en el caso de haber
empezado a existir el vicio de la cosa despus del contrato, pero
sin culpa suya, Art. 1932.
b) Si el impedimento para el goce de la cosa es parcial o si la cosa
se destruye en parte, el juez decidir segn las circunstancias, si
debe tener lugar la terminacin del arrendamiento, o concederse
una rebaja del precio o renta, Art. 1932, inc. final.
 c) En los casos a que se refieren las letras precedentes, el
arrendatario, adems, tendr derecho para que se le indemnice el
dao emergente, si el vicio de la cosa ha tenido una causa
anterior al contrato, Art. 1933, y si el vicio era conocido del
arrendador al tiempo del contrato, o si era tal que el arrendador
debiera por los antecedentes preveerlo o por su profesin
conocerlo, se incluir en la indemnizacin el lucro cesante, Art
1933.
d) El arrendatario NO tiene derecho a la indemnizacin de perjuicios
en los siguientes casos que indica el Art. 1934:
si contrat a sabiendas del vicio y no se
oblig al arrendador a sanearlo; o
si el vicio era tal, que no pudo sin grave
negligencia de su parte ignorarlo; o
si renunci expresamente a la accin de
saneamiento por el mismo vicio,
designndolo.
Art. 1932. El arrendatario tiene derecho a la terminacin del arrendamiento y
aun a la rescisin del contrato, segn los casos, si el mal estado o calidad de la
cosa le impide hacer de ella el uso para que ha sido arrendada, sea que el
arrendador conociese o no el mal estado o calidad de la cosa al tiempo del
contrato; y aun en el caso de haber empezado a existir el vicio de la cosa
despus del contrato, pero sin culpa del arrendatario.
Si el impedimento para el goce de la cosa es parcial o si la cosa se destruye en
parte, el juez decidir, segn las circunstancias, si debe tener lugar la
terminacin del arrendamiento, o concederse una rebaja del precio o renta.
Art. 1933. Tendr adems derecho el arrendatario, en el caso del artculo
precedente, para que se le indemnice el dao emergente, si el vicio de la cosa
ha tenido una causa anterior al contrato.
Y si el vicio era conocido del arrendador al tiempo del contrato, o si era tal que
el arrendador debiera por los antecedentes preverlo o por su profesin
conocerlo, se incluir en la indemnizacin el lucro cesante.
Art. 1934. El arrendatario no tendr derecho a la indemnizacin de perjuicios,
que se le concede por el artculo precedente, si contrat a sabiendas del vicio y
no se oblig el arrendador a sanearlo; o si el vicio era tal, que no pudo sin grave
negligencia de su parte ignorarlo; o si renunci expresamente a la accin de
saneamiento por el mismo vicio, designndolo.
Incumplimiento de la obligacin de entregar
Qu ocurre si el arrendador no cumple con la obligacin de entregar al
arrendatario la cosa arrendada?
Se producen los efectos comunes del incumplimiento.
El Art. 1925 dice sobre esta materia: Si el arrendador por hecho o culpa suya o
de sus agentes o dependientes se ha puesto en la imposibilidad de entregar la
cosa, el arrendatario tendr derecho para desistir del contrato, con
indemnizacin de perjuicios.
Y agrega el mismo precepto que habr lugar a esta indemnizacin aun
cuando el arrendador haya credo errneamente y de buena fe, que poda
arrendar la cosa; salvo que la imposibilidad haya sido conocida del arrendatario,
o provenga de fuerza mayor o caso fortuito.
Art. 1925. Si el arrendador por hecho o culpa suya o de sus agentes o
dependientes se ha puesto en la imposibilidad de entregar la cosa, el
arrendatario tendr derecho para desistir del contrato, con indemnizacin de
perjuicios.
Habr lugar a esta indemnizacin aun cuando el arrendador haya credo
errneamente y de buena fe, que poda arrendar la cosa; salvo que la
imposibilidad haya sido conocida del arrendatario, o provenga de fuerza mayor
o caso fortuito.
Mora del arrendador
Y qu ocurre cuando el arrendador est en mora de entregar la cosa
arrendada?
Dice el Art. 1926: Si el arrendador por hecho o culpa suya o de sus agentes o
dependientes es constituido en mora de entregar, tendr derecho el arrendatario
a indemnizacin de perjuicios.
Y aade: Si por el retardo se disminuyere notablemente para el arrendatario la
utilidad del contrato, sea por haberse deteriorado la cosa o por haber cesado las
243
circunstancias que lo motivaron, podr el arrendatario desistir del contrato,
quedndole a salvo la indemnizacin de perjuicios, siempre que el retardo no
provenga de fuerza mayor o caso fortuito.
Art. 1926. Si el arrendador por hecho o culpa suya o de sus agentes o
dependientes es constituido en mora de entregar, tendr derecho el
arrendatario a indemnizacin de perjuicios.
Si por el retardo se disminuyere notablemente para el arrendatario la utilidad del
contrato, sea por haberse deteriorado la cosa o por haber cesado las
circunstancias que lo motivaron, podr el arrendatario desistir del contrato,
quedndole a salvo la indemnizacin de perjuicios, siempre que el retardo no
provenga de fuerza mayor o caso fortuito.
B. OBLIGACIN DE MANTENER LA COSA EN EL ESTADO DE
SERVIR PARA EL ARRENDAMIENTO
Si bien es verdad que el arrendador debe entregar la cosa en estado
de servir para los fines del arrendamiento, no es menos cierto que tal obligacin
debe prolongarse por todo el tiempo del contrato, a objeto que el arrendador
pueda disfrutar de ella plenamente.
De ah que el Art. 1927 diga que la obligacin de mantener la cosa arrendada
en buen estado consiste en hacer durante el arriendo todas las reparaciones
necesarias, a excepcin de las locativas, las cuales corresponden
generalmente al arrendatario.
Y puede el arrendador quedar incluso obligado a las reparaciones locativas, si
los deterioros que las han hecho necesarias provinieron de fuerza mayor o caso
fortuito, o de la mala calidad de la cosa arrendada, Art. 1927.
Es obvio que las estipulaciones de los contratantes podrn modificar estas
obligaciones, Art. 1927 inc. final.
Art. 1927. La obligacin de mantener la cosa arrendada en buen estado
consiste en hacer durante el arriendo todas las reparaciones necesarias, a
excepcin de las locativas, las cuales corresponden generalmente al
arrendatario.
Pero ser obligado el arrendador aun a las reparaciones locativas, si los
deterioros que las han hecho necesarias provinieron de fuerza mayor o caso
fortuito, o de la mala calidad de la cosa arrendada.
Las estipulaciones de los contratantes podrn modificar estas obligaciones.
Qu son reparaciones necesarias?
244
Aquellas que resultan indispensables efectuar para mantener la cosa
arrendada en buen estado, por ejemplo, reparar la techumbre de un inmueble.
Estas reparaciones necesarias, que corresponde al arrendador efectuarlas, las
puede realizar el arrendatario con cargo del arrendador.
Sobre este particular dice el Art. 1935: El arrendador es obligado a reembolsar
al arrendatario el costo de las reparaciones indispensables no locativas, que el
arrendatario hiciere en la cosa arrendada.
Y el mismo precepto aade las condiciones que deben concurrir para que opere
la accin de reembolso: siempre que el arrendatario no las haga necesarias
por su culpa, y que haya dado noticia al arrendador lo ms pronto, para que las
hiciere por su cuenta.
Y concluye: si la noticia no pudo darse en tiempo, o si el arrendador no trat
de hacer oportunamente las reparaciones, se abonar al arrendatario su costo
razonable, probada la necesidad.
Art. 1935. El arrendador es obligado a reembolsar al arrendatario el costo de
las reparaciones indispensables no locativas, que el arrendatario hiciere en la
cosa arrendada, siempre que el arrendatario no las haya hecho necesarias por
su culpa, y que haya dado noticia al arrendador lo ms pronto, para que las
hiciese por su cuenta. Si la noticia no pudo darse en tiempo, o si el arrendador
no trat de hacer oportunamente las reparaciones, se abonar al arrendatario
su costo razonable, probada la necesidad.
Situacin de las mejoras tiles
A quin corresponden las mejoras tiles (esto es, las que aumentan el valor
venal de la cosa) que el arrendatario introduce en el inmueble?
Imaginemos que el arrendatario construye un garaje en el inmueble.
La respuesta est en el Art. 1936, que dice: El arrendador no es obligado a
reembolsar el costo de las mejoras tiles, en que no ha consentido con la
expresa condicin de abonarlas, pero el arrendatario podr separar y llevarse
los materiales, sin detrimento de la cosa arrendada; a menos que el arrendador
est dispuesto a abonarle lo que valdran los materiales considerndolos
separados.
De manera, pues, que el arrendador tendr que abonar el costo de las mejoras
tiles si consinti en que se efectuaran con la expresa condicin de
reembolsarlo al arrendatario.
El arrendatario tiene derecho, en el ejemplo propuesto, a desarmar el garaje y
llevarse los materiales usados en su construccin, a menos que el arrendador
est dispuesto a pagrselos, porque en tal evento ya no le asistir al
arrendatario la mencionada facultad.
Art. 1936. El arrendador no es obligado a reembolsar el costo de las mejoras
tiles, en que no ha consentido con la expresa condicin de abonarlas; pero el
arrendatario podr separar y llevarse los materiales, sin detrimento de la cosa
arrendada; a menos que el arrendador est dispuesto a abonarle lo que
valdran los materiales considerndolos separados.
C. OBLIGACIN DE LIBRAR AL ARRENDATARIO DE TODA
TURBACIN EN EL GOCE DE LA COSA ARRENDADA
El goce de la cosa debe ser pacfico y tranquilo; el arrendador, en
consecuencia, debe abstenerse de perturbarlo y, adems, responsabilizase de
las turbaciones que provengan de la accin de terceras personas.
De ah que el Art. 1929 diga que si el arrendatario es turbado en su goce por el
arrendador o por cualquiera persona a quien ste pueda vedarlo, tendr
derecho a indemnizacin de perjuicios.
Y aade el Art. 1928 en su inc. 1: el arrendador en virtud de la obligacin de
librar al arrendatario de toda turbacin o embarazo, no podr, sin el
consentimiento del arrendatario, mudar la forma de la cosa arrendada, ni hacer
en ella obras o trabajos algunos que puedan turbarle o embarazarle el goce de
ella.
Art. 1928. El arrendador en virtud de la obligacin de librar al arrendatario de
toda turbacin o embarazo, no podr, sin el consentimiento del arrendatario,
mudar la forma de la cosa arrendada, ni hacer en ella obras o trabajos algunos
que puedan turbarle o embarazarle el goce de ella.
Con todo, si se trata de reparaciones que no puedan sin grave inconveniente
diferirse, ser el arrendatario obligado a sufrirlas, aun cuando le priven del goce
de una parte de la cosa arrendada; pero tendr derecho a que se le rebaje
entre tanto el precio o renta, a proporcin de la parte que fuere.
Y si estas reparaciones recaen sobre tan gran parte de la cosa, que el resto no
aparezca suficiente para el objeto con que se tom en arriendo, podr el
arrendatario dar por terminado el arrendamiento.
El arrendatario tendr adems derecho para que se le abonen los perjuicios, si
las reparaciones procedieren de causa que exista ya al tiempo del contrato, y
no era entonces conocida por el arrendatario, pero lo era por el arrendador, o
era tal que el arrendador tuviese antecedentes para temerla, o debiese por su
profesin conocerla.
Lo mismo ser cuando las reparaciones hayan de embarazar el goce de la cosa
demasiado tiempo, de manera que no pueda subsistir el arrendamiento sin
grave molestia o perjuicio del arrendatario.
Art. 1929. Si fuera de los casos previstos en el artculo precedente, el
arrendatario es turbado en su goce por el arrendador o por cualquiera persona
a quien ste pueda vedarlo, tendr derecho a indemnizacin de perjuicios.
Y si se trata de trabajos o reparaciones que es urgente realizar?
Habr que distinguir entre aquellos trabajos o reparaciones de poca importancia
y los que, por su magnitud, van a perturbar en forma ms grave el uso y goce
pacfico y tranquilo del arrendatario.
Si las reparaciones son urgentes en trminos que su ejecucin no pueda
deferirse, pero no son de gran entidad, ser el arrendatario obligado a
sufrirlas...pero tendr derecho a que se le rebaje entre tanto el precio o renta, a
proporcin de la parte que fuere.
Ahora, si las urgentes reparaciones son de tal cuanta que afectan y perturban
notablemente al arrendatario, ste podr dar por terminado el arrendamiento.
Y fuera de estos derechos que asisten al arrendatario, tiene, adems, el
de ser indemnizado de perjuicios?
S, en los casos que sealan los incs 4 y 5 del Art. 1928, que dicen: El
arrendatario tendr adems, derecho para que se le abonen los perjuicios, si las
reparaciones procedieren de causa que exista ya al tiempo del contrato, y no
era entonces conocida por el arrendatario pero lo era por el arrendador, o era tal
que el arrendador tuviese antecedentes para temerla, o debiese por su
profesin conocerla.
Lo mismo ser cuando las reparaciones hayan de embarazar el goce de la cosa
demasiado tiempo, de manera que no pueda subsistir el arrendamiento sin
grave molestia o perjuicio del arrendatario.
Y qu ocurre si el arrendatario de su goce, ya no por el arrendador, sino
por terceras personas?
Las turbaciones, pueden ser de hecho o de derecho.
245
Si la agresin es de hecho, no cabe ninguna responsabilidad al arrendador y
el arrendatario a su propio nombre perseguir la reparacin del dao, Art. 1930,
inc. 1.
Pero si la perturbacin es jurdica, si proviene de las acciones que terceros
hacen valer pretendiendo derechos sobre la cosa arrendada, hay
responsabilidades que afectan al arrendador.
Imaginemos que un tercero reclama un derecho de servidumbre sobre la cosa
arrendada.
Dice el Art. 1931 que en la situacin propuesta, la accin de terceros se dirigir
contra el arrendador.
El arrendatario afectado debe, eso s, notificar a arrendador de las turbaciones o
molestias que le estn causando los terceros. Si no lo hiciere as o
culpablemente dilatare esta informacin, abonar los perjuicios que de ello
se sigan al arrendador., Art. 1930, inc. 2.
Y si la perturbacin es leve, de escasa importancia?
En tal caso, podr el arrendatario exigir una disminucin proporcionada en el
precio o renta del arriendo, para el tiempo restante, Art. 1930, inc. 2.
Y si la perturbacin es leve de la accin de los terceros es importante, de
magnitud considerable?
En esta situacin, podr (el arrendatario) exigir el cese del arrendamiento.
Adems de estos derechos, el arrendatario tendr accin de indemnizacin de
perjuicios en los casos que se describen en los incs. 4 y 5 del Art. 1930.
Art. 1930. Si el arrendatario es turbado en su goce por vas de hecho de
terceros, que no pretenden derecho a la cosa arrendada, el arrendatario a su
propio nombre perseguir la reparacin del dao.
Y si es turbado o molestado en su goce por terceros que justifiquen algn
derecho sobre la cosa arrendada, y la causa de este derecho hubiere sido
anterior al contrato, podr el arrendatario exigir una disminucin proporcionada
en el precio o renta del arriendo, para el tiempo restante.
Y si el arrendatario, por consecuencia de los derechos que ha justificado un
tercero, se hallare privado de tanta parte de la cosa arrendada, que sea de
246
presumir que sin esa parte no habra contratado, podr exigir que cese el
arrendamiento.
Adems, podr exigir indemnizacin de todo perjuicio, si la causa del derecho
justificado por el tercero fue o debi ser conocida del arrendador al tiempo del
contrato, pero no lo fue del arrendatario, o siendo conocida de ste, intervino
estipulacin especial de saneamiento con respecto a ella.
Pero si la causa del referido derecho no era ni deba ser conocida del
arrendador al tiempo del contrato, no ser obligado el arrendador a abonar el
lucro cesante.
Art. 1931. La accin de terceros que pretendan derecho a la cosa arrendada,
se dirigir contra el arrendador.
El arrendatario ser slo obligado a noticiarle la turbacin o molestia que reciba
de dichos terceros, por consecuencia de los derechos que alegan, y si lo
omitiere o dilatare culpablemente, abonar los perjuicios que de ello se sigan al
arrendador.
Del derecho de retencin del arrendatario
Es una especie de caucin de las que define el Art 46.
Lo otorga la ley, taxativamente en favor de determinadas personas y en
determinados casos.
El arrendatario a quien su arrendador le debe indemnizaciones, tiene derecho
legal de retencin sobre la cosa hasta tanto se le pague o se le caucione
adecuadamente su pago.
De ah que el Art. 1937 diga: En todos los casos en que se debe
indemnizacin al arrendatario, no podr ste ser expelido y privado de la cosa
arrendada, sin que previamente se le pague o se le asegure el importe por el
arrendador. De ah la exigencia del salvoconducto D.F.L. N 216.
Art. 1937. En todos los casos en que se debe indemnizacin al arrendatario, no
podr ste ser expelido o privado de la cosa arrendada, sin que previamente se
le pague o se le asegure el importe por el arrendador.
Pero no se extiende esta regla al caso de extincin involuntaria del derecho del
arrendador sobre la cosa arrendada.
El arrendatario podr solicitar este derecho por:
Las turbaciones del arrendador.
Los perjuicios que se deban en caso de turbaciones de
derecho, causadas por terceros.
Los perjuicios que surjan de la mala calidad de la cosa
arrendada.
Reclamar el pago de las mejoras tiles que haya introducido en
la cosa, siempre que el arrendador haya consentido en ellas.
Este derecho legal de retencin no le asiste al arrendatario en caso de
extincin involuntaria del derecho del arrendador sobre la cosa arrendada.
Obligaciones del arrendatario
Se resumen en:
A) Pagar el precio de renta.
B) Usar de la cosa de acuerdo con los trminos del
contrato.
C) Cuidar de la cosa como buen padre de familia.
D) Efectuar las reparaciones locativas.
E) Restituir la cosa en trminos del contrato.
A) PAGAR EL PRECIO DE RENTA
Dice el Art. 1942 que El arrendatario es obligado al pago del precio o renta.
Para la determinacin del precio se aplican las mismas reglas que sobre la
materia ya estudiamos en la compraventa.
Art. 1942. El arrendatario es obligado al pago del precio o renta.
Podr el arrendador, para seguridad de este pago, y de las indemnizaciones a
que tenga derecho, retener todos los frutos existentes de la cosa arrendada, y
todos los objetos con que el arrendatario la haya amoblado, guarnecido o
provisto, y que le pertenecieren; y se entender que le pertenecen, a menos de
prueba contraria.
Cundo se paga el precio o renta?
En primer trmino, la renta o precio debe pagarse en la poca contractualmente
convenida; a falta de estipulacin rige la costumbre, y en su ausencia, juegan
las siguientes reglas que establece el Art 1944:
1. La renta de predios urbanos se pagar por meses, la de los
predios rsticos por aos.
2. Si una cosa mueble o semoviente se arrienda por cierto nmero
de aos, meses, das, cada una de las pensiones peridicas se
deber inmediatamente despus de la expiracin del respectivo
ao, mes o da.
3. Si se arrienda por una sola suma, se deber sta luego que
termine el arrendamiento.
Art. 1944. El pago del precio o renta se har en los perodos estipulados, o a
falta de estipulacin, conforme a la costumbre del pas, y no habiendo
estipulacin ni costumbre fija, segn las reglas que siguen:
La renta de predios urbanos se pagar por meses, la de predios rsticos por
aos.
Si una cosa mueble o semoviente se arrienda por cierto nmero de aos,
meses, das, cada una de las pensiones peridicas se deber inmediatamente
despus de la expiracin del respectivo ao, mes o da.
Si se arrienda por una sola suma, se deber sta luego que termine el
arrendamiento.
Qu ocurre si el arrendatario no paga la renta?
247
Se aplican las reglas generales: el arrendador tiene el derecho alternativo de
pedir el cumplimiento del contrato o su terminacin. Los herederos del
arrendador deben intentar la accin resolutoria de consuno porque aqulla es
indivisible.
Tratndose del arrendamiento de predios urbanos, hay una regla especial,
contenida en el Art 1977, que dice: La mora de un periodo entero en el pago
de la renta, dar derecho al arrendador, despus de dos reconvenciones, entre
las cuales medien a lo menos cuatro das, para hacer cesar inmediatamente el
arriendo, si no se presta seguridad competente de que se verificar el pago
dentro de un plazo razonable, que no bajar de treinta das.
Si por culpa del arrendatario se pone trmino al arrendamiento, el arrendatario
est obligado a la indemnizacin de perjuicios y en forma muy especial al pago
de las rentas por el tiempo que falte hasta el da en que el arrendamiento deba
terminar por desahucio o sin necesidad de l
Puede eximirse el arrendatario de este pago si propone, bajo su responsabilidad
a una persona idnea que le sustituya por el tiempo que falte y prestando al
efecto fianza u otra seguridad competente, Art. 1945.
Art. 1945. Cuando por culpa del arrendatario se pone trmino al arrendamiento,
ser el arrendatario obligado a la indemnizacin de perjuicios, y especialmente
al pago de la renta por el tiempo que falte hasta el da en que desahuciando
hubiera podido hacer cesar el arriendo, o en que el arriendo hubiera terminado
sin desahucio.
Podr con todo eximirse de este pago proponiendo bajo su responsabilidad
persona idnea que le substituya por el tiempo que falte, y prestando al efecto
fianza u otra seguridad competente.
deba presumirse de las circunstancias del contrato
o de la costumbre del pas.
Y si el arrendatario infringe esta obligacin?
Podr el arrendador, dice el inc. final del Art. 1938, reclamar la terminacin del
arriendo con indemnizacin de perjuicios, o limitarse a esta indemnizacin,
dejando subsistir el subarriendo.
Art. 1938. El arrendatario es obligado a usar de la cosa segn los trminos o
espritu del contrato; y no podr en consecuencia hacerla servir a otros objetos
que los convenidos, o, a falta de convencin expresa, aquellos a que la cosa es
naturalmente destinada, o que deban presumirse de las circunstancias del
contrato o de la costumbre del pas.
Si el arrendatario contraviene a esta regla, podr el arrendador reclamar la
terminacin del arriendo con indemnizacin de perjuicios, o limitarse a esta
indemnizacin, dejando subsistir el arriendo.
C) CUIDAR DE LA COSA COMO UN BUEN PADRE DE FAMILIA
En el arrendamiento el arrendatario responde de la culpa leve como quiera que
el contrato lo beneficie tanto a l como al arrendador.
Y por ello es que el Art. 1939, dice que el arrendatario emplear en la
conservacin de la cosa los cuidados de un buen padre de familia, arquetipo,
para los romanos de prudencia y responsabilidad normales.

Art. 1939. El arrendatario emplear en la conservacin de la cosa el cuidado de

B) OBLIGACIN DE USAR LA COSA DE ACUERDO CON LOS un buen padre de familia.
TRMINOS DEL CONTRATO:
Del Art. 1938 se desprenden las formas en que el arrendatario debe usar de la
Faltando a esta obligacin, responder de los perjuicios; y aun tendr derecho
cosa arrendada. Veamos:
el arrendador para poner fin al arrendamiento, en el caso de un grave y
1. Usar de la cosa segn los trminos o espritu del culpable deterioro.
contrato no podr en consecuencia, hacerla servir
a otros objetos que los convenidos.
Y si el arrendatario no cumple esta obligacin?
2. A falta de convencin expresa, debe dar a la cosa
el uso a que est naturalmente destinada o que

248
La sancin est prevista en el inc. final del mismo artculo: el arrendatario
responder de los perjuicios y an tendr derecho el arrendador para poner del uso natural y legtimo de la cosa arrendada o del transcurso del tiempo.
fin al arrendamiento si el incumplimiento de esta obligacin ha causado un
grave y culpable deterioro.
Tengamos presente la norma del Art. 1941, segn la cual el arrendatario es
responsable no solo de su propia culpa, sino de la de su familia, huspedes y
dependientes.
Importa una infraccin al deber en estudio la cesin del contrato de
arrendamiento o el subarriendo de la cosa arrendada?
Evidentemente que s, y el Art. 1946 dice que el arrendatario no tiene facultad
de ceder el arriendo ni de subarrendar, a menos que se le haya expresamente
concedido. Y si ha mediado esta expresa autorizacin, ...no podr el
cesionario o subarrendatario usar o gozar de la cosa en otros trminos que los
estipulados con el arrendatario directo.
Subarrendar, es dar en arriendo la cosa que se tiene como arrendatario, como
dice Meza, En el subarriendo hay dos arrendamientos superpuestos; el
subarrendador se encuentra doblemente obligado y asume la doble calidad: de
arrendatario en el primer contrato y de arrendador en el segundo, respecto del
subarrendatario. Messineo, lo llama subcontrato o contrato derivado.
En la cesin, en cambio, el arrendatario transfiere al cesionario el derecho de
goce que tiene sobre la cosa arrendada en trminos tales que el arrendatario
desaparece y la relacin jurdica va a mantenerse ahora entre el cesionario y el
arrendador.
Art. 1946. El arrendatario no tiene la facultad de ceder el arriendo ni de
subarrendar, a menos que se le haya expresamente concedido; pero en este
caso no podr el cesionario o subarrendatario usar o gozar de la cosa en otros
trminos que los estipulados con el arrendatario directo.
D) EFECTUAR LAS REPARACIONES LOCATIVAS
El Art 1940 dice que El arrendatario es obligado a las reparaciones locativas.
Y explica que se entienden por tales: Se entiende por reparaciones locativas
las que segn la costumbre del pas son de cargo de los arrendatarios, y en
general las de aqullas especies de deterioros que ordinariamente se producen
por culpa del arrendatario o de sus dependientes, como descalabros de paredes
o cercas, albaales y acequias, rotura de cristales, etc.
Se trata, como puede advertirse de la reparacin de deterioros que provienen
Art. 1940. El arrendatario es obligado a las reparaciones locativas.
Se entienden por reparaciones locativas las que segn la costumbre del pas
son de cargo de los arrendatarios, y en general las de aquellas especies de
deterioro que ordinariamente se producen por culpa del arrendatario o de sus
dependientes, como descalabros de paredes o cercas, albaales y acequias,
rotura de cristales, etc.
E) RESTITUIR LA COSA AL TRMINO DEL ARRENDAMIENTO
Es de la esencia del contrato.
De acuerdo con el Art. 1947, El arrendatario es obligado a restituir la cosa al fin
del arrendamiento
Surge la duda si es una obligacin de dar o de hacer:
Franklin Quezada dice que es de dar porque se asimilan los conceptos dacin
y entrega, figurando entre estos ltimos los de restituir al dueo.
Y cmo debe hacerse esta restitucin?
El mismo precepto explica que el arrendatario deber restituirla en el estado
en que le fue entregada, tomndose en consideracin el deterioro ocasionado
por el uso y goce legtimo.
La regla no es de difcil aplicacin si en el contrato se deja constancia del
estado en que la cosa se entrega al arrendatario.
Y si no se ha dejado ninguna constancia?
El inc. 3 del Art. 1947, dice que, Si no constare el estado en que fue
entregada, se entender haberla recibido en regular estado de servicio, a
menos que pruebe lo contrario.
La ley presume la responsabilidad del arrendatario en los daos y prdidas
sobrevenidas durante el arrendamiento, a menos que pruebe que no
sobrevinieron por su culpa, ni por culpa de sus huspedes, dependientes o
subarrendatarios.
249

Y cmo debe hacerse la restitucin?
Debe efectuarse la entrega o restitucin en forma material.
Si la cosa arrendada es raz, la restitucin se verificar desocupndola
enteramente, ponindola a disposicin del arrendador y entregndole las
llaves., Art. 1948.
Y si el arrendatario no restituye la cosa arrendada al trmino del
arrendamiento?
El arrendador tendr que requerirlo para los efectos de constituirlo en mora.
Y si las partes han estipulado expresamente la fecha o el plazo de
expiracin o vigencia del contrato, tambin es preciso el
requerimiento del arrendador?
Tambin es necesario el requerimiento del arrendador, regla que constituye una
excepcin a los principios generales que conocemos en esta materia.
Excepcin al Art. 1551 N 1.
Y por ello es que el Art. 1949, dice que, Para que el arrendatario sea
constituido en mora de restituir la cosa arrendada, ser necesario requerimiento
del arrendador, aun cuando haya precedido desahucio.
Una vez constituido en mora el arrendatario, ser condenado al pleno
resarcimiento de todos los perjuicios de mora, y, a los dems que contra l
competa como injusto detentador.
Art. 1947. El arrendatario es obligado a restituir la cosa al fin del arrendamiento.
Deber restituirla en el estado en que le fue entregada, tomndose en
consideracin el deterioro ocasionado por el uso y goce legtimos.
Si no constare el estado en que le fue entregada, se entender haberla recibido
en regular estado de servicio, a menos que pruebe lo contrario.
En cuanto a los daos y prdidas sobrevenidas durante su goce, deber probar
que no sobrevinieron por su culpa, ni por culpa de sus huspedes,
dependientes o subarrendatarios, y a falta de esta prueba ser responsable.
Art. 1948. La restitucin de la cosa raz se verificar desocupndola
enteramente, ponindola a disposicin del arrendador y entregndole las llaves.
250
Art. 1949. Para que el arrendatario sea constituido en mora de restituir la cosa
arrendada, ser necesario requerimiento del arrendador, aun cuando haya
precedido desahucio; y si requerido no la restituyere, ser condenado al pleno
resarcimiento de todos los perjuicios de la mora, y a lo dems que contra l
competa como injusto detentador.
Derecho legal de retencin del arrendador
Dice el Art. 1942, que el arrendador para seguridad del pago del precio o renta y
de las indemnizaciones a que tenga derecho, puede retener todos los frutos
existentes en la cosa arrendada, y que le pertenecieren.
A menos de prueba en contrario, se entender que tales bienes pertenecen al
arrendatario.
Es muy comn y frecuente que el arrendatario adeude rentas al arrendador.
La ley concede al arrendador este derecho de retencin cuando:
el arrendatario hizo uso de la cosa con un fin distinto
al contratado.
el arrendatario ha causado un perjuicio al arrendador.
el arrendatario est en mora.
el arrendatario no ha pagado el precio o renta.
el contrato termina por culpa del arrendatario.
Art. 1942. El arrendatario es obligado al pago del precio o renta.
Podr el arrendador, para seguridad de este pago, y de las indemnizaciones a
que tenga derecho, retener todos los frutos existentes de la cosa arrendada, y
todos los objetos con que el arrendatario la haya amoblado, guarnecido o
provisto, y que le pertenecieren; y se entender que le pertenecen, a menos de
prueba contraria.
Terminacin del contrato de arrendamiento
El contrato de arrendamiento de cosas termina por las mismas causales que los
otros contratos; pero el Art. 1950 enumera algunas que le son propias.
1. Por la destruccin total de la cosa arrendada;
2. Cuando el arrendador necesita el inmueble para demolerlo
totalmente y construir otro en su reemplazo, Art. 20 N 4 D.L. 964;
3. Por la expiracin del tiempo estipulado para la duracin del
arriendo; el tiempo puede ser determinado o indeterminado;
4. Por la extincin del derecho del arrendador;
5. Por sentencia del juez en los casos que la ley ha previsto.
1. DESTRUCCIN DE LA COSA.
La destruccin puede ser total o parcial.
Si la destruccin es total, termina el arrendamiento. Igual acontece si se
destruye la parte ms importante, Art. 1932, inc. final.
El arrendatario queda liberado de pagar el precio o renta, ya que carecera de
causa el contrato.
Si la destruccin es imputable al arrendatario, lo har responsable de perjuicios,
Art .1945.
Si la destruccin es parcial, el juez decidir si debe tener lugar la terminacin
del arrendamiento, o concederse una rebaja del precio o renta.
2. EXPIRACIN DEL TIEMPO ESTIPULADO
El tiempo del contrato, que por su esencia es temporal puede
encontrarse determinado o indeterminado.
El tiempo est determinado, en los casos que enumera el Art 1954: Si en el
contrato se ha fijado tiempo para la duracin determinada por el servicio
especial a que se destin la cosa arrendada, o por la costumbre
En estos casos, no ser necesario desahucio. En todo caso respecto al
arrendamiento de predios urbanos la Ley N 18.101 lo exige siempre, Art 3.
DESAHUCIO: Aviso anticipado que una de las partes da a la otra de su
voluntad de poner trmino al goce de una cosa o a la prestacin de un servicio,
voluntad a la cual puede oponerse la otra parte si para ello tiene motivos
legales. (Corte Suprema).
Si no se presentan las situaciones que menciona el Art 1954, se entender que
el tiempo del arrendamiento es indeterminado y se prolongar en el tiempo
hasta que una de las partes, o ambas, expresen su voluntad de terminarlo, a
travs del desahucio (o sea que durar indefinidamente).
Y al efecto dice el Art. 1951: Si no se ha fijado tiempo para la duracin del
arriendo, o si el tiempo no es determinado por el servicio especial a que se
destina la cosa arrendada o por la costumbre, ninguna de las dos partes podr
hacerlo cesar sino desahuciando a la otra, esto es, noticindoselo
anticipadamente.
Y el Art 1953 agrega: Si se ha fijado tiempo forzoso para una de las partes y
voluntario para la otra, se observar lo estipulado y la parte que pueda hacer
cesar el arriendo a su voluntad, estar sin embargo sujeta a dar noticia
anticipada que se ha dicho.
Verbal
Extrajudicial
Escrito
DESAHUCIO
Judicial
El desahucio extrajudicial, tanto el verbal como el escrito, presentan
dificultades de orden probatorio. Ms an si es verbal habra que recurrir a la
prueba de testigos con todos los inconvenientes que ese medio de prueba
implica, adems, tiene como lmite una renta de 2 UTM.
El desahucio judicial, se realiza previo decreto del juez, l quien ordena
notificar el desahucio. En todo caso es una gestin no contenciosa.
El Art. 1953, respecto a la indeterminacin del tiempo de duracin, admite que
el contrato pueda conllevar una duracin para una de las partes, pero no para la
otra, es decir, un tiempo forzoso para una de ellas y voluntario para la otra.
251
Aquella parte que tiene un plazo indeterminado debe hacer uso del desahucio
para poner trmino al contrato, esto es usual en el arrendamiento de
establecimientos comerciales.
Siendo que el desahucio es un acto unilateral de voluntad, tanto del
arrendador, como del arrendatario, puede ser unilateralmente revocado?
NO, el Art. 1952, dice que el que ha dado noticia para la cesacin del arriendo,
no podr despus revocarla, sin el consentimiento de la otra parte.
Es unilateral porque no interesa si la contraparte acepta o no, adems, es
irrevocable.
Art. 1952. El que ha dado noticia para la cesacin del arriendo, no podr
despus revocarla, sin el consentimiento de la otra parte.
Con qu anticipacin debe darse el desahucio?
La anticipacin se ajustar al periodo o medida de tiempo que regula los pagos.
Si se arrienda a tanto por da, semana, mes, el desahucio ser respectivamente
de un da, de una semana, de un mes, Art. 1951 incs. 1 y 2.
El desahucio, Art. 1951, inc. 3, empezar a correr al mismo tiempo que el
prximo periodo.
Art. 1951. Si no se ha fijado tiempo para la duracin del arriendo, o si el tiempo
no es determinado por el servicio especial a que se destina la cosa arrendada o
por la costumbre, ninguna de las dos partes podr hacerlo cesar sino
desahuciando a la otra, esto es, noticindoselo anticipadamente.
La anticipacin se ajustar al perodo o medida de tiempo que regula los pagos.
Si se arrienda a tanto por da, semana, mes, el desahucio ser respectivamente
de un da, de una semana, de un mes.
El desahucio empezar a correr al mismo tiempo que el prximo perodo.
Lo dispuesto en este artculo no se extiende al arrendamiento de inmuebles, de
que se trata en los prrafos 5 y 6 de este ttulo.
Se altera de alguna manera frente al desahucio, la obligacin que tiene el
arrendatario de pagar la renta?
De ninguna manera. El arrendatario debe pagar la renta hasta la terminacin
del contrato, aunque voluntariamente restituya la cosa antes del ltimo da.,
Art. 1955.
252
Y si una vez terminado el arrendamiento por desahucio, o por cualquiera
otra causa, el arrendatario sigue en el goce de la cosa arrendada sin
protesta del arrendador, se entiende por ello prorrogado el contrato?
NO, categricamente el Art. 1956, inc. 1 se pronuncia por la negativa.
Para que el contrato, ya terminado pudiera renovarse sera menester el acuerdo
expreso de las partes.
Si tal acuerdo no se produce, el arrendador podr en cualquier momento
terminar con su aparente aquiescencia y exigir la restitucin de la cosa.( Art.
1956).
Art. 1956. Terminado el arrendamiento por desahucio, o de cualquier otro
modo, no se entender en caso alguno que la aparente aquiescencia del
arrendador a la retencin de la cosa por el arrendatario, es una renovacin del
contrato.
Si llegado el da de la restitucin no se renueva expresamente el contrato,
tendr derecho el arrendador para exigirla cuando quiera.
Con todo, si la cosa fuere raz y el arrendatario con el beneplcito del
arrendador hubiere pagado la renta de cualquier espacio de tiempo
subsiguiente a la terminacin, o si ambas partes hubieren manifestado por
cualquier otro hecho igualmente inequvoco su intencin de perseverar en el
arriendo, se entender renovado el contrato bajo las mismas condiciones que
antes, pero no por ms tiempo que el de tres meses en los predios urbanos y el
necesario para utilizar las labores principiadas y coger los frutos pendientes en
los predios rsticos, sin perjuicio de que a la expiracin de este tiempo vuelva a
renovarse el arriendo de la misma manera.
Hay alguna excepcin a la regla?
S, se entiende renovado el contrato de arrendamiento de un bien raz, si el
arrendatario con el beneplcito del arrendador hubiere pagado la renta de
cualquier espacio de tiempo subsiguiente al de la terminacin, o si ambas
partes hubieren manifestado por cualquier otro hecho igualmente inequvoco su
intencin de perseverar en el arriendo, esto es lo que la doctrina denomina la
TCITA RECONDUCCIN.
Hay tcita reconduccin slo cuando:
el arrendamiento recae sobre un bien raz.
el arrendatario mantenga la tenencia del inmueble.
el arrendatario haya pagado la renta.
 exista algn nimo de renovar el contrato por parte
del arrendador.
El cdigo acepta en forma restringida la reconduccin, importa la celebracin de
un nuevo contrato, idntico al anterior en el que slo vara el plazo.
En este caso preciso, se entender renovado el contrato bajo las mismas
condiciones que antes, pero no por ms tiempo que el de tres meses en los
predios urbanos y el necesario para utilizar las labores principiadas y coger los
frutos pendientes en los predios rsticos, sin perjuicio de que a la expiracin de
este tiempo vuelva a renovarse el arriendo de la misma manera.
Y si opera la tcita reconduccin, que suerte corren las cauciones
constituidas por terceros para garantizar los resultados del contrato?
Obviamente se extinguen, y as lo dice el Art, 1957, toda vez que con la tcita
reconduccin ha nacido un nuevo contrato de arrendamiento entre las partes.
Naturalmente que los terceros pueden, en forma expresa mantener sus
cauciones para garantizar las resultas del nuevo contrato.
Art. 1957. Renovado el arriendo, las fianzas como las prendas o hipotecas
constituidas por terceros, no se extendern a las obligaciones resultantes de su
renovacin.
3. EXTINCIN DEL DERECHO DEL ARRENDADOR
Los derechos del arrendador pueden extinguirse por causas que NO dependan
de un hecho o culpa suya o de circunstancias imputables a l.
El arrendamiento termina de todas maneras, pero es conveniente hacer la
distincin apuntada para los efectos de precisar las indemnizaciones que
pueden afectar al arrendador.
Dice el Art. 1958, que Extinguindose el derecho del arrendador sobre la cosa
arrendada, por una causa independiente de su voluntad expirar el
arrendamiento aun antes de cumplirse el tiempo que para su duracin hubiere
estipulado.
El mismo precepto pone ejemplos, uno de los cuales se pone en el caso de que
el arrendador fuera usufructuario de la cosa. Llega el da en que debe cesar el
usufructo y simultneamente expira el arrendamiento sin embargo de lo que se
haya estipulado entre el arrendador y el arrendatario sobre la duracin del
arriendo.
El nudo propietario, en el ejemplo propuesto, no tendr porqu respetar el
arrendamiento. El contrato le es inoponible.
Lo mismo ocurre en caso de expropiacin por causa de utilidad pblica, Art.
1960.
Tiene, entonces, alguna responsabilidad el arrendador?
Depender de la buena o mala fe, es decir de la circunstancia de
haber contratado con perfecta conciencia de la precariedad o temporalidad de
su derecho o atribuyndose la calidad de propietario.
Si contrat de buena fe, no habr lugar a indemnizacin de perjuicios por la
cesacin del arriendo en virtud de la resolucin del derecho, Art. 1959.
Si contrat de mala fe, atribuyndose la calidad de propietario, ser
obligado a indemnizar al arrendatario; salvo que ste haya contratado a
sabiendas de que el arrendador no era propietario absoluto, Art. 1959, inc. final.
Como ya habamos anticipado, el derecho del arrendador puede extinguirse por
una causa imputable a hecho o culpa suya. Ser el caso, por ejemplo, en que
el contrato de compraventa de la cosa que arrend se declare resuelto porque
no pag el precio.
Qu responsabilidades afectan al arrendador en este caso?
Es preciso distinguir, entre aquellos casos en que el sucesor de los derechos
del arrendador no est obligado a respetar el arrendamiento y aquellos casos
en que s tiene esta obligacin.
En los casos que el sucesor del arrendador NO est obligado a respetar el
arrendamiento, el Art. 1961, dice que el arrendador ser obligado a indemnizar
al arrendatario en todos los casos en que la persona que le sucede en el
derecho no est obligada a respetar el arriendo.
Art. 1961. Extinguindose el derecho del arrendador por hecho o culpa suyos,
como cuando vende la cosa arrendada de que es dueo, o siendo usufructuario
de ella hace cesin del usufructo al propietario, o pierde la propiedad por no
haber pagado el precio de venta, ser obligado a indemnizar al arrendatario en
todos los casos en que la persona que le sucede en el derecho no est
obligada a respetar el arriendo.
253
Y si el arrendador autoriz el subarriendo, tiene o no la obligacin de
indemnizar al subarrendatario?
S, lo dice el Art. 1969, que menciona entre los perjuicios del arrendatario por la
extincin del derecho de su arrendador, los que el subarrendatario sufriere
por su parte.
En los casos en que el sucesor de los derechos del arrendador S est obligado
a respetar el arrendamiento, el arrendatario no tiene derecho a indemnizacin
alguna.
La hiptesis que examinamos es, evidentemente, excepcional. La regla general
nos dice que el sucesor de los derechos del arrendador no est obligado a
respetar el arrendamiento. Este contrato, obviamente, le es inoponible, lo que
adems es muy lgico pues es un extrao al contrato.
Quines estn obligados a respetar el arriendo al arrendatario?
En los casos que seala el Art. 1962, que en sntesis, dice que el arrendamiento
se debe respetar:
1. Por todo aquel a quien se transfiere el derecho del
arrendador por un ttulo lucrativo, es decir gratuito, como
herederos, legatarios, donatarios, Art. 1962 N 1.
2. Por todo aquel a quien se transfiere el derecho del
arrendador a ttulo oneroso, si el arrendamiento consta de
escritura pblica, exceptuados los acreedores hipotecarios,
Art. 1962 N 2.
Tratndose de los sucesores a ttulo oneroso, si el contrato
consta por escritura pblica ha dejado a aqullos en
condicin de conocerlo y por lo mismo, de adquirir la cosa
arrendada a sabiendas de su existencia.
El Art. 1962 no es aplicable al reivindicador.
Y si arrendador y arrendatario convienen en que el
primero no enajenar la cosa arrendada, y, ms an, que
tal enajenacin, de llevarse adelante, sera nula, qu
efectos jurdicos produce dicho pacto?
Tal pacto, de acuerdo con el Art. 1964, slo produce un
efecto, da derecho al arrendatario para permanecer en el
arriendo, hasta su terminacin natural.
3. Los acreedores hipotecarios, estn obligados a respetar el
arriendo cuando el contrato de arrendamiento conste de
254
escritura pblica inscrita en el registro conservatorio con
antelacin a la inscripcin hipotecaria, Art. 1962, N 3. En
este caso, estara contratando con conocimiento de que
exista el arriendo.
Se puede embargar la cosa arrendada?
S, cuando el que embarga y se la adjudica es un acreedor
hipotecario, porque ste debe respetar el arriendo si es
que el contrato se celebr por escritura pblica y se
inscribi, Art. 1962 N 3.
LOS Ns 2 y 3 REQUIEREN ESCRITURA PBLICA,
PERO SLO EL N 3 EXIGE QUE EST INSCRITA.
4. POR SENTENCIA JUDICIAL
Tal ocurrir cuando el tribunal declara que el contrato de arrendamiento est
terminado o es nulo.
5. OTRAS CAUSAS DE EXTINCIN DEL CONTRATO DE
ARRENDAMIENTO
a) La insolvencia del arrendatario, Art. 1968.
Art. 1968. La insolvencia declarada del arrendatario no pone necesariamente
fin al arriendo.
El acreedor o acreedores podrn substituirse al arrendatario, prestando fianza a
satisfaccin del arrendador.
No siendo as, el arrendador tendr derecho para dar por concluido el
arrendamiento; y le competer accin de perjuicios contra el arrendatario segn
las reglas generales.
b) El arrendador puede hacer cesar el arrendamiento en todo
o en parte cuando la cosa arrendada necesita de
reparaciones que en todo o parte impidan su goce, y el
arrendatario tendr entonces los derechos que le
conceden las reglas en el Art. 1928.
c) Dice el Art 407 que el tutor o curador no puede dar en
arriendo ninguna parte de los predios rsticos del pupilo
por ms de ocho aos, ni de los urbanos por ms de cinco,
ni por ms nmero de aos que los que falten al pupilo
para llegar a los dieciocho.
 Llegados los plazos mximos que seala el Art. 407, y que
tambin juegan para los hijos de familia, el arrendamiento
se extingue.
d) La misma limitacin juega respecto del marido que sin
autorizacin de su mujer no puede dar en arrendamiento
los bienes races rsticos o urbanos de ella por mas de 8 o
5 aos, respectivamente, so pena de nulidad relativa del
contrato, Art. 1756.
Art. 1756. Sin autorizacin de la mujer, el marido no podr dar en arriendo o
ceder la tenencia de los predios rsticos de ella por ms de ocho aos, ni de los
urbanos por ms de cinco, incluidas las prrrogas que hubiere pactado el
marido.
Es aplicable a este caso lo dispuesto en los incisos 7. y 8. del artculo 1749.
e) Por la sola voluntad del arrendador en los casos en que no
hay necesidad de invocar motivo plausible, Art. 1951 en
relacin con los Arts. 3 y 4 de la Ley N 18.101, slo para
casos de arriendo de bienes races urbanos.
I.B. ARRENDAMIENTO DE PREDIOS RSTICOS
El contrato de predios rsticos se rige por el D.L. N 993, al igual que los
contratos de mediera o aparcera, as como cualquiera otra convencin que
tenga por objeto su explotacin por terceros, art. 1. En forma supletoria se
aplica el Cdigo Civil.
PREDIO RSTICO: Es todo inmueble susceptible de uso agrcola, ganadero o
forestal, que est comprendido en zonas rurales o urbanas. Esta definicin la
entrega la Ley N 16.640 sobre Reforma Agraria, derogada por la ley N 18.775
que instituye el SAG. En todo caso se debe tener en cuenta lo expresado por la
Ley N 18.101 sobre Arrendamiento de Predios Urbanos, que en su artculo 1
dice: El contrato de arrendamiento de bienes races urbanos,
entendindose por tales los ubicados dentro del radio urbano respectivo, se
regir por las disposiciones especiales de esta ley y, en lo no previsto en ella,
por el Cdigo Civil.
La misma norma se aplicar a los arrendamientos de viviendas situadas fuera
del radio urbano, aunque incluyan terreno, siempre que su superficie no exceda
de una hectrea.
De manera que podemos resumir la definicin, diciendo que predio rstico, es
todo inmueble susceptible de uso agrcola, ganadero o forestal, que est
comprendido en zonas rurales o urbanas, que exceda de 1 H.
En este tipo de contrato intervienen dos partes, arrendador y arrendatario o
colono, quienes slo pueden celebrarlo por escritura pblica o privada, art. 5
inc. 1.
En caso de escritura privada se requieren 2 testigos mayores de 18 aos,
quienes debidamente individualizados, debern firmarla, art. 5 inc. 1.
El arrendador tiene la obligacin de entregar la cosa.
El arrendatario o colono tiene las obligaciones de, pagar el precio; cuidar la
cosa con el cuidado propio de un padre de familia, responde por culpa leve; dar
cumplimiento a todas las disposiciones contractuales, legales y reglamentarias
sobre proteccin y conservacin de los recursos naturales, art. 8. El
incumplimiento de esto ltimo es causal de terminacin anticipada del contrato,
art. 9.
Se prohbe el subarriendo y la cesin del contrato como igualmente introducir
mejoras en el predio sin previa autorizacin escrita del arrendador, art. 7.
Si el arrendador vende o transfiere el predio a cualquier ttulo, el nuevo
propietario estar obligado a mantener los trminos del contrato de
arrendamiento, art. 10, salvo acuerdo del nuevo propietario con el, arrendatario.
En la restitucin de la cosa arrendada se rige por las reglas generales y por el
Art. 1984 CC, siempre que el arrendamiento hubiere incluido ganado o rebaos
que se deban restituir en el mismo nmero y calidad.
En caso de desahucio se debe notificar con una anticipacin de 1 ao, Art. 1985
inc. 1 CC.
El arrendador puede solicitar la terminacin anticipada del contrato cuando el
arrendatario infrinja las disposiciones referentes a no subarrendar e incumplir
las normas relativas a los recursos naturales.
I.C. MEDIERAS Y APARCERAS
Definicin: Se entender por contrato de mediera o aparcera aquel en que
una parte se obliga a aportar el uso de una determinada superficie de terreno y
la otra el trabajo para realizar cultivos determinados con el objeto de repartirse
los frutos o productos que resultan obligndose, ambas partes adems, a
aportar los elementos necesarios para la adecuada explotacin de los terrenos,
o concurrir a los gastos de produccin, en forma conjunta la direccin de la
explotacin y a participar en los riesgos de la misma, art. 12.
255
Llmese cedente al que se obliga a ceder el uso de la tierra y mediero o
aparcero al que se obliga a trabajarla.
Este contrato puede pactarse por escrito o no, en todo caso, es consensual.
Si no se pacta por escrito se presumir:
1 Que el cedente aportar el terreno, el agua, correspondiente si
son de riego; la mitad de las semillas, plantas, fertilizantes y
pesticidas, sea en especies o en dinero; los dos tercios de los
fertilizantes de efectos duraderos utilizados en el ltimo ao.
2 Que el mediero debe aportar el trabajo y el saldo de las
prestaciones complementarias.
3 Que el producto que se obtenga se distribuir por partes
iguales; y
4 Que el plazo de duracin del contrato ser de un ao, salvo
prueba en contrario, art. 14.
Si se pacta por escrito, el contrato debe contener:
a. Individualizacin de las partes.
b. Descripcin, ubicacin y superficie de los terrenos que se
aportan; los dems aportes que se estipulen y la forma como
se harn.
c. Siembras, plantaciones y cultivos que se realizarn.
d. Forma y porcentaje en que se distribuir el producto y las
utilidades, as como las prdidas.
e. Fecha de entrega y de restitucin de los terrenos.
f. Clusula arbitral, si desean pueden nombrar a un rbitro
arbitrador, art. 13.
No puede cederse los derechos del contrato de mediera ni puede el mediero
establecer submedieras sin autorizacin previa y escrita del cedente, art. 15.
Causales de terminacin
Las generales a todo contrato y adems:
el fallecimiento o imposibilidad fsica del mediero, segn
corresponda; quien deber ser indemnizado por el cedente
256
en un monto no inferior al valor de los aportes efectuados
por el mediero, art. 18.
El fallecimiento del cedente no ser causal de trmino
anticipado del contrato de mediera.
subarrendar o ceder sus derechos, arts. 15 y 18.
no dar cumplimiento a disposiciones sobre proteccin y
conservacin de los recursos naturales, arts. 17 y 18.
Puntos de inters
1. Competencia en los conflictos se entrega al Juez de Letras
correspondiente a la comuna. Pueden las partes, sin embargo,
someter sus conflictos a un rbitro arbitrador, art. 2.
2. En las zonas fronterizas no se podrn celebrar los contratos con
personas naturales o jurdicas extranjeras, art. 3.
I.D. ARRENDAMIENTO DE PREDIOS URBANOS
Estos contratos estn regulados por la Ley N 18.101 modificada por la Ley N
19.866 D.O. 11.04.2003.
Art. 1. El contrato de arrendamiento de bienes races urbanos,
entendindose por tales los ubicados dentro del radio urbano respectivo, se
regir por las disposiciones especiales de esta ley y, en lo no previsto en ella,
por el Cdigo Civil.
La misma norma se aplicar a los arrendamientos de viviendas situadas fuera
del radio urbano, aunque incluyan terreno, siempre que su superficie no exceda
de una hectrea.
Art. 2. Esta ley no ser aplicable a los siguientes bienes races urbanos:
1. Predios de cabida superior a una hectrea y que tengan aptitud
agrcola, ganadera o forestal, o estn destinados a ese tipo de
explotacin;
2. Inmuebles fiscales;
 3. Viviendas que se arrienden por temporadas no superiores a tres
meses, por perodos continuos o discontinuos, siempre que lo
sean amobladas y para fines de descanso o turismo;
4. Hoteles, residenciales y establecimientos similares, en las
relaciones derivadas del hospedaje, y
5. Estacionamientos de automviles y vehculos.
6. Las viviendas regidas por la Ley N 19.281.
No obstante, los juicios que se originen en relacin con los contratos a que se
refieren los nmeros 3 y 5 de este artculo, se sustanciarn con arreglo al
procedimiento establecido en el Ttulo III de la presente ley.
Quedan fuera del mbito de aplicacin los predios mayores a 1 H, art. 2.
Este contrato es consensual, bilateral, oneroso, conmutativo, principal, de tracto
sucesivo, constituye ttulo de mera tenencia.
Esta ley distingue varios tipos de contrato:
los que son a plazo fijo y exceden de 1 ao.
los que son a plazo fijo menores a 1 ao.
los que se celebran mes a mes.
los de plazo indefinido.
Se hace esta distincin entre estos contratos por el desahucio y la restitucin de
la cosa arrendada, arts. 3 y 4.
Los contratos a plazo fijo que exceden 1 ao, se rigen por el Art. 1954 CC.
Los contratos pactados mes a mes y los de duracin indefinida, slo se les
puede poner trmino mediante desahucio judicial o por notificacin personal a
travs de un notario, art. 3. El plazo de desahucio es de 2 meses contados
desde la notificacin, ms 1 mes por ao completo, con un tope de 6 meses,
art 3.
El arrendatario desahuciado puede restituir antes de expirar el plazo, slo debe
pagar renta hasta la restitucin.
Los contratos a plazo fijo menor a 1 ao, en este caso, slo se puede pedir la
restitucin judicialmente. El arrendatario tiene un plazo de 2 meses para
restituir. Puede restituir antes del plazo y paga la renta hasta ese momento, art.
4.
Los contratos a plazo fijo que exceden 1 ao, destinados a habitacin,
terminan cuando vence el plazo, esto por aplicacin del Art. 1954 CC. Si el
contrato cesa por desahucio de cualquiera de las partes, el arrendatario est
obligado a pagar la renta hasta el da que se cumple el plazo, aunque restituya
antes la cosa, Art. 1955 CC. Slo en este tipo de contratos se subentiende
implcita la facultad de subarrendar, salvo estipulacin en contrario. Si se
estipula que el arrendatario no puede subarrendar, el subarrendatario podr
poner trmino anticipado al contrato y restituir la cosa, sin la obligacin de pagar
la renta por el perodo que falte, art. 5.
II. CONTRATOS PARA LA CONFECCIN O EJECUCIN DE UNA
OBRA MATERIAL
Segn el Art. 1915 CC, el contrato de arrendamiento puede tener
tres objetivos:
uso y goce de una cosa.
ejecucin de una obra material, Art. 1966 y ss.
prestacin de un servicio.
El contrato de ejecucin de una obra material, es un contrato
mediante el cual dos partes se obligan recprocamente, una a ejecutar una obra
y la otra a pagar un precio determinado. Adems, el arrendador est obligado a
aprobar la obra.
Quien paga el precio es el arrendador, el otro es el artfice, la persona que toma
a su cargo la ejecucin de la obra.
Este tipo de contrato no est definido, pero el cdigo S expresa que si el artfice
proporciona los materiales se tratara de una venta. Si los materiales los
proporciona el arrendador S es un arrendamiento, Art. 1996 inc. 1.
No es un contrato de trabajo, porque no hay subordinacin del artfice, l
acta con independencia. En el contrato de trabajo la actividad del trabajador
se paga siempre, en estos contratos el pago est subordinado a la aprobacin
de la obra.
El profesor Ral Meza Barros define este contrato como Aqul en que las
partes se obligan mutuamente, la una a ejecutar una obra material y la otra a
pagar por ella un precio determinado.
Respecto al precio que se debe, Art. 1997, es el estipulado, sino se presume
que se va a tener que pagar el que ordinariamente se paga por el mismo tipo de
257
obra. Si fuera de un tipo que no existe o uno controvertido, el precio deben
fijarlo peritos.
Es un contrato intuito personae, ya que se encomienda a quien se estime que
es el ms idneo para ejecutarlo.
Los riesgos, Art. 2000 inc. 1, recaen sobre el dueo de la materia o materiales;
si stos perecen por caso fortuito la prdida la soporta el dueo de ellos; si
perecen por culpa del artfice o de sus agentes, ste debe indemnizacin de
perjuicios al arrendador.
El inc. 3 del Art. 2000 estipula que el artfice en caso de prdida de los
materiales aunque no sea por su culpa ni la de sus agentes, pierde su trabajo,
salvo tres casos:
Si la obra ha sido reconocida y aprobada.
Si la obra no ha sido reconocida y aprobada por mora del que la
encarg.
Si la cosa perece por vicio de la materia suministrada por el que
encarg la obra, salvo que el vicio sea de aquellos que el artfice
por su oficio deba conocer, o conocindolo no dio aviso oportuno.
Art. 2000. La prdida de la materia recae sobre su dueo.
Por consiguiente, la prdida de la materia suministrada por el que orden la
obra, pertenece a ste; y no es responsable el artfice sino cuando la materia
perece por su culpa o por culpa de las personas que le sirven.
Aunque la materia no perezca por su culpa, ni por la de dichas personas, no
podr el artfice reclamar el precio o salario, si no es en los casos siguientes:
1. Si la obra ha sido reconocida y aprobada;
2. Si no ha sido reconocida y aprobada por mora del que encarg la obra;
3. Si la cosa perece por vicio de la materia suministrada por el que encarg la
obra, salvo que el vicio sea de aquellos que el artfice por su oficio haya debido
conocer, o que conocindolo no haya dado aviso oportuno.
Trmino o Extincin del Contrato
1. Por la voluntad del que encarg la obra. En tal caso deber
reembolsar al artfice todos los costos, y dndole lo que valga el
trabajo hecho, y lo que hubiere podido ganar en la obra, Art. 1999
inc. 2.
2. Por la muerte del artfice, Art. 2005.
258
Y si a su muerte hay trabajos o materiales preparados, que
pueden ser tiles para la obra de que se trata? En tal evento, el
que la encarg ser obligado a recibirlos y a pagar su valor
Y si muere la persona que encarg la obra? No se resuelve el
contrato, Art. 2005 inc. final.
De cuando el contrato es de compraventa
a) Es un contrato de venta de cosa futura.
b) La venta se entiende hecha bajo la condicin de que ser aprobada
por quien la encarg, se trata de una venta condicional, que se
perfecciona por la aprobacin del que orden la obra, Art. 1996,
inc. 1.
c) Como consecuencia, el peligro de la cosa no pertenece al que
orden la obra sino desde su aprobacin, salvo que se haya
constituido en mora de declarar si la aprueba o no, Art. 1996 inc.
2).
d) Si la cosa perece, el artfice pierde la materia y el precio del trabajo.
e) Los riesgos pasan a ser de cargo de quien encarg la obra si se
constituye en mora de decir si aprueba o rechaza.
De cuando el contrato es de arrendamiento
a) El arrendamiento de obra se sujeta, en principio, a las reglas
generales del contrato de arrendamiento, Art. 1996 inc. final.
b) La prdida de la materia recae sobre su dueo. Por consiguiente,
dice el Art. 2000, la prdida de la materia suministrada por el que
orden la obra, pertenece a ste.
c) El artfice, S es responsable cuando la materia perece por su culpa
o por culpa de las personas que le sirven.
d) Si la cosa perece sin culpa del artfice o de sus dependientes, aqul
pierde su trabajo ya que no puede reclamar el precio o salario, Art.
2000, inc. 3.
El artfice, en este caso, aparece compartiendo los riesgos con el
que encarg la obra.
 e) Hay casos, eso s, en que el riesgo es totalmente de cargo del que
encarg la obra. Ello ocurre:
1. Si la obra ya ha sido reconocida y aprobada;
2. Si no ha sido reconocida y aprobada
precisamente por la mora de quien la encarg; y
3. Si la cosa perece por vicio de la materia
suministrada por el que encarg la obra, salvo
que el vicio sea de aquellos que el artfice por su
oficio haya debido conocer, o que conocindolo
no haya dado aviso oportuno, Art. 2000.
Obligaciones de las partes
A) Obligaciones del que encarga la obra
1. Pagar el precio, lo pagar en la forma
contractualmente convenida. A falta de estipulacin
en tal sentido, el precio se pagar una vez concluida la
obra y aprobada por quien la encarg.
2. Declarar que aprueba o rechaza la obra.
B) Obligaciones del artfice
Ejecutar la obra en la forma y plazo convenidos.
Y si las partes no cumplen sus obligaciones?
Se aplican los principios generales, que el Art. 1999 se encarga de
recordar, Habr lugar a la reclamacin de perjuicios
El Art. 2000 da la regla especial papa el cumplimiento del artfice. Dice que si
no se ejecuta debidamente la obra, podr ser obligado a eleccin del que
encarg la obra, a hacerla de nuevo o a la indemnizacin de perjuicios.
III. ARRENDAMIENTO DE SERVICIOS INMATERIALES
Concepto y clasificacin
Arrendamiento de servicios inmateriales, segn se desprende del Art. 2006, es
aqul en que predomina la inteligencia sobre la obra de mano.
Hay que distinguir, en esta materia tres especies de arrendamiento:
A. De servicios aislados en que predomina la inteligencia sobre la
obra de mano.
Es el caso de una composicin literaria o de la correccin
tipogrfica de un impreso.
De acuerdo con el Art. 2006, este tipo de arrendamiento se sujeta a
las disposiciones especiales de los Arts. 1997, 1998, 1999 y 2002,
que ya conocemos.
B. De servicios que consisten en una larga serie de actos.
Es el caso de los escritores asalariados para la prensa, secretarios
de personas privadas, preceptores, ayas, histriones y cantores, Art.
2007.
Estas personas son, normalmente, empleados particulares y les son
aplicables, por lo mismo las normas el Cdigo Del Trabajo.
C. De servicios profesionales.
El Art. 2012 dice que las disposiciones contenidas en el prrafo 9
del ttulo XXVI se aplican a los servicios profesionales, en lo que no
fueren contrarias a las normas del mandato, que son las que rigen,
de acuerdo con el Art. 2118, para las profesiones y carreras que
suponen largos estudios, o a que est unida la facultad de
representar y obligar a otra persona respecto de terceros.
Los servicios profesionales, de consiguiente, se sujetan a las reglas
del mandato, y, en forma subsidiaria, a las del arrendamiento de
servicios.
IV. ARRENDAMIENTO DE TRANSPORTES
El tema est regulado en los Arts. 2013 y ss. as como por el Cdigo
de Comercio, que por ser posterior prima por sobre el Cdigo Civil.
CONTRATO DE SOCIEDAD
259
Art. 2053. La sociedad o compaa es un contrato en que dos o ms personas
estipulan poner algo en comn con la mira de repartir entre s los beneficios que
de ello provengan.
La sociedad forma una persona jurdica, distinta de los socios individualmente
considerados.
El alcance del inc. 2 es muy importante, porque seala que la sociedad forma
una persona jurdica distinta de los socios que la componen.
CARACTERSTICAS DEL CONTRATO DE SOCIEDAD
1 La doctrina clsica seala que se trata de un acto jurdico
bilateral, esto surge de la propia definicin, pero la doctrina ms
moderna seala que se trata de un acto jurdico plurilateral.
2 Es consensual o solemne, dependiendo del tipo de sociedad
que se trate, generalmente, va a ser solemne, y la solemnidad va
a consistir en el otorgamiento de escritura pblica y el
cumplimiento de ciertos trmites posteriores, bsicamente
publicacin de un extracto en el diario oficial e inscripcin en el
Registro de Comercio.
3 Los socios se reparten los beneficios que provengan, la
reparticin de beneficios es proporcional al aporte de cada
socio.
4 La sociedad forma persona jurdica distinta de las personas
que la componen. Esto es importante desde el punto de vista de
quien resulta obligado cuando la sociedad acta en la vida del
derecho.
El que resulta obligado es el patrimonio social y no el del o los
socios que actan en representacin de ella.
5 Es un contrato bilateral, las partes que intervienen en l se
gravan recprocamente.
6 Es oneroso, persigue la utilidad de todos.
7 Es conmutativo.
8 Es intuito personae, siempre se celebra en consideracin de la
260
persona de los socios, esto es importante particularmente en las
sociedades de personas, pero tiene menos relevancia en las
sociedades de capital.
9 Es un contrato principal.
10 Es nominado.
REQUISITOS O ELEMENTOS DE LA SOCIEDAD
1 La sociedad debe considerar la estipulacin de un aporte
Qu se puede aportar? Se pueden aportar toda clase de bienes,
corporales e incorporales, con la condicin de que se traten de bienes que
estn en el comercio, tambin, se pueden aportar cosas futuras, adems de
trabajo personal de los socios, pero si se trata del aporte de trabajo este tiene
que ser valorizado en dinero.
El aporte tiene que ser a ttulo singular lo que significa que no se
puede aportar una universalidad, Art. 2055 inc. 1 y Art. 2056 inc.1.
Requisitos del aporte
a) Debe ser apreciable en dinero.
b) Debe efectuarse a ttulo singular.
Art. 2055. No hay sociedad, si cada uno de los socios no pone alguna cosa en
comn, ya consista en dinero o efectos, ya en una industria, servicio o trabajo
apreciable en dinero.
Tampoco hay sociedad sin participacin de beneficios.
No se entiende por beneficio el puramente moral, no apreciable en dinero.
Art. 2056. Se prohbe toda sociedad a ttulo universal, sea de bienes presentes
y venideros, o de unos u otros.
Se prohbe asimismo toda sociedad de ganancias, a ttulo universal, excepto
entre cnyuges.
Podrn con todo ponerse en sociedad cuantos bienes se quiera,
especificndolos.
El Cdigo Civil en su Art. 2.053 define la sociedad en los siguientes trminos:
La sociedad o compaa es un contrato en que dos o ms personas estipulan porque el aporte equivale a una venta, donde la inscripcin constituye la
poner algo en comn con la mira de repartir entre s los beneficios que de ello
provengan".
Entonces, el aporte, poner algo en comn, est establecido como requisito de
existencia, esto se confirma al revisar el Art. 2.055 inc. 1, que expresa: No
hay sociedad, si cada uno de los socios no pone alguna cosa en comn, ya
consista en dinero o efectos, ya en una industria, servicio o trabajo apreciable
en dinero.
Al respecto, el Art. 376 del Cdigo de Comercio aclara: Pueden ser objeto de
aporte el dinero, los crditos, los muebles e inmuebles, las mercedes, los
privilegios de invencin, el trabajo manual, la mera industria, y en general, toda
cosa comerciable capaz de prestar alguna utilidad.
Esto fue concebido as porque la sociedad, para realizar sus fines, necesita de
un patrimonio, el llamado FONDO SOCIAL, el cual al constituirse la sociedad,
precisamente, se forma con los aportes que cada uno de los socios entrega o
promete entregar a la sociedad.
El aporte ha de ser patrimonial y puede efectuarse a diversos ttulos. Todo
aporte que no consista en dinero, o documentos representativos de dinero, es
decir, en especies debe sealrsele su valor, o por lo menos la forma en que se
deber establecer dicho valor.
De acuerdo a los Arts. 2.082 y 2084 del Cdigo Civil, los aportes en especies
pueden hacerse en propiedad o en usufructo.
En ambos casos, los frutos pertenecen a la sociedad desde el momento del
aporte.
En cuanto al riesgo, se debe distinguir:
a. Si el aporte es en dominio o propiedad, el riesgo es de la sociedad y
sta queda exenta de restituirla en especie.
b. Si el aporte es en usufructo, el riesgo es del dueo, de la persona
que lo aporta, salvo que el dao se deba a culpa de la sociedad.
En todo caso, el Art. 2.085, establece, que el aporte de una especie
determinada en propiedad o usufructo, obliga al aportante al saneamiento de
todo perjuicio en el evento de eviccin, en ambos casos.
As que debemos considerar, que cuando el aporte es un inmueble en
propiedad, ste sale del patrimonio del aportante, constituye una
enajenacin, y una vez celebrada la constitucin de la sociedad por escritura
pblica e inscrita sta en el Registro de Propiedad del Conservador de Bienes
Races respectivo, es la sociedad la que se hace duea de la cosa aportada
tradicin del bien raz. Sin embargo, si el aporte del inmueble es en usufructo,
no sale del patrimonio del aportante y la sociedad slo gozar del usufructo.
2 Debe estipularse la forma en que los socios se van a repartir
las utilidades que provengan de la explotacin del giro social
La sociedad es creada con fines de lucro, por ello no se concibe
una sociedad sin utilidades o ganancias.
El inc. 3 se refiere a que la utilidad que reciben los socios debe ser
apreciable en dinero, esto es que el beneficio no puede ser puramente moral.
El Art. 2069 se refiere al caso en que se aporte trabajo, servicio o
industria y no se hubiere estipulado la cuota de cada socio en los beneficios
sociales, en este caso, si no hay acuerdo de las partes, la determinacin de los
beneficios la hace el juez.
Si se trata de las prdidas, lo que el cdigo asume es que ese
socio pierde su industria, profesin u oficio.
Art. 2069. Si uno de los socios contribuyere solamente con su industria, servicio
o trabajo, y no hubiere estipulacin que determine su cuota en los beneficios
sociales, se fijar esta cuota en caso necesario por el juez; y si ninguna
estipulacin determinare la cuota que le quepa en las prdidas, se entender
que no le cabe otra que la de dicha industria, trabajo o servicio.
3 Debe estipularse la forma de soportar las prdidas,
generalmente va a ser a prorrata de los aportes
Si los beneficios se dividen a prorrata, por lo mismo las prdidas,
tambin se dividen a prorrata de la cuota de cada socio.
Art. 2068. A falta de estipulacin expresa, se entender que la divisin de los
beneficios debe ser a prorrata de los valores que cada socio ha puesto en el
fondo social, y la divisin de las prdidas a prorrata de la divisin de los
beneficios.
261

4 Affectio Societatis
La intencin de formar una sociedad, lo cual importa deberes de
lealtad a la sociedad y hacia los socios, lo que significa, por ejemplo, que no
debe desarrollar uno de los socios, la misma actividad, o crear otra sociedad
que vaya a significar una competencia a sta.
ATRIBUTOS DE LA PERSONALIDAD
El Art. 2053 inc. 2, dice que la sociedad forma una persona jurdica distinta de
las personas que la componen, y como es una persona jurdica, la sociedad
tiene los mismos atributos de la personalidad que una persona natural, excepto
el estado civil.
Patrimonio social
Es el que corresponde al fondo comn que han aportado los socios, al fondo
social.
El patrimonio de la sociedad es distinto del patrimonio de cada socio que la
compone, este es el patrimonio social. Esto significa, como principal
consecuencia, que la quiebra de la sociedad no trae aparejada la quiebra de los
socios que la componen, con algunas excepciones.
Uno de los tipos de sociedad a que se refiere el cdigo, es la sociedad
colectiva, ella puede constituirse para desarrollar un giro o un objeto civil o un
giro u objeto comercial, por tanto, puede ser civil o comercial, en el caso de la
sociedad colectiva civil la responsabilidad de los socios por obligaciones que
contrae la sociedad es mancomunada, pero es ilimitada, esto significa que la
quiebra de la sociedad colectiva civil puede traer aparejada la quiebra de los
socios.
La sociedad colectiva comercial es similar a la anterior, la responsabilidad de
los socios tambin es ilimitada, pero a diferencia de la sociedad colectiva civil,
las obligaciones de los socios son solidarias, la quiebra de la sociedad puede
importar la quiebra de los socios.
En el caso de las sociedades annimas o sociedades de capital, los socios
solamente responden hasta el monto de sus acciones o participacin, en
consecuencia, la quiebra de la sociedad no importa la quiebra de los socios.
En las sociedades de responsabilidad limitada, los socios responden hasta el
monto de sus aportes, la quiebra de la sociedad no importa la quiebra de los
socios.
262
En las sociedades en comanditas hay que distinguir entre socios gestores y
socios comanditarios. Socios gestores son los que tienen a su cargo la
administracin de la sociedad, y los comanditarios son aquellos que realizan
los aportes.
La responsabilidad de los socios gestores es ilimitada y la responsabilidad para
los socios comanditarios est limitada al monto de sus aportes.
Nombre
En materia societaria el nombre recibe la denominacin de razn social y sta
siempre va a estar determinada en los estatutos.
Esta razn social debe cumplir con los requisitos o limitaciones que la ley
impone dependiendo del tipo de sociedad.
Domicilio
Igual que en el caso anterior, el domicilio debe estar contemplado en los
estatutos, en el acto constitutivo.
El domicilio va a corresponder generalmente a la ciudad o comuna, en que la
sociedad se est constituyendo, esto es sin perjuicio de que la sociedad
disponga la apertura de sucursales en otras ciudades del pas, incluso en el
extranjero.
Capacidad de goce
Es una persona jurdica distinta de los socios distinta de los socios, es sujeto de
derecho para adquirir derechos y contraer obligaciones.
Nacionalidad
Tambin la tiene. Generalmente la nacionalidad de la sociedad est dada por el
pas donde se otorgan los estatutos sociales, y ese es el primer factor que el
derecho internacional privado considera para asignar una nacionalidad a una
determinada sociedad. Adems, hay otros factores que se consideran, como la
nacionalidad de los socios propietarios del capital y el pas en que se
desarrollan sus negocios de manera regular.
SOCIEDAD DE HECHO
La sociedad es un contrato, por ello puede adolecer de vicios que acarreen su
nulidad. El cdigo se preocup particularmente de la nulidad del contrato de
sociedad, regulando la materia desde el punto de vista de la situacin en que
quedan los terceros que contrataron con la sociedad.
Cuando la sociedad es declarada nula si lleg a existir de hecho, dar lugar a
una comunidad. Entre los comuneros las ganancias y prdidas se repartirn y
soportarn, as como la restitucin de los aportes, con arreglo a lo pactado y, en
subsidio, de conformidad a lo establecido para la sociedad.
Los miembros de la comunidad respondern solidariamente a los terceros con
quienes hubieren contratado a nombre y en inters de sta; y no podrn oponer
a los terceros la falta de escritura pblica, o de instrumento reducido a escritura
pblica o de instrumento protocolizado. Los terceros podrn acreditar la
existencia de hecho de la sociedad por cualquiera de los medios probatorios
que reconoce el Cdigo Civil, y la prueba ser apreciada de acuerdo a las
reglas de la sana crtica.
Lo que la ley dispone, a propsito de la nulidad del contrato de sociedad,
respecto de los terceros, es que los terceros van a poseer accin contra la
sociedad. Siempre que hayan contratado de buena fe y siempre que la
sociedad haya funcionado o existido, Art. 2058. Esta sociedad cuyo contrato
est viciado de nulidad, da origen a la llamada sociedad de hecho.
Art. 2058. La nulidad del contrato de sociedad no perjudica a las acciones que
corresponden a terceros de buena fe contra todos y cada uno de los asociados
por las operaciones de la sociedad, si existiere de hecho.
PARALELO ENTRE COMUNIDAD Y SOCIEDAD
La comunidad, es una especie de cuasicontrato, entre dos o ms
personas, sin que ninguna de ellas haya contratado sociedad o celebrado otra
convencin relativa a la misma cosa, Art. 2304.
La sociedad o compaa es un contrato en que dos o ms
personas estipulan poner algo en comn con la mira de repartir entre s los
beneficios que de ello provengan, Art. 2053.
La comunidad para su formacin, generalmente, no requiere el
consentimiento de los comuneros. Si bien la comunidad puede nacer por el
mutuo acuerdo de dos o ms personas cuando deciden comprar un bien en
conjunto, colocndolo a nombre de todos. La ms importante fuente de la
comunidad es la sucesin por causa de muerte, cuando fallece una persona se
forma entre sus herederos un estado de indivisin respecto de los bienes, con la
apertura de la sucesin, si son varios herederos, se forma una comunidad
hereditaria. Otra fuente importante se encuentra en la disolucin de una
sociedad, como la sociedad conyugal, o una sociedad civil o comercial, en que
disuelta la sociedad da paso a una comunidad mientras se procede a la
particin y adjudicacin. Tambin se origina en una sociedad cuyo contrato de
constitucin adolece de nulidad absoluta.
La sociedad para su constitucin requiere el consentimiento de
los socios, porque slo nace de un contrato, por un acuerdo de voluntades.
La comunidad proviene de un patrimonio existente, al menos
generalmente.
La sociedad requiere de los aportes de los socios para formar un
patrimonio nuevo y distinto, sin los aportes no hay sociedad.
La comunidad no constituye una persona jurdica, carece de
individualidad propia y es una relacin simple en la que aparecen como sujetos
varias personas conjuntamente. Hay comunidad cuando un determinado
derecho (el de propiedad, el de usufructo o cualquiera otro) tiene en toda su
integridad no un solo titular sino simultneamente dos o ms. Los cotitulares o
comuneros tienen un derecho de idntica naturaleza, sea en igual o distinta
proporcin, sobre la totalidad de la misma cosa indivisa, no dividida. El derecho
comn corresponde personalmente a los comuneros y no a otra entidad.
En la comunidad, los bienes comunes pertenecen a los
comuneros pro indiviso, es un estado de indivisin. Segn el Art. 1812, Si la
cosa es comn de dos o ms personas proindiviso, entre las cuales no
intervenga contrato de sociedad, cada una de ellas podr vender su cuota, aun
sin el consentimiento de las otras. La indivisin se produce cuando varias
personas poseen derechos cuotativos sobre una misma cosa, siendo ninguna
de ellas duea de toda la cosa o de parte precisa de ella, sino que en conjunto
son dueos del total y cada uno es dueo de una cuota sobre el derecho que
sobre la cosa se ejerce, pero no de una cuota de la cosa misma. Pero esta
situacin debe tener algn trmino porque en el espritu individual de la
propiedad del Cdigo Civil la indivisin no es una situacin deseable. Por ello el
Art. 1317 seala que cualquier comunero podr pedir el trmino de la indivisin
mediante la particin de los bienes. La principal forma de ponerle trmino a la
comunidad es mediante la particin, es la principal pero no la nica, hay otros
medios, como cuando por cualquier circunstancia las cuotas se juntan en una
sola persona, o como cuando se destruye la cosa comn.
La sociedad, en cambio, siempre forma una persona jurdica,
distinta de los socios individualmente considerados, los bienes pertenecen a la
sociedad y no a los socios, Art. 2053 inc. 2.
263
 La comunidad jams tendr una razn social por no ser
personalidad jurdica.
En cambio, la sociedad precisamente por gozar de personalidad
jurdica siempre tendr una razn social que la caracterizar.
La comunidad, como tal, no puede ser sujeto de derechos y
obligaciones y tampoco, claro est, ser demandante ni demandado en la va
judicial. Para actuar vlidamente es necesario que todos los comuneros
designen un mandatario dotado de las atribuciones pertinentes a los actos que
se deseen realizar, sean stos de carcter judicial o extrajudicial.
La sociedad, es siempre sujeto de derechos y obligaciones.
La ley no favorece la comunidad, el legislador la mira con muy
malos ojos, porque se considera que paraliza la fluidez que requiere el
movimiento econmico, por ello reacciona facilitando los medios para su
terminacin, art.1713.
En cambio, la sociedad es considerada un factor de progreso.
La comunidad, por mutuo acuerdo de los comuneros pueden
darle trmino y dar inicio a una sociedad, pero previamente deben haber
procedido a la particin, para que con lo obtenido de e la adjudicacin, cada uno
de los comuneros realice su aporte a la sociedad que desean constituir.
La sociedad, siempre cuando se disuelve pasa a constituir una
comunidad, la que durar mientras no se proceda a la particin y adjudicacin.
MANIFESTACIN DE LA VOLUNTAD
Como se trata de una persona jurdica distinta de los socios y como tambin
tiene capacidad de goce, evidentemente va a poder manifestar su propia
voluntad como ente jurdico.
La 1 regla respecto a la forma en que la sociedad va a poder manifestar su
voluntad es la que est contenida en los estatutos, generalmente los estatutos
dirn en quin recae la representacin, expresa quienes podrn actuar por ella,
obrar y manifestar su voluntad, quien o quienes podrn manifestar la voluntad
de la sociedad y con qu facultades podrn obrar.
Si los estatutos no dicen nada, el cdigo contiene una regla, la voluntad de la
sociedad se forma por el acuerdo mayoritario de los socios que representen la
mayora del capital social. Esta es la regla general, salvo para aquellas
264
materias en que la propia ley dispone que se requiere el acuerdo unnime de
todos los socios.
El acuerdo unnime se requiere cuando se trate de codificar los estatutos
sociales, cuando se trate del retiro o ingreso de socios, cuando se trate de
prorrogar la vigencia de la sociedad y, cuando se modifican las atribuciones del
rgano de administracin.
CLASIFICACIN DE LA SOCIEDAD
1 Dependiendo de su giro u objeto
a) Civiles
Son aquellas que se constituyen para desarrollar un giro u
objeto civil, como las sociedades de profesionales.
b) Comerciales
Son aquellas que se constituyen para desarrollar uno o
ms actos de comercio, Art. 3 Cdigo de Comercio. Las sociedades annimas
son siempre comerciales sin importar el objeto por el cual se ha formado
2 De capital o de personas
La caracterstica fundamental de una y de otra es que el retiro o ingreso de
nuevos socios en ambos tipos de sociedad solo va a depender de la
transferencia de los derechos sociales, en el caso de la sociedad de capitales,
de la voluntad de los socios, como en las Sociedades Annimas.
En el caso de las sociedades de personas, cualquier modificacin estatutaria
pasa por el acuerdo unnime de todos los socios, como en las Sociedades de
Responsabilidad Limitada.
El cdigo en el Art. 2061, nombra 3 tipos de sociedades:
1 Las sociedades colectivas.
2 Las sociedades en comandita.
3 Las sociedades annimas.
A estos 3 tipos de sociedad la Ley N 3.918 agrega uno ms,
4 la sociedad de responsabilidad
limitada.
Estos 4 tipos de sociedad las vamos a estudiar desde 4 puntos de vista: Todos los socios administran por si o por un mandatario elegido de comn
acuerdo. Este mandatario puede ser un socio o un 3 no socio.
1. Administracin de la sociedad.
2. Posibilidad de ceder los derechos
sociales. Cesin de los derechos sociales
3. La responsabilidad de los socios. No, a menos que todos los socios estn de acuerdo. Este es un rasgo tpico de
las sociedades de personas
4. La razn social.

Art. 2061. La sociedad, sea civil o comercial, puede ser colectiva, en
comandita, o annima.
Es sociedad colectiva aquella en que todos los socios administran por s o por
un mandatario elegido de comn acuerdo.
Es sociedad en comandita aquella en que uno o ms de los socios se obligan
solamente hasta concurrencia de sus aportes.
Sociedad annima es aquella formada por la reunin de un fondo comn,
suministrado por accionistas responsables slo por sus respectivos aportes y
administrada por un directorio integrado por miembros esencialmente
revocables.
Sociedad Colectiva
Responsabilidad
Si la sociedad colectiva es civil, las obligaciones son simplemente conjuntas o
mancomunadas, pero responden de manera ilimitada. En las sociedades
colectivas comerciales es lo mismo, salvo que las obligaciones son solidarias.
Razn social
Tiene que estar compuesta por los nombres de todos los socios o de algunos de
ellos, ms la expresin y Compaa.
Cuando la ley dice que en la razn social debe ir el nombre y la expresin y
Compaa, se refiere a que debe ir la palabra completa, aunque en los
estatutos se puede consignar la abreviatura y Ca., al establecer un nombre de
fantasa con el que tambin operar la sociedad.

La definicin del Art. 2061, es criticada por la doctrina, se dice que es
incompleta por que solo conceptualiza la sociedad colectiva desde el punto de
vista de la administracin.
En este tipo de sociedad todos los socios administran por si o por medio de un
mandatario elegido de comn acuerdo.
El profesor Gonzalo Baeza, define a la sociedad colectiva como Una persona
jurdica surgida de un contrato intuito persona para desarrollar un giro asignado
por 2 o ms personas denominados socios, bajo una razn social y que
concurren a su formacin con la mira de repartir entre si los beneficios que de
ellos provengan, respondiendo de las deudas sociales, de manera simplemente
conjunta o solidaria, segn si la sociedad es civil o comercial respectivamente.
Administracin
Sociedad en Comandita
Es aquella en uno o ms socios se obligan solamente hasta el monto de sus
aportes. Es una mezcla entre una sociedad de personas y una sociedad de
capital.
Pueden ser simples o por acciones. La diferencia, fundamental, entre una y
otra, est en la forma en que se divide el capital social. En la sociedad en
comandita por acciones, el capital social se divide por acciones.
Las sociedades en comandita por acciones pueden a su vez ser abiertas o
cerradas, segn si pueden transar sus acciones en la Bolsa de Comercio o no.
En las sociedades en comandita, hay 2 tipos de socios, socios gestores y socios
comanditarios. Los socios gestores son los que administran y los comanditarios
son los que aportan el capital.
La definicion del art. 2061 inc. 3 esta incompleta ya que solo aborda la
responsabilidad de los socios comanditarios

265

Administracin
Administran los socios gestores, el socio comanditario no puede efectuar actos
de administracin, si un socio comanditario llegase a efectuar actos de
administracin, por ese solo hecho se transforma en socio gestor y va a
responder de las obligaciones sociales de la misma forma que ellos.
Cesin de derechos sociales
El socio gestor no puede ceder sus derechos, jams. El socio comanditario S
puede ceder sus derechos sociales.
De aqu que la sociedad en comandita sea en parte una sociedad de capital y
en parte una sociedad de personas.
El socio gestor no tiene que ser necesariamente una persona natural, puede ser
una persona jurdica.
Responsabilidad
El socio gestor tiene una responsabilidad ilimitada, lo que importa que la quiebra
de la sociedad puede traer aparejada su propia quiebra.
Los socios comanditarios solo responden hasta el monto de sus aportes.
Razn social
Debe indicarse el nombre del socio o socios gestores mas la expresin En
Comandita, lo que no puede estipularse es el nombre de los socios
comanditarios, si se llega a consignar en la razn social el nombre del
comanditario, se transforma en gestor y responde como gestor.
Sociedad Annima
Es aquella formada por la reunion de un fondo comun suministrado por
accionistas responsables solo por sus respectivos aportes y administrada por un
directorio integrado por miembros esencialmente revocables
La sociedad annima es siempre mercantil, nunca civil.
Las sociedades annimas se rigen por lo estipulado en el Art. 2061 CC, por la
Ley N 18.046 sobre Sociedades Annimas, y por el Reglamento General N 30.
Estos textos legales rigen el funcionamiento de las sociedades abiertas, ya sea
266
que hagan oferta pblica de valores o no, vale decir, si transan o no sus
acciones en la Bolsa de Comercio. Estas sociedades por ser de capital tienen
que ser estrictamente fiscalizadas por la autoridad, de lo contrario se facilitara
la posibilidad de defraudar a terceros. Slo las sociedades annimas abiertas
son controladas por la Superintendencia de Valores y Seguros.
Administracin
Tienen 2 rganos de administracin:
1 La junta de accionistas
La ley ordena juntas ordinarias y juntas extraordinarias, estas
ltimas se constituyen para tratar determinados asuntos, como por ejemplo, la
modificacin de los estatutos. Las juntas ordinarias se llevan a cabo una vez al
ao, en la poca que los estatutos sealen, para tratar materias relacionadas
con el giro habitual, como la aprobacin del balance y memoria anual.
2 El directorio
Est integrado por personas que pueden o no ser socios.
Adems, generalmente, el directorio designa a un gerente general que va a
estar investido de las facultades que el instrumento les otorgue, se va a tratar,
generalmente, de una escritura pblica de designacin de gerente y
otorgamiento de facultades.
La escritura pblica deviene o surge de un acuerdo que el
directorio toma y se escritura en un acta de directorio, que luego el secretario de
actas la lleva a la notara y la reduce a escritura pblica.
Los directores son mandatarios de la junta y duran en su cargo el
tiempo que los estatutos digan, con un mximo de 3 aos, y como son
mandatarios son esencialmente revocables.
Cesin de derechos sociales
Como sociedad de capital no hay inconveniente en que los derechos sociales
se cedan, la forma de hacerlo depende de si la sociedad annima es abierta o
cerrada; si es cerrada, la cesin de acciones es libre pero slo entre los socios;
si es abierta, cualquier persona puede comprar acciones y si realiza oferta
pblica de valores, la operacin se realiza a traves de un corredor de bolsa.
Responsabilidad
La responsabilidad de los accionistas esta limitada por el monto de sus aportes Art. 2065. No expresndose plazo o condicin para que tenga principio la
representada por sus acciones. sociedad, se entender que principia a la fecha del mismo contrato; y no
expresndose plazo o condicin para que tenga fin, se entender contrada por
toda la vida de los asociados, salvo el derecho de renuncia.
Razn social
Pero si el objeto de la sociedad es un negocio de duracin limitada, se
No hay limitaciones en cuanto al nombre pero debe ir acompaada de la entender contrada por todo el tiempo que durare el negocio.
expresin sociedad annima o S.A.

Si se fija un plazo determinado existe el derecho a renunciar, es un

Sociedad de Responsabilidad Limitada desahucio.

Administracin
2 Distribucin de las ganancias y prdidas
Se administra igual que la sociedad colectiva todos los socios por si o a travs
de mandatario elegido de comn acuerdo. En este tipo de sociedad las ganancias o utilidades se llaman
dividendos y su distribucin puede ser pactada por las partes con total libertad,
incluso puede ser determinada por un tercero. Un socio no puede a su arbitrio
Cesin de derechos sociales repartir las prdidas. Si en los estatutos no se dice nada al respecto, la ley dice
Est prohibido, porque es una sociedad de personas, salvo que todos los socios que ser en proporcin a sus aportes y si es trabajo o servicio el juez har la
estn de acuerdo. determinacin.

Responsabilidad 3 Administracin de la sociedad

Cada socio responde slo hasta el monto de sus aportes.
Razn social
La razn social puede llevar el nombre de uno o ms de los socios, o una
referencia al objeto, ms la expresin Limitada. Tambin se puede estipular
un nombre de fantasa con el que pueda operar la sociedad aludiendo al giro.
PRINCIPALES CLUSULAS DE LA ESCRITURA DE CONSTITUCIN
1 Duracin de la sociedad
La duracin puede ser indefinida. Si es una sociedad de personas y
el pacto no dice nada se entiende que dura por toda la vida de los socios, salvo
que se constituya para un negocio determinado en cuyo caso durar hasta
cuando finalice el negocio, Art. 2065.
La regla general es que administran todos los socios de comn
acuerdo o un mandatario designado por ellos, al cual los socios le confieren un
mandato.
Si los socios no han conferido mandato, el cdigo dispone que cada
uno de ellos ha recibido de los otros un poder recproco de administracin y
administrarn al igual que en las comunidades y aplicndose las 4 reglas del
Art. 2081:
1 derecho de oposicin a los actos de administracin.
2 derecho de uso personal de los socios.
3 obligacin de cada socio de contribuir a las expensas
de conservacin de las cosa.
4 prohibicin que tiene cada socio de hacer innovaciones
en inmuebles sociales sin aprobacin de los otros
socios.

267

Art. 2081. No habindose conferido la administracin a uno o ms de los
socios, se entender que cada uno de ellos ha recibido de los otros el poder de
administrar con las facultades expresadas en los artculos precedentes y sin
perjuicio de las reglas que siguen:
1. Cualquier socio tendr el derecho de oponerse a los actos administrativos
de otro, mientras est pendiente su ejecucin o no hayan producido efectos
legales.
2. Cada socio podr servirse para su uso personal de las cosas pertenecientes
al haber social, con tal que las emplee segn su destino ordinario, y sin
perjuicio de la sociedad y del justo uso de los otros.
3. Cada socio tendr el derecho de obligar a los otros a que hagan con l las
expensas necesarias para la conservacin de las cosas sociales.
4. Ninguno de los socios podr hacer innovaciones en los inmuebles que
dependan de la sociedad sin el consentimiento de los otros.
Si se confiere poder de administracin puede hacerse a un 3 o bien a uno de
los socios.
Si se confiri poder a un 3 se aplican las reglas del mandato, y si es a uno de
los socios hay que distinguir:
a. si se confiri en acto posterior a la constitucin de sociedad,
se rige por el mandato.
b. si se confiri en el acto de constitucin de la sociedad esta
designacin pasa a ser una clusula esencial del contrato
de sociedad, Art. 2071 y 2072.
A menos que se estipule otra cosa en el contrato y como tal se produce la
disolucion del contrato por renuncia o remosion del socio administrador
Art. 2071. La administracin de la sociedad colectiva puede confiarse a uno o
ms de los socios, sea por el contrato de sociedad, sea por acto posterior
unnimemente acordado.
En el primer caso las facultades administrativas del socio o socios forman parte
de las condiciones esenciales de la sociedad, a menos de expresarse otra cosa
en el mismo contrato.
Art. 2072. El socio a quien se ha confiado la administracin por el acto
constitutivo de la sociedad, no puede renunciar su cargo, sino por causa
prevista en el acto constitutivo, o unnimemente aceptada por los consocios.
268
Ni podr ser removido de su cargo sino en los casos previstos o por causa
grave; y se tendr por tal la que le haga indigno de confianza o incapaz de
administrar tilmente. Cualquiera de los socios podr exigir la remocin,
justificando la causa.
Faltando alguna de las causas antedichas, la renuncia o remocin pone fin a la
sociedad.
La renuncia o remocin al mandato debe tener causa legal o prevista en ese
acto y cualquier socio puede solicitar su remisin si se justifica.
EFECTOS DEL CONTRATO
Entre las partes
1 Entregar el aporte
Los aportes se pueden enterar en propiedad o en usufructo, sea cual
fuere la forma los frutos pertenecen a la sociedad desde que se realiza el
aporte. Si el aporte es en propiedad, la sociedad pasa a ser el titular del
derecho real de dominio porque la escritura pblica de constitucin que
consigna el aporte constituye un ttulo traslaticio de dominio, Art. 2082.
En caso de mora en entregar el aporte, se aplica el Art. 1489, la
condicin resolutoria tcita. En tal caso, podr el otro contratante pedir a su
arbitrio o la resolucin o el cumplimiento del contrato. Adems, como el aporte
es un requisito de existencia de la sociedad si no se entera provoca la nulidad
del contrato de sociedad.
Art. 2082. Los aportes al fondo social pueden hacerse en propiedad o en
usufructo. En uno y otro caso los frutos pertenecen a la sociedad desde el
momento del aporte.
2 Saneamiento
El aporte entregado por los socios obliga a stos a asegurar la
posesin o tenencia del bien que se aporta y a responder de todo perjuicio, Art.
2085.
Art. 2085. El que aporta un cuerpo cierto en propiedad o usufructo, es obligado,
en caso de eviccin, al pleno saneamiento de todo perjuicio.
3 Responsabilidad
Por los perjuicios por haber retardado la entrega de lo que le toca
poner en comn, que los socios le causen a la sociedad, an por culpa leve,
resarcirn a la sociedad por todos los perjuicios que haya ocasionado el retardo,
Art. 2083. Esta disposicin comprende al socio que retarda el servicio industrial
en que consiste su aporte.
Cada socio es responsable de los perjuicios que ocasione a la
sociedad, esto emana de la propia naturaleza del contrato y responde de culpa
leve, Art. 2093, y no podr oponer en compensacin los emolumentos que su
industria haya procurado a la sociedad en otras negocios.
Art. 2093. Todo socio es responsable de los perjuicios que aun por culpa leve
haya causado a la sociedad, y no podr oponer en compensacin los
emolumentos que su industria haya procurado a la sociedad en otros negocios,
sino cuando esta industria no perteneciere al fondo social.
Entre la sociedad y terceros (art. 2094)
1 Es la sociedad la que contrae las obligaciones con los 3s, no los
socios.
2 Para que la sociedad resulte obligada, el representante debe estar
debidamente facultado y expresarse en el acto que obliga a la
sociedad que acta en nombre de sta. Si actuoa excediendose de
sus facultades, el acto sera inoponible respecto de la sociedad.
3 Si acta el socio sin mencionar que es representante solo se obliga el
mismo. En este caso la sociedad no queda obligada frente al 3, sino
que solo queda obligada en subsidio y hasta la concurrencia del
beneficio que hubiera recibido del negocio.
Art. 2094. El socio que contrata a su propio nombre y no en el de la sociedad,
no la obliga respecto de terceros, ni aun en razn del beneficio que ella reporte
del contrato; el acreedor podr slo intentar contra la sociedad las acciones del
socio deudor.
No se entender que el socio contrata a nombre de la sociedad, sino cuando lo
exprese en el contrato, o las circunstancias lo manifiesten de un modo
inequvoco. En caso de duda se entender que contrata en su nombre privado.
Si el socio contrata a nombre de la sociedad, pero sin poder suficiente, no la
obliga a terceros sino en subsidio y hasta concurrencia del beneficio que ella
hubiere reportado del negocio.
Las disposiciones de este artculo comprenden aun al socio exclusivamente
encargado de la administracin.
CAUSALES DE DISOLUCIN o TERMINACIN DEL CONTRATO DE
SOCIEDAD
Art. 2098. La sociedad se disuelve por la expiracin del plazo o por el evento
de la condicin que se ha prefijado para que tenga fin.
Podr, sin embargo, prorrogarse por unnime consentimiento de los socios; y
con las mismas formalidades que para la constitucin primitiva.
Los codeudores de la sociedad no sern responsables de los actos que inicie
durante la prrroga, si no hubieren accedido a sta.
1 Expiracin del plazo.
2 Cumplimiento del evento de la condicin que se fija para poner fin al
contrato de sociedad.
3 Cumplimiento del negocio.
4 Insolvencia de la sociedad, Art. 2100.
Art. 2100. La sociedad se disuelve asimismo por su insolvencia, y
por la extincin de la cosa o cosas que forman su objeto total.
Si la extincin es parcial, continuar la sociedad, salvo el derecho de
los socios para exigir su disolucin, si con la parte que resta no
pudiere continuar tilmente; y sin perjuicio de lo prevenido en el
siguiente artculo.
5 Prdida total del capital.
6 Incumplimiento de uno de los socios de efectuar su aporte.
7 Muerte de uno de los socios.
269
 8 Incapacidad sobreviviente de uno de los socios, Art. 2106, a menos
que se pacte que la sociedad contine con el incapaz o fallido.
Art. 2106. Expira asimismo la sociedad por la incapacidad
sobreviniente o la insolvencia de uno de los socios.
Podr, con todo, continuar la sociedad con el incapaz o el fallido, y
en tal caso el curador o los acreedores ejercern sus derechos en
las operaciones sociales.
9 Insolvencia de uno de los socios, Art. 2106.
10 Mutuo acuerdo, Art. 2107.
Art. 2107. La sociedad podr expirar en cualquier tiempo por el
consentimiento unnime de los socios.
11 Renuncia de uno de los socios, Art. 2108.
Art. 2108. La sociedad puede expirar tambin por la renuncia de
uno de los socios.
Sin embargo, cuando la sociedad se ha contratado por tiempo fijo, o
para un negocio de duracin limitada, no tendr efecto la renuncia,
si por el contrato de sociedad no se hubiere dado la facultad de
hacerla, o si no hubiere grave motivo, como la inejecucin de las
obligaciones de otro socio, la prdida de un administrador inteligente
que no pueda reemplazarse entre los socios, enfermedad habitual
del renunciante que le inhabilite para las funciones sociales, mal
estado de sus negocios por circunstancias imprevistas, u otros de
igual importancia.
CONTRATO DE MANDATO
El art. 2116 lo define como el contrato en que una persona confa la
gestin de uno o ms negocios a otra, que se hace cargo de ellos por
cuenta y riesgo de la primera.
La regla general es que los actos jurdicos pueden realizarse por
medio de mandato, el cual incluso es procedente en el matrimonio
(art. 103).
Art. 2116. El mandato es un contrato en que una persona confa la gestin de
uno o ms negocios a otra, que se hace cargo de ellos por cuenta y riesgo de la
primera.
270
La persona que confiere el encargo se llama comitente o mandante, y la que lo
acepta, apoderado, procurador, y en general, mandatario.
Elementos del mandato
1. Es un contrato, requiere de un pacto de voluntades entre
mandatario y mandante.
2. Es un contrato de confianza, de manera que si muere el
mandante o mandatario se extingue el mandato. Adems se
puede extinguir por revocacin y por renuncia.
Para el derecho el elemento confianza es al mandato como la
afecttio societatis es a la sociedad.
3. Se confa la gestin de uno o ms negocios. Gestin de
negocios implica que pueden ser objeto del mandato la
administracin y ejecucin de negocios de carcter jurdico y
de ndole econmica, con carcter lucrativo o de inters, es
decir, gobernar, regir, cuidar o dar trmino a actuaciones de
carcter econmico.
Pueden ser objeto del mandato: arts. 2132 y 2143.
Conservacin de un patrimonio.
Administracin de una industria o empresa.
Ejecucin de un negocio econmico o de inters.
Ejecucin de un negocio jurdico.
Art. 2132. El mandato no confiere naturalmente al mandatario ms que el poder
de efectuar los actos de administracin; como son pagar las deudas y cobrar
los crditos del mandante, perteneciendo unos y otros al giro administrativo
ordinario; perseguir en juicio a los deudores, intentar las acciones posesorias e
interrumpir las prescripciones, en lo tocante a dicho giro; contratar las
reparaciones de las cosas que administra; y comprar los materiales necesarios
para el cultivo o beneficio de las tierras, minas, fbricas, u otros objetos de
industria que se le hayan encomendado.
Para todos los actos que salgan de estos lmites, necesitar de poder especial.
Art. 2143. La facultad de hipotecar no comprende la de vender, ni viceversa.
 4. El negocio encargado se ejecuta por cuanta y riesgo del
mandante, bajo su responsabilidad, o sea, el negocio produce
utilidades o perdidas para el mandante, y no afecta al
mandatario (incluso en el caso del art. 2151).
Temas relacionados con el mandato
Mandato y representacin
Por regla general el mandatario es representante del mandante y, por
ello, los efectos del mandato se producen para el mandante y no para
el mandatario.
Sin embargo, esta caracterstica de llevar envuelta la representacin
no es de su esencia, porque el mandatario puede perfectamente
contratar a nombre propio y no a nombre del mandante (art. 2151).
En estas circunstancias queda obligado para con el co-contratante el
mandatario y no el mandante.
Art. 2151. El mandatario puede, en el ejercicio de su cargo, contratar a su
propio nombre o al del mandante; si contrata a su propio nombre, no obliga
respecto de terceros al mandante.
Lo que sucede es que la representacin es un elemento de la
naturaleza del mandato, no de su esencia, con todas las
consecuencias inherentes a ello.
Por el mismo hecho de que el mandato lleva envuelta la idea de
representacin es que el mandato solamente dice relacin con actos
jurdicos. El mandato no se refiere a actos de carcter material.
Se trata de ideas tan distintas que perfectamente puede haber
mandato sin representacin (art. 2151) y representacin sin mandato
(art. 1448).
Art. 1448. Lo que una persona ejecuta a nombre de otra, estando facultada por
ella o por la ley para representarla, produce respecto del representado iguales
efectos que si hubiese contratado l mismo.
Mandato y contrato de trabajo
Si bien en el mandato una persona encarga una funcin a otra, son
varias las diferencias:
1. Lo que caracteriza al contrato de trabajo es la existencia
de un vnculo de subordinacin o dependencia, que se
manifiesta en el obedecimiento de rdenes, horarios, etc.
En el mandato el mandatario tiene mayor libertad, estn en
una situacin de igualdad jurdica.
2. En el contrato de trabajo la obligacin de cumplir es
personal, en cambio en el mandato lo que interesa es el
encargo, pudiendo cumplirse personalmente o por
delegacin.
3. El mandato puede ser gratuito, mientras que el contrato de
trabajo jams ser gratuito.
Mandato y agencia oficiosa .
La agencia oficiosa es un cuasicontrato por el cual el que administra
sin consentimiento de otro lo obliga.
En ambos el objeto es el mismo, gestionar un negocio ajeno. La
diferencia es que en el mandato se hace previo acuerdo de
voluntades, por ende las obligaciones son siempre contractuales, as
la obligacin la determinarn las partes, o supletoriamente la ley, art.
1445. No ocurre as en la agencia oficiosa.
Art. 1445. Para que una persona se obligue a otra por un acto o declaracin de
voluntad es necesario: 1. que sea legalmente capaz; 2. que consienta en
dicho acto o declaracin y su consentimiento no adolezca de vicio; 3. que
recaiga sobre un objeto lcito; 4. que tenga una causa lcita.
La capacidad legal de una persona consiste en poderse obligar por s misma, y
sin el ministerio o la autorizacin de otra.
El mandato, adems, es naturalmente remunerado, en cambio el
agente oficioso o gerente no tiene remuneracin.
El art. 2287 seala la similitud de las obligaciones, siendo tantas que
el mandato puede transformarse en agencia oficiosa, art.2122.
Art. 2287. Las obligaciones del agente oficioso o gerente son las mismas que
las del mandatario.
271
Art. 2122. El mandatario que ejecuta de buena fe un mandato nulo o que por
una necesidad imperiosa sale de los lmites de su mandato, se convierte en un
agente oficioso.
Caractersticas del mandato
1. - Puede ser gratuito o remunerado (art. 2117).
La importancia de establecer uno u otro carcter radica
especialmente en la determinacin de la responsabilidad del
mandatario, que ser mayor cuando el mandato sea remunerado.
Los tribunales han resuelto que el mandato es remunerado, salvo que
las partes hayan estipulado lo contrario. Desprenden esta conclusin
del art. 2158 N.3, que establece entre las obligaciones del mandante
la de pagar la remuneracin estipulada o usual. El pago de la
remuneracin usual se ha entendido que se aplica cuando las partes
no han estipulado una remuneracin, lo cual lleva a concluir que el
mandato es, por lo general, remunerado.
Art. 2117. El mandato puede ser gratuito o remunerado.
La remuneracin (llamada honorario) es determinada por convencin
de las partes, antes o despus del contrato, por la ley, la costumbre,
o el juez.
2.- El mandato puede ser unilateral o bilateral.
Si es gratuito es unilateral y si es remunerado ser bilateral, art.
2158.
Que sea unilateral o bilateral no tiene importancia porque el cdigo
ha ido resolviendo que sucede en cada caso de incumplimiento.
Por ejemplo si no se rinde cuanta el mandante puede pedir rendicin
de cuentas.
El art. 1489 no tiene mayor importancia, pues aun cuando se resuelva
el mandato, si se haba realizado el acto encargado, ste no se ve
influido.
Art. 2158. El mandante es obligado,
272
1. A proveer al mandatario de lo necesario para la ejecucin del
mandato;
2. A reembolsarle los gastos razonables causados por la ejecucin del
mandato;
3. A pagarle la remuneracin estipulada o usual;
4. A pagarle las anticipaciones de dinero con los intereses corrientes;
5. A indemnizarle de las prdidas en que haya incurrido sin culpa, y
por causa del mandato.
No podr el mandante dispensarse de cumplir estas obligaciones,
alegando que el negocio encomendado al mandatario no ha tenido buen xito,
o que pudo desempearse a menos costo; salvo que le pruebe culpa.
3.- Por regla general, es un contrato consensual (arts. 2123 y 2124).
Algunos sostienen que el art. 2124 es una norma superflua, porque el
mandato en cuanto contrato tiene que perfeccionarse por el acuerdo
de voluntades.
Pero, tiene importancia esta norma porque contiene una regla
especial, cual es que an despus de perfeccionado el mandato, el
mandatario puede retractarse de el, siempre que el mandante est en
condiciones de ejecutar por s mismo el encargo o de cometerlo a otra
persona.
En relacin con el mandato y con la formacin del consentimiento del
mismo, cabe tener presente que aqu se presenta uno de los casos en
que se ha indicado que el silencio constituye manifestacin de
voluntad (art. 2125).
El problema que se ha planteado con el carcter consensual del
mandato, es si dicho carcter se mantiene cuando el negocio que se
ha encargado al mandatario es solemne. Seguir en este caso el
mandato siendo consensual o deber revestir todo el carcter de
solemne.
Art. 2124. El contrato de mandato se reputa perfecto por la aceptacin del
mandatario. La aceptacin puede ser expresa o tcita.
Aceptacin tcita es todo acto en ejecucin del mandato.
Aceptado el mandato, podr el mandatario retractarse, mientras el mandante se
halle todava en aptitud de ejecutar el negocio por s mismo, o de cometerlo a
diversa persona. De otra manera se har responsable en los trminos del
artculo 2167.
Art. 2125. Las personas que por su profesin u oficio se encargan de negocios
ajenos, estn obligadas a declarar lo ms pronto posible si aceptan o no el
encargo que una persona ausente les hace; y transcurrido un trmino
razonable, su silencio se mirar como aceptacin.
Aun cuando se excusen del encargo, debern tomar las providencias
conservativas urgentes que requiera el negocio que se les encomienda.
La doctrina est dividida en esta materia:
A) Hay quienes sostienen que el mandato debe revestir las
mismas solemnidades que el contrato encomendado. Se
fundan para ello en que si bien el mandato es
regularmente consensual, de acuerdo con lo dispuesto en
el art. 2123, la misma norma establece que se excepta el
caso en que debe constar de instrumento autntico y no
vale, en tal evento, la escritura privada.
B) Otros estiman que esta doctrina es errada y que el
mandato mantiene su carcter consensual an cuando el
acto encargado sea solemne. Afirman que la doctrina
contraria confunde el mandato con el negocio para el cual
el mandato se confiere, conservando en todo caso el
mandato su carcter consensual.
Art. 2123. El encargo que es objeto del mandato puede hacerse por escritura
pblica o privada, por cartas, verbalmente o de cualquier otro modo inteligible, y
aun por la aquiescencia tcita de una persona a la gestin de sus negocios por
otra; pero no se admitir en juicio la prueba testimonial sino en conformidad a
las reglas generales, ni la escritura privada cuando las leyes requieran un
instrumento autntico.
6.- Es un contrato de confianza.
Por ser intuito personae, el error en la persona vicia el
consentimiento, terminando o pudiendo terminar por voluntad del
mandante o del mandatario. Los derechos y obligaciones de las
partes no se transmiten, art.2163 N 5.
7.- Puede ser civil, judicial o comercial, rigindose el ltimo por el
Cdigo de Comercio.
El mandato comercial puede revestir tres formas: comisin, mandato
de actores y mancebos y corredura.
Diferencias entre el mandato civil y el comercial o comisin .
a) La comisin no termina con la muerte del comitente,
art.240 C de C.
b) La comisin no puede ser renunciada unilateralmente,
arts. 241 y 246 C de C.
c) El comisionista tiene mayor responsabilidad que el
mandatario.
d) La comisin no puede delegarse.
e) El comisionista no puede autocontratar, art. 271 C de C.
f) En la comisin la rendicin de cuentas debe concordar
con las anotaciones contables, lo contrario hace presumir
la estafa.

Esta es la opinin de la jurisprudencia y de la doctrina en general.

As, don David Stitchkin, en su obra "El Mandato Civil" sostiene que el Diferencias entre el mandato civil y el judicial .
mandato es consensual, a menos que las partes convengan otra cosa
o que la ley establezca ciertas solemnidades, como sucede con el 1.- El mandato judicial es solemne.
mandato para contraer matrimonio (art. 103). 2.- Se requieren calidades especiales para ser mandatario judicial.
3.- El mandato judicial no termina con la muerte del mandante.
4.- Es un contrato conmutativo, oneroso, excepcionalmente
aleatorio cuando se sujeta la remuneracin al xito del encargo.
Personas que intervienen en el mandato

5.- Es un contrato principal, no garantiza a otro contrato.

1.- Mandante

273
Puede ser una persona natural o jurdica, de hecho las personas
jurdicas son representadas por mandatarios.
Un punto de tradicional discusin es si es o no necesario el inters
personal del mandante en el negocio que encomienda.
La mayora de la doctrina estima que no, pues la ley as no lo exige.
Eso s el mandante debe asumir los riesgos del mandato. art. 2116.
El negocio encomendado puede interesar al mandante, al mandatario
o a un tercero pero no slo al mandatario, pues en tal caso es un
mero consejo. art. 2119.
Si interesa a un tercero puede el mandante actuar con o sin
autorizacin del tercero.
Si hay autorizacin hay un contrato en que el mandante asume el rol
de mandatario respecto del tercero. Si lo hace sin autorizacin hay
agencia oficiosa. art. 2120.
El art. 2121 agrega que, en general, la simple recomendacin no es
mandato. El juez decidir, segn las circunstancias, si es mandato o
recomendacin, y en caso de duda ser recomendacin.
En general, la recomendacin de negocios ajenos no genera
responsabilidad contractual pues no hay contrato, pero puede ser
extracontractual segn el art. 2119 inc. 2.
Art. 2116. El mandato es un contrato en que una persona confa la gestin de
uno o ms negocios a otra, que se hace cargo de ellos por cuenta y riesgo de la
primera.
La persona que confiere el encargo se llama comitente o mandante, y la que lo
acepta, apoderado, procurador, y en general, mandatario.
Art. 2119. El negocio que interesa al mandatario solo, es un mero consejo, que
no produce obligacin alguna.
Pero si este consejo se da maliciosamente, obliga a la indemnizacin de
perjuicios.
Art. 2120. Si el negocio interesa juntamente al que hace el encargo y al que lo
acepta, o a cualquiera de estos dos, o a ambos y a un tercero, o a un tercero
exclusivamente, habr verdadero mandato; si el mandante obra sin autorizacin
del tercero, se producir entre estos dos el cuasicontrato de la agencia oficiosa.
Art. 2121. La simple recomendacin de negocios ajenos no es, en general,
mandato; el juez decidir, segn las circunstancias, si los trminos de la
274
recomendacin envuelven mandato. En caso de duda se entender
recomendacin.
Capacidad del mandante
Debe considerarse en un doble aspecto:
Para celebrar el contrato de mandato
El CC no seala normas especiales, cabe aplicar por tanto las reglas
generales. As se aplica el art. 1445.
Si el mandante es incapaz va ha haber nulidad absoluta o relativa
segn sea la situacin.
Art. 1445. Para que una persona se obligue a otra por un acto o declaracin de
voluntad es necesario: 1. que sea legalmente capaz; 2. que consienta en
dicho acto o declaracin y su consentimiento no adolezca de vicio; 3. que
recaiga sobre un objeto lcito; 4. que tenga una causa lcita.
La capacidad legal de una persona consiste en poderse obligar por s misma, y
sin el ministerio o la autorizacin de otra.
Para celebrar por si mismo el acto o contrato que encarga
No lo dice la ley, pero as resulta por lgica. El mandante debe ser
plenamente capaz de celebrar el acto por si mismo, incluso si faculta
al mandatario para obrar a su propio nombre.
Efecto de los actos con mandante incapaz
La doctrina en general seala que el acto sera nulo. D. Stitchkin
analiza este punto y establece una serie de distinciones:
Entre mandante y mandatario
Si el mandatario no ha dado comienzo al encargo, las partes vuelven
al estado anterior.
Si el mandatario ya ha cumplido el encargo, hay que determinar si
haba buena o mala fe:
1. Si actu de buena fe hay agencia oficiosa, art. 2127.
 2. Si actu de mala fe, simplemente el mandato es nulo y
opera el art. 1688 sobre actos o contratos celebrados por
incapaces.
Art. 2127. Si se constituyen dos o ms mandatarios, y el mandante no ha
dividido la gestin, podrn dividirla entre s los mandatarios; pero si se les ha
prohibido obrar separadamente, lo que hicieren de este modo ser nulo.
Art. 1688. Si se declara nulo el contrato celebrado con una persona incapaz sin
los requisitos que la ley exige, el que contrat con ella no puede pedir
restitucin o reembolso de lo que gast o pag en virtud del contrato, sino en
cuanto probare haberse hecho ms rica con ello la persona incapaz.
Se entender haberse hecho sta ms rica, en cuanto las cosas pagadas o las
adquiridas por medio de ellas, le hubieren sido necesarias; o en cuanto las
cosas pagadas o las adquiridas por medio de ellas, que no le hubieren sido
necesarias, subsistan y se quisiere retenerlas.
Entre mandante y terceros
Si el mandatario ha contratado a su propio nombre para nada interesa
la capacidad del mandante y los terceros, si no cumple, lo
demandarn a l, art. 2151.
Art. 2151. El mandatario puede, en el ejercicio de su cargo, contratar a su
propio nombre o al del mandante; si contrata a su propio nombre, no obliga
respecto de terceros al mandante.
Si actu a nombre del mandante, los terceros demandarn al
mandante, pudiendo oponer la excepcin de su incapacidad.
Pluralidad de mandantes
Si son varios mandantes, a falta de regla especial, se aplican las
reglas generales, respondiendo todos conjuntamente. arts. 1438 y
2126.
En materia comercial si son varios mandantes hacen un encargo la
responsabilidad es solidaria. art. 299 C de C.
Art. 1438. Contrato o convencin es un acto por el cual una parte se obliga
para con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa. Cada parte puede ser una o
muchas personas.
Art. 2126. Puede haber uno o ms mandantes, y uno o ms mandatarios.
2.- Mandatario
Es la persona que acepta el encargo, Puede ser una persona natural
o jurdica.
El mandatario, por regla general, carece de inters directo en el
negocio que se le encomienda. Se pueden dar varias situaciones
segn a quien interesa el negocio:
1. Si interesa solo al mandante, hay mandato, arts. 2126 y 2120.
2. Si interesa slo a terceros, hay mandato, art. 2120.
3. Si interesa al mandante y a terceros, hay mandato, art. 2120.
4. Si interesa al mandatario y a terceros, hay mandato, art. 2120.
5. Si interesa a todos, hay mandato, art. 2120.
6. Si interesa a mandante y mandatario, hay mandato, art. 2120.
7. Si interesa slo al mandatario, es un solo consejo y no hay
mandato, art. 2119.
Capacidad del mandatario
De acuerdo con el art. 2128, el mandatario puede ser un incapaz
relativo y la razn de esto es que la incapacidad relativa se encuentra
establecida para proteger el patrimonio del incapaz y cuando hay
mandato, los actos del mandatario no comprometen su patrimonio,
sino el del mandante.
Si una persona confa una gestin de negocios a un relativamente
incapaz, es porque tiene confianza en lo que ste puede hacer.
Por su parte, el legislador adopta medidas para proteger a los
incapaces en su patrimonio, pero no para proteger a quien tiene plena
capacidad.
Los absolutamente incapaces no pueden ser mandatarios porque
carecen totalmente de voluntad (art. 2128).
275
Este artculo slo menciona a los menores adultos, pero hay autores
que sostienen que esta regla es extensiva a todos los incapaces
relativos, o sea, debera incluirse aqu tambin a los disipadores que
se encuentran en interdiccin de administrar lo suyo.
Sin embargo, hay otros autores que estiman que esta norma es
aplicable solamente a los menores adultos, excluyndose al disipador,
porque ste carece de suficiente juicio y discernimiento. Cabe
recordar aqu que tambin se le excluye en el art. 1470 en materia de
obligaciones naturales.
Art. 2128. Si se constituye mandatario a un menor adulto, los actos ejecutados
por el mandatario sern vlidos respecto de terceros en cuanto obliguen a stos
y al mandante; pero las obligaciones del mandatario para con el mandante y
terceros no podrn tener efecto sino segn las reglas relativas a los menores.
Lo anterior debe entenderse en relacin a tres situaciones diferentes:
En las relaciones mandante mandatario
Si el mandatario es relativamente incapaz debe aceptar el encargo
autorizado por su representante legal, de lo contrario el mandatario
podra alegar su incapacidad frente al mandante al momento de
exigrsele rendicin de cuentas.
En las relaciones mandatario terceros
Si contrata a nombre propio, el mandatario debe ser autorizado por su
representante legal, de lo contrario es nulo.
Si el mandatario acta en representacin del mandante el acto es
valido (si el mandatario es menor de edad) en virtud del principio de
la representacin modalidad.
En las relaciones mandante terceros
Si el mandatario contrata a nombre del mandante, aun cuando sea
incapaz, el mandante queda obligado respecto de terceros.
Pluralidad de mandatarios
276
El art. 2126 lo permite, y el art. 2127 seala que si son varios
mandatarios puede que el mandante divida la gestin, o bien que no
lo haga. En el ltimo caso los mandatarios pueden dividirse a menos
que el mandante lo prohba.
Si puede dividirse cada uno es responsable de su gestin ante el
mandante.
Si los mandatarios se ponen de acuerdo en no cumplir el mandato, o
si cumplen errneamente, son responsables solidariamente, art. 2317.
Art. 2127. Si se constituyen dos o ms mandatarios, y el mandante no ha
dividido la gestin, podrn dividirla entre s los mandatarios; pero si se les ha
prohibido obrar separadamente, lo que hicieren de este modo ser nulo.
Art. 2317. Si un delito o cuasidelito ha sido cometido por dos o ms personas,
cada una de ellas ser solidariamente responsable de todo perjuicio procedente
del mismo delito o cuasidelito, salvas las excepciones de los artculos 2323 y
2328.
Todo fraude o dolo cometido por dos o ms personas produce la accin
solidaria del precedente inciso.
Prohibicin de dividir el mandato
El art. 2127 seala que si habiendo varios mandatarios, a estos se les
prohbe dividir el encargo, lo que hacen separadamente es nulo.
Esta solucin no es correcta segn Ren Ramos, pues hay que
distinguir:
1. Entre el mandante y los mandatarios el acto es nulo.
2. Entre los mandatarios y los terceros no es nulo, pero s
inoponible al mandante.
Si los mandatarios dividieron la gestin ellos no han cumplido con
una obligacin de hacer, y por ende deben indemnizar pagando al
mandante.
Obligaciones del mandatario
1. Efectuar el encargo como un buen padre de familia.
2. Debe rendir cuentas del negocio.
Una vez aceptado el encargo debe cumplirlo, pero puede renunciar
siempre que no haya comenzado el encargo y si el mandante puede
cumplir por si mismo el encargo o encomendarlo a otra persona, art.
2167.
El mandatario puede liberarse del mandato, si el mandante no
cumple, por aplicacin del principio excepcin del contrato no ejecutar actos de administracin y de conservacin, haciendo una
cumplido.
El mandatario puede tambin liberarse si no le es posible el
cumplimiento, art. 2150. Esto porque el mandatario tiene obligacin
de hacerlo, lo que se extingue por la imposibilidad absoluta de hacer.
Puede abstenerse de la ejecucin del mandato si fuere perniciosa al
mandante, art. 2149. Por ende el mandato debe ser moral, fsica y
lcitamente posible.
Art. 2167. La renuncia del mandatario no pondr fin a sus obligaciones, sino
despus de transcurrido el tiempo razonable para que el mandante pueda
proveer a los negocios encomendados.
De otro modo se har responsable de los perjuicios que la renuncia cause al
mandante; a menos que se halle en la imposibilidad de administrar por
enfermedad u otra causa, o sin grave perjuicio de sus intereses propios.
Art. 2150. El mandatario que se halle en la imposibilidad de obrar con arreglo a
sus instrucciones, no es obligado a constituirse agente oficioso; le basta tomar
las providencias conservativas que las circunstancias exijan.
Pero si no fuere posible dejar de obrar sin comprometer gravemente al
mandante, el mandatario tomar el partido que ms se acerque a sus
instrucciones y que ms convenga al negocio.
Compete al mandatario probar la fuerza mayor o caso fortuito que le imposibilite
de llevar a efecto las rdenes del mandante.
Art. 2149. El mandatario debe abstenerse de cumplir el mandato cuya
ejecucin sera manifiestamente perniciosa al mandante.
Clasificacin del mandato
1. El mandato puede ser general o especial
Es importante distinguir entre uno y otro, porque las facultades del
mandatario sern distintas segn la especie de mandato de que se
trate:
1. - El mandato es general cuando se otorga para todos los negocios
del mandante, o bien, para todos ellos con una o ms excepciones
(art. 2130).
2. Las facultades del mandatario general estn indicadas en el art.
2132, disposicin que seala que el mandatario general puede
enumeracin no taxativa de los actos de administracin.
No puede el mandatario general ejecutar actos de disposicin, ni
tampoco aquellos para los cuales requiera poder especial.
El legislador, para evitar que el mandatario abuse de sus facultades,
ha establecido que an cuando en el mandato se seale que el
mandatario puede obrar como mejor le parezca, no puede ejecutar
aquellos actos para los cuales requiera poder especial.
Son muchos los actos para los cuales el mandatario requiere de un
poder especial para: donar, transigir, comprometer, etc.
3. - Mandato especial es aquel que comprende uno o ms negocios
especialmente determinados (art. 2130).
Art. 2130. Si el mandato comprende uno o ms negocios especialmente
determinados, se llama especial; si se da para todos los negocios del
mandante, es general; y lo ser igualmente si se da para todos, con una o ms
excepciones determinadas.
La administracin est sujeta en todos casos a las reglas que siguen.
Art. 2132. El mandato no confiere naturalmente al mandatario ms que el poder
de efectuar los actos de administracin; como son pagar las deudas y cobrar
los crditos del mandante, perteneciendo unos y otros al giro administrativo
ordinario; perseguir en juicio a los deudores, intentar las acciones posesorias e
interrumpir las prescripciones, en lo tocante a dicho giro; contratar las
reparaciones de las cosas que administra; y comprar los materiales necesarios
para el cultivo o beneficio de las tierras, minas, fbricas, u otros objetos de
industria que se le hayan encomendado.
Para todos los actos que salgan de estos lmites, necesitar de poder especial.
2. De acuerdo a sus facultades tenemos art. 2131.
Mandato de simple administracin.
Mandato para actuar como mejor le parezca.
Mandato de libre administracin.
277
 Mandato especial.
La regla general es el art. 2131. Hay que ceirse a los trminos del
mandato. El art. 268 C de C aplica el mismo principio.
As, por regla general debe ejecutarse el mandato con los medios que
el mandante determine, art. 2134.
La jurisprudencia ha dicho que determinar las facultades del
mandatario es un problema de interpretacin del contrato, y
determinar estas facultades corresponde al tribunal de instancia, esta
es una situacin de hecho y por tanto no hay casacin en el fondo.
Art. 2131. El mandatario se ceir rigorosamente a los trminos del mandato,
fuera de los casos en que las leyes le autoricen para obrar de otro modo.
Esta regla general del art. 2131 en cuanto a ceirse rigurosamente a
los trminos del mandato tiene excepciones:
A) art. 2134 inc.2. No se cumple rigurosamente el mandato, pues
no se tienen los medios que impone el mandato. Se utilizan
medios equivalentes si la necesidad obliga a ello y se obtiene
completamente el objeto del mandato.
Art. 2134. La recta ejecucin del mandato comprende no slo la substancia del
negocio encomendado, sino los medios por los cuales el mandante ha querido
que se lleve a cabo.
Se podrn, sin embargo, emplear medios equivalentes, si la necesidad obligare
a ello y se obtuviere completamente de ese modo el objeto del mandato.
B) art. 2147 inc.1. Puede el mandatario alterar el mandato para
que sea mas beneficioso o menos gravoso al mandante.
Art. 2147. En general, podr el mandatario aprovecharse de las circunstancias
para realizar su encargo con mayor beneficio o menor gravamen que los
designados por el mandante; con tal que bajo otros respectos no se aparte de
los trminos del mandato. Se le prohbe apropiarse lo que exceda al beneficio o
minore el gravamen designado en el mandato.
Por el contrario, si negociare con menos beneficio o ms gravamen que los
designados en el mandato, le ser imputable la diferencia.
278
C) art. 2148. Se acepta que el mandatario interpreta con mayor
latitud el mandato cuando no est en condicin de consultar al
mandante.
Art. 2148. Las facultades concedidas al mandatario se interpretarn con alguna
ms latitud, cuando no est en situacin de poder consultar al mandante.
D) art. 2150. El mandatario que se haya en la imposibilidad de
cumplir en las condiciones expresadas en el mandato por caso
fortuito o fuerza mayor, deber tomar el partido que mejor
convenga al negocio y se acerque a las instrucciones.
Art. 2150. El mandatario que se halle en la imposibilidad de obrar con arreglo a
sus instrucciones, no es obligado a constituirse agente oficioso; le basta tomar
las providencias conservativas que las circunstancias exijan.
Pero si no fuere posible dejar de obrar sin comprometer gravemente al
mandante, el mandatario tomar el partido que ms se acerque a sus
instrucciones y que ms convenga al negocio.
Compete al mandatario probar la fuerza mayor o caso fortuito que le imposibilite
de llevar a efecto las rdenes del mandante.
E) art. 2149. El mandatario debe abstenerse de cumplir el
mandato si la ejecucin es manifiestamente perniciosa al
mandante.
Art. 2149. El mandatario debe abstenerse de cumplir el mandato cuya
ejecucin sera manifiestamente perniciosa al mandante.
F) art. 268 C de C. El comisionista debe suspender la ejecucin y
dar aviso al comitente si cumpliendo literalmente causa grave
dao a ste.
Mandato de libre administracin
El art.2132 es supletorio de la voluntad de las partes, por tanto ellos
pueden alterar estas facultades.
Estas facultades son de la esencia de la naturaleza del
mandato.
 Autorizan al mandatario a realizar las cosas que indican.
Cuando el mandato se refiere a la administracin de los
negocios del mandante
No es taxativo (como son)
Este mandatario tiene dos limitaciones:
A) Solo pueden realizarse actos de administracin.
B) Los actos de administracin deben corresponder al giro
ordinario del mandato.
Se entiende por actos de administracin los que tienden a la
conservacin del patrimonio. Esto no significa que el mandatario no
pueda realizar ciertos actos de disposicin, siempre que ellos estn
dentro del giro del mandato.
Para determinar las facultades del mandatario deber determinarse el
giro ordinario del negocio.
El art.2132 pone ejemplos de facultades en su inc.2:
Pagar las deudas y cobrar los crditos del mandante
pertenecientes los uno y los otros al giro ordinario.
Perseguir en juicio a los deudores, intentar acciones
posesorias e interrumpir las prescripciones en lo tocante a
dicho giro.
Contratar las reparaciones de las cosas que administra.
Comprar los materiales necesarios para el cultivo o
beneficio de la tierra, minas, fbricas u otros objetos de
industria que le hayan encomendado.
Casos de facultades especiales que establece la ley
A) art. 2139. La inhabilidad para donar no comprende pequeas
gratificaciones.
Art. 2139. En la inhabilidad del mandatario para donar no se comprenden
naturalmente las ligeras gratificaciones que se acostumbra hacer a las
personas de servicio.
B) art. 2448. Todo mandatario necesita de poder especial para
transigir. El art.7 tambin lo establece para el mandatario judicial,
debiendo especificarse bienes, derechos y acciones sobre los que
se puede transigir.
Si el mandatario transige sin cumplir estos requisitos el acto es
inoponible.
El art. 2141 seala que la facultad de transigir no comprende la de
comprometer, pues son facultades distintas.
Art. 2141. La facultad de transigir no comprende la de comprometer, ni
viceversa.
Art. 2148. Las facultades concedidas al mandatario se interpretarn con alguna
ms latitud, cuando no est en situacin de poder consultar al mandante.
C) El art. 2142 exige poder especial para vender, pero si se faculta
para vender se entiende otorgada la facultad de recibir el precio.
Si el mandatario vende sin facultades la venta es inoponible.
El tercero adquirente puede adquirir por prescripcin. Si la cosa la
vende el mandatario o nombre propio es venta de cosa ajena, lo
que es justo titulo y el tercero puede adquirir por prescripcin
ordinaria.
Daniel Peailillo opina que si la persona esta facultada para
vender tambin lo est para hacer la tradicin.
Art. 2142. El poder especial para vender comprende la facultad de recibir el
precio.
D) Si se est facultado para vender, tambin se est para hacer
promesa de venta.
E) La facultad de hipotecar no comprende la facultad de vender.
F) La doctrina estima que se requieren facultades especiales para
ceder. art. 2143.
Art. 2143. La facultad de hipotecar no comprende la de vender, ni
viceversa.
279
 G) En relacin con los intereses hay reglas especiales en el art. 2146.
Art. 2146. No podr el mandatario colocar a inters dineros del mandante, sin
su expresa autorizacin.
Colocndolos a mayor inters que el designado por el mandante, deber
abonrselo ntegramente, salvo que se le haya autorizado para apropiarse el
exceso.
Mandato para actuar como mejor le parezca art. 2133.
No por ello se entender autorizado para alterar la esencia del
mandato, ni para los actos que exigen poder o clusula especial.
Deber el mandatario regirse por los medios que el mandante indica.
rt. 2133 inc. 2.
Solo pueden desarrollarse aquellos actos que la ley establece que
pueden desarrollarse bajo esta clusula. Por ejemplo arts.1629 y
1580.
Art. 2133. Cuando se da al mandatario la facultad de obrar del modo que ms
conveniente le parezca, no por eso se entender autorizado para alterar la
substancia del mandato, ni para los actos que exigen poderes o clusulas
especiales.
Por la clusula de libre administracin se entender solamente que el
mandatario tiene la facultad de ejecutar aquellos actos que las leyes designan
como autorizados por dicha clusula.
Delegacin del mandato
1.- Si el mandante no lo autoriza ni prohbe art. 2135
Se entiende que si se puede delegar. En materia judicial la regla es la
misma. Entonces se entiende que la facultad de delegar es un
elemento de la naturaleza del mandato.
Art. 2135. El mandatario podr delegar el encargo si no se le ha prohibido; pero
no estando expresamente autorizado para hacerlo, responder de los hechos
del delegado, como de los suyos propios.
280
Esta responsabilidad tendr lugar aun cuando se le haya conferido
expresamente la facultad de delegar, si el mandante no le ha designado la
persona, y el delegado era notoriamente incapaz o insolvente.
Los efectos de la delegacin debemos analizarlos desde distintos
puntos de vista:
Entre el mandante y el mandatario.
El mandatario que delega opera, en principio, dentro de sus
facultades. En todo caso este mandatario no delega la
responsabilidad de que el encargo se cumpla, por eso
responde de los hechos del delegado como de los suyos
propios.
Entre mandante y delegado.
Estas relaciones no estn claras en el CC, por eso se
distinguen:
A) Si el mandatario delega a nombre propio, el
contrato celebrado entre mandante y mandatario es
ajeno a la delegacin, y el delegado responde al
mandatario, y el mandante no tiene acciones
directas contra el delegado, pero si tiene las
acciones que el mandatario tiene en contra del
delegado pudiendo subrogarse.
B) Si el mandatario delega a nombre del mandante
este tiene accin directa contra el delegado, y el
delegado responde ante el mandante.
Entre el mandatario y el delegado.
A) Si el mandatario delega a nombre propio se
produce un nuevo mandato.
B) Si el mandatario delega a nombre del mandante, el
delegado se obliga con el mandante
Entre mandante y terceros.
Se dice que el art. 2136, al sealar que la delegacin no
autorizada o no ratificada expresa o tcitamente por el
mandante no da derecho a terceros contra el mandante por
los actos del delegado, es una norma desconcertante. Algunos
entienden que para que el delegado represente al mandante
el mandatario requiere facultad especial para delegar.
 Daniel Peailillo opina que el delegado representa al
mandante, luego si se puede delegar, los actos del delegado
obligan al mandante. Por eso cuando el art. 2136 dice no
autorizada es que la delegacin prohibida no afecta al
mandante a menos que se ratifique. No habra que entender el
art. 2136 en su tenor literal.
Art. 2136. La delegacin no autorizada o no ratificada expresa o tcitamente
por el mandante no da derecho a terceros contra el mandante por los actos del
delegado.
2.- El mandante autoriza la delegacin art. 2137
Que se le indique al mandatario expresamente la persona
del delegado. Si el mandatario delega cumpli su encargo.
Entonces tena una opcin, o cumplir el encargo o delegar.
As, si delega cumple su gestin y se produce un nuevo
mandato entre el mandante y el delegado.
Que no se le indique al mandatario la persona del delegado.
art. 2135 inc.2. En este caso si el delegado es
notoriamente incapaz o insolvente, responde el mandatario
igual que cuando no se autoriza expresamente.
Art. 2137. Cuando la delegacin a determinada persona ha sido autorizada
expresamente por el mandante, se constituye entre el mandante y el delegado
un nuevo mandato que slo puede ser revocado por el mandante, y no se
extingue por la muerte u otro accidente que sobrevenga al anterior mandatario.
3.- El mandante prohbe la delegacin art. 2136.
Si el mandatario delega el mandato, el mandante tiene accin de
perjuicios por los actos que le afectan a l mismo. Tambin se
subroga de las acciones que tenia el mandatario en contra del
delegado.
Prohibiciones a que est sujeto el mandatario
1. - art. 2127.
Art. 2127. Si se constituyen dos o ms mandatarios, y el mandante no ha
dividido la gestin, podrn dividirla entre s los mandatarios; pero si se les ha
prohibido obrar separadamente, lo que hicieren de este modo ser nulo.
2. - art. 2144. No puede comprar para si las cosas que se le
indica vender, ni comprar cosas propias que se le ordena
comprar, salvo que se le autorice. La sancin es la nulidad
relativa.
Art. 2144. No podr el mandatario por s ni por interpuesta persona, comprar
las cosas que el mandante le ha ordenado vender, ni vender de lo suyo al
mandante lo que ste le ha ordenado comprar, si no fuere con aprobacin
expresa del mandante.
3. - art. 2145 y 2146.Puede prestar o tomar dineros solo bajo las
condiciones que expresan estos artculos.
Art. 2145. Encargado de tomar dinero prestado, podr prestarlo l mismo al
inters designado por el mandante, o a falta de esta designacin, al inters
corriente; pero facultado para colocar dinero a inters, no podr tomarlo
prestado para s sin aprobacin del mandante.
Art. 2146. No podr el mandatario colocar a inters dineros del mandante, sin
su expresa autorizacin.
Colocndolos a mayor inters que el designado por el mandante, deber
abonrselo ntegramente, salvo que se le haya autorizado para apropiarse el
exceso.
4. - Surge la duda acerca de la facultad del mandatario de
autocontratar.
Para saber si en general se tiene esta facultad habr que estarse
a los trminos del mandato:
Si el mandato entrega esta facultad es claro que se
puede.
Si el mandato no confiere expresamente esta facultad
se entiende que si se puede, con ciertas excepciones:
- Cuando la ley lo prohbe.
- Cuando la autocontratacin es peligrosa para el
mandante.
281
 Si el mandato prohbe la autocontratacin la sancin es
la inoponibilidad.
Extralimitacin de las facultades del mandatario
Este punto se debe estudiar relacionado con:
El mandante art. 2154.
El mandatario slo responde ante el mandante.
Terceros.
Si el mandatario contrat a su propio nombre el mandante
est ajeno a los efectos del contrato. Los efectos slo se
producen entre terceros y el mandatario. Si el mandatario contrato
a nombre del mandante ste no se obliga respecto de terceros a
menos que ratifique, art. 2160.
Art. 2154. El mandatario que ha excedido los lmites de su mandato, es slo
responsable al mandante; y no es responsable a terceros sino,
1. Cuando no les ha dado suficiente conocimiento de sus poderes;
2. Cuando se ha obligado personalmente.
Art. 2160. El mandante cumplir las obligaciones que a su nombre ha contrado
el mandatario dentro de los lmites del mandato.
Ser, sin embargo, obligado el mandante si hubiere ratificado expresa o
tcitamente cualesquiera obligaciones contradas a su nombre.
Responsabilidad del mandatario frente a terceros
Si el mandatario contrata a nombre del mandante y los terceros
entendieron que contrataban con l, y ello no es as debido a que el
mandatario se excedi en sus facultades, los terceros tienen accin
de indemnizacin de perjuicios, art. 2154 Ns 1 y 2.
Ratificacin del mandato
Si el mandatario se excede en sus facultades lo actuado por ste es
inoponible al mandante. art. 2160 inc. final.
Sin embargo, el mandante puede hacer suyas las obligaciones
ratificndolas expresa o tcitamente, obligaciones contradas a su
nombre, art. 2160 inc.2.
282
La ratificacin es un acto unilateral en virtud del cual una persona
acepta como suya las declaraciones de voluntad hechas en su
nombre por otra persona que careca de poder suficiente.
Puede ser expresa o tcita, es un acto jurdico irrevocable, pudiendo
darse en cualquier tiempo, pues es irrevocable.
Mandato aparente
El CC no lo regula expresamente, pero acepta esta idea por el art.
2173, en aquel caso en que el mandato se ha extinguido y sigue
afectando a terceros que no han tomado conocimiento de dicha
extincin. Este art. 2173 regula tres situaciones:
Mandatario y terceros de buena fe. Todo lo hecho en
ejecucion del mandato es valido.
Solo el tercero de buena fe. El mandatario debe indemnizar
perjuicios.
Ambos de mala fe. El juez puede prudencialmente absolver
al mandante del cumplimiento de las obligacions contraidas
por el mandatario.
Obligaciones del mandatario
1. Cumplimiento del encargo.
2. Est obligado a actuar dentro de los lmites y
facultades con que se le haya otorgado el mandato (art.
2131).
Art. 2131. El mandatario se ceir rigorosamente a los trminos del mandato,
fuera de los casos en que las leyes le autoricen para obrar de otro modo.
Es decir, el mandatario tiene que ceirse rigurosamente a los
trminos del mandato, salvo en el caso que las leyes le autoricen
para obrar de otro modo.
Puede acontecer que los medios por los cuales el mandante ha
deseado que se lleve a efecto el mandato no pudieren emplearse; en
ese caso, el mandatario va a poder usar otros medios equivalentes si
la necesidad le obligare a ello, pero siempre que de este modo
obtuviere completamente el objeto del mandato (art.2134 inc.2).
Por otro lado, si el mandatario est impedido o se haya en la
imposibilidad de cumplir el mandato con arreglo a las instrucciones
del mandante, no se haya obligado a constituirse en agente oficioso,
pero pesa sobre l la obligacin de adoptar las providencias
conservativas que requieran las circunstancias.
Adems, como no puede dejar al mandante expuesto a sufrir
perjuicios por no haberse previsto oportunamente los medios de que
debe hacer uso el mandatario, ste en tal caso deber actuar en la
forma que ms se acerque a sus instrucciones y que ms convenga al
negocio (art. 2150 inc.2).
Art. 2150. El mandatario que se halle en la imposibilidad de obrar con
arreglo a sus instrucciones, no es obligado a constituirse agente
oficioso; le basta tomar las providencias conservativas que las
circunstancias exijan.
Pero si no fuere posible dejar de obrar sin comprometer
gravemente al mandante, el mandatario tomar el partido que ms se
acerque a sus instrucciones y que ms convenga al negocio.
Compete al mandatario probar la fuerza mayor o caso fortuito
que le imposibilite de llevar a efecto las rdenes del mandante.
3. Rendir cuenta
Entre las obligaciones del mandatario est la de rendir cuenta de su
gestin (art.2155) y que distingue al mandato del arrendamiento de
servicios, porque en ste el arrendatario no tiene la obligacin de
rendir cuenta.
Corresponde al mandatario sea que haya contratado por si o en
representacin del mandante. Es ms importante esta obligacin si el
mandante acta a nombre propio. En este ltimo caso, a travs de la
rendicin de cuenta debe traspasar al mandante todos los bienes,
derechos y obligaciones derivados del contrato celebrado.
La rendicin puede producirse extrajudicialmente cuando las partes
estn de acuerdo. Si no hay acuerdo la rendicin de cuentas ser
judicial.
Para esto ltimo el mandante debe recurrir a la justicia ordinaria,
pidiendo se designe un rbitro de derecho porque es materia de
arbitraje forzoso, art. 227 N 3 COT.
Si el mandatario alega que no est obligado a rendir cuenta, se
suspenden los tramites de nombramiento de rbitros, se abre un juicio
sumario y se resuelve si existe obligacin de rendir cuenta.
Las partidas de esta cuenta en lo posible deben ser documentadas,
aunque el mandante puede exonerar al mandatario de esta obligacin
porque est establecida en su inters. Pero, si lo exime de esta
obligacin, ello no significa que el mandatario quede liberado de los
cargos que el mandante justifique en su contra (art. 2155).
La accin del mandante para exigir la rendicin de cuentas es
personal, porque deriva del contrato de mandato y solo se puede
dirigir en contra del mandatario, y en contra de sus herederos.
La accin de rendicin de cuentas prescribe en cinco aos como
accin ordinaria y tres aos como ejecutiva, segn el art. 2515,
contado desde que la obligacin se hizo exigible.
Si el mandatario se ha quedado con bienes que pertenecen al
mandante, ste podr intentar accin reivindicatoria para que se le
restituya la cosa, segn el art. 915.
El mandatario deber los intereses de los dineros que hubiere
empleado en su propia utilidad. Debe asimismo intereses del saldo
que resulte en contra de l, desde que se constituya en mora.
Art. 2155. El mandatario es obligado a dar cuenta de su
administracin.
Las partidas importantes de su cuenta sern documentadas si el
mandante no le hubiere relevado de esta obligacin.
La relevacin de rendir cuentas no exonera al mandatario de los
cargos que contra l justifique el mandante.
Responsabilidad del mandatario
Se reglamenta en el art. 2129 principalmente.
Art. 2129. El mandatario responde hasta de la culpa leve en el cumplimiento de
su encargo.
Esta responsabilidad recae ms estrictamente sobre el mandatario remunerado.
283
Por el contrario, si el mandatario ha manifestado repugnancia al encargo, y se
ha visto en cierto modo forzado a aceptarlo, cediendo a las instancias del
mandante, ser menos estricta la responsabilidad que sobre l recaiga.
Segn esta disposicin, el mandatario responde de culpa leve, pero si
el mandato es remunerado se ha estimando que respondera tambin
de la culpa levsima; estimndose tambin que si el mandatario se ha
visto obligado a aceptar en encargo, su responsabilidad debiera ser
menor que la culpa leve, no obstante que el CC no dice que vaya a
responder de culpa grave.
El CC se refiere en el art. 2153 a la situacin de las especies
metlicas que el mandatario tenga en su poder por cuenta del
mandante.
Art. 2153. Las especies metlicas que el mandatario tiene en su poder por
cuenta del mandante, perecen para el mandatario aun por fuerza mayor o caso
fortuito, salvo que estn contenidas en cajas o sacos cerrados y sellados sobre
los cuales recaiga el accidente o la fuerza, o que por otros medios inequvocos
pueda probarse incontestablemente la identidad.
La doctrina estima que esta norma se aplica al papel moneda, ya que
existen las mismas razones para aplicar la regla del art. 2153,
debiendo tenerse presente que el papel moneda es posterior a la
dictacin del CC.
El mandatario no le responde al mandante de la solvencia del deudor
con quien ha contratado.
Pero, al respecto hay una regla especial en el art. 2152, que
establece que el mandatario por un pacto especial puede tomar sobre
s la responsabilidad de la solvencia de los deudores y de todas las
incertidumbres y embarazos del cobro. Esta es una situacin de
carcter excepcional.
Art. 2152. El mandatario puede por un pacto especial tomar sobre su
responsabilidad la solvencia de los deudores y todas las
incertidumbres y embarazos del cobro. Constityese entonces
principal deudor para con el mandante, y son de su cuenta hasta los
casos fortuitos y la fuerza mayor.
284
Algunos estiman que en este caso no estamos propiamente ante un
contrato de mandato, sino que ms bien ante un contrato innominado
que tendra aspectos propios del mandato, como tambin del contrato
de seguro y de fianza.
Obligacin del mandante
Las obligaciones estn establecidas en el art. 2158. No son de la
esencia, pueden faltar.
La nica obligacin esencial, que no est en el art. 2158, el mandante
debe tomar sobre si los efectos jurdicos y econmicos de los
negocios encomendados al mandatario, art. 2160.
El art. 2160 es incompleto, pues da a entender que el mandante solo
cumple las obligaciones contradas a su nombre, pero tambin debe
cumplir las obligaciones contradas por el mandatario a titulo propio,
art. 2116.
Art. 2158. El mandante es obligado,
1. A proveer al mandatario de lo necesario para la ejecucin del mandato;
2. A reembolsarle los gastos razonables causados por la ejecucin del
mandato;
3. A pagarle la remuneracin estipulada o usual;
4. A pagarle las anticipaciones de dinero con los intereses corrientes;
5. A indemnizarle de las prdidas en que haya incurrido sin culpa, y por causa
del mandato.
No podr el mandante dispensarse de cumplir estas obligaciones, alegando que
el negocio encomendado al mandatario no ha tenido buen xito, o que pudo
desempearse a menos costo; salvo que le pruebe culpa.
Art. 2159. El mandante que no cumple por su parte aquello a que es obligado,
autoriza al mandatario para desistir de su encargo.
Art. 2160. El mandante cumplir las obligaciones que a su nombre ha contrado
el mandatario dentro de los lmites del mandato.
Ser, sin embargo, obligado el mandante si hubiere ratificado expresa o
tcitamente cualesquiera obligaciones contradas a su nombre.
Efectos del mandato respecto de terceros
Debemos distinguir si el mandatario contrajo a titulo personal o a
nombre del mandante.
A su propio nombre.
El contrato celebrado tiene fuerza obligatoria para
mandatario y terceros. Ellos concurrieron a la celebracin.
No tiene fuerza obligatoria para el mandante, quien no puede
dirigirse contra los terceros, art. 2151.
En este caso, terminado el encargo debe traspasar al
mandante los crditos, bienes, acciones y obligaciones que
proceden. Los crditos los traspasa a travs de las reglas de
la cesin de crditos.
A nombre del mandante.
Lo representa, el mandatario no se obliga personalmente sino
el mandante, arts. 2158 y 1448.
Extincin del mandato
El mandato se extingue por causas normales y por el cumplimiento
del encargo. Hay algunas causales especficas en el art. 2163:
1. Por el desempeo del negocio para que fue constituido.
2. Por la expiracin del trmino o por el evento de la condicin
prefijada para la terminacin del mandato. Se trata de un
mandato sujeto a plazo o condicin.
3. Por la revocacin del mandante.
Es importante, es una consecuencia del carcter de contrato de
confianza. En cualquier momento el mandante puede revocar,
art. 2165.
El efecto se produce desde que el mandatario toma conocimiento
de ella, art. 2173.
A los terceros no les afecta mientras no queden informados, y a
los que contratan de buena fe no los afecta la revocacin.
Para que tomen conocimiento y no estn de buena fe se aplica el
art. 2173 inc. final.
Si le pagaron y no hay medidas de publicidad, est bien recibido el
pago.
La revocacin puede ser expresa o tcita, art. 2164. En la tcita se
encarga del mismo negocio a distinta persona.
Cuando se revoca debe ponerse en conocimiento del mandatario.
Porque mientras no se toma conocimiento no produce efectos,
el art. 2165.
4. Por la renuncia del mandatario.
5. Por la muerte del mandante o del mandatario.
6. Por quiebra o insolvencia del mandante o mandatario.
7. Por interdiccin del mandante o mandatario.
8. Por cesacin de funciones del mandante, si el mandato fue
dado en el ejercicio de ellas.
En general, todas las veces que el mandato expira por causa
ignorada por el mandatario, lo que ste haga despus de
terminado el mandato ser valido dando derecho a los terceros en
contra del mandante. Esto es lo que se denomina mandato
aparente. art. 2173.
El inc. 2 del 2173 seala que si el mandatario saba que termin
el contrato es responsable frente a terceros y al mandante.
Art. 2173. En general, todas las veces que el mandato expira por una causa
ignorada del mandatario, lo que ste haya hecho en ejecucin del mandato ser
vlido y dar derecho a terceros de buena fe contra el mandante.
Quedar asimismo obligado el mandante, como si subsistiera el mandato, a lo
que el mandatario sabedor de la causa que lo haya hecho expirar, hubiere
pactado con terceros de buena fe; pero tendr derecho a que el mandatario le
indemnice.
Cuando el hecho que ha dado causa a la expiracin del mandato hubiere sido
notificado al pblico por peridicos, y en todos los casos en que no pareciere
probable la ignorancia del tercero, podr el juez en su prudencia absolver al
mandante.
Pacto de irrevocabilidad
Puede establecerse en el mandato que ste es irrevocable. En
principio este pacto es lcito, porque la ley no lo prohbe, sin
embargo, no se acepta en el mandato general de administracin de
bienes.
Los efectos del pacto son:
285
 1. Los actos realizados por el mandatario son validos y
obligan al mandante aun cuando se hubiere producido
revocacin.
2. El mandante debe abstenerse de ejecutar por si solo o a
travs de otro mandatario el mismo negocio, porque no
estara cumpliendo el pacto.
Aunque la irrevocabilidad no se hubiere establecido
expresamente, se entiende que es irrevocable cuando ha
sido conferido en inters del mandatario y terceros.
Se entiende que interesa a terceros siempre que forma
parte de un contrato al cual el mandato accede como
condicin prevista por las partes para darle cumplimiento
total.
CONTRATO DE MUTUO
o a) El mutuante debe ser capaz de enajenar y dueo de las cosas dadas en
PRSTAMO DE CONSUMO
Concepto
Art. 2196. El mutuo o prstamo de consumo es un contrato en que una de las
partes entrega a la otra cierta cantidad de cosas fungibles con cargo de restituir
otras tantas del mismo gnero y calidad.
El artculo 2196 del Cdigo Civil, define al mutuo: "El mutuo o prstamo de
consumo es un contrato en que una de las partes entrega a la otra cierta
cantidad de cosas fungibles con cargo de restituir otras tantas del mismo gnero
y calidad".
Las partes que intervienen en este contrato se denominan mutuante y mutuario.
El mutuante es la parte que entrega a otra cierta cantidad de cosas fungibles y
el mutuario, es la parte que recibe las cosas fungibles y se obliga a restituir
otras tantas del mismo gnero o calidad,
Caractersticas
1. Es un contrato real, es decir, es de aquellos que de acuerdo con el art. 1443
del Cdigo Civil, se perfeccionan por la tradicin de la cosa, En el caso del
mutuo la expresin es exacta ya que el art. 2197 dispone que "no se
perfecciona el contrato de mutuo sino por la tradicin y la tradicin transfiere el
dominio".
Art. 2197. No se perfecciona el contrato de mutuo sino por la tradicin, y la
tradicin transfiere el dominio.
286
2. Es un contrato unilateral, que slo genera obligaciones para el mutuario,
quien debe restituir cosas del mismo gnero y calidad de las que recibi en
mutuo.
3. Es un contrato gratuito, asi es regido por el Cdigo Civil. La obligacin de
pagar intereses, lo que lo hace oneroso, por lo tanto, requiere una expresa
estipulacin.
4. Es un contrato principal.
5. Es ttulo traslaticio de dominio de los sealados en el art. 703 del Cdigo
Civil, el que est en concordancia con el art. 2197 citado.
Capacidad de las partes
El mutuante y el mutuario deben reunir calidades diversas porque distinto es,
tambin, su rol en el contrato.
mutuo.
Si el mutuante es incapaz de enajenar, el contrato adolecer de nulidad.
En caso de que el mutuante no sea dueo de la cosa, ciertamente no adquirir
el dominio el mutuario y conservar el propietario su derecho.
El art. 2202 dispone que "si hubiere prestado el que no tena derecho de
enajenar, se podrn reivindicar las especies, mientras conste su identidad".
Desaparecida la identidad, se hace imposible el ejercicio de la accin
reivindicatoria. El mutuario que recibi de mala fe, o sea, a sabiendas de que la
cosa prestada era ajena, "ser obligado al pago inmediato con el mximum de
los intereses que la ley permite estipular". Si est de buena fe debe pagar, con
los intereses estipulados, pasados diez das desde la entrega (art. 2202, inc.
2).
Art. 2202. Si hubiere prestado el que no tena derecho de enajenar, se podrn
reivindicar las especies, mientras conste su identidad.
Desapareciendo la identidad, el que las recibi de mala fe ser
obligado al pago inmediato con el mximum de los intereses que la ley permite
estipular; pero el mutuario de buena fe slo ser obligado al pago con los
intereses estipulados y despus del trmino concedido en el artculo 2200.
b) El mutuario, por su parte, debe ser capaz de obligarse, so pena de nulidad
del contrato de mutuo.
Pero el mutuante no podr repetir la suma prestada sino en cuanto se probare
haberse hecho ms rica la persona incapaz, en los trminos que seala el art.
1688.
Efectos del contrato de mutuo
Si la obligacin es dinero:
El mutuario debe restituir en dinero, la suma numrica enunciada en el contrato.
Si la obligacin es de cosas fungibles:
Cuando recae sobre cosas fungibles, debe restituir igual cantidad de cosas del
mismo gnero y calidad.
Las obligaciones del mutuario son siempre a plazo, el que puede ser:
convencional, legal o judicial.
Los intereses, son la remuneracin del mutuante y stos pueden ser: legales,
corrientes o convencionales. La antigua norma del Cdigo Civil se referente a
los intereses legales ha sido derogada por la ley N" 18.010, que los sustituye
por los intereses corrientes.
Segn nuestro Cdigo Civil para que se deban intereses, stos deben
estipularse expresamente.
Mutuo de cosas fungibles que no sean dinero
En este caso, conforme al art. 2198 del C. C. el mutuario debe restituir igual
cantidad de cosas del mismo gnero y calidad. Si no fuere posible, el mutuario
deber pagar lo que valgan en el tiempo y lugar en que ha debido hacerse el
pago.
Art. 2198. Si se han prestado cosas fungibles que no sean dinero, se deber
restituir igual cantidad de cosas del mismo gnero y calidad, sea que el precio
de ellas haya bajado o subido en el intervalo. Y si esto no fuere posible o no lo
exigiere el acreedor, podr el mutuario pagar lo que valgan en el tiempo y lugar
en que ha debido hacerse el pago
Esta clase de mutuo es naturalmente gratuito, y por lo tanto, no se deben
intereses, salvo que se hayan pactado, y en tal caso, pueden estipularse en
dinero o en cosas fungibles (art. 2205). Estos intereses son frutos civiles (art.
647 del C. C.).
Art. 2205. Se puede estipular intereses en dinero o cosas fungibles.
No altera la obligacin del mutuario la circunstancia de que el precio de las
cosas haya subido o bajado en el tiempo que medie entre el prstamo y la
restitucin.
En materia mercantil, el mutuo o prstamo de cosas fungibles que no sean
dinero, los intereses deben ser estipulados siempre en dinero "aun cuando el
prstamo consista en mercaderas, de cualquier especie que sean" (art. 800 C.
de C.).
El Cdigo de Comercio no seala una limitacin para los intereses. Por
consiguiente, se aplica supletoriamente la norma del art. 2206 del Cdigo Civil,
que ha estado y contina vigente para los mutuos que no sean dinero. Esta
disposicin expresa que "el inters convencional no tiene lmites que los que
fueren designados por la ley especial; salvo que no limitndola la ley, exceda en
una mitad al que se probare haber sido inters corriente al tiempo de la
convencin, en cuyo caso ser reducido por el juez a dicho inters corriente".
Art. 2206. El inters convencional no tiene ms lmites que los que fueren
designados por ley especial; salvo que, no limitndolo la ley, exceda en una
mitad al que se probare haber sido inters corriente al tiempo de la convencin,
en cuyo caso ser reducido por el juez a dicho inters corriente.
El mutuo es unilateral y el mutuario no contrae ninguna obligacin.
Eventualmente puede ser responsable de los perjuicios que experimente el
mutuario por la mala calidad o de los vicios ocultos de la cosa prestada de
acuerdo al art. 2203 del C. C. y siempre que se renan !as circunstancias que
para una situacin anloga seala el art. 2192 del Cdigo Civil en el comodato.
El mutuo es pues un contrato sinalagmtico imperfecto.
Art. 2203. El mutuante es responsable de los perjuicios que experimente el
mutuario por la mala calidad o los vicios ocultos de la cosa prestada, bajo las
condiciones expresadas en el artculo 2192.
Si los vicios ocultos eran tales que conocidos no se hubiera probablemente
celebrado el contrato, podr el mutuario pedir que se rescinda.
poca de la restitucin
La obligacin del mutuario es siempre una obligacin a plazo; siempre ha de
mediar un tiempo entre la entrega y la restitucin.
El tiempo de la restitucin puede fijarlo la convencin de las partes o la ley.
a) La poca de la restitucin la seala, en primer trmino, el acuerdo de las
partes. El plazo, en tal caso, ser convencional.
b) A falta de estipulacin, la ley suple el silencio de los contratantes y dispone
que slo puede exigirse la restitucin transcurrido el plazo de diez das desde la
entrega.
287
La misma regla se aplica cuando el plazo es indeterminado.
La operacin ser considerada como de corto plazo.
Los intereses
Se denomina inters al provecho o remuneracin que obtiene el mutuante como
precio del capital que entrega al mutuario.
Jurdicamente los intereses son frutos civiles de la cosa prestada. El art. 647
reputa frutos civiles "Ios intereses de capitales exigibles".
Para el Cdigo Civil el mutuo es un contrato por su naturaleza gratuito , para
que se deban intereses es necesaria una expresa estipulacin. El art. 2295
dispone: "Se puede estipular intereses en dinero o en cosas fungibles".
El Cdigo de Comercio consagr una solucin diametralmente contraria. El art.
798 establece: "La gratuidad no se presume en los prstamos mercantiles, y
stos ganarn intereses legales, salvo que las partes acordaren lo contrario".
Pago de intereses no estipulados
"Si se han pagado intereses, aunque no estipulados, no podrn repetirse ni
imputarse a capital" (art. 2208 del Cdigo Civil). Es decir, no se puede pedir la
devolucin al mutuante, y se entiende que se abonan a los intereses adeudados
y no al capital.
Art. 2208. Si se han pagado intereses, aunque no estipulados, no podrn
repetirse ni imputarse al capital.
Pago de intereses estipulados
"Si se ha estipulado intereses y el mutuante ha dado carta de pago por el
capital, sin reservar expresamente los intereses, se presumirn pagados" (art.
2209 del Cdigo Civil).
Art. 2209. Si se han estipulado intereses y el mutuante ha dado carta de pago
por el capital, sin reservar expresamente los intereses, se presumirn pagados
"Podr el mutuario pagar toda la suma prestada, aun antes del trmino
estipulado, salvo que se hayan pactado intereses" (art. 2204 del Cdigo Civil).
Si se han pactado intereses, la ley entiende que son en beneficio del mutuante,
y el pago anticipado lo perjudica.
Art. 2204. Podr el mutuario pagar toda la suma prestada, aun antes del
trmino estipulado, salvo que se hayan pactado intereses.
288
LEY N 18.010 DE 27 DE JUNIO DE 1981. (Sobre operaciones de credito de
dinero)
Generalidades
Las operaciones de crdito de dinero se rigen por las disposiciones de la ley N
18.010 publicada en el Diario Oficial de 27 de junio de 1981. Esta ley derog las
disposiciones del decreto ley 455, publicado en el Diario Oficial el 25 de mayo
de 1974, modificado por el decreto ley 1.533 publicado en el Diario Oficial de 29
de julio de 1976. La ley 18.010 a su vez derog el inciso 211 del articulo 2207 y
el artculo 2210 del Cdigo Civil. En otro orden de materias derog el N 2 del
artculo 18 del decreto ley 1.078 de 1975 e introdujo modificaciones a la Ley de
Impuesto a la Renta y a la Ley General de Bancos.
Definicin de operaciones de crdito de dinero
El artculo 19 de la ley 18.010 dice que "son operaciones de crdito de dinero
aquellas por las cuales una de las partes entrega o se obliga a entregar una
cantidad de dinero y la otra a pagara en un momento distinto de aquel en que
se celebra la convencin".
En el inciso 29 agrega que constituye tambin "operacin de crdito de dinero"
el descuento de documentos representativos de dinero sea que lleve o no
envuelta la responsabilidad del cedente. El "descuento" es una operacin
bancada que se sustenta en el endoso de letras de cambio y pagars, con
vencimiento a un determinado plazo en cuya virtud el descontante obtiene del
banco el dinero de inmediato previa deduccin de un inters y de una comisin,
a favor del banco, que se llama "descuento".
Para los efectos de esta ley, se asimilan al dinero los documentos
representativos de obligaciones de dinero pagaderos a la vista, a un plazo
contado desde la vista o a un plazo determinado. Estos documentos son los
denominados ttulos-valores representativos de dinero, como lo son letra de
cambio, pagar, etc. Existen tambin ttulos de crditos representativos de
mercaderas como lo son la carta de porte y el conocimiento de embarque,
entre otros, cuyo estudio corresponde al contrato de transporte terrestre y
martimo, respectivamente.
La ley se refiere exclusivamente a los ttulos de crditos representativos de
obligaciones de dinero (letras de cambio, pagars, etc.). De esta manera, las
compraventas de ttulos de crdito quedarn regidas por el texto legal en
estudio.
Como puede apreciarse, la definicin de operaciones de crdito de dinero que
da el inciso 1 art. 1 es mucho ms sencilla y general que la que contena el
derogado decreto ley 455.

La definicin concepta como operacin de crdito de dinero no slo las Unidad de Fomento, sin autorizacin previa del Banco Central, dicha forma de
convenciones en que el acreedor entrega dinero (contrato de mutuo, por
ejemplo), sino que tambin aquellas en que una de las partes obliga a entregar
dinero, como acontece con el contrato de apertura de crdito.
El legislador ha preferido aclarar expresamente que el descuento constituye una
operacin de crdito de dinero, por cuanto en doctrina se discute su naturaleza
jurdica, conceptundolo algunos como un contrato de prstamo, otros como
una compraventa de ttulo y otros, como un contrato de fisonoma propia.
Finalmente el art. 1 termina expresando que no se aplicarn las disposiciones
del ttulo 1 de la ley a las operaciones de crdito de dinero correspondientes a
contratos aleatorios, arbitrajes de moneda a futuro, prstamo martimo y avo
minero.
Formas de reajustabilidad
Se dispone la utilizacin de la Unidad de Fomento como mecanismo bsico de
reajustabilidad para las operaciones de crdito de dinero en moneda nacional.
De este modo para fijar el monto del capital en las obligaciones reajustables
derivadas de una operacin de crdito de dinero, deber ajustarse el capital
originalmente adeudado en la misma proporcin en que haya variado la U.F.
entre el da de la entrega del dinero y el del pago de ste (art. 3). Para la
fijacin de dicha unidad, se mantiene el mismo sistema anterior de
determinacin mensual por la Superintendencia de Bancos e Instituciones
Financieras, utilizando la variacin del Indice de Precios al Consumidor del mes
precedente al de su determinacin (art. 411).
Con todo, la ley permite otros sistemas de reajustes siempre que cuenten con la
autorizacin del Banco Central de Chile (art. 3 inciso final).
Quedan por tanto obsoletos los mecanismos previstos en los arts. 4 y 4 bis del
D.L. 455 de 1974, basados en la variacin del Indice Diario de Precios al
Consumidor.
Adems, en lo sucesivo, podr pactarse reajustabilidad en todas las
operaciones de crdito de dinero, sin la exigencia del plazo mnimo de 90 das
requerido anteriormente. De esta forma queda eliminada la anterior clasificacin
para efectos de reajustabilidad entre operaciones de corto, mediano y largo
plazo.
Es preciso sealar que, conforme a la nueva ley, la reajustabilidad no se
presume, debiendo ser objeto de un pacto expreso de las partes.
Por lo dems, el art. 59 de la ley expresa que "en las operaciones de crdito de
dinero se tendr por no escrito cualquier pacto de reajuste que no se conforme
a lo dispuesto en esta ley. En este caso se aplicar en reemplazo el sistema de
reajuste del inciso 19 del art. 3", esto es, la Unidad de Fomento.
En consecuencia, si se pacta un mecanismo de reajustabilidad distinto de la
reajuste no produce efecto alguno, pero la operacin permanece como
reajustable ya que, por imperativo legal, el sistema ilegalmente pactado se
sustituye por el de la Unidad de Fomento.
Intereses
La ley en estudio slo contempla dos tipos de clases de inters:
a) El inters corriente.
b) El inters mximo convencional.
Por consiguiente, quedan derogados el inters mximo bancario, el inters legal
y el inters para operaciones a 30 das, los cuales regulaba el D.L. 455,
adems, de los dos primeramente nombrados. Concordante con lo anterior el
art. 19 dispone que se aplicar el inters corriente en todos los casos en que las
leyes u otras disposiciones se refieran al inters legal o al inters mximo
bancario. Por este motivo, el art. 28 de la ley deroga el inciso 2 del art. 2207 del
Cdigo Civil, referente al inters legal, y el N 29 del art. 18 del D. L. 1.078, de
1975, que faculta al Barco Central para fijar las tasas de inters mximo
bancario.
Definicin de inters corriente
El art. 69 expresa que "inters corriente es el inters promedio cobrado por los
Bancos y las Sociedades Financieras establecidos en Chile en las operaciones
que realicen en el pas".
La determinacin del inters corriente, corresponde a la Superintendencia de
Bancos e Instituciones Financieras, la que podr distinguir entre operaciones
reajustabies y las que no lo sean, operaciones en moneda nacional y en
moneda extranjera, y adems, diferenciar el inters corriente de esas
operaciones de acuerdo a los plazos (art. 69).
Con esta distincin se pretende solucionar los problemas prcticos que se han
suscitado en los ltimos aos como resultado de la discordancia entre las tasas
de inters externas e internas, especialmente a consecuencia de la fijacin de
un tipo de cambio fijo y de las fuertes fluctuaciones de las tasas en los
mercados internacionales.
a) En las operaciones de crdito de dinero no reajustable, constituye inters
toda suma que recibe o tiene derecho a recibir el acreedor a cualquier ttulo por
sobre el capital.
b) En las operaciones de crdito de dinero reajustable, constituye inters toda
suma que recibe o tiene derecho a recibir el acreedor por sobre el capital
reajustado.
289

En ningn caso, constituyen intereses las costas personales ni las procesales
(art. 2 incisos 1, 2, y 3).
Definicin de inters mximo convencional
Se puede decir que es aquel que puede pactarse o estipularse entre las partes
siempre que no exceda en ms de un 50% al corriente que rija al momento de
la convencin, ya sea que se pacte tasa fija o variable (art. 69 inciso final). En
otros trminos el inters mximo convencional es el que resulta de aumentar en
un 50% el inters corriente que corresponda. La ley, para estos efectos, se
remite al momento de la convencin para determinar si el inters pactado
supera o no al mximo convencional y lo aplica por igual al de tasa fija o
variable.
a) En el inters de tasa fija no cabe duda que un inters de una tasa numrica
establecida, en el momento de la convencin, en que el inters mximo
convencional era igual o superior a dicha tasa, podr continuar cobrndose la
tasa pactada durante todo el perodo que comprenda la operacin.
b) En los casos de tasa variable, estimado por tal una tasa construida sobre un
factor variable (Prime Rate, Libor, etc.).
Pagos anticipados (prepagos)
Los pagos anticipados, o prepagos, como tambin se les conoce estn
regulados en el art. 10, distinguindose, para estos efectos entre operaciones
no reajustables y reajustables.
a) En el caso de operaciones no reajustables, el deudor podr anticipar el pago
siempre que pague el capital y los intereses estipulados que correran hasta la
fecha del vencimiento pactado.
b) En el segundo caso, el deudor puede tambin anticipar el pago a condicin
de que pague el capital reajustado hasta el da del pago efectivo y los intereses
estipulados, calculados sobre dicho capital, por todo el plazo pactado de la
obligacin.
El art. 10 seala que este derecho a pagar anticipadamente es irrenunciable y
que el deudor puede hacerlo incluso contra la voluntad del acreedor.
Debe aclararse en primer trmino, que el sistema de pago anticipado que
establece este artculo y que obliga al deudor todos los intereses de la deuda
hasta el vencimiento pactado, sea ste reajustable o no, nunca excluye la
posibilidad que el acreedor le reciba el pago en condiciones menos onerosas.
290
Por otra parte, en el caso de obligaciones contradas en letras de crdito existe
otro sistema de pago anticipado (art. 95 de la Ley General de Bancos) que se
ajusta a la especial naturaleza de este tipo de operaciones y que contina
siendo aplicable a ella a pesar de la modificacin de que se trata.
La norma del art. 10 de la ley 18.010 ha sido seriamente criticada puesto que se
seala que el poner al deudor en ejercicio esta facultad implica que debe
cancelar al acreedor adems del capital y los intereses devengados,
capitalizados o no, los intereses estipulados hasta la expiracin del plazo
pactado para la obligacin. Lo anterior implica un gravamen que violenta todo
principio universal de derecho, en orden a que los intereses son "frutos civiles"
(art. 647 del Cdigo Civil) aplicados sobre capitales exigibles.
Cobro de intereses excesivos
De acuerdo al art. 89 se tendr por no escrito todo pacto que exceda al mximo
que la ley permite estipular.
Se dispone, adems, que para los efectos de la devolucin en los casos de
cobro de intereses excesivos, se reducir el inters pactado al inters corriente
vigente al tiempo de la convencin, y que el acreedor deber restituir,
reajustadas segn la variacin de la Unidad de Fomento, las cantidades
percibidas en exceso. En esta materia la ley introduce un cambio fundamental.
Conforme al D.L. 455, en los casos de cobros excesivos, los intereses
convenidos se reducirn al inters legal, que es mucho menor que el inters
corriente, el que, sin embargo, atendido el concepto tributario de inters
aplicable tambin para estos casos, muchas veces resultaba ser incluso
superior al inters corriente.
La innovacin que contiene este artculo con respecto a la norma que se
encontraba vigente es la consecuencia lgica de haberse suprimido el inters
legal, para todos los efectos legales.
Anatocismo
El art. 99 regula la figura jurdica conocida bajo el nombre de anatocismo,
consistente en el pago de intereses sobre intereses. Expresa, en primer
trmino, que podr estipularse el pago de intereses, capitalizndolos en cada
vencimiento o renovacin. En ningn caso, la capitalizacin podr hacerse por
perodos inferiores a 30 das.
Agrega en seguida, que los intereses capitalizados con infraccin de esta norma
se consideran inters para todos los efectos legales y especialmente para la
aplicacin del art. 89.
Seala, por ltimo, que los intereses correspondientes a una operacin vencida
que no hubieren sido pagados se incorporarn a ella, a menos que se
establezca o pacte expresamente lo contrario.
Como puede advertirse, la disposicin contempla dos formas de capitalizacin
de intereses:
a) Una que requiere de pacto expreso.
b) Otra que la ley presume.
En efecto, la primera especie referida opera cuando las partes convienen
explcitamente que los intereses devengados se agregarn al saldo de la deuda
de la poca del vencimiento o renovacin del crdito o de cada una de sus
cuotas, pasando as los intereses devengados a formar parte de un nuevo
capital o saldo productivo de intereses. La nica limitacin radica en que los
perodos de capitalizacin no pueden ser inferiores a 30 das.
Por la aplicacin del art. 10 citado, resulta que un capital pagado y extinguido
contina devengando "intereses" que debe cancelar el que nada debe por ese
captulo, causa o razn. Adems, las disposiciones citadas del art. 10 de la
actual
ley se contradicen con lo que ella misma dispone en el inciso 2 del art. 1 1, que
repite la regla clsica del Cdigo Civil y de Comercio, de que "Ios intereses se
devengan da por da, y, conforme al art. 10 nos encontramos con que un
capital ya pagado, contina, para los efectos del pago anticipado, devengando
tambin da a da los correspondientes intereses, que quedan como una
obligacin "sin causa".
Normas sobre pago de los intereses
1) El art. 14 expresa que en las operaciones de crdito de dinero la estipulacin
de intereses o la que exonera de su pago debe constar por escrito. Sin esta
circunstancia ser ineficaz en juicio.
Este artculo parte del supuesto de que existe efectivamente una estipulacin ya
sea positiva o negativa, en materia de intereses disponindose que ella slo
podr ser probada en juicio mediante la escritura, lo que excluye la prueba de
testigos o cualquier otro medio probatorio que no sea la escrituracin.
En el supuesto recin indicado se diferencia el art. 14 del 12, precepto este
ltimo que presume el inters corriente cuando no existe estipulacin ni positiva
ni negativa en cuanto a intereses se refiere.
2) En las operaciones de crdito de dinero slo pueden estipularse intereses en
dinero.
3) Los intereses se devengan da por da. Para estos efectos los plazos de
meses son de 30 das y los plazos de aos de 360 das (art. 11).
4) Si se han pagado intereses, aunque no se hayan estipulado, no podr
repetirse ni imputarse al capital sin perjuicio de lo previsto en el art. 8, que
como vimos se refiere al cobro de intereses excesivos (art.15). La fuente u
origen de este precepto debe buscarse en el art. 11 del D.L. 455, y en ltimo
trmino en el art. 2208 del Cdigo Civil, ubicado en el ttulo 31 de su Libro IV,
referente a mutuo o prstamo de consumo el cual establece: "si se han pagado
intereses, aunque no estipulados, no podrn repetirse ni imputarse al capital".
La razn de ser de estos artculos reside en que la ley presume que el pago de
intereses se hace en cumplimiento de un acuerdo tcito de voluntades que ha
modificado las condiciones originales del contrato.
La frase "sin perjuicio de lo previsto en el art. 8", significa aplicar tambin a
dichos intereses lo prevenido en el art. 8, en cuanto a devolucin de intereses
excesivos, como dijimos.
5) El art. 16 dispone que el deudor de una operacin de crdito de dinero que
retarda el cumplimiento de su obligacin debe intereses corrientes desde la
fecha del retardo y a las tasas que rijan durante el retardo, salvo estipulacin en
contrario o que se haya pactado un inters superior.
La modificacin que se introduce en esta materia slo radica en sustituir como
inters moratorio al inters mximo bancario por el inters corriente.
Tambin conviene anotar que durante el retardo no slo se aplica la tasa de
inters corriente vigente al momento de la mora, sino que todas las que rijan
durante el tiempo que dure dicho retardo.
6) Si el acreedor otorga recibo del capital, se presumen pagados los intereses y
el reajuste, en su caso.
En conformidad con las normas del Cdigo Civil, el pago se imputa primero a
los intereses y despus al capital. El acreedor cuenta naturalmente con que los
intereses devengados de su crdito le sern pagados antes que el capital, para
el caso en que el deudor no pueda pagar la totalidad de la deuda en capital e
intereses, porque de otro modo quedara l privado de intereses por todo el
capital que los intereses insolutos vendran a representar (Luis Claro Solar).
Atendido lo anterior resulta lgico entonces, que si el acreedor otorga carta de
291
pago del capital, sin mencionar los intereses, stos se presumen pagados,
norma que consagra ampliamente el art. 1595 inciso 2 del Cdigo Civil.
7) El recibo por los intereses correspondientes a tres perodos consecutivos de
pago hace presumir que los anteriores han sido cubiertos. Esto tambin se
aplicar a los recibos por el capital cuando ste se deba pagar en cuotas (art.
18).
Como se sabe, la prueba del pago corresponde al que afirma haberlo
efectuado, vale decir, al deudor. Esto lo obliga a conservar los recibos o
documentos justificatorios del pago, porque el Cdigo Civil exige prueba escrita
para justificar la entrega de una cosa que valga ms de dos unidades
tributarias. Ahora bien, como la conservacin de los documentos probatorios del
pago resulta difcil y odiosa en los pagos peridicos relativos a un plazo extenso
de tiempo, el art. 1570 del Cdigo Civil ha prescrito que "en los pagos
peridicos la carta de pago de tres perodos determinados y consecutivos har
presumir los pagos de los anteriores perodos, siempre que haya debido
efectuarse entre los mismos acreedores y deudor", norma que es la misma que
ha adoptado precisamente la ley en estudio.
8) Finalmente el art. 19 indica que se aplicar el inters corriente en todos los
casos en que las leyes u otras disposiciones se refieren al Inters legal o al
mximo bancario.
Como ya se ha expresado, la ley reduce los diversos tipos de inters a slo dos:
el inters corriente y el mximo convencional y se suprime el inters legal y el
mximo bancario tanto para las operaciones reajustabies como no reajustables.
Por estas razones, el art. 19 dispone que se aplicar el inters corriente en
todos los casos en que las leyes u otras disposiciones se refieren al inters
legal o al mximo bancario.
De las obligaciones en moneda extranjera o expresadas en moneda extranjera
Desde el art. 20 hasta el 24, ambos inclusive, el texto legal trata de las
obligaciones en moneda extranjera o expresadas en moneda extranjera,
materia regulada fundamentalmente en la ley N 14.949, la cual se deroga. Esta
normas se aplican a las referidas obligaciones sea que provengan o no de una
operacin de crdito de dinero.
La citada norma ha generalizado el pacto de obligaciones expresadas en
moneda extranjera y pagaderas en moneda nacional, como un sistema que
puede regir a todo tipo de obligaciones y en todo tipo de personas.
292
Seala el art. 20 de la ley 18.010: "Ias obligaciones expresadas en moneda
extranjera sern solucionadas por su equivalente en moneda chilena segn el
tipo de cambio vendedor del da del pago. En el caso de las obligaciones
vencidas, se aplicar el tipo de cambio del da del vencimiento si fuere superior
al del da del pago. Para los efectos de este artculo se estar al tipo de cambio
vendedor que certifique un banco de la plaza".
"Tratndose de obligaciones cuyo pago se ha pactado en moneda extranjera,
en virtud de la autorizacin de la ley o del Banco Central de Chile, el acreedor
podr exigir su cumplimiento en la moneda estipulada, o ejercer los derechos
que para el deudor se originan de la correspondiente autorizacin".
El art. 20 establece el pago por equivalencia para la generalidad de las
obligaciones expresadas en moneda extranjera, mientras que el art. 5 de !a ley
14.949, que ha servido de fuente al precepto en comentario, slo aplica esta
frmula a las obligaciones procedentes de los contratos que indica
especficamente, entre los cuales pueden mencionarse, por ejemplo, el mutuo,
la compraventa y la permuta.
Cuando el pago en moneda extranjera haya sido pactado haciendo uso de una
autorizacin legal o del Banco Central de Chile ser facultativo para el acreedor
exigir el cumplimiento en la moneda estipulada o en la moneda nacional.
El art. 21 expresa que en los juicios en que se persigue el cumplimiento de
algunas de las obligaciones sealadas en el art. 20, bastar un certificado
otorgado por un banco de la plaza referido al da de la presentacin de la
demanda o a cualquiera de los 10 das precedentes, para los efectos de lo
dispuesto por los art. .116 y 120 del Cdigo Orgnico de Tribunales
(determinacin de la cuanta del juicio)
El art. 22 trata de las siguientes materias en relacin con los procedimientos
ejecutivos de cobro de las obligaciones en moneda extranjera a que se refiere el
art. 23 de la misma ley: suma en moneda nacional por la que debe despacharse
el mandamiento de embargo, cuestiones relativas a la equivalencia entre la
moneda extranjera y la nacional que se demanda, ampliacin de embargo por
haber aumentado de valor en el mercado de la moneda extranjera adeudada,
monto por el cual deben adjudicarse los bienes embargados al acreedor cuando
ste los solicite por no haberse presentado custodias, al remate, y finalmente,
tipo de cambio al que deber efectuarse el pago en el procedimiento ejecutivo si
el acreedor obtiene sentencia favorable en el juicio.
Finalmente el art. 23 dispone que para los efectos del pago por consignacin de
alguna de las obligaciones comprendidas en el art. 20, el deudor acompaar a
la minuta exigida por el art. 1600, N 5 del Cdigo Civil un certificado expedido
por un banco de la plaza con no ms de 2 das de anterioridad a aquel en que
se efecte la oferta, en el cual conste la equivalencia en moneda nacional, al
tipo de cambio vendedor, de la moneda extranjera adeudada. El deudor podr
en todo caso, consignar la moneda extranjera adeudada (inciso final).
En las obligaciones expresadas en moneda extranjera para pagarse en moneda
nacional no podr pactarse otra forma de reajuste que la que llevan implcita, es
decir, en este caso la nica reajustabilidad ser la variacin que experimente la
moneda en que se pacte la obligacin hasta el momento de su vencimiento o
pago si fuere anterior.
La ley no reglamenta el sistema de reajuste de las obligaciones expresadas en
moneda extranjera para ser pagadas en esta misma, de lo cual nuevamente
concluimos que queda entregado a lo que las partes establezcan en cada caso.
EL COMODATO O PRESTAMO DE USO
Art. 2174. El comodato o prstamo de uso es un contrato en que una de las
partes entrega a la otra gratuitamente una especie, mueble o raz, para que
haga uso de ella, y con cargo de restituir la misma especie despus de
terminado el uso.
Este contrato no se perfecciona sino por la tradicin de la cosa.
El comodato o prstamo de uso. Es un contrato en que una de las partes
entrega a otra gratuitamente una especie mueble o raz para que haga uso de
ella y con carga de restituir la misma especie despus de terminado el uso.
Este contrato no se perfecciona sino por la tradicin de la cosa.
Sealar tradicin es errneo por que el comodatario debe restituir en especie y
no se hace dueo de la cosa, es decir no hay tradicin, el comodato es un
contrato de mera tenencia.
Caractersticas
1-es un contrato real, por que se perfecciona por la entrega de la cosa.
2-unilateral, solo surgen obligaciones por regla general para una de las partes,
para el comodatario, la obligacin de restituir.
3-gratuito, solo una de las partes reporta utilidad as solo se grava en beneficio
de la otra. El comodante entrega gratuitamente la cosa.
4-es un titulo de mera tenecia, el comodatario esta obligado a restituir una vez
terminado el uso, no se hace dueo de la cosa, el comodante conserva el
dominio y la posesin de la cosa.
Cosas objeto del contrato.
Especies muebles o races, pero deben ser cosas no fungibles por que el
comodatario debe restituir la cosa que recibe.
Comodato de cosa ajena
Es valido pero es inoponible al verdadero dueo de la cosa, as este va a poder
reclamarla al comodatario (Art. 2188.)
Art. 2188. Si la cosa no perteneciere al comodante y el dueo la reclamare
antes de terminar el comodato, no tendr el comodatario accin de perjuicios
contra el comodante; salvo que ste haya sabido que la cosa era ajena y no lo
haya advertido al comodatario.
Prueba del comodato
Se aplica la regla general, excepto la testimonial si el contrato debi otorgarse
por escrito cuando la cosa prestada vale ms de 2 UTM
Pero el Art. 2175 permite la prueba testimonial cualquiera que sea el valor de la
cosa prestada.
Art. 2175. El contrato de comodato podr probarse por testigos, cualquiera que
sea el valor de la cosa prestada.
Efectos del comodato
Solo genera obligacin para el comodatario
1- conservar la cosa
2- usar la cosa segn lo convenido, de acuerdo a su uso ordinario.
3- Restituir la cosa prestada en la oportunidad que corresponda
1.- Conservar la cosa elemento de la naturaleza del contrato; el comodatario
debe restituir la misma cosa que recibi y debe cuidarla y como este contrato
cede en exclusivo beneficio del comodatario la otra parte resulta gravada .el
comodatario responde la culpa levsima. (Art. 2178 inc1).
Esta regla se altera en la medida que el comodato beneficie a ambas partes
(culpa leve), si beneficia solo al comodante se responder de la culpa grave.
(Art. 2179).
El comodatario responde de los deterioros que pueda sufrir la cosa cuando no
empleen el cuidado de ella, el grado que le exige la culpa levsima el Art. 2178
inc 2 el comodatario no va a responder de daos que provengan del uso
legtimo de la cosa, del caso fortuito o de la naturaleza del contrato. Adems se
refiere al caso en que el deterioro de la cosa alcance tal magnitud que ella no
pueda utilizarse segn su uso ordinario, en ese caso el comodante puede exigir
el precio de la cosa y abandonar la propiedad de ella al comodatario.
293
Art. 2178. El comodatario es obligado a emplear el mayor cuidado en la 3- Si ha terminado no tiene lugar el servicio para el cual se ha prestado la
conservacin de la cosa, y responde hasta de la culpa levsima. cosa
Es por tanto responsable de todo deterioro que no provenga de la naturaleza o
del uso legtimo de la cosa; y si este deterioro es tal que la cosa no sea ya
susceptible de emplearse en su uso ordinario, podr el comodante exigir el
precio anterior de la cosa, abandonando su propiedad al comodatario.
Pero no es responsable de caso fortuito, si no es, Art. 2180. El comodatario es obligado a restituir la cosa prestada en el tiempo
1. Cuando ha empleado la cosa en un uso indebido o ha demorado su convenido; o a falta de convencin, despus del uso para que ha sido prestada.
restitucin, a menos de aparecer o probarse que el deterioro o prdida por el Pero podr exigirse la restitucin aun antes del tiempo estipulado, en tres
caso fortuito habra sobrevenido igualmente sin el uso ilegtimo o la mora; casos:
2. Cuando el caso fortuito ha sobrevenido por culpa suya, aunque levsima; 1. Si muere el comodatario, a menos que la cosa haya sido prestada para un
3. Cuando en la alternativa de salvar de un accidente la cosa prestada o la servicio particular que no pueda diferirse o suspenderse;
suya, ha preferido deliberadamente la suya; 2. Si sobreviene al comodante una necesidad imprevista y urgente de la cosa;
4. Cuando expresamente se ha hecho responsable de casos fortuitos. 3. Si ha terminado o no tiene lugar el servicio para el cual se ha prestado la
cosa.
Art. 2179. Sin embargo de lo dispuesto en el artculo precedente, si el
comodato fuere en pro de ambas partes, no se extender la responsabilidad del Casos en que el comodatario se niega a restituir
comodatario sino hasta la culpa leve, y si en pro del comodante solo, hasta la - el comodatario puede retener la cosa para la seguridad de lo que se deba
culpa lata. el comodante(indemnizacin de expensas en la conservacin de la cosa y
perjuicios por mala calidad de la cosa Art. 2191 y 2192 y Art.2182)
2- Usar la cosa segn lo convenido o naturaleza de la cosa. Art. 2182. El comodatario no podr excusarse de restituir la cosa, retenindola
para seguridad de lo que le deba el comodante, salvo el caso del artculo 2193.
Las partes pueden estipular que uso deber drsele a la cosa prestada ,si no se
estipula la ley entiende que el comodatario solo puede usar la cosa conforme a
- cuando el bien prestado haya sido embargado en poder del comodatario
la naturaleza de ella Art. 2177 inc 1
por orden judicial (Art. 2183 inc 1)
El inc 2 establece la sancin para el caso en que el comodatario la cosa para
- si se ha prestado una cosa perdida hurtada o robada el comodatario que lo
uso distinto del convenido o desatendiendo la naturaleza de la cosa ,as el
sabe y no lo denuncia al dueo dndole un plazo razonable para reclamarla
comodante podr demandar perjuicios y restitucion inmediata de la cosa
se har responsable de los perjuicios que de la restitucin se sigan al
aunque se haya estipulado un plazo .
dueo y si el dueo no la reclamare oportunamente podr hacerse la
restitucin al comodante .el dueo por su parte tampoco podr exigir la
Art. 2177. El comodatario no puede emplear la cosa sino en el uso convenido,
restitucin sin el consentimiento del comodante o sin decreto judicial. (Art.
o a falta de convencin, en el uso ordinario de las de su clase.
2183 inc 2 ,3 y final.)
En el caso de contravencin, podr el comodante exigir la reparacin de todo
perjuicio, y la restitucin inmediata, aunque para la restitucin se haya
Art. 2183. El comodatario no tendr derecho para suspender la restitucin,
estipulado plazo.
alegando que la cosa prestada no pertenece al comodante; salvo que haya sido
perdida, hurtada o robada a su dueo, o que se embargue judicialmente en
3. Restituir la cosa
manos del comodatario.
Restituir la cosa prestada en especie ,en el tiempo convenido o despus de
Si se ha prestado una cosa perdida, hurtada o robada, el comodatario que lo
haber efectuado el uso que se haya convenido a la cosa Art. 2180.
sabe y no lo denuncia al dueo, dndole un plazo razonable para reclamarla, se
har responsable de los perjuicios que de la restitucin se sigan al dueo.
Restitucin anticipada de la cosa (Art. 2180)
Y si el dueo no la reclamare oportunamente, podr hacerse la restitucin al
1- por muerte del comodatario ,salvo que la cosa se hubiere prestado por
comodante.
servicios particulares que no puedan diferirse ni suspenderse. La excepcin
El dueo por su parte tampoco podr exigir la restitucin sin el consentimiento
esta en La muerte del comodante no termina el contrato.
del comodante, o sin decreto de juez.
2- Si sobreviene al comodante la necesidad imprevista y urgente de la cosa

294

- el comodante ha perdido la razn y carece de curador ,el comodatario
puede retener la cosa. (Art. 2184)
Art. 2184. El comodatario es obligado a suspender la restitucin de toda
especie de armas ofensivas y de toda otra cosa de que sepa se trata de hacer
un uso criminal; pero deber ponerlas a disposicin del juez.
Lo mismo se observar cuando el comodante ha perdido el juicio y carece de
curador.
- si el comodatario descubre que este es el dueo de la cosa (Art. 2185 inc
1)
Art. 2185. Cesa la obligacin de restituir desde que el comodatario descubre
que l es el verdadero dueo de la cosa prestada.
Con todo, si el comodante le disputa el dominio, deber restituir; a no ser que
se halle en estado de probar breve y sumariamente que la cosa prestada le
pertenece.
A quien se hace la restitucin? (Art. 2181 inc 1)
Al comodante , a la persona que tenga la obligacin de recibir la cosa
El inc 2 cosa prestada por un incapaz ,la restitucion se verifica al incapaz igual .
El comodante puede reclamar la cosa ejerciendo la accion personal del
comodato siempre que la cosa no haya salido de manos del comodatario, aqu
si as fuere tiene que ejercer la accion reivindicatoria.
Art. 2181. La restitucin deber hacerse al comodante, o a la persona que
tenga derecho para recibirla a su nombre segn las reglas generales.
Si la cosa ha sido prestada por un incapaz que usaba de ella con permiso de su
representante legal, ser vlida su restitucin al incapaz.
La parte obligada en este contrato es el comodatario eventualmente el
comodante puede tener obligaciones que estn contempladas en el Art. 2192 y
2192
Expensas de conservacin de la cosa (Art. 2191)
Expensas extraordinarias, por que las ordinarias son del comodatario y al ser
extraordinarias tiene que surgir de una necesidad urgente.
Art. 2191. El comodante es obligado a indemnizar al comodatario de las
expensas que sin su previa noticia haya hecho para la conservacin de la cosa,
bajo las condiciones siguientes:
1. Si las expensas no han sido de las ordinarias de conservacin, como la de
alimentar al caballo;
2. Si han sido necesarias y urgentes, de manera que no haya sido posible
consultar al comodante, y se presuma fundadamente que teniendo ste la cosa
en su poder no hubiera dejado de hacerlas.
Indemnizacin de perjuicios (Art. 2192)
Estos perjuicios el comodatario los habra podido experimentar a propsito de la
mala calidad de la cosa.
Art. 2192. El comodante es obligado a indemnizar al comodatario de los
perjuicios que le haya ocasionado la mala calidad o condicin del objeto
prestado, con tal que la mala calidad o condicin rena estas tres
circunstancias:
1. Que haya sido de tal naturaleza que probablemente hubiese de ocasionar
los perjuicios;
2. Que haya sido conocida y no declarada por el comodante;
3. Que el comodatario no haya podido con mediano cuidado conocerla o
precaver los perjuicios.
Requisitos
1) Que el comodante haya conocido, y no declarado, los defectos de la cosa.
2) Que los defectos hayan ocasionado perjuicios.
3) Que el comodatario, con mediado cuidado no haya conocido o precaver los
perjuicios.
Derecho de retencin del comodatario (Art. 2193)
Mientras no se asegure el pago o que el comodante caucione el pago.
Responsabilidad de la obligacin de restitucin y de pago de indemnizaciones
que el comodatario le deba al comodante se aplica el Art. 2189.
Si son varios comodatarios la restitucin es indivisible y la obligacin de
indemnizar es solidaria.
Art. 2193. El comodatario podr retener la cosa prestada mientras no se
efecta la indemnizacin de que se trata en los dos artculos precedentes; salvo
que el comodante caucione el pago de la cantidad en que se le condenare.
Art. 2189. Si la cosa ha sido prestada a muchos, todos son solidariamente
responsables.
Precario (Art. 2194 y 2195)
El comodato toma el titulo de precario, si el comodante se reserva la facultad de
pedir la restitucion de la cosa prestada en cualquier tiempo.
Se extiende el precario cuando la cosa se haya prestado sin que se fije un
tiempo para la restitucin y sin que se fije una servicio particular al que se
destine la cosa (Art. 2195).
295
La ley tambin califica de precario la tenencia gratuita de la cosa sin titulo que lo
legitima y por mera tolerancia del dueo de ella.
Art. 2194. El comodato toma el ttulo de precario si el comodante se reserva la
facultad de pedir la restitucin de la cosa prestada en cualquier tiempo.
Art. 2195. Se entiende precario cuando no se presta la cosa para un servicio
particular ni se fija tiempo para su restitucin.
Constituye tambin precario la tenencia de una cosa ajena, sin previo contrato y
por ignorancia o mera tolerancia del dueo.
Qu pasa si el dueo arrienda la cosa, el arrendatario, subarrienda, el dueo
demanda por no pago de rentas, pero queda el subarrendatario?
No se puede demandar a titulo de precario por que hay titulo, se demanda al
subarrendatario por la reivindicatoria.
EL DEPOSITO (ART. 2211)
El depsito es un contrato en que se confa una cosa corporal a una persona
que se encarga de guardarla y de restituirla en especie.
La cosa depositada se llama tambin depsito.
Quien entrega la cosa se llama depositante y quien la recibe la cosa se llama
depositario.
Art. 2211. Llmase en general depsito el contrato en que se confa una cosa
corporal a una persona que se encarga de guardarla y de restituirla en especie.
La cosa depositada se llama tambin depsito.
Caractersticas del contrato de depsito:
1.- Es un contrato real: Se perfecciona por la entrega de la cosa por el
mutante al mutuario. La entrega puede hacerse de cualquier modo que
transfiera la tenencia de la cosa de lo que se deposite. Podrn tambin
convenir las partes en que una de ellas retenga como depsito lo que esta en
su poder por otra causa (artculo 2212 y 2213).
Art. 2212. El contrato se perfecciona por la entrega que el depositante hace de
la cosa al depositario.
Art. 2213. Se podr hacer la entrega de cualquier modo que transfiera la
tenencia de lo que se deposite.
Podrn tambin convenir las partes en que una de ellas retenga como depsito
lo que estaba en su poder por otra causa.
296
2.- Es un contrato unilateral: Impone tan slo obligaciones al depositario,
sin perjuicio que el depositante resulte obligado con posterioridad (al igual que
en el mutuo y en el comodato).
Clasificacin:
Segn el artculo 2.214, el depsito puede clasificarse en:
A. Depsito propiamente dicho: ya sea voluntario o necesario.
I. Ser voluntario cuando la eleccin del depositario depende la libre
voluntad del depositante.
II. Ser necesario cuando la eleccin del depositario es impuesta por las
circunstancias.
B. Secuestro:
Es una especie de depsito en poder de un tercero de una cosa que dos o ms
personas disputan, mientras se resuelve definitivamente acerca de sus
respectivos derechos. El secuestro es, por consiguiente, una medida
conservativa o de precaucin. Puede ser convencional o judicial, segn se
constituya por acuerdo de las partes o por decreto del juez.
AI. Depsito voluntario:
Lo define el artculo 2.215 como aquel contrato "en que una de las partes
entrega a la otra una cosa corporal y muebles para que la guarde y la restituya
en especie a voluntad del depositante".
La cosa depositada ha de reunir, pues, dos requisitos:
Ha de ser cosa corporal y
Ha de ser cosa mueble.
De este modo, el depsito propiamente tal no puede recaer sobre bienes
inmuebles, a diferencia de lo que ocurre con el secuestro.
El depsito de bienes races sera, por lo tanto, un contrato innominado. No es
que se encuentre prohibido, pero no encuadra dentro del concepto previsto por
el Cdigo. Como contrato innominado, se regira primero por la reglas del
propio contrato y, a pesar de lo dicho, por analoga, por las normas del depsito.
Capacidad de las partes:
Ambas partes deben ser capaces para contratar (artculo 2.218 inciso 1). Si
son incapaces, hay que diferenciar:
a) Si el depositante es incapaz, el contrato es nulo, pero a pesar de ello,
el depositario adquiere todas las obligaciones del contrato.
b) Si el depositario es incapaz, el depositante puede solicitar la restitucin
de la cosa que esta en poder del depositario. Si la enajen, puede accionar por
todo aquello que el depositario se hubiere hecho ms rico, dejando a salvo la
accin reivindicatoria contra terceros y las acciones penales por dolo en contra
del depositario.
Art. 2218. Este contrato no puede tener pleno efecto sino entre personas
capaces de contratar.
Si no lo fuere el depositante, el depositario contraer, sin embargo, todas las
obligaciones de tal.
Y si no lo fuere el depositario, el depositante tendr slo accin para reclamar la
cosa depositada mientras est en poder del depositario, y a falta de esta
circunstancia, tendr slo accin personal contra el depositario hasta
concurrencia de aquello en que por el depsito se hubiere hecho ms rico;
quedndole a salvo el derecho que tuviere contra terceros poseedores; y sin
perjuicio de la pena que las leyes impongan al depositario en caso de dolo.
Prueba del depsito voluntario:
Debe constar por escrito cuando la cosa depositada sea de un valor superior a
dos unidades tributarias. La omisin de este requisito hace inadmisible la
prueba testimonial, pero, a falta de acto escrito, ser credo el depositario sobre
su palabra, sea en orden al hecho mismo del depsito, sea en cuanto a la cosa
depositada, o al hecho de la restitucin (artculo 2.217).
Art. 2217. Cuando segn las reglas generales deba otorgarse este contrato por
escrito, y se hubiere omitido esta formalidad, ser credo el depositario sobre su
palabra, sea en orden al hecho mismo del depsito, sea en cuanto a la cosa
depositada, o al hecho de la restitucin.
Error en el depsito:
Si el depositario incurre en error respecto de la persona del depositante, puede
restituir inmediatamente la cosa recibida en depsito. Igual efecto produce si la
custodia de la cosa depositada le acarrea un peligro al depositario. (Art. 2216)
Art. 2216. El error acerca de la identidad personal del uno o del otro
contratante, o acerca de la substancia, calidad o cantidad de la cosa
depositada, no invalida el contrato.
El depositario, sin embargo, habiendo padecido error acerca de la persona del
depositante, o descubriendo que la guarda de la cosa depositada le acarrea
peligro, podr restituir inmediatamente el depsito.
Obligaciones del depositario:
1.- Guardar la cosa con la debida fidelidad:
El contrato cede en principio en provecho exclusivo del depositante, por lo que
el depositario responde generalmente de culpa grave o culpa lata (artculo
2.222). El inc. 3 de esta articulo seala los casos en que el depositario va a
responder solo de culpa leve.
Art. 2222. Las partes podrn estipular que el depositario responda de toda
especie de culpa.
A falta de estipulacin responder solamente de la culpa grave.
Pero ser responsable de la leve en los casos siguientes:
1. Si se ha ofrecido espontneamente o ha pretendido se le prefiera a otra
persona para depositario;
2. Si tiene algn inters personal en el depsito, sea porque se le permita usar
de l en ciertos casos, sea porque se le conceda remuneracin.
El depositario al guardar la cosa, normalmente, no podr hacer uso de ella sin el
consentimiento del depositante (artculo 2.220); deber respetar los sellos y
cerraduras del bulto que contiene la cosa (artculo 2.223); y, en caso de
tratarse de un depsito de confianza, el depositario no debe violar el secreto ni
podr ser obligado a revelarlo (artculo 2.225). Como consecuencias de que los
sellos y cerraduras sean rotos o fracturados, se va a estar a la declaracin del
depositante en cuanto al nmero y calidad de las especies depositadas (Art.
2224).
Art. 2220. Por el mero depsito no se confiere al depositario la facultad de usar
la cosa depositada sin el permiso del depositante.
Este permiso podr a veces presumirse, y queda al arbitrio del juez calificar las
circunstancias que justifiquen la presuncin, como las relaciones de amistad y
confianza entre las partes.
Se presume ms fcilmente este permiso en las cosas que no se deterioran
sensiblemente por el uso.
Art. 2222. Las partes podrn estipular que el depositario responda de toda
especie de culpa.
A falta de estipulacin responder solamente de la culpa grave.
Pero ser responsable de la leve en los casos siguientes:
1. Si se ha ofrecido espontneamente o ha pretendido se le prefiera a otra
persona para depositario;
2. Si tiene algn inters personal en el depsito, sea porque se le permita usar
de l en ciertos casos, sea porque se le conceda remuneracin.
297
Art. 2223. La obligacin de guardar la cosa comprende la de respetar los sellos
y cerraduras del bulto que la contiene.
Art. 2224. Si se han roto los sellos o forzado las cerraduras por culpa del
depositario, se estar a la declaracin del depositante en cuanto al nmero y
calidad de las especies depositadas; pero no habiendo culpa del depositario,
ser necesaria en caso de desacuerdo la prueba.
Se presume culpa del depositario en todo caso de fractura o forzamiento.
Art. 2225. El depositario no debe violar el secreto de un depsito de confianza,
ni podr ser obligado a revelarlo.
2.- Obligacin de restituir el depsito a voluntad del depositante.
El artculo 2.215 dice que la restitucin debe verificarse en especie (artculos
2.228, 2.229, 2.230, 2.231 y 2.232), y a voluntad del depositante, o sea,
cuando el depositante la reclame (artculos 2.215 y 2.216 inciso 1). La
obligacin de restitucin pasa a los herederos del depositario (Art. 2231)
Art. 2228. El depositario es obligado a la restitucin de la misma cosa o cosas
individuales que se le han confiado en depsito, aunque consistan en dinero o
cosas fungibles; salvo el caso del artculo 2221.
Art. 2229. La cosa depositada debe restituirse con todas sus accesiones y
frutos.
Art. 2230. El depositario que no se ha constituido en mora de restituir, no
responde naturalmente de fuerza mayor o caso fortuito; pero si a consecuencia
del accidente recibe el precio de la cosa depositada, u otra en lugar de ella, es
obligado a restituir al depositante lo que se le haya dado.
Art. 2231. Si los herederos, no teniendo noticias del depsito, han vendido la
cosa depositada, el depositante (no pudiendo o no queriendo hacer uso de la
accin reivindicatoria o siendo sta ineficaz) podr exigirles que le restituyan lo
que hayan recibido por dicha cosa, o que le cedan las acciones que en virtud de
la enajenacin les competan.
Art. 2232. Los costos de transporte que sean necesarios para la restitucin del
depsito sern de cargo del depositante.
Depsito irregular:
Se llama depsito irregular aquel en que el depositario, en lugar de restituir la
misma cosa que ha recibido, se obliga a restituir otras del mismo gnero y
calidad. El depositario ya no es deudor de una especie o cuerpo cierto, sino de
una cosa genrica y, al igual que en el mutuo, se hace dueo de la cosa dada
298
en depsito. Por lo tanto, el depsito irregular constituye un ttulo traslaticio de
dominio (artculo 2.221).
Art. 2221. En el depsito de dinero, si no es en arca cerrada cuya llave tiene el
depositante, o con otras precauciones que hagan imposible tomarlo sin fractura,
se presumir que se permite emplearlo, y el depositario ser obligado a restituir
otro tanto en la misma moneda.
La diferencia entre el depsito irregular y el mutuo es meramente accidental: el
mutuo supone un plazo pendiente en el cual no puede demandarse la
restitucin en tanto que el depsito debe restituirse tan pronto como el
depositante lo requiera. Segn algunos autores, el depsito a plazo esta
regulado por la Ley N 18.010 De obligaciones de crdito y otras operaciones
en dinero.
Obligaciones del depositante:
El depositante no contrae, en principio, obligacin alguna. Eventualmente
podra verse obligado a (artculo 2.235):
1.- Pagar al depositario los gastos de conservacin de la cosa en que
haya incurrido,
2.- Indemnizar al depositario los perjuicios que le haya ocasionado la
tenencia de la cosa.
Para garanta de las recin mencionadas indemnizaciones, el depositario goza
del derecho legal de retencin (artculo 2.234).
Art. 2233. Las reglas de los artculos 2181 hasta 2185, se aplican al depsito.
Art. 2234. El depositario no podr sin el consentimiento del depositante retener
la cosa depositada, a ttulo de compensacin, o en seguridad de lo que el
depositante le deba; sino slo en razn de las expensas y perjuicios de que
habla el siguiente artculo.
Art. 2235. El depositante debe indemnizar al depositario de las expensas que
haya hecho para la conservacin de la cosa, y que probablemente hubiera
hecho l mismo, tenindola en su poder; como tambin de los perjuicios que sin
culpa suya le haya ocasionado el depsito.
AII. Depsito necesario:
El depsito propiamente tal se denomina necesario cuando la eleccin del
depositario no depende de la libre voluntad del depositante, sino que es dictada
o impuesta por las circunstancias (artculo 2.236).
Art. 2236. El depsito propiamente dicho se llama necesario, cuando la
eleccin de depositario no depende de la libre voluntad del depositante, como
en el caso de un incendio, ruina, saqueo, u otra calamidad semejante.
Se rige por las mismas reglas del depsito voluntario (artculo 2.240), salvo las
siguientes excepciones:
1.- La premura con que se hace el depsito imposibilita al depositante
para procurarse una prueba escrita: por lo mismo, no se aplican las limitaciones
de la prueba testimonial para acreditar el hecho del depsito, la naturaleza,
calidad y cantidad de las cosas depositadas (artculo 2.237).
2.- La responsabilidad del depositario slo puede alcanzar hasta la culpa
leve (artculo 2.239).
Art. 2237. Acerca del depsito necesario es admisible toda especie de prueba.
Art. 2239. La responsabilidad del depositario se extiende hasta la culpa leve.
Art. 2240. En lo dems, el depsito necesario est sujeto a las mismas reglas
que el voluntario.
Adems, el Cdigo Civil contempla el caso de los efectos de las personas que
alojan en hoteles y posadas (artculo 2.241 y siguientes). Este caso se asimila
a las reglas del depsito necesario, pero con las siguientes variantes:
1.- El posadero (depositario) es responsable del depsito por actos
culposos suyos o de sus dependientes, incluso de terceros (artculo 2.242)
2.- Debe prestar las seguridades a la custodias de los bienes del alojado.
3.- Si los objetos son de valor, el depositante debe informar al depositario,
sino, exime de responsabilidad al depositario (artculo 2.245)
4.- Se admite que el depositante presente todo tipo de pruebas, aunque el
juez puede rechazarlas si que no le inspira confianza el depositante, o por
circunstancias sospechosas.
5.- Solo ser responsable el depositario por caso fortuito si existe culpa o
dolo de su parte. En caso de robo o hurto, se absolver al depositario si se
demuestra que el hecho se produjo por negligencia del depositante.
Art. 2241. Los efectos que el que aloja en una posada introduce en ella,
entregndolos al posadero o a sus dependientes, se miran como depositados
bajo la custodia del posadero. Este depsito se asemeja al necesario y se le
aplican los artculos 2237 y siguientes.
Art. 2242. El posadero es responsable de todo dao que se cause a dichos
efectos por culpa suya o de sus dependientes, o de los extraos que visitan la
posada, y hasta de los hurtos y robos; pero no de fuerza mayor o caso fortuito,
salvo que se le pueda imputar a culpa o dolo.
Art. 2243. El posadero es adems obligado a la seguridad de los efectos que el
alojado conserva alrededor de s. Bajo este respecto es responsable del dao
causado o del hurto o robo cometido por los sirvientes de la posada, o por
personas extraas que no sean familiares o visitantes del alojado.
Art. 2244. El alojado que se queja de dao, hurto o robo, deber probar el
nmero, calidad y valor de los efectos desaparecidos.
El juez estar autorizado para rechazar la prueba testimonial ofrecida por el
demandante, cuando ste no le inspire confianza o las circunstancias le
parezcan sospechosas.
Art. 2245. El viajero que trajere consigo efectos de gran valor, de los que no
entran ordinariamente en el equipaje de personas de su clase, deber hacerlo
saber al posadero, y aun mostrrselos si lo exigiere, para que se emplee
especial cuidado en su custodia; y de no hacerlo as, podr el juez desechar en
esta parte la demanda.
B.- El secuestro:
Segn se dijo ms arriba, el secuestro es una especie de depsito en poder de
un tercero de una cosa que dos o ms personas disputan, mientras se resuelve
definitivamente acerca de sus respectivos derechos. El secuestro es, por
consiguiente, una medida conservativa o de precaucin (artculo 2.249). El
depositario recibe la denominacin especial de secuestre.
Art. 2249. El secuestro es el depsito de una cosa que se disputan dos o ms
individuos, en manos de otro que debe restituirla al que obtenga una decisin a
su favor.
El depositario se llama secuestre.
Clasificacin del secuestro:
El secuestro puede ser:
1.- Convencional: Se constituye por acuerdo de las partes.
2.- Judicial: Se constituye por decreto del juez.
Caractersticas
Se rige por las mismas reglas del depsito con algunas reglas especiales; y, por
las reglas especiales del Cdigo de Procedimiento Civil si es judicial (artculo
2.250):
Art. 2250. Las reglas del secuestro son las mismas que las del depsito
propiamente dicho, salvas las disposiciones que se expresan en los siguientes
artculos y en el Cdigo de Enjuiciamiento.
1.- Puede recaer sobre bienes races (artculo 2.251).
299
Art. 2251. Pueden ponerse en secuestro no slo cosas muebles, sino bienes
races.
2.- El depsito no debe restituirse "a voluntad del depositante". El
secuestre no restituye sino hasta que haya sentencia de adjudicacin pasada
en autoridad de cosa juzgada (artculo 2.256).
Art. 2256. Mientras no recaiga sentencia de adjudicacin pasada en autoridad
de cosa juzgada, no podr el secuestre exonerarse de su cargo, sino por una
necesidad imperiosa, de que dar aviso a los depositantes, si el secuestro fuere
convencional, o al juez en el caso contrario, para que disponga su relevo.
Podr tambin cesar, antes de dicha sentencia, por voluntad unnime de las
partes, si el secuestro fuere convencional, o por decreto de juez, en el caso
contrario.
3.- El secuestre, en caso de perder la tenencia de la cosa, puede
reclamarla contra toda persona, incluso cualquiera de los depositantes que la
haya tomado sin el consentimiento del otro o sin decreto del juez (artculo
2.254).
Art. 2254. Perdiendo la tenencia, podr el secuestre reclamarla contra toda
persona, incluso cualquiera de los depositantes, que la haya tomado sin el
consentimiento del otro, o sin decreto del juez, segn el caso fuere.
4.- El secuestre de un inmueble tiene las facultades y deberes de
mandatario respecto de su administracin y deber dar cuenta de sus actos al
futuro adjudicatario. (Art. 2255)
Art. 2255. El secuestre de un inmueble tiene, relativamente a su administracin,
las facultades y deberes de mandatario, y deber dar cuenta de sus actos al
futuro adjudicatario.
LA TRANSACCIN
Art. 2446 La transaccin es un contrato en que las partes terminan
extrajudicialmente un litigio pendiente, o precaven uno eventual
No es transaccin el acto que slo consiste en la renuncia de un derecho que
no se disputa
.
Por tanto, adems de los requisitos generales de existencia y validez de todo
acto jurdico, la transaccin requiere:
1. Derecho dudoso o controvertido entre partes.
Es un rasgo que surge del concepto, cuando habla de terminar
extrajudicialmente un litigio pendiente, o bien pone fin a uno ya
trabado. Tambin se relaciona a un factor subjetivo, por cuanto el
derecho ser dudoso en la medida que las partes crean que lo es.
300
Por lo mismo el art. 2446 inc. 2 dice que no es transaccin la cesin
de un derecho no discutido por cuanto no existe transaccin si no hay
conflicto. Por lo tanto es requisito de validez la existencia de un
conflicto trabado, sobre el cual no debe existir sentencia.
Segn el art. 2455 establece que es nula la transaccin sobre un litigio
terminado por sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada.
2. Deben existir concesiones recprocas.
El legislado lo exige en forma implcita porque si no las hubiera,
existira solo una renuncia de derechos, y segn el art. 2446 inc. 2 la
transaccin no es la mera renuncia.
Por ello las partes se conceden aunque no se exige equivalencia
aritmtica. Si no existieran las concesiones, el renunciante podra estar
solo desistindose de la demanda.
Caractersticas
1. Consensual: la ley no exigi formalidad alguna
2. Bilateral: ambas partes se obligan
3. Oneroso: ambas partes se sacrifican, una en beneficio de la otra
Capacidad
Existe norma expresa: solo pueden transigir los que tienen capacidad de
disposicin (art. 2447).
Una de las partes puede transferir el dominio, lo que implica un acto de
disposicin. Por lo tanto se exige dicha capacidad.
Se puede transigir por medio de poder. La ley en el art. 2448 consign ciertos
requisitos especiales
1. Se requiere poder especial con facultad para transigir
2. Si ella comprende bienes, derechos o acciones, el poder que se
otorgue debe indicarlos. O sea, la transaccin debe sealar los objetos
que sern materia del contrato de transaccin (art. 2448)
Art. 2447. No puede transigir sino la persona capaz de disponer de los objetos
comprendidos en la transaccin.
Art. 2448. Todo mandatario necesitar de poder especial para transigir.
En este poder se especificarn los bienes, derechos y acciones sobre que se
quiera transigir.
Objeto de la Transaccin (dos puntos de vista)
1. Requisitos en cuanto al objeto:
Los requisitos del objeto se aplican en base al art. 2447, que habla de
la capacidad exigida en el contrato. Se exige capacidad de disposicin,
lo que implica que el objeto debe ser comerciable. El CC entrega
algunas normas respecto de ciertos objetos en particular:
a. Art. 2449. No se puede renunciar a la accin penal. La
transaccin puede recaer sobre la accin civil que emana del
delito.
b. Art. 2450. El estado civil es intransigible.
c. Art. 2451. En base a los art. 334 y 335 el derecho de
alimentos no es transmisible ni cesible, ni tampoco puede
compensarse. Por lo tanto la transaccin solo puede versar
sobre alimentos devengados porque el derecho de pedir
alimentos es incomerciable. La ley estableci que los
alimentos futuros solo pueden ser objeto de transaccin si hay
autorizacin judicial, y ni el juez puede darle valor a dicha
transaccin en caso que encubra cesin, renuncia o
compensacin.
d. Art. 2452. No procede la transaccin sobre derechos ajenos.
Si hay derecho ajeno, es indisponible, tal si fuera inexistente.
Si el derecho pertenece a otro, la transaccin es inoponible a
ste.
El CC desde el art. 2453 al 2459 entrega distintas normas de nulidad.
Siempre se regir por las normas generales. El CC regul solo ciertas
causales, sobretodo la falsificacin del ttulo o acto, la violencia o el
dolo y el error.
Art. 2453. Transaccin nula por falsificacin del
ttulo, dolo o violencia. Es nulo en todas sus partes y no solo
respecto de las disposiciones sobre las cuales hubo dolo o fuerza.
En cuanto al error, las normas regulan el error de
clculo, de objeto y en cuanto a la persona.
Art. 2456. Error en la persona. El inc. 1
contiene la regla general que el error en la persona vicia el
consentimiento. El inc. 2 del mismo art. confirma lo dicho.
Art. 2457. Error en el objeto. Si hay error en
el objeto, la transaccin es nula.
Art. 2458. Error de clculo. No anula la
transaccin; solo faculta para rectificar el clculo.
Art. 2454. Nulidad en el ttulo. Hay nulidad si es un ttulo nulo.
El ttulo es el acto del que emana el derecho de que se transige.
Por lo tanto no se relaciona en este caso el ttulo con el
documento. Hay nulidad en la integridad, no solo en las clusulas
adulteradas. En el art. 2454 2 parte se establece la excepcin:
salvo que las partes hayan pactado sobre el ttulo, solo en la
medida que en el contrato hayan abordado la nulidad. Ej. hacerse
cargo del riesgo del derecho.
La ley s se refiere al ttulo o documento en la primera parte del
art. 2454.
Art. 2455. Si existe litigio pasado en autoridad de cosa
juzgada, la transaccin es nula.
Art. 2459. Con posterioridad a la transaccin apareciere un
ttulo en que constare que una de las partes no tena derecho
alguno sobre el objeto de litigio, la transaccin podr rescindirse,
salvo que la transaccin no haya recado sobre un objeto en
particular. O sea, no hay nulidad si no vers el contrato sobre
objeto alguno, sino sobre la totalidad de la controversia.
El requisito impuesto por el inc. 1 del art. 2459 es que los ttulos
hayan sido extraviados dolosamente.
El inc. final del citado art. establece que solo si hubo extravo
podr pedirse restitucin sobre el objeto de la transaccin. Esto
implica que los derechos sobre otros objetos no relacionados con
el ttulo extraviado u ocultado no pueden reclamarse por esta va.
2. El alcance de la transaccin:
Se aplica a este contrato el mismo efecto, que es relativo.
Art. 2461 inc. 1. Regla general
Hay dos consecuencias:
a. Art. 2461 inc. 2. Si hay muchos interesados, la
transaccin de uno no aprovecha ni perjudica a los otros.
b. Art. 2456. La transaccin realizada con el poseedor
aparente de un derecho no es oponible a quien compete el
derecho.
Este contrato solo surte efectos respecto solo de los objetos
transigidos. El art. 2462 establece que la renuncia general de todo
derecho, accin o pretensin se entiende hecha respecto de los bienes
transigidos.
El art. 2464 se refiere al caso de renuncia a un derecho que adquiere
en virtud de un ttulo y luego lo adquiere a otro ttulo distinto. Como la
transaccin tiene efecto relativo no priva del derecho renunciado en
virtud de la transaccin.
El art. 2460 expresa que la transaccin tiene mrito de sentencia
pasada en autoridad de cosa juzgada. No se puede alegar nulidad en
conformidad con los artculos precedentes.
301
 La estipulacin de clusula penal para asegurar el cumplimiento del
contrato puede exigirse en conjunto con la transaccin (la gran
excepcin a que la clusula penal compensatoria no se puede pedir
junto con el cumplimiento del contrato).
Art. 2461. La transaccin no surte efecto sino entre los contratantes.
Si son muchos los principales interesados en el negocio sobre el cual se
transige, la transaccin consentida por el uno de ellos no perjudica ni aprovecha
a los otros; salvos, empero, los efectos de la novacin en el caso de
solidaridad.
LA PRENDA (ART. 2384).
Art. 2384. Por el contrato de empeo o prenda se entrega una cosa mueble a
un acreedor para la seguridad de su crdito.
La cosa entregada se llama prenda.
El acreedor que la tiene se llama acreedor prendario.
Tres tipos:
1. Prenda con desplazamiento o clsica.
2. Prenda sin desplazamiento.
3. Prenda Agraria.
La prenda clsica presenta cuatro rasgos importantes:
1. Es un contrato.
2. Requiere de la entrega de la cosa empeada.
3. Recae sobre bienes muebles.
4. Constituye una caucin para asegurar el cumplimiento de otra
obligacin, a la cual accede.
La palabra prenda abarca tres conceptos:
1. El contrato.
2. La cosa empeada
3. El D real del acreedor prendario.
Las caractersticas de la prenda
1. Es un contrato, lo que surge de la propia definicin. Surge tambin
que se requiere la voluntad de dos partes para originarla,
particularmente la del deudor segn el art. 2392. Tampoco se puede
retener segn el inc. 2 del art. 2392. Si bien la prenda constituye
caucin, puede serlo incluso por un 3. Si el 3 no se obliga
personalmente, slo garantiza el crdito con el bien empeado.
302
Art. 2392. No se podr tomar al deudor cosa alguna contra su voluntad para
que sirva de prenda, sino por el ministerio de la justicia.
No se podr retener una cosa del deudor en seguridad de la deuda, sin su
consentimiento; excepto en los casos que las leyes expresamente designan.
2. Es un contrato real, por cuanto se perfecciona por la entrega. Los
otros tipos de prenda son solemnes.
3. Es un contrato unilateral, ya que solo una de las partes se obliga. El
que se obliga es el acreedor prendario.
4. Es un contrato accesorio, toda vez que se celebra para asegurar el
cumplimiento de una obligacin (art. 2384). El art. 2385 siempre
supone una obligacin principal a la cual accede.
Art. 2384. Por el contrato de empeo o prenda se entrega una cosa mueble a
un acreedor para la seguridad de su crdito.
La cosa entregada se llama prenda.
El acreedor que la tiene se llama acreedor prendario.
Art. 2385. El contrato de prenda supone siempre una obligacin principal a que
accede.
5. Es un D real segn el art. 1577, confiriendo derecho de persecucin,
realizacin y preferencia para el pago. El concepto del art. 2384
adolece de la enunciacin que establece que es un derecho real.
6. Es un privilegio de segunda clase y es especial porque se hace
efectivo slo sobre el bien empeado.
7. Es un ttulo de mera tenencia. El art. 2395 dice que la
responsabilidad del acreedor prendario es la del mero depositario, sin
perjuicio de que es dueo del derecho real de prenda.
Art. 2395. El acreedor no puede servirse de la prenda, sin el consentimiento del
deudor. Bajo este respecto sus obligaciones son las mismas que las del mero
depositario.
8. Es indivisible, ya que si es pagado slo parcialmente el crdito no se
puede exigir la restitucin de la prenda.
El pago de su parte de la deuda, hecho por uno de los codeudores
tampoco hace exigible la restitucin.
Formas del contrato.
Se perfecciona por la entrega.
Dos aspectos de importancia en la entrega
1. Medida de publicidad: Ser plausible para tercero el contrato en la
medida que haya entrega.
 2. Eficacia del contrato: sobretodo porque el acreedor prendario
teniendo la cosa podr realizarla y pagase con preferencia.
La entrega debe ser real, no simblica. No necesariamente debe entregarse al
acreedor prendario segn el Cdigo Civil, por lo tanto se acepta que la entrega
se haga a un tercero designado por el acreedor prendario o por ambas partes,
por cuanto el Cdigo de Comercio permite esta figura.
Objeto de la Prenda.
Bienes muebles, corporales e incorporales son susceptibles de ser entregados
en prenda.
El art. 2389 admite dar en prenda un crdito siempre que se cumpla con los
requisitos siguientes:
Entrega del ttulo.
Notificar al deudor y prohibirle que pague en otras manos.
Por lo tanto no se puede dar en prenda lo que no se puede entregar. Las naves,
a pesar de que son muebles, pueden ser hipotecadas si exceden las 50
toneladas (art. 2418 en relacin con la hipoteca naval).
Art. 2389. Se puede dar en prenda un crdito entregando el ttulo; pero ser
necesario que el acreedor lo notifique al deudor del crdito consignado en el
ttulo, prohibindole que lo pague en otras manos.
Prenda de Cosa Ajena.
Segn el art. 2387 no se puede prendar cosa ajena. Sin embargo en los
artculos siguientes se regulan los efectos de esta figura, por tanto la doctrina la
acepta.
Art. 2387. No se puede empear una cosa, sino por persona que tenga facultad
de enajenarla.
Anlisis desde dos puntos de vista:
1. Dueo de la cosa: son iguales a la venta de cosa ajena, conservando
todos los derechos, incluyendo la de reivindicar.
2. Partes del contrato: los efectos dependern de la actitud del verdadero
dueo. Si no la reclama, el contrato subsiste, salvo que segn el art.
2390 sepa el acreedor prendario que la cosa fue robada o perdida,
debiendo avisar al dueo segn el art. 2183, respecto del comodato.
Si no avisa y restituye se hace responsable.
El art. 2391 habla de si el dueo reclama, naciendo para ste un triple
derecho:
Recibir otra prenda
Recibir otra caucin competente
En defecto de ambas puede exigir el cumplimiento de la
obligacin aunque haya plazo pendiente, porque la prdida de
la caucin hace caducar el plazo.
La cosa en prenda debe ser determinada para determinar los derechos que
nacen en virtud de ser derecho real de persecucin.
Obligaciones susceptibles de caucin.
Cualquiera, incluso obligaciones naturales. Se dice que la prenda es especial, la
cual es asimilable a la obligacin caucionada, sirviendo para asegurar
obligaciones posteriores, constituyendo entonces por 2 razones:
1. Por estar dentro del mbito del derecho privado, primando el principio
de autonoma de la voluntad.
2. Cumplidas las obligaciones se restituye la prenda, salvo que el
acreedor retenga en virtud de otras obligaciones si se cumplen ciertos
requisitos.
Efectos.
Derechos del Acreedor Prendario.
1. Derecho de Retencin:
Art. 2396. El acreedor tiene derecho de retener la cosa empeada
hasta el pago total, por lo tanto no hay derecho de pedir la restitucin
hasta que el deudor pague el capital, los intereses, los gastos de
conservacin y los eventuales perjuicios que pueda irrogar al acreedor
la tenencia de la cosa.
Art. 2396. El deudor no podr reclamar la restitucin de la prenda en todo o
parte, mientras no haya pagado la totalidad de la deuda en capital e intereses,
los gastos necesarios en que haya incurrido el acreedor para la conservacin
de la prenda, y los perjuicios que le hubiere ocasionado la tenencia.
Con todo, si el deudor pidiere que se le permita reemplazar la prenda por otra
sin perjuicio del acreedor, ser odo.
Y si el acreedor abusa de ella, perder su derecho de prenda, y el deudor podr
pedir la restitucin inmediata de la cosa empeada.
Adems, el acreedor debe recibir el total aunque la obligacin garantizada est
dividida activa o pasivamente, segn el Art. 2405.
Art. 2405. La prenda es indivisible. En consecuencia, el heredero que ha
pagado su cuota de la deuda, no podr pedir la restitucin de una parte de la
prenda, mientras exista una parte cualquiera de la deuda; y recprocamente, el
heredero que ha recibido su cuota del crdito, no puede remitir la prenda, ni aun
en parte, mientras sus coherederos no hayan sido pagados.
Este derecho tiene excepciones en dos sentidos porque:
303
 El acreedor puede estar obligado a restituir aunque no haya
recibido el pago total de la obligacin.
Puede retener aunque se haya efectuado el pago total de la
deuda.
Se produce en tres situaciones:
Art. 2396 inc. 2 del derecho de pedir sustitucin de la prenda.
Si el acreedor abusa de la prenda se puede pedir la
restitucin aunque no se haya satisfecho la obligacin.
Prenda Tcita: art. 2401. el acreedor prendario, a pesar del
pago ntegro, puede retener para la seguridad del pago de
otros crditos. Se necesita que los otros crditos cumplan los
requisitos del art. 2401, los que son:
o Sean ciertos y lquidos.
o Sean contradas con posterioridad a la constitucin
de la prenda.
o Se hayan hecho exigibles los crditos antes que la
obligacin caucionada.
Se agrega un cuarto requisito que es:
La prenda haya sido constituida por el propio deudor.
Hay dos casos en que, a pesar de concurrir los requisitos no es procedente esta
figura:
a) El acreedor ha perdido la tenencia y la cosa
ha llegado a poder del deudor.
b) El deudor prendario vende la cosa o
constituye un derecho de goce o tenencia
sobre ella. La ley confiere al nuevo dueo la
facultad de recuperar la cosa pagando al
acreedor su crdito o caucionando, segn el
art. 2404.
Art. 2404. Si el deudor vendiere la cosa empeada, el comprador tendr
derecho para pedir al acreedor su entrega, pagando y consignando el importe
de la deuda por la cual se contrajo expresamente el empeo.
Se concede igual derecho a la persona a quien el deudor hubiere conferido un
ttulo oneroso para el goce o tenencia de la prenda.
En ninguno de estos casos podr el primer acreedor excusarse de la
restitucin, alegando otros crditos, aun con los requisitos enumerados en el
artculo 2401.
2. Derecho de Persecucin:
El derecho de prenda es un derecho real, por tanto existe la posibilidad de
perseguir la cosa en manos de quien se encuentre. Tendr accin contra
cualquiera segn el art. 2393 en su inc. 1. En el inc. 2 del mismo art. Se
304
establece la excepcin, Puede el deudor prendario retener pagando la totalidad
de la deuda.
Art. 2393. Si el acreedor pierde la tenencia de la prenda, tendr accin para
recobrarla, contra toda persona en cuyo poder se halle, sin exceptuar al deudor
que la ha constituido.
3. Derecho de Venta:
Art. 2397 inc.1. El acreedor puede solicitar que la cosa sea vendida en pblica
subasta para que con el producido mismo se le pague.
Este inc. en su parte final dice que, sin perjuicio de su derecho para perseguir la
accin principal por otros medios como el derecho de prenda general, puede
ejercer este derecho de venta y, ademas, se selala que esta norma es de
orden publico por la frase sin que valga estipulacin alguna en contrario.
La ejecucin de la prenda se realiza en pblica subasta aunque tambin se
admite que si no existe postura que la ley califique de admisible, se puede
calificar por peritos e imputarse al crdito, pero no goza del privilegio de la
prenda.
El art. 2399 confiere al deudor prendario el derecho de participar en el proceso
de ejecucin de la prenda, impidiendo que se realice la prenda con el pago de la
deuda.
El art. 2397 inc. 1 establece que, aun cuando el contrato de prenda conste que
no hay derecho de realizacin, esta facultad siempre existir. Tampoco ser
vlido estipular la apropiacin, lo que implica que la forma de realizar la prenda
es la del inc. 1; por tanto no hay forma de apropiacin o avaluacin directa
vlida.
Art. 2397. El acreedor prendario tendr derecho de pedir que la prenda del
deudor moroso se venda en pblica subasta para que con el producido se le
pague; o que, a falta de postura admisible, sea apreciada por peritos y se le
adjudique en pago, hasta concurrencia de su crdito; sin que valga estipulacin
alguna en contrario, y sin perjuicio de su derecho para perseguir la obligacin
principal por otros medios.
Tampoco podr estipularse que el acreedor tenga la facultad de disponer de la
prenda o de apropirsela por otros medios que los aqu sealados.
Art. 2399. Mientras no se ha consumado la venta o la adjudicacin prevenidas
en el artculo 2397, podr el deudor pagar la deuda, con tal que sea completo el
pago y se incluyan en l los gastos que la venta o la adjudicacin hubieren ya
ocasionado.
4. Derecho de Preferencia:
Hay privilegio de la segunda clase, especial que solo se ejerze sobre la cosa
prendada, y si el producido no cubre el monto del crdito, el saldo constituye
crdito valista y la realizacin de la prenda debe sujetarse a las normas del
Cdigo Civil (prenda clsica o con desplazamiento) o a las de leyes especiales,
de acuerdo a la naturaleza de la propia prenda.
Considerando que esta prenda requiere traslado, no se puede constituir ms de
una prenda sobre el mismo bien.
Si hay ms de una prenda, frente a la realizacin concurren los acreedores a
prorrata.
5. Gastos de Conservacin y Perjuicios irrogados por la tenencia de
la prenda:
Art. 2396. La indemnizacin de perjuicios se rige, en este caso, por las reglas
generales, por tanto debe cubrir el total, comprendiendo dao emergente y lucro
cesante.
Art. 2396. El deudor no podr reclamar la restitucin de la prenda en todo o
parte, mientras no haya pagado la totalidad de la deuda en capital e intereses,
los gastos necesarios en que haya incurrido el acreedor para la conservacin
de la prenda, y los perjuicios que le hubiere ocasionado la tenencia.
Con todo, si el deudor pidiere que se le permita reemplazar la prenda por otra
sin perjuicio del acreedor, ser odo.
Y si el acreedor abusa de ella, perder su derecho de prenda, y el deudor podr
pedir la restitucin inmediata de la cosa empeada.
Obligaciones del Acreedor Prendario
Obligacin de Restituir:
Art. 2403, hacindose con los aumentos que haya experimentado la cosa,
porque el deudor prendario sigui siendo dueo de la cosa.
Excepcionalmente, segn el art. 2403, en su segunda parte establece que si la
prenda ha dado frutos, stos se imputan al crdito. Debe rendirse cuenta y
devolverse los frutos sobrantes.
Art. 2403. El acreedor es obligado a restituir la prenda con los aumentos que
haya recibido de la naturaleza o del tiempo. Si la prenda ha dado frutos, podr
imputarlos al pago de la deuda dando cuenta de ellos y respondiendo del
sobrante.
Obligacin de conservar la cosa empeada:
Segn el art. 2394 est obligado a conservar la cosa como un buen padre de
familia, lo que implica que responde por culpa leve en los casos de infraccion de
la obligacion de conservar.
Art. 2394. El acreedor es obligado a guardar y conservar la prenda como buen
padre de familia, y responde de los deterioros que la prenda haya sufrido por su
hecho o culpa.
Obligacin de no usar la prenda:
Art. 2395. No puede servirse de la prenda. Para hacerlo requiere del
consentimiento del deudor. Sus obligaciones son las mismas que las del mero
depositario. La autorizacin puede ser expresa o presunta. En esta ultima es el
jues quien califica la autorizacion presunta en virtud del merito de los
antecedentes que posea.
Art. 2395. El acreedor no puede servirse de la prenda, sin el consentimiento del
deudor. Bajo este respecto sus obligaciones son las mismas que las del mero
depositario.
Derechos del Deudor Prendario.
Derecho de Recuperar:
Este derecho nace una vez que ha satisfecho completamente la obligacin.
La accin que ejercer el deudor ser la que emana de la prenda, que es
personal y se denomina Accin Pignoraticia. Si ademas, el deudor prendario era
dueo de la cosa, tambien tiene la accion propia del dominio, vale decir, la
accion reinvindicatoria.
Derecho de pedir sustitucin o reemplazo de la prenda.
Derecho de pedir restitucin inmediata en caso de abuso de la prenda.
Derecho a pedir indemnizacin de perjuicios en caso de deterioros de la
prenda por hecho o culpa del acreedor.
Derecho de vender la cosa prendada o constituir un derecho por la tenencia
o goze de ella.
Obligaciones del Deudor Prendario.
Pagar gastos de conservacin e indemnizaciones de perjuicios que irrogue
la tenencia de la cosa.
Extincin de la Prenda.
1. Si se extingue la obligacin principal.
El art. 2406 regula el resto de los casos.
2. Destruccin completa de la cosa sobre la que recae la prenda.
3. La propiedad de la cosa empeada pasa el acreedor a cualquier ttulo.
Su fundamento es que no se puede tener en prenda un bien propio.
4. En virtud de una condicin resolutoria se pierde la propiedad de la
cosa en cuya virtud se prend.
El art. 2406, inc. final, parte final establece:
Se extingue no obstante la buena fe del deudor, pero;
305
 El acreedor puede solicitar la entrega de otra prenda o
caucin.
5. El abuso de la prenda.
Se puede solicitar la restitucin de la prenda segn el art. 2396, inc.
final.
Art. 2406. Se extingue el derecho de prenda por la destruccin completa de la
cosa empeada.
Se extingue asimismo cuando la propiedad de la cosa empeada pasa al
acreedor por cualquier ttulo.
Y cuando en virtud de una condicin resolutoria se pierde el dominio que el que
dio la cosa en prenda tena sobre ella; pero el acreedor de buena fe tendr
contra el deudor que no le hizo saber la condicin el mismo derecho que en el
caso del artculo 2391.
Art. 2393. Si el acreedor pierde la tenencia de la prenda, tendr accin para
recobrarla, contra toda persona en cuyo poder se halle, sin exceptuar al deudor
que la ha constituido.
Pero el deudor podr retener la prenda pagando la totalidad de la
deuda para cuya seguridad fue constituida.
Efectundose este pago, no podr el acreedor reclamarla, alegando
otros crditos, aunque renan los requisitos enumerados en el artculo 2401.
. casa destinados a su ajuar.
PRENDAS ESPECIALES
Prenda sin Desplazamiento
Ley 18112 (ao 1982)
Art. 1 El contrato de prenda sin desplazamiento es solemne y tiene por objeto
constituir una garanta sobre una cosa mueble, para caucionar obligaciones
propias o de terceros, conservando el constituyente la tenencia y uso de la
prenda
En lo no previsto por las disposiciones de esta ley, se aplicarn las
normas generales del contrato de prenda y las del de hipoteca, que no sean
contrarias a aquellas
Esta institucin goza de las mismas caractersticas de la prenda clsica. Sin
embargo, tambin comparten ciertas diferencias:
La prenda clsica es un ttulo de mera tenencia.
En cambio en la prenda sin desplazamiento la cosa sigue bajo poder
del constituyente.
La prenda clsica es un contrato real.
La prenda sin desplazamiento es un contrato solemne.
Su solemnidad comprende dos aspectos:
1. Otorgamiento de escritura pblica, tanto para la constitucin,
cuanto para el alzamiento.
306
2. La ley 18112 habla de publicar en extracto en el Diario Oficial
dentro de los siguientes 30 das hbiles, sea el da 1 o el 15.
Es una formalidad propia de este tipo de prenda.
Menciones de la Escritura
Art. 3 de la citada ley.
1. Las partes
2. Las obligaciones garantizadas, o si la prenda constituye prenda
general
3. Especificacin de la cosa
4. Valor del conjunto de los bienes sobre los cuales recaiga la prenda en
los casos del art. 6
Obligaciones susceptibles de caucin
Toda clase de obligaciones, presentes o futuras, estn o no determinadas a la
fecha del contrato.
Puede recaer sobre todo tipo de bienes corporales muebles, como tambin
conjuntos de mercaderas (art. 4).
Art. 7 No podrn ser dados en prenda sin desplazamiento los muebles de una
Tradicin del Derecho de Prenda
La tradicin del derecho de prenda se debe realizar por medio de escritura
pblica (art. 8). La escritura puede ser la misma en que consta el contrato de
prenda. La ley establece norma especial respecto de vehculos motorizados o
naves.
Art. 8 La tradicin del derecho real de prenda se efectuar por escritura
pblica en que el constituyente exprese constituirlo, y el adquirente aceptarlo.
En el caso de los vehculos motorizados, esta escritura se anotar al
margen de la inscripcin del vehculo en el Registro de Vehculos Motorizados.
En el caso que la prenda recaiga en naves menores en construccin o
construidas, la escritura pblica se anotar al margen de la inscripcin de la
nave en respectivo Registro de Matrculas. Mientras no se practiquen tales
anotaciones, el respectivo contrato de prenda ser inoponible a terceros.
El art. 9 contiene la obligacin de publicar el extracto de la escritura de prenda.
Dentro de los 30 dias siguientes a la fecha del contrato, el dia 1 o el dia 15 del
mes.
Prenda sobre Cosa Ajena
Es vlido, pero segn la ley el adquirente no ingresa en su patrimonio el
derecho real de prenda. El art.11 inc. 2 hace vlida la adquisicin si,
posteriormente, el constituyente adquiere el dominio o el dueo ratifica la
prenda.
Preferencia (art. 12)
La prenda es un crdito de la 2 clase. El privilegio comprende el monto total del
crdito, el seguro y cualquier indemnizacin que terceros deban por daos en la
cosa. El acreedor tiene derecho de inspeccin, sea por s o por un tercero. El
juez puede regular este derecho, e incluso el deudor puede oponerse. Si el
deudor se opone, el acreedor puede pedir la enajenacin inmediata del bien si
se opone ambas veces.
El art. 15 de la ley, otorga al acreedor prendario el derecho para inspeccionar la
cosa prendada en el lugar que se encuentre.
Lugar para la Conservacin
Este lugar es el determinado por las partes. Si se convino un lugar para la
conservacin de la cosa, no se puede trasladar, a no ser que el contrato, el
acreedor o el juez consientan en ello (art. 16 inc. 2). Si se infringe lo pactado, el
art. 16 inc. 1 da derecho a exigir la obligacin principal.
El acreedor tiene el mismo derecho si la cosa se destina a un uso distinto del
convenido en el contrato.
Enajenacin de la Cosa (art. 18)
Es posible solo si el acreedor consiente en ello por escrito, y este
consentimiento lo preste por escrito. Debe ser previo a la enajenacin. La
realizacin de la prenda sigue las normas del juicio ejecutivo.
Prenda Agraria
Ley 4097 (1926)
Concepto:la pranda agraria Constituye garanta sobre cosa mueble, respecto
de obligaciones contradas en giro relacionado con industria, actividad agrcola,
etc.
Bienes susceptibles de Prenda Agraria
Animales, mquinas, semillas, cementeras, etc. (art. 2).
Perfeccionamiento (art. 5)
Se establece que entre las partes y terceros se perfecciona por escritura pblica
o privada. En este ltimo caso, las firmas deben ser autorizadas por un notario u
oficial de Registro Civil en caso de que no haya Notario. Por lo tanto es
solemne, a diferencia de la prenda clsica.
La ley tambin exige que la prenda se inscriba en un Registro especial de cada
Conservador de Bienes Races.
Caractersticas
1. Es un ttulo ejecutivo, a pesar de ser escritura privada
2. Tanto el contrato como el derecho del acreedor son transmisibles por
simple endoso. El cual se estipula en el propio contrato y se registra al
margen de la inscripcion conservatoria. (art. 7)
Privilegio
Regla General: es un crdito de segunda clase.
Hay una situacin MUY ESPECIAL, en virtud del art. 4. Las mquinas son
muebles por naturaleza, aunque dentro del trfico jurdico se les considera
como inmuebles por destinacin. Si el bien raz es hipotecado, no se requiere
consentimiento del acreedor prendario para constituir la hipoteca, y la prenda
agraria a su vez, prefiere a la hipoteca. Por lo tanto es ms eficaz.
El privilegio subsiste mientras lo haga la inscripcin en el Registro Especial,
extendindose no solo a la obligacin principal, sino tambin al seguro e
indemnizacin de perjuicios.
LA HIPOTECA (Art. 2407)
Art. 2407. La hipoteca es un derecho de prenda, constituido sobre inmuebles
que no dejan por eso de permanecer en poder del deudor.
Esta es una mala definicin por que atiende al origen condicional de la hipoteca
y este es un derecho real, adems puede tener como fuente la ley
Segn la doctrina: es un derecho real que grava a un inmueble, que no deja de
estar en poder del constituyente, para asegurar el cumplimiento de una
obligacin principal otorgando al acreedor el derecho de perseguir la finca en
manos de quien quiera que la posea y de pagarse preferentemente con el
producto de su realizacin.(derecho de persecucion y derecho de venta)
Es el mas importante de caucin por que el valor de los crditos que se
garantizan con hipoteca y por el valor de los bienes afectos a este derecho, ya
que recae sobre inmuebles.
307
No existen hipotecas ocultas, todas deben inscribirse la hipoteca es un derecho
especial, por los bienes que grava y limitado por las obligaciones que garantiza.
Puede, ademas inscribirse en el conservador de bienes raices que corresponda.
Caractersticas
1.- Derecho real inmueble;
2.- Derecho accesorio;
3.- La cosa hipotecada queda en manos del constituyente;
4.- Confiere un derecho preferente;
5.- Es indivisible.
1.- Derecho real inmueble: El c.c. nombra a la hipoteca as (Art. 577). El
acreedor hipotecario goza del derecho de persecucin, sin importar el titulo en
cuya virtud se haya adquirido la cosa el poseedor (Art. 2428 inc 1). Tambin
tiene el derecho de venta, puede vender la cosa hipotecada para pagarse con el
producido de ello.
Art. 577. Derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a
determinada persona.
Son derechos reales el de dominio, el de herencia, los de usufructo, uso o
habitacin, los de servidumbres activas, el de prenda y el de hipoteca. De estos
derechos nacen las acciones reales.
Art. 2428. La hipoteca da al acreedor el derecho de perseguir la finca
hipotecada, sea quien fuere el que la posea, y a cualquier ttulo que la haya
adquirido.
Sin embargo, esta disposicin no tendr lugar contra el tercero que haya
adquirido la finca hipotecada en pblica subasta, ordenada por el juez.
Mas para que esta excepcin surta efecto a favor del tercero deber hacerse la
subasta con citacin personal, en el trmino de emplazamiento, de los
acreedores que tengan constituidas hipotecas sobre la misma finca; los cuales
sern cubiertos sobre el precio del remate en el orden que corresponda.
El juez entre tanto har consignar el dinero.
Es un derecho real inmueble (Art. 588) ya que recae sino en inmuebles, excepto
la hipoteca naval sobre naves de mas de 50 toneladas.
2.- Derecho accesorio: Siempre va a estar destinado a asegurar una
obligacin principal, por regla general. Si pasa un crdito a los sucesores, este
pasa con la hipoteca.
La hipoteca puede garantizar cualquier tipo de obligaciones, sin importar la
fuente de la obligacin. La obligacin principal puede ser pura y simple, modal,
civil o natural. (art. 2434)
Art. 2434. La hipoteca se extingue junto con la obligacin principal.
308
Se extingue asimismo por la resolucin del derecho del que la constituy, o por
el evento de la condicin resolutoria, segn las reglas legales.
Se extingue adems por la llegada del da hasta el cual fue constituida.
Y por la cancelacin que el acreedor otorgare por escritura pblica, de que se
tome razn al margen de la inscripcin respectiva.
Excepciones a la accesoriedad de la hipoteca
a) Aun as se sostiene que existe una cierta independencia entre la obligacin
principal y el derecho de hipoteca, por que se puede otorgar hipoteca para
garantizar una obligacin futura (Art. 2413 inc 1), esta es una excepcin a la
accesoriedad por q la obligacin tendra que existir antes que la hipoteca.
Art. 2413. La hipoteca podr otorgarse bajo cualquiera condicin, y desde o
hasta cierto da.
Otorgada bajo condicin suspensiva o desde da cierto, no valdr sino desde
que se cumpla la condicin o desde que llegue el da; pero cumplida la
condicin o llegado el da, ser su fecha la misma de la inscripcin.
Podr asimismo otorgarse en cualquier tiempo antes o despus de los
contratos a que acceda, y correr desde que se inscriba.
b) Cuando una persona hipoteca un bien propio en garanta de una deuda
ajena, no se obliga personalmente, a menos que se exprese lo contrario, esto
significa que van a existir 2 acciones vinculadas; una accin hipotecaria y otra
accin personal que se va a poder a ejercer en contra de quien contrajo la
obligacin.
c) La ley permite la reserva hipotecaria subsiste a pesar de que la obligacin
principal se haya extinguido, as con la hipoteca primitiva se puede garantizar
una nueva obligacin.
4.- la cosa hipotecada permanece en poder del constituyente (Art. 2407): Es la
facultad que favorece al constituyente y distingue la garanta hipotecaria y
facilita su explotacin.
Art. 2407. La hipoteca es un derecho de prenda, constituido sobre inmuebles
que no dejan por eso de permanecer en poder del deudor.
5.- Es un derecho preferente: Es un crdito de 3 clase.
6.- Es indivisible (art. 2408): Todo el bien hipotecado y cada una de las partes
queda afecta a la garanta hipotecaria, quedan afectos al cumplimiento integro
de obligacin que cauciona la hipoteca. Como consecuencia de esto, el
acreedor hipotecario va a perseguir la finca de manos de cualquiera que la
posea la cosa en todo o en parte, si la cosa hipotecada se divide en cuotas,
todas quedan gravadas con la hipoteca. Si son varios los inmuebles
hipotecados, el acreedor puede perseguir la realizacin de cualquiera para el
pago de su crdito. Si son varios los deudores hipotecarios y solo uno de ellos
posea la cosa hipotecada, el acreedor solo puede ejercer la accion hipotecaria
contra ese poseedor.
El pago parcial del crdito no cancela proporcionalmente la hipoteca.
Art. 2408. La hipoteca es indivisible.
En consecuencia, cada una de las cosas hipotecadas a una deuda y cada parte
de ellas son obligadas al pago de toda la deuda y de cada parte de ella.
Clases de hipoteca
La regla general es la hipoteca convencional, pero excepcionalmente existe la
hipoteca legal, como por ejemplo; el juicio sobre particin de bienes (Art. 660 y
662 c.p.c.), en estos juicios puede haber bienes races en la masa, a menos que
exista acuerdo de los comuneros, si a uno se le adjudican bienes por mas del
80% del valor probable de su adjudicacin, el exceso tiene que ser pagado de
contado por el adjudicatario, si no hay pago se constituye una hipoteca sobre el
bien adjudicado que tiene ser inscrito marginalmente en la sentencia de
adjudicacin.
La hipoteca legal requiere:
Que se adjudique un o mas bienes races.
Que el valor de la adjudicacin supere el 80% del haber problable que
le corresponde.
Que el exceso no se pague de contado
Tiene que inscribirse por que todas las hipotecas son pblicas.
Art. 660 (817). Salvo acuerdo unnime de las partes, los comuneros que
durante el juicio divisorio reciban bienes en adjudicacin, por un valor que
exceda del ochenta por ciento de lo que les corresponda percibir, pagarn de
contado dicho exceso. La fijacin provisional de ste se har prudencialmente
por el partidor.
Art. 662 (819). En las adjudicaciones de propiedades races que se hagan a los
comuneros durante el juicio divisorio o en la sentencia final, se entender
constituida hipoteca sobre las propiedades adjudicadas, para asegurar el pago
de los alcances que resulten en contra de los adjudicatarios, siempre que no se
pague de contado el exceso a que se refiere el artculo 660. Al inscribir el
conservador el ttulo de adjudicacin, inscribir a la vez la hipoteca por el valor
de los alcances.
Podr reemplazarse esta hipoteca por otra caucin suficiente calificada por el
partidor.
Quien puede hipotecar
Segn c.c. solo puede constituir hipoteca el que tiene facultad de disposicin
(Art. 2414 inc. 1). No es lo mismo la capacidad de disposicin que capacidad
para obligarse.
La hipoteca puede ser nula, pero la obligacin puede ser valida. Ej. Art. 150 inc
2 c.c., la mujer casada es capaz de obligarse respecto de su patrimonio
reservado, pero para gravar ciertos bienes requiere autorizacin judicial.
Los incapaces, en general, si pueden constituir hipotecas, pero deben cumplirse
los requisitos sealados en la ley respecto de los distintos tipos de incapaces.
Ej. El hijo sujeto a patria potestad (Art. 254 c.c.) se exige autorizacin judicial,
igual que los pupilos y la mujer casada en sociedad conyugal, esta autorizacin
es por utilidad manifiesta hacia estos incapaces.
El contrato de hipoteca se otorga por escritura publica (Art. 2409) y puede se la
misma del contrato en que consta la obligacin que se garantiza y el Art. 2410
exige que la hipoteca, adems, debe inscribirse en el conservador de bienes
races respectivo (valor y fecha).
Art. 2409. La hipoteca deber otorgarse por escritura pblica.
Podr ser una misma la escritura pblica de la hipoteca, y la del contrato a que
accede.
Art. 2410. La hipoteca deber adems ser inscrita en el Registro Conservatorio;
sin este requisito no tendr valor alguno; ni se contar su fecha sino desde la
inscripcin.
Inscripcin hipotecaria
Segn Alessandri, la inscripcin se requiere para la validez de la hipoteca
segn, el Art. 2410 sin esta inscripcin no tendr valor alguno. Por tanto
constituye la solemnidad de la hipoteca.
Segn somarriva, dice que la inscripcin solo es la tradicin del derecho real de
hipoteca porque en mensaje del c.c. dice que estos derechos reales se van a
transferir por la competente inscripcin, adems el Art. 2419 seala que se
puede constituir hipoteca sobre bienes futuros es valida y como se hace la
hipoteca sobre bienes que no existen por tanto la inscripcin no es requisito de
validez del contrato.
Pero, la mayora de la doctrina dice que la inscripcin cumple las condiciones
de validez y, tambin, es la forma de hacer la tradicin del derecho real de
hipoteca.
309

Art. 2419. La hipoteca de bienes futuros slo da al acreedor el derecho de
hacerla inscribir sobre los inmuebles que el deudor adquiera en lo sucesivo y a
medida que los adquiera.
El contrato de hipoteca es bilateral (esta opinin es muy discutida) y las
obligaciones para cada parte, el acreedor tiene la obligacin de cancelar la
inscripcin una vez satisfechaza obligacin y la obligacin para el constituyente
de la hipoteca es la tradicin del derecho real de hipoteca, por eso que la
inscripcin cumple ambos roles.
El Art. 2411 otorga validez del contrato hipotecario celebrado en el extranjero
sobre bienes chilenos y debe inscribirse.
Inscribirse (Art. 2432)
1. Individualizacin del acreedor y del constituyente.
2. Fecha y materia del contrato al que accede la hipoteca.
3. La finca hipotecada y sus deslindes.
4. La suma a que se extiende la hipoteca.
5. Fecha de la inscripcin y firma del conservador.
Hipoteca naval (naves superiores a 50 toneladas)
Indicar el cargo de la quilla, el tonelaje aproximado y el astillero en que se
construye, fecha de inicio termino de la construccin y el nombre, se inscriben
en el registro de comercio respectivo.
Que se puede hipotecar? Art. 2418
Bienes races que se posean en propiedad o usufructo.
Naves superiores a 50 toneladas.
Minas.
Art. 2418. La hipoteca no podr tener lugar sino sobre bienes races que se
posean en propiedad o usufructo, o sobre naves.
Las reglas particulares relativas a la hipoteca de las naves pertenecen al
Cdigo de Comercio.
Los inmuebles en propiedad se hipotecan no el bien raz, sino el derecho real
de dominio y el Art. 2418 no distingue si se hipoteca la propiedad plena, nuda,
fiduciaria con autorizacin judicial o la propiedad absoluta.
Si se grava la propiedad nuda, este gravamen se extiende a la propiedad
plena?
310
Si, se extiende por que estos son incrementos de la nuda propiedad y el c.c.
dice que la hipoteca se extiende a todos los aumentos que experimenta la cosa
hipotecada.
Se hipoteca el derecho real de usufructo, no el bien en usufructo. No se puede
hipotecar el derecho de uso y habitacin.
La hipoteca sobre usufructos solo se extiende al derecho mismo y no a los
frutos que produzca la cosa (Art. 2423).
Art. 2423. La hipoteca sobre un usufructo o sobre minas y canteras no se
extiende a los frutos percibidos, ni a las substancias minerales una vez
separadas del suelo.
Los bienes futuros tambin se pueden hipotecar (Art. 2419). Tambin se puede
hipotecar la cuota (Art. 2419), salvo que esta hipoteca puede constituir una
garanta dbil porque para que la hipoteca sea eficaz se requiere que al
comunero le sea adjudicado el bien, en caso contrario la hipoteca caduca.
Tambin, se puede hipotecar un derecho limitado, rescindible o eventual, pero
esta hipoteca queda sujeto a las mismas limitaciones que el derecho del
constituyente.
Art. 2419. La hipoteca de bienes futuros slo da al acreedor el derecho de
hacerla inscribir sobre los inmuebles que el deudor adquiera en lo sucesivo y a
medida que los adquiera.
Hipoteca de cosa ajena
La jurisprudencia y el c.c. exige que quien constituye la hipoteca tenga
capacidad de disposicin y si la cosa es ajena es nula.
La doctrina dice que la hipoteca de cosa ajena vale por que la prenda de cosa
ajena es valida; tambin por que el derecho real de hipoteca se puede adquirir
por prescripcin adquisitiva y por prescripcin se puede adquirir cosa ajena.
Pero el adquirente del derecho real de hipoteca no va a adquirir la titularidad del
derecho si el que lo constituye no era dueo.
Hipoteca especial o especfica
1. Se deben especificar la materia y el monto de los crditos que la hipoteca
garantiza.
2. Se deben individualizar los bienes hipotecados.
As, en nuestro derecho no existen hipotecas generales, estos es todos los
bienes de una persona (Art. 2432 N 3 y 4).
Obligaciones que se caucionan con hipoteca
Todo tipo de obligaciones
Obligaciones de cuanta indeterminada?
Se pueden garantizar con hipoteca por que el Art. 2432 N 4 no menciona el
monto de la obligacin, sino que solo indica la suma determinada a que se
extiende la hipoteca.
Adems, el Art. 2427 confiere al acreedor hipotecario el derecho de impetrar
providencias conservativas, incluso si la deuda fuere ilquida, condicionada o
indeterminada.
Pero el Art. 2431, seala que si el monto de la deuda es indeterminado, no se
extiende la hipoteca a ms del doble del importe conocido o presunto de la
obligacin principal.
Art. 2427. Si la finca se perdiere o deteriorare en trminos de no ser suficiente
para la seguridad de la deuda, tendr derecho el acreedor a que se mejore la
hipoteca, a no ser que consienta en que se le d otra seguridad equivalente; y
en defecto de ambas cosas, podr demandar el pago inmediato de la deuda
lquida, aunque est pendiente el plazo, o implorar las providencias
conservativas que el caso admita, si la deuda fuere ilquida, condicional o
indeterminada.
Art. 2431. La hipoteca podr limitarse a una determinada suma, con tal que as
se exprese inequvocamente; pero no se extender en ningn caso a ms del
duplo del importe conocido o presunto de la obligacin principal, aunque as se
haya estipulado.
El deudor tendr derecho para que se reduzca la hipoteca a dicho importe; y
reducida, se har a su costa una nueva inscripcin, en virtud de la cual no
valdr la primera sino hasta la cuanta que se fijare en la segunda.
Garanta general hipotecaria
Se reconoce su validez por que el Art. 2413 en el sentido que la hipoteca puede
constituirse antes que la obligacin principal. As la hipoteca puede inscribirse
antes de que exista la obligacin principal.
Art. 2413. La hipoteca podr otorgarse bajo cualquiera condicin, y desde o
hasta cierto da.
Otorgada bajo condicin suspensiva o desde da cierto, no valdr sino desde
que se cumpla la condicin o desde que llegue el da; pero cumplida la
condicin o llegado el da, ser su fecha la misma de la inscripcin.
Podr asimismo otorgarse en cualquier tiempo antes o despus de los
contratos a que acceda, y correr desde que se inscriba.
Efectos de la hipoteca
1.- Respecto de la Finca hipotecada
La hipoteca se extiende a inmuebles por destinacin a los aumentos y mejoras,
rentas de arrendamiento y las indemnizaciones debida por los aseguradores de
estos bienes, el precio por la expropiacin de la cosa hipotecada.
Inmuebles por destinacin: se entienden hipotecados aun cuando en el
contrato no se exprese, incluso cuando la inscripcin. tambin se
extiende a aquellos que adquieren este carcter despus de
constituida la hipoteca (Art. 2420 y 2421)
Aumentos y mejoras (Art. 2421)
Rentas de arrendamiento e indemnizaciones (Art. 2422)
Precio por expropiacin (Art. 924 c.p.c., expropiacin por cusa de
utilidad publica)
Art. 2420. La hipoteca constituida sobre bienes races afecta los muebles que
por accesin a ellos se reputan inmuebles segn el artculo 570, pero deja de
afectarlos desde que pertenecen a terceros.
Art. 2421. La hipoteca se extiende a todos los aumentos y mejoras que reciba
la cosa hipotecada.
2.- Respecto del constituyente
La hipoteca limita el ejercicio de sus derechos como dueo de la cosa
hipotecada y este no puede disponer de la cosa hipotecada si el acto de
disposicin menoscaba la garanta hipotecaria.
El uso y goce de la cosa no debe desvalorizar o disminuir la eficacia de la
garanta hipotecaria.
El dueo de los inmuebles gravados con hipoteca puede siempre enajenarlos o
hipotecarlos (Art. 2415).
Art. 2415. El dueo de los bienes gravados con hipoteca podr siempre
enajenarlos o hipotecarlos, no obstante cualquiera estipulacin en contrario.
Posposicin de la hipoteca
Un acreedor hipotecario anterior puede ceder su derecho en beneficio de otro
acreedor hipotecario posterior.
3.- Facultades de uso y goce y sus limitaciones.
El Art. 2427 confiere al acreedor el derecho a pedir que se mejore la hipoteca o
que se le de otra seguridad equivalente o, en defecto, demandar el pago
inmediato de la deuda liquida aunque este pendiente el plazo.
4.- Respecto del acreedor hipotecario
Tiene derecho de venta, persecucin y preferencia.
311
 A. Derecho de venta: Tiene el derecho de pedir que la cosa se venda
para pagarse con el producido, la hipoteca se vende en pblica
subasta, en juicio ejecutivo si consta en titulo ejecutivo.
El acreedor hipotecario, en caso de la realizacin de la cosa tiene derecho de
adjudicrselo (Art. 499 c.p.c.)
Art. 499 (521). Si no se presentan postores en el da sealado, podr el
acreedor solicitar cualesquiera de estas dos cosas, a su eleccin:
1 Que se le adjudiquen por los dos tercios de la tasacin los bienes
embargados; y
2 Que se reduzca prudencialmente por por el tribunal el avalo aprobado. La
reduccin no podr exceder de una tercera parte de este avalo.
La hipoteca no excluye el derecho de prenda general del acreedor, as este
acreedor puede perseguir el saldo en otros bienes embargables del deudor.
B. Derecho de persecucin (Art. 2428): El acreedor hipotecario puede
perseguir la cosa hipotecada de manos de quien lo posea y a
cualquier titulo que lo haya adquirido, afecta a 3 poseedores que son
los que detentan la posesin de la cosa hipotecada o a un titulo no
precario y sin que se haya obligado provisionalmente al pago de la
obligacin garantizada.
Art. 2428. La hipoteca da al acreedor el derecho de perseguir la finca
hipotecada, sea quien fuere el que la posea, y a cualquier ttulo que la haya
adquirido.
Sin embargo, esta disposicin no tendr lugar contra el tercero que haya
adquirido la finca hipotecada en pblica subasta, ordenada por el juez.
Mas para que esta excepcin surta efecto a favor del tercero deber hacerse la
subasta con citacin personal, en el trmino de emplazamiento, de los
acreedores que tengan constituidas hipotecas sobre la misma finca; los cuales
sern cubiertos sobre el precio del remate en el orden que corresponda.
El juez entre tanto har consignar el dinero.
Es 3 poseedor es aquel que haya adquirido la cosa a titulo singular. Ej.
Comprador, donatario o legatario. Si el 3 adquiri la cosa a titulo universal no
es poseedor y este 3 pasa a subrogar al causante en sus obligaciones.
El Art. 2414 inc. 2 admite que un 3 puede hipotecar un bien propio en garanta
e una deuda ajena y que se obliga personalmente, pero por su redaccin, el que
constituye una hipoteca de un bien propio por deuda ajena, por regla general es
el 3 poseedor por que no se obliga personalmente y contra este 3 va a haber
accin hipotecaria y accin personal.
La accin que se ejerce contra el 3 que posee la inca hipotecada se llama
accin de desposeimiento. Este 3 no se obliga personalmente, la razn radica
en que si el 3 no solo constituye una hipoteca sobre u bien propio sino que,
312
adems, se obliga personalmente. El acreedor hipotecario va a demandar al 3
por la deuda y tambin entregar el bien y realizarlo, en cambio, si el 3 no se
obligo personalmente , al acreedor va a tener que desposeerlo para demandar
la hipoteca (Art. 758 y 763 c.p.c.).
Una vez ejercida la accin de desposeimiento y notificado al 3 poseedor, este
puede:
a) Pagar la deuda;
b) Abandonar la finca hipotecada; o
c) Guardar silencio.
a) Pagar la deuda: Se subroga en el acreedor hipotecario.
b) Abandona la finca hipotecada: El abandono no es material sino
jurdico, esto significa que el 3 poseedor deja el derecho que tenga sobre
la cosa hipotecada (Art. 2426).
Art. 2426. El dueo de la finca perseguida por el acreedor hipotecario podr
abandonrsela, y mientras no se haya consumado la adjudicacin, podr
tambin recobrarla, pagando la cantidad a que fuere obligada la finca, y
adems las costas y gastos que este abandono hubiere causado al acreedor.
Al abandonar la cosa, el c.c. igual le da el derecho de recuperar la cosa
mientras no se produzca la adjudicacin y tambin puede recuperarla pagando
la obligacin y los costos y gastos que el abandono hubiere causado al
acreedor (Art. 2426)
Si el 3 poseedor ejerce los derechos del 2426, este va a conservar el dominio
de la cosa y, tambin, la posesin de ella, si es que nunca la dejo
materialmente.
c) Guardar silencio (Art. 759 c.p.c.): Se produce el desposeimiento
propiamente tal y el acreedor va a realizar la cosa para pagarse con el
producto.
La subrogacin esta en el Art. 2429 inc. 2, el inc. 1 niega el beneficio de
excusin al 3 poseedor. El Art. 2429 inc 3 deja a salvo el derecho del 3
poseedor que haya sido desposedo para que se le indemnice por el deudor.
Art. 2429. El tercer poseedor reconvenido para el pago de la hipoteca
constituida sobre la finca que despus pas a sus manos con este gravamen,
no tendr derecho para que se persiga primero a los deudores personalmente
obligados.
Haciendo el pago se subroga en los derechos del acreedor en los mismos
trminos que el fiador.
Si fuere desposedo de la finca o la abandonare, ser plenamente indemnizado
por el deudor, con inclusin de las mejoras que haya hecho en ella.
Este derecho de persecucin no va a tener lugar en 2 casos:
1. Si el 3 adquiri la finca en pblica subasta ordenada por el juez.
2. Tampoco existe derecho de persecucin contra el derecho adquirente de la
finca hipotecada que la haya adquirido por expropiacin por causa de
utilidad pblica.
C. Derecho preferente de pago; se trata de un derecho de 3 clase,
especial por que dice relacin con la cosa y se extiende a las
indemnizaciones que deba el asegurador, tambin al percibe
indemnizacin en caso de que la cosa fuere expropiada y tambin a
los contratos de arrendamiento.
Extincin de la hipoteca
1) Por la extincin de la obligacin principal a la que accede por va indirecta.
2) va directa:
Resolucin de derecho del constituyente (Art. 2434 inc. 2)
Evento de condicin resolutoria o la llegada del plazo (Art. 2434 inc. 2)
Por la prorroga del plazo (Art. 1649)
Por confusin.
Por cancelacin de la hipoteca que el acreedor otorgue por escritura
publica (Art. 2434 inc. Final), adems se inscribe al margen de la
inscripcin hipotecaria.
Expropiacin del bien hipotecado.
Purga de la hipoteca (Art. 2428 inc 2) cuando un 3 adquiri la cosa
hipotecada en publica subasta ordenada por el juez y requiere,
tambin, la citacin de otros acreedores hipotecarios y que la subasta
se lleva a cabo una vez transcurrido el emplazamiento por que los
dems acreedores hipotecarios pueden alegar. Si no se cita a quien
adquiere la cosa, la adquiere hipotecada.
LA ANTICRESIS ART. 2435
Art. 2435. La anticresis es un contrato por el que se entrega al acreedor una
cosa raz para que se pague con sus frutos.
Se trata Contrato por el que se entrega al acreedor un bien con el objeto que se
pague con sus frutos, quien recibe el bien se llama anticretico.
Caractersticas
1- Contrato real; ello se desprende de su definicin en el Art. 2435 cuando
usa la expresin entrega al acreedor. esta entrega significa tradicin del
inmueble.
2- Unilateral, la nica parte que resulta obligada por el contrato es el
anticretico , sus obligaciones son: obligacin de conservar la cosa y de
restituirla una vez satisfecho su crdito
3- Accesorio, ya que garantiza el cumplimiento de una obligacin principal
4- Se puede entregar un bien que pertenezca al deudor o bien a un tercero
que consiente en la anticresis (Art. 2436)
Art. 2436. La cosa raz puede pertenecer al deudor, o a un tercero que
consienta en la anticresis.
5- Es indivisible todo y parte del bien dado esta sujeto al contrato; El
deudor no puede reclamar la restitucion de la cosa mientras no haya
satisfecho ntegramente el crdito (Art. 2444). Sin embargo queda a salvo
el deudor que puede exigir la restitucin anticipada por pacto expreso o
tambin aquel deudor del que puede exigir sus crditos por otros medios
legales.
Art. 2444. El deudor no podr pedir la restitucin de la cosa dada en anticresis,
sino despus de la extincin total de la deuda; pero el acreedor podr restituirla
en cualquier tiempo y perseguir el pago de su crdito por los otros medios
legales; sin perjuicio de lo que se hubiere estipulado en contrario.
6- No constituye derecho real; no lo contemplo en el Art. 577 y el Art. 2438
dice que la anticresis no da derecho al acreedor ningn derecho real, no
tiene derecho de persecucin ni de preferencia.
Art. 2438. La anticresis no da al acreedor, por s sola, ningn derecho real
sobre la cosa entregada.
Se aplica al acreedor anticrtico lo dispuesto a favor del arrendatario en el caso
del artculo 1962.
No valdr la anticresis en perjuicio de los derechos reales ni de los
arrendamientos anteriormente constituidos sobre la finca.
Bienes que se pueden dar en anticresis
Bienes muebles o inmuebles pero que sean capaces de producir frutos
naturales o civiles.
No pueden ser dados bienes muebles respecto de los cuales se haya
constituido u otro derecho de goce por que los frutos pertenecen a otro (Art.
2439)
313
 1- En la hipoteca nacen derechos reales ,en la anticresis no
Art. 2439. Podr darse al acreedor en anticresis el inmueble anteriormente 2- La hipoteca es solemne, la anticresis es real.
hipotecado al mismo acreedor; y podr asimismo hipotecarse al acreedor, con 3- En la hipoteca el bien dado en hipoteca permanece en poder del
las formalidades y efectos legales, el inmueble que se le ha dado en anticresis. constituyente.
En la anticresis, el bien dado se entrega al acreedor.
La anticresis como no es derecho real no puede por regla general oponerse a
terceros ,sin embargo por excepcin existen casos en que los terceros Diferencias con otros contratos
adquieren la cosa entregado en anticresis y van a estar obligados a respetar En el contrato de prenda recae sobre bienes muebles. En la anticresis sobre
este contrato. inmuebles.
El Art. 2438 inc 2 seala que se aplica al anticretico lo dispuesto al arrendatario En relacin con la prenda clsica no se goza de la cosa en la anticresis si se
en el caso del Art. 1962 puede gozar de ella
Los 3 adquirentes van a respetar la anticresis si el derecho de el surge de una La prenda tiene derecho de persecucin y preferencia. En la anticresis no se
adquisicin a titulo gratuito, si ha adquirido a titulo oneroso en caso que el dan estos derechos.
contrato de anticresis conste por escritura publica inscrita antes de la hipoteca

Derechos del acreedor LA FIANZA

1- Derecho de gozar la cosa
2- Derecho de retencin Art. 2335 La fianza es una obligacin accesoria, en virtud de la cual una o ms
3- (Derecho eventual) podr existir el pago de los gastos de conservacin o personas responden de una obligacin ajena, comprometindose para con el
indemnizaciones de perjuicios. acreedor a cumplir en todo o parte, si el deudor principal no la cumple.
La fianza puede constituirse, no slo a favor del deudor principal, sino de otro
1- Derecho a gozar de la cosa: en virtud de este ,el acreedor se hace dueo fiador.
de los frutos y paga su crdito imputndolo primero al inters y luego al
capital (Art. 2442) Caractersticas
2- Derecho legal de retencin : el acreedor tiene la facultad de retener la 1. Generalmente consensual
cosa entregada en anticresis mientras no haya satisfecho su crdito pero Por excepcin es solemne, requirindose disposicin expresa.
no tiene el derecho de venta, por ello la ley permite al acreedor anticretico, Ej. Fianza de los tutores o curadores para que se discierna el cargo (por medio
en caso que no se le pague su crdito, puede al acreedor restituir de escritura pblica).
anticipadamente Ej. El aval debe constar por escrito, sea en el mismo instrumento del contrato
3- Derecho eventual. pago de mejoras y perjuicios por que el caso del principal o en otro distinto.
anticretico es del mismo tratamiento que el del arrendatario y tambin
respecto a la conservacin de la cosa 2440. 2. Unilateral
Solo una de las partes contrae obligacin, es quien se constituye en fiador,
Obligaciones del anticretico obligndose a cumplir en todo o parte si el deudor principal no cumple.
1- restituir la cosa 3. Gratuito
2- conservar la cosa Solo reporta utilidad a una parte. No obsta a que el fiador acuerde con el deudor
una remuneracin pecuniaria por el servicio que presta, porque la remuneracin
El Art. 2445 seala que la anticresis judicial o prenda Pretoria puede versar es entre fiador y deudor, no afectando por tanto el contrato de fianza (Art. 2341).
sobre bienes muebles o inmuebles.
Art. 2341. El fiador puede estipular con el deudor una remuneracin pecuniaria
Art. 2445. En cuanto a la anticresis judicial o prenda pretoria, se estar a lo por el servicio que le presta.
prevenido en el Cdigo de Enjuiciamiento.
4. Accesorio
La anticresis es parecida a la hipoteca pero tiene 3 diferencias fundamentales Es tal toda vez que garantiza una obligacin principal. Por consiguiente:

314
 Si se extingue la obligacin principal, as lo hace la fianza (art.
2381).
El fiador puede oponer al acreedor todas las excepciones que
surjan de la naturaleza de la obligacin principal.
Art. 2381. La fianza se extingue, en todo o parte, por los mismos medios que
las otras obligaciones segn las reglas generales, y adems:
1. Por el relevo de la fianza en todo o parte, concedido por el acreedor al
fiador;
2. En cuanto el acreedor por hecho o culpa suya ha perdido las acciones en
que el fiador tena el derecho de subrogarse;
3. Por la extincin de la obligacin principal en todo o parte.
5. El fiador no puede obligarse a ms, ni en trminos ms gravosos
que los del deudor principal
Los art. 2343 y 2344 establece que se obliga a ms si se estipula que
responder por ms dinero que el deudor principal. Ser ms gravoso si la
obligacin principal es condicional y la del fiador es pura y simple. Si es ms
gravosa la fianza no es nula, sino que deber reducirse a los trminos de la
obligacin principal (art. 2344 inc. 3).
Que el fiador no pueda obligarse en forma ms gravosa no implica que no
pueda hacerlo en forma ms eficaz. Ej. Constituye hipoteca a favor del
acreedor, mientras que el deudor principal no lo hace.
Art. 2343. El fiador no puede obligarse a ms de lo que debe el deudor
principal, pero puede obligarse a menos.
Puede obligarse a pagar una suma de dinero en lugar de otra cosa de valor
igual o mayor.
Afianzando un hecho ajeno se afianza slo la indemnizacin en que el hecho
por su inejecucin se resuelva.
La obligacin de pagar una cosa que no sea dinero en lugar de otra cosa o de
una suma de dinero, no constituye fianza.
Art. 2344. El fiador no puede obligarse en trminos ms gravosos que el
principal deudor, no slo con respecto a la cuanta sino al tiempo, al lugar, a la
condicin o al modo del pago, o a la pena impuesta por la inejecucin del
contrato a que acceda la fianza; pero puede obligarse en trminos menos
gravosos.
Podr, sin embargo, obligarse de un modo ms eficaz, por ejemplo, con una
hipoteca, aunque la obligacin principal no la tenga.
La fianza que excede bajo cualquiera de los respectos indicados en el inciso
1., deber reducirse a los trminos de la obligacin principal.
En caso de duda se adoptar la interpretacin ms favorable a la conformidad
de las dos obligaciones principal y accesoria.
Otorgamiento de la Fianza
Art. 2340
1. Pura y simple
2. Condicional o desde y hasta cierto da (plazo)
Como es accesoria, siempre que la obligacin principal est sujeta a modalidad,
la fianza tambin lo estar.
La ley tambin permite en el art. 2335 que se otorgue fianza a favor de un
fiador, transformndose el segundo fiador en subfiador, y el primer fiador
respecto de aqul en deudor principal. Es importante en relacin con las
excepciones que el subfiador puede oponer frente a una eventual demanda.
Art. 2340. La fianza puede otorgarse hasta o desde da cierto, o bajo condicin
suspensiva o resolutoria.
Art. 2335. La fianza es una obligacin accesoria, en virtud de la cual una o ms
personas responden de una obligacin ajena, comprometindose para con el
acreedor a cumplirla en todo o parte, si el deudor principal no la cumple.
La fianza puede constituirse, no slo a favor del deudor principal, sino de otro
fiador.
Clasificacin de la Fianza
1. Legal, Judicial o Convencional.
2. Personal, Hipotecaria o Prendaria.
3. Limitada o Ilimitada.
4. Simplemente conjunta o Solidaria.
1. No se relaciona con las fuentes de la fianza, porque en este sentido es
siempre convencional.
Dice relacin entonces con el origen de la obligacin principal.
a. Legal:
La ley impone la obligacin de constituir fianza. Ej. El
usufructuario (art. 775 y 777) o el propietario fiduciario (art.
755).
b. Judicial:
Emana de sentencia judicial, ordenando constitucin de
fianza, requirindose texto legal que lo ordene.
La particularidad de ambas es que se rigen por las normas de
la fianza convencional, a menos que el CPC o la ley disponga
otra cosa (art. 2336), con dos caractersticas especiales:
El CC permite en el art. 2337 que se sustituya la
fianza por prenda o hipoteca suficiente, an contra la
voluntad del acreedor.
315
 Si es judicial, el fiador no gozar del beneficio de
excusin
Art. 2336. La fianza puede ser convencional, legal o judicial.
La primera es constituida por contrato, la segunda es ordenada por la ley, la
tercera por decreto de juez.
La fianza legal y la judicial se sujetan a las mismas reglas que la convencional,
salvo en cuanto la ley que la exige o el Cdigo de Enjuiciamiento disponga otra
cosa.
Art. 2337. El obligado a rendir una fianza no puede substituir a ella una
hipoteca o prenda, o recprocamente, contra la voluntad del acreedor.
Si la fianza es exigida por ley o decreto de juez, puede substituirse a ella una
prenda o hipoteca suficiente.
c. Convencional
2. La fianza puede, adems, ser:
a. Personal:
Si el fiador obliga todos sus bienes garantizando una deuda
ajena.
b. Hipotecaria o Prendaria:
Si se constituye adems prenda o hipoteca dentro de la
fianza, por parte del fiador.
En la fianza personal el acreedor gozar de dos acciones personales, contra el
deudor principal y contra del fiador. Si adems se constituye prenda o hipoteca,
hay una tercera accin que ser real (sea hipotecaria o prendaria).
Dos consecuencias del ejercicio de la accin real contra el fiador son:
No podr el fiador oponer beneficio
Los fiadores no podrn oponer al acreedor el beneficio de
divisin porque la prenda y la hipoteca son indivisibles.
3. Fianza Limitada e Ilimitada:
a. Limitada:
Cuando se indican las obligaciones que el fiador garantiza o la
cuanta hasta la que se extiende la fianza.
b. Ilimitada:
No se indica ni lo uno ni lo otro. En nuestro derecho en estricto
rigor no existen, porque el fiador no puede obligarse a ms o
en trminos ms gravosos que el deudor principal. En el art.
2347 se limit el alcance de la fianza; si es que nada se dijere,
se deben el capital, intereses y costas.
316
Solo se deben las costas correspondientes al primer
requerimiento de pago al deudor principal y al fiador.
4. Fianza Simplemente conjunta o Solidaria:
a. Simplemente conjunta
b. Solidaria
Requisitos de la Fianza
1. En cuanto al consentimiento:
Es consensual, pero la ley dispone en el art. 2347 que la fianza no se presume,
por lo tanto el consentimiento del fiador debe ser expreso.
Art. 2347. La fianza no se presume, ni debe extenderse a ms que el tenor de
lo expreso; pero se supone comprender todos los accesorios de la deuda, como
los intereses, las costas judiciales del primer requerimiento hecho al principal
deudor, las de la intimacin que en consecuencia se hiciere al fiador, y todas las
posteriores a esta intimacin; pero no las causadas en el tiempo intermedio
entre el primer requerimiento y la intimacin antedicha.
2. Capacidad:
La ley exige en el art. 2350 que el fiador sea capaz de obligarse (no de disponer
como en la hipoteca).
El art. 2342 se refiere a las personas bajo patria potestad, tutela, curadura o
potestad marital. En este caso estos incapaces estn sometidos a la normativa
de la patria potestad, tutelas o curaduras. Ej. Hijo requiere de autorizacin
judicial. El pupilo requiere autorizacin judicial con la limitacin que la fianza
puede otorgarse a favor del cnyuge de ascendientes o descendientes y por
motivos graves y calificados.
En el caso de la sociedad conyugal, el marido autoriza.
Art. 2342. Las personas que se hallen bajo potestad patria o bajo tutela o
curadura, slo podrn obligarse como fiadores en conformidad a lo prevenido
en los ttulos De la patria potestad y De la administracin de los tutores y
curadores. Si el marido o la mujer, casados en rgimen de sociedad conyugal
quisieren obligarse como fiadores, se observarn las reglas dadas en el ttulo
De la sociedad conyugal.
Art. 2350. El obligado a prestar fianza debe dar un fiador capaz de obligarse
como tal; que tenga bienes ms que suficientes para hacerla efectiva, y que
est domiciliado o elija domicilio dentro de la jurisdiccin de la respectiva Corte
de Apelaciones.
Para calificar la suficiencia de los bienes, slo se tomarn en cuenta los
inmuebles, excepto en materia comercial o cuando la deuda afianzada es
mdica.
Pero no se tomarn en cuenta los inmuebles embargados o litigiosos, o que no
existan en el territorio del Estado, o que se hallen sujetos a hipotecas gravosas
o a condiciones resolutorias.
Si el fiador estuviere recargado de deudas que pongan en peligro aun los
inmuebles no hipotecados a ellas, tampoco se contar con stos.
3. Objeto:
Es obligacin de dar y tiene por objeto particular una suma de dinero (Art. 2343
inc. 2).
Art. 2343. El fiador no puede obligarse a ms de lo que debe el deudor
principal, pero puede obligarse a menos.
Puede obligarse a pagar una suma de dinero en lugar de otra cosa de valor
igual o mayor.
Afianzando un hecho ajeno se afianza slo la indemnizacin en que el hecho
por su inejecucin se resuelva.
La obligacin de pagar una cosa que no sea dinero en lugar de otra cosa o de
una suma de dinero, no constituye fianza.
4. Existe una obligacin autorizada por la fianza:
Puede ser civil o natural, pura y simple o sujeta a modalidad, presente o futura.
En este ltimo caso el fiador conserva el derecho de retractacin hasta que la
obligacin principal llegue a existir (Art. 2339).
La ley estipula que el fiador quede como responsable frente al acreedor y
tercero de buena fe en relacin con las normas del mandato (Art. 2173). O sea
que, para que el fiador no quede obligado, debe comunicar la retractacin al
acreedor.
La ley se ha puesto en algunos casos en que existe cierta categora de
deudores obligados a afianzar a peticin del acreedor (excepcin al principio del
consentimiento libre y espontneo), segn el art. 2348.
Estn obligados a afianzar, en virtud del art. 2348:
El deudor que se oblig
El deudor cuyas facultades hayan disminuido hasta niveles
peligrosos.
Respecto de quienes existe fundado temor que abandonen el
pas y no hayan bienes suficientes para satisfacer los crditos
Art. 2349 cuando el fiador dado por el deudor se tornare
insolvente, debiendo prestar nueva fianza
Art. 2339. Puede afianzarse no slo una obligacin pura y simple, sino
condicional y a plazo. Podr tambin afianzarse una obligacin futura; y en este
caso podr el fiador retractarse mientras la obligacin principal no exista;
quedando con todo responsable al acreedor y a terceros de buena fe, como el
mandante en el caso del artculo 2173.
Art. 2348. Es obligado a prestar fianza a peticin del acreedor:
1. El deudor que lo haya estipulado;
2. El deudor cuyas facultades disminuyan en trminos de poner en peligro
manifiesto el cumplimiento de su obligacin;
3. El deudor de quien haya motivo de temer que se ausente del territorio del
Estado con nimo de establecerse en otra parte, mientras no deje bienes
suficientes para la seguridad de sus obligaciones.
Art. 2349. Siempre que el fiador dado por el deudor cayere en insolvencia, ser
obligado el deudor a prestar nueva fianza.
Requisitos para ser fiador
No cualquiera puede ser fiador, la ley exige:
1. Solvencia (art. 2350):
La manera de calificar la solvencia se relaciona slo con los bienes
inmuebles, con excepcin de:
Bienes embargados
Bienes litigiosos
Bienes fuera del pas
Bienes sujetos a hipotecas gravosas o condiciones
resolutorias
Art. 2350. El obligado a prestar fianza debe dar un fiador capaz de obligarse
como tal; que tenga bienes ms que suficientes para hacerla efectiva, y que
est domiciliado o elija domicilio dentro de la jurisdiccin de la respectiva Corte
de Apelaciones.
Para calificar la suficiencia de los bienes, slo se tomarn en cuenta los
inmuebles, excepto en materia comercial o cuando la deuda afianzada es
mdica.
Pero no se tomarn en cuenta los inmuebles embargados o litigiosos, o que no
existan en el territorio del Estado, o que se hallen sujetos a hipotecas gravosas
o a condiciones resolutorias.
Si el fiador estuviere recargado de deudas que pongan en peligro aun los
inmuebles no hipotecados a ellas, tampoco se contar con stos.
2. Domicilio:
Debe el fiador fijar domicilio dentro de la jurisdiccin de la respectiva
Corte de Apelaciones.
317
 Como el fiador paga al acreedor, el deudor puede verse perjudicado porque
3. Capacidad de obligarse (Art. 2350): ste puede oponer excepciones personales. As, la ley adopt la solucin de
Segn el inc. 1 del art. 2350, se requiere la capacidad de obligarse que el fiador que pretende pagar antes de que la obligacin se haga exigible
como tal. debe avisar al deudor antes de hacerlo. En caso de no realizar la comunicacin,
al deudor le asisten los siguientes derechos (art. 2377):
Efectos de la Fianza (3 puntos de vista) Puede el deudor oponer al fiador las
1. Entre acreedor y fiador excepciones que tena contra el acreedor
2. Entre el fiador y el deudor Si el deudor le paga tambin al acreedor, el
3. Entre los cofiadores fiador pierde su accin de reembolso

1. Entre acreedor y fiador (dos momentos) Art. 2353. El fiador podr hacer el pago de la deuda, aun antes de ser
a. Antes del requerimiento (dos derechos para el fiador) reconvenido por el acreedor, en todos los casos en que pudiere hacerlo el
- Anticipar el pago deudor principal.
- Exigir que el acreedor se dirija contra el
deudor

b. Despus del requerimiento (los medios de defensa)

Art. 2363. El beneficio de excusin no puede oponerse sino una sola vez.
- Beneficio de excusin
Si la excusin de los bienes designados una vez por el fiador no produjere
- Beneficio de divisin
efecto o no bastare, no podr sealar otros; salvo que hayan sido
- Excepcin de subrogacin
posteriormente adquiridos por el deudor principal.
- Otras excepciones reales o personales
Art. 2377. Si el fiador pag sin haberlo avisado al deudor, podr ste oponerle
2. Entre fiador y deudor
todas las excepciones de que el mismo deudor hubiera podido servirse contra
a. Antes del pago (3 derechos del fiador) el acreedor al tiempo del pago.
- Derecho de relevo de fianza Si el deudor, ignorando por la falta de aviso la extincin de la deuda, la pagare
- Derecho de pedir que se le caucionen las de nuevo, no tendr el fiador recurso alguno contra l, pero podr intentar
resultas de la fianza contra el acreedor la accin del deudor por el pago indebido.
- Derecho de pedir que el deudor consigne
medios para el pago
b. Exigir que el acreedor se dirija contra el deudor:
b. Despus del pago (dos acciones) Aunque el fiador no el fiador no sea reconvenido, podr requerir al deudor al
- Accin de reembolso (accin personal) deudor. Art. 2356 en que el fiador se adelanta y le exige al acreedor que se
- Accin subrogatoria (art. 1610 n 3) requiera al deudor, por razones de certeza jurdica. Ej. El deudor est cayendo
en insolvencia. Si el fiador paga, ejercer accin de reembolso. Las
3. Entre cofiadores (la divisin de la deuda) consecuencias se sealan en tanto el fiador no se hace responsable de la
insolvencia del deudor si el acreedor luego del aviso retardare el ejercicio de
Efectos entre acreedor y fiador sus acciones.
1. Antes del requerimiento (facultades del fiador)
a. Anticipacin del pago: Art. 2356. Aunque el fiador no sea reconvenido, podr requerir al acreedor,
desde que sea exigible la deuda, para que proceda contra el deudor principal; y
Art. 2353. El fiador puede pagar antes de ser reconvenido, incluso de
si el acreedor despus de este requerimiento lo retardare, no ser responsable
obligaciones cuya exigibilidad est pendiente. Si paga antes del plazo el fiador
el fiador por la insolvencia del deudor principal, sobrevenida durante el retardo.
no tendr accin de reembolso mientras la obligacin no se haga exigible (art.
2363).
2. Despus del requerimiento (defensa contra el requerimiento)

318
 a. Beneficio de excusin (art. 2357):
El fiador puede pedir que el acreedor se dirija primero
contra el deudor principal o ejecute prendas e hipotecas
prestadas por el deudor. Este beneficio es facultativo. Es
un elemento de la naturaleza, por tanto es renunciable. Si
bien el beneficio de excusin es facultativo, hay casos en
que es obligatoria para el acreedor:
Si as se pact El acreedor debe dirigirse contra el deudor principal, lo que implica costas. El
Cuando el fiador de forma expresa e
inequvoca se oblig solo hasta lo que no
pudo el deudor. El art. 2365 inc. 2 establece
un lmite en cuanto a la responsabilidad del
deudor en dos casos:
El acreedor tuvo medios para hacerse
pagar
Fue negligente en servirse de ellos
Art. 2357. El fiador reconvenido goza del beneficio de excusin, en virtud del
cual podr exigir que antes de proceder contra l se persiga la deuda en los
bienes del deudor principal, y en las hipotecas o prendas prestadas por ste
para la seguridad de la misma deuda.
Los requisitos de procedencia del beneficio de excusin son los siguientes:
i. No estar privado del beneficio. Estar privado el fiador:
Si renunci
El que se oblig solidariamente
El fiador de obligacin natural
El fiador en cuanto a fianza judicial
ii. Oponerse en tiempo oportuno (art. 2358 n 5).
Luego de ser requerido de pago, a menos que el deudor al momento del
requerimiento no tenga bienes y luego lo tenga.
iii. Sealar al acreedor bienes del deudor el crdito
El fiador debe sealar bienes del deudor al acreedor para que pueda perseguir
el crdito. El art. 2359 se bienes que no pueden ser objetos de este
sealamiento:
Bienes situados fuera del pas
Bienes embargados por decreto judicial, litigiosos o
crditos de dudoso o difcil cobro
Bienes cuyo dominio est sujeto a condicin resolutoria
Los hipotecados a favor de deudas preferentes , en la
parte que pareciera necesario para el pago de stas
Art. 2359. No se tomarn en cuenta para la excusin:
1. Los bienes existentes fuera del territorio del Estado;
2. Los bienes embargados o litigiosos, o los crditos de dudoso o
difcil cobro;
3. Los bienes cuyo dominio est sujeto a una condicin resolutoria;
4. Los hipotecados a favor de deudas preferentes, en la parte que
pareciere necesaria para el pago completo de stas.
art. 2361 inc. 1 aclara que las costas del beneficio son de cargo del fiador,
incluso pudiendo el acreedor pedir el adelanto de los gastos de la excusin,
pudiendo el juez determinar la cuanta de la misma. Incluso el fiador puede
realizar la excusin. No es requisito de la excusin que el fiador anticipe los
costos del la excusin al acreedor.
El beneficio se puede oponer una sola vez, salvo que el deudor posteriormente
haya adquirido bienes. Se justifica esto porque es propio que el fiador indique al
acreedor qu bienes perseguir.
El art. 2362 regula el beneficio de excusin en obligaciones solidarias, donde el
fiador al sealar los bienes puede no solo indicar los bienes del deudor
principal, sino tambin excutir los bienes de los otros codeudores. Entre
subfiadores tambin procede el beneficio de excusin, en virtud del art. 2366.
Art. 2361. El acreedor tendr derecho para que el fiador le anticipe los costos
de la excusin.
El juez en caso necesario fijar la cuanta de la anticipacin, y nombrar la
persona en cuyo poder se consigne, que podr ser el acreedor mismo.
Si el fiador prefiere hacer la excusin por s mismo, dentro de un plazo
razonable, ser odo.
Art. 2362. Cuando varios deudores principales se han obligado solidariamente
y uno de ellos ha dado fianza, el fiador reconvenido tendr derecho para que se
excutan no slo los bienes de este deudor, sino de sus codeudores.
Efectos
i. Si es juicio ordinario, opera como excepcin dilatoria
ii. Cuando el acreedor est obligado a practicar la excusin,
el fiador se exime hasta el monto de lo que el acreedor dej escapar
iii. Si los bienes excutidos no son suficientes para cubrir el total de la
obligacin, se puede perseguir al fiador solo por el monto restante o insoluto.
b. Beneficio de divisin (art. 2367):
Si hay varios fiadores, la deuda se entender dividida entre ellos por partes
iguales, pudiendo el acreedor pedir solo la cuota correspondiente. Este
beneficio opera de pleno derecho, y en materia procesal opera como excepcin
perentoria.
319
Sus requisitos son:
i. Los fiadores no se hayan obligado solidariamente.
ii. Ser todos fiadores de una misma deuda y deudor (art.2368)
Art. 2367. Si hubiere dos o ms fiadores de una misma deuda, que no se hayan
obligado solidariamente al pago, se entender dividida la deuda entre ellos por
partes iguales, y no podr el acreedor exigir a ninguno sino la cuota que le
quepa.
La insolvencia de un fiador gravar a los otros; pero no se mirar como
insolvente aquel cuyo subfiador no lo est.
El fiador que inequvocamente haya limitado su responsabilidad a una suma o
cuota determinada, no ser responsable sino hasta concurrencia de dicha suma
o cuota.
Art. 2368. La divisin prevenida en el artculo anterior tendr lugar entre los
fiadores de un mismo deudor y por una misma deuda, aunque se hayan rendido
separadamente las fianzas.
Forma de efectuar la divisin.
La regla general es que se dividan en cuotas iguales o viriles, salvo:
i. Si un fiador cae en
insolvencia, la cuota de uno grava a los otros
ii. Las cuotas no se dividen igual
si uno de los fiadores se oblig a una suma o cuota
determinada.
c. Excepcin de subrogacin:
El fiador respecto, de lo que es el contrato principal es un
3. Al responder por una deuda ajena, requiere de un
medio para recuperar lo pagado, por tanto le interesa al
fiador que el acreedor no pierda las acciones que tena
contra el deudor para perseguir su obligacin.
El art. 2381 establece como causal de terminacin de la
fianza la prdida de las acciones que el fiador tena
derecho a subrogarse.
Por lo tanto consiste en que el fiador podr pedir que se
rebaje de la demanda la suma que corresponde al
ejercicio de las acciones que el acreedor por hecho o
culpa suya perdi, y que el fiador poda subrogarse.
Puede quedar liberado entonces parcial o totalmente.
Art. 2381. La fianza se extingue, en todo o parte, por los mismos medios que
las otras obligaciones segn las reglas generales, y adems:
1. Por el relevo de la fianza en todo o parte, concedido por el acreedor al
fiador;
320
2. En cuanto el acreedor por hecho o culpa suya ha perdido las acciones en
que el fiador tena el derecho de subrogarse;
3. Por la extincin de la obligacin principal en todo o parte.
d. Otras excepciones personales o reales:
Reales: dolo, culpa, cosa juzgada
Personales: relacionadas con la condicin propia del
fiador
Efectos entre fiador y deudor
1. Antes del Pago (3 derechos del fiador)
a. Que se le releve del pago de la fianza (art. 2369 1 parte)
b. Que se le caucionen las resultas de la fianza (con prenda,
hipoteca, etc.). Si se le cauciona con otra fianza, sta se
denomina contra fianza.
c. Que se consignen medios suficientes para efectuar el pago
Para ejercer estos derechos, el fiador no debe haberse constituido en contra la
voluntad del deudor. En los numerales 1 al 5, se sealan los requisitos para que
el fiador pueda ejercer estos medios:
i. Si el deudor principal disipa o aventura sus bienes
ii. El fiador obtuvo un plazo para obtener el relevo
iii. Se cumpli la condicin o venci el plazo, lo que implica la
exigibilidad de la obligacin
iv. Si no hubieren transcurrido cinco das desde el otorgamiento
de la fianza, salvo que se haya contrado por un tiempo mayor
o sin tiempo
v. Si existe temor que el deudor se fugue y no deje bienes
suficientes para el pago.
Antes del pago, tanto el deudor como el fiador deben darse mutuo aviso. Si lo
omiten y el otro por ignorancia de la realizacin del pago lo hace otra vez se
pierde el derecho de reembolso de lo pagado, quedando a salvo la accin de
pedir repeticin por pago de lo no debido.
Art. 2369. El fiador tendr derecho para que el deudor principal le obtenga el
relevo o le caucione las resultas de la fianza, o consigne medios de pago, en
los casos siguientes:
1. Cuando el deudor principal disipa o aventura temerariamente sus bienes;
2. Cuando el deudor principal se oblig a obtenerle el relevo de la fianza dentro
de cierto plazo, y se ha vencido este plazo;
3. Cuando se ha vencido el plazo o cumplido la condicin que hace
inmediatamente exigible la obligacin principal en todo o parte;
4. Si hubieren transcurrido cinco aos desde el otorgamiento de la fianza; a
menos que la obligacin principal se haya contrado por un tiempo determinado
ms largo, o sea de aquellas que no estn sujetas a extinguirse en tiempo
determinado, como la de los tutores y curadores, la del usufructuario, la de la
renta vitalicia, la de los empleados en la recaudacin o administracin de rentas
pblicas;
5. Si hay temor fundado de que el deudor principal se fugue, no dejando bienes
races suficientes para el pago de la deuda.
Los derechos aqu concedidos al fiador no se extienden al que afianz contra la
voluntad del deudor.
2. Despus del Pago (2 acciones)
a. Accin de Reembolso:
Emana del contrato de fianza, y es la que tiene el fiador contra el deudor
principal para pedir que se le pague lo que l dio en nombre del deudor con
intereses y gastos (capital, intereses y gastos) e incluso los perjuicios sufridos
por el fiador.
Requisitos
i. Que el fiador no est privado de la accin:
Lo estar si la obligacin principal es natural, si afianz contra la voluntad del
deudor principal, o que pag sin dar aviso previo del pago
Art. 2374. Si hubo condonacin de todo o parte no procede el reembolso
ii. Que el pago se haya realizado efectivamente.
iii. Que el pago haya sido til:
Lo es cuando es idneo para extinguir la obligacin. El reembolso se dirige
contra el deudor, y si son varios se procede de acuerdo a las normas de las
obligaciones de sujeto plural. Si afianz a todos, puede exigir de todos; si no lo
hizo, no tendra causa de pedir a todos.
iv. Que la accin se interponga oportunamente:
En tiempo oportuno implica con anterioridad a que la obligacin prescriba (5
das). Si el fiador pag con anterioridad a la exigibilidad de la obligacin, podr
pedir el reembolso cuando la obligacin se haya hecho exigible.
Art. 2374. El fiador a quien el acreedor ha condonado la deuda en todo o parte,
no podr repetir contra el deudor por la cantidad condonada, a menos que el
acreedor le haya cedido su accin al efecto.
b. Accin de Subrogacin (art. 1610 n 3):
Como es deudor subsidiario, se subroga en la posicin jurdica del acreedor,
hacindose de todo derecho y privilegio en el cumplimiento de la obligacin. El
fiador que paga dispone de dos acciones: la de reembolso y la de subrogacin.
Si la posicin jurdica del acreedor era ms slida, la subrogacin es ms
eficaz.
La accin subrogatoria se dirige contra el deudor, codeudores y cofiadores. Es
ms amplia porque el fiador ocupa la posicin jurdica del acreedor.
Paralelo entre Accin de Reembolso (AR) y Accin
Subrogatoria (AS)
AR: Es personal y le corresponde por el solo contrato
de fianza
AS: Le corresponder al fiador por efectuar el pago
AR: Se extiende por concepto de capital, intereses,
gastos y perjuicios.
AS: Se extiende slo a los que pag
Efectos entre los Cofiadores
La deuda se divide ipso iure, salvo que el cofiador insolvente que grava a los
dems cofiadores, y el cofiador que se oblig hasta cierto monto.
El que se excede en el monto de lo pagado se subroga en contra del resto de
los cofiadores.
Extincin de la Fianza
1. Extincin de la obligacin principal
2. Va directa (art. 2381)
a. Relevo de la fianza en todo o parte que el acreedor concede al
fiador
b. El acreedor por su hecho o culpa pierde las acciones que el fiador
pudo subrogarse
Art. 2381. La fianza se extingue, en todo o parte, por los mismos medios que
las otras obligaciones segn las reglas generales, y adems:
1. Por el relevo de la fianza en todo o parte, concedido por el acreedor al
fiador;
2. En cuanto el acreedor por hecho o culpa suya ha perdido las acciones en
que el fiador tena el derecho de subrogarse;
3. Por la extincin de la obligacin principal en todo o parte.
321
 DERECHO LEGAL DE RETENCIN

A propsito de algunos contratos, al detentador legitimo de la cosa tiene la

posibilidad de retenerla para el cumplimiento de la obligacin que dicen relacin
con el, puede el tenedor en forma legitima incumplir con su obligacin, la de
restitucin, mientras respecto de el, no se cumpla con otra obligacin, que va a
ser el pago de ciertas prestaciones.
Esta es una Facultad concebida por la ley al detentador de una cosa que debe
entregar, o restituir, para realizar legtimamente la entrega y conservar la cosa,
mientras no le sea satisfecho un crdito que tiene relacin con la cosa.

Requisitos
1.- Tenencia de la cosa: Solo se retiene lo que se tiene.
2.- Obligacin de restituir la cosa: Esa obligaciones la que permite que el
detentador puede retenerla.
3.- Existencia de un crdito de parte del tenedor de la cosa en contra del
acreedor a quien debe restituirlo: Por que este derecho es una medida
de garanta y debe existir un derecho cuya satisfaccin dependa de la
retencin de la cosa.
4.- Este crdito debe estar conectada con la obligacin de restitucin: El
detentador no va a poder retenerla cosa por la existencia de cualquier
crdito contra el acreedor, tiene que ser un crdito vinculado con a cosa.
5.- Texto legal expreso: Este derecho es excepcional, no existe norma
general, sino que hay normas aisladas que la contemplan y como confiere

322
 un privilegio al detentador se requiere que la ley lo haya declarado, por que
es de derecho estricto.
Para que el derecho legal de retencin pueda operar se requiere una sentencia
judicial que lo declare (Art. 545 c.p.c.)
Art. 545 (697). Para que sea eficaz el derecho de retencin que en ciertos
casos conceden las leyes, es necesario que su procedencia se declare
judicialmente a peticin del que pueda hacerlo valer.
Podr solicitarse la retencin como medida precautoria del derecho que
garantiza, y, en tal caso, se proceder conforme a lo dispuesto en los artculos
299, 300 y 302.
Efectos
El detentador puede rehusar la restitucin de la cosa, mientras no sea
satisfecho su crdito.
El Art. 546 c.p.c. seala los bienes retenidos por resolucin ejecutoriada, segn
su naturaleza sern consideradas como hipotecadas o prendadas para la
realizacin y preferencia.
1.- El retenedor tiene derecho de venta.
2.- Tiene derecho de preferencia.
Art. 546 (698). Los bienes retenidos por resolucin ejecutoriada sern
considerados, segn su naturaleza, como hipotecados o constituidos en prenda
para los efectos de su realizacin y de la preferencia a favor de los crditos que
garantizan. El decreto judicial que declare procedente la retencin de inmuebles
deber inscribirse en el Registro de Hipotecas.
Casos en que opera
Usufructo (Art. 1800 c.c.)
Poseedor vencido (Art. 914)
Compraventa; el vendedor, tambin, puede rehusar la entrega si el
comprador no ha pagado el precio o no esta pronto a hacerlo (Art. 1826 inc.
3)
Arrendamiento, lo ejerce el arrendatario (Art. 1937). tambin, el arrendador
puede ejercer este derecho (Art. 1942 inc. 2)
Mandatario
Comanditario (Art. 2193)
Contratos aleatorios (Art. 2258)
Art. 2258. Los principales contratos aleatorios son:
1. El contrato de seguros;
2. El prstamo a la gruesa ventura;
3. El juego;
4. La apuesta;
5. La constitucin de renta vitalicia;
6. La constitucin del censo vitalicio.
Los dos primeros pertenecen al Cdigo de Comercio.
Hay un riesgo incierto de ganancia o perdida, el azar o incertidumbre es para
ambas partes.
El c.c. regula el juego, apuestas, constitucin de rentas vitalicias y censo
vitalicio.
Juegos y apuestas
Estos contratos distintos no estn definidos. En el jugo hay participacin mas
activa y en la apuesta hay una participacin pasiva de lo contratantes.
Los juegos son contratos en que las partes se obligan a pagar una suma de
dinero al ganador o ha realizar otra prestacin.
Las apuestas son contratos en que las partes que estn en desacuerdo
respecto de un hecho, convienen que aquella cuya opinin sea errnea deber
pagar a la otra una suma de dinero o la realizacin de otra prestacin.
El c.c. distingue entre juegos lcitos y juegos ilcitos:
Ilcitas: el azar, hay objeto ilcito en las obligaciones que genera, no
hay accin para reclamar, pero si excepcin.
Licitas: predomina lo actividad fsica o intelectual.
Los juegos de azar, son por regla general, ilcitos, excepcin lcitos cuando la
ley los ha autorizado. Ej. Casino.
Juegos lcitos no generan accin, a pesar de ser lcitos, pero se generan
excepcin (Art. 2260).
Art. 2260. El juego y la apuesta no producen accin, sino solamente excepcin.
El que gana no puede exigir el pago.
Pero si el que pierde, paga, no puede repetir lo pagado, a menos que se haya
ganado con dolo.
Deben concurrir 2 requisitos para que se pueda ejercer la accin:
1.- El que pago tiene la libre administracin de sus bienes (Art. 2262)
2.- Que no se haya ganado con dolo (Art. 2260 inc. 3)
Art. 2262. Lo pagado por personas que no tienen la libre administracin de sus
bienes, podr repetirse en todo caso por los respectivos padres de familia,
tutores o curadores.
Las apuestas pueden ser:
323
 Licitas: cuando inciden en juegos en que predominan la destreza
intelectual o corporal.
Ilcitas: cuando inciden en juegos de azar.

RENTA VITALICIA (ART. 2264)

Art. 2264. La constitucin de renta vitalicia es un contrato aleatorio en que una

persona se obliga, a ttulo oneroso, a pagar a otra una renta o pensin
peridica, durante la vida natural de cualquiera de estas dos personas o de un
tercero.

Hay por una parte el precio, y el precio lo paga el que contrata la renta vitalicia,
por otro lado existe una pensin o renta que se paga al beneficiario de ella, que
puede ser el mismo que la contrata. (Antecedente para facilitar la jubilacin de
las personas DL. 3500)

Caractersticas

1.- Oneroso: Las 2 partes se gravan para su mutuo beneficio, la parte que va a
pagar la pensin o renta, recibe una contraprestacin que es el precio.
2.- Aleatorio: la cuanta de la pensin depende de un hecho incierto, vida de la
persona a quien se debe pagar la renta.
3.- Solemne: debe otorgarse por escritura publica (Art. 2269)
4.- Real: se perfecciona con la entrega del precio.
5.- Unilateral: solo se obliga la parte que debe pagar la pensin o renta,
aquella que paga el precio no contrae obligacin, sino que el precio es
requisito de la renta vitalicia.

324
El precio puede constituir en dinero o cosas muebles e inmuebles, pero la
pensin o renta solo puede constituir una suma de dinero (Art. 2267)
Esta renta dura por toda la vida del beneficiario de la renta o pensin.
Art. 2267. El precio de la renta vitalicia, o lo que se paga por el derecho de
percibirla, puede consistir en dinero o en cosas races o muebles.
La pensin no podr ser sino en dinero.
Art. 2268. Es libre a los contratantes establecer la pensin que quieran a ttulo
de renta vitalicia. La ley no determina proporcin alguna entre la pensin y el
precio.
Art. 2269. El contrato de renta vitalicia deber precisamente otorgarse por
escritura pblica, y no se perfeccionar sino por la entrega del precio.
Efectos
1.- Pagar el precio de la renta vitalicia.
2.- Pagar la renta o pensin convenida al beneficiario.
3.- Requiere pacto; Son seguridades que debe entregar el contratante de la
renta a la parte que tiene que pagar la pensin o renta.
Si no se paga el precio de la renta vitalicia, el acreedor puede exigir al deudor
que cumpla.
Si no se paga la pensin o renta (Art. 2252) solo puede procederse contra los
bienes del deudor para el pago de lo atrasado y la obligacin a prestar
seguridades para al pago futuro, lo que no puede hacer al acreedor es pedir la
resolucin del contrato, solo podr pedirla si el deudor no da seguridades para
el pago futuro (Art. 2273).
Art. 2273. Si el deudor no presta las seguridades estipuladas, podr el acreedor
pedir que se anule el contrato.
Extincin
1.- Muerte del beneficiario
2.- resolucin (Art. 2273)
3.- Prescripcin (Art. 2277), prescribe si no se percibi la renta ni se demanda
por ms de 5 aos consecutivos.
CENSO VITALICIO (Art. 2279)
Art. 2279. La renta vitalicia se llama censo vitalicio, cuando se constituye sobre
una finca dada que haya de pasar con esta carga a todo el que la posea.
Se aplicarn al censo vitalicio las reglas del censo ordinario en cuanto le fueren
aplicables.
Gravamen sobre bienes inmuebles y que pasa a todo aquel que la posea.
Caractersticas
Es irredimible, no se puede librar.
No admite divisin
No admite reduccin
Es una carga.
LOS CUASICONTRATOS
Son fuentes de las obligaciones. Son hechos voluntarios no convencionales
lcitos que producen obligaciones.
Se distinguen con los contratos, por que en los cuasicontratos no existe
voluntad de las partes de generar un vnculo obligacional, son hechos lcitos,
eso los distingue de los ilcitos que cuando hay culpa dan origen a los
cuasidelitos y si hay dolo da origen a delitos civiles.
Se critica que sean fuente de obligaciones por que:
Los cuasicontratos, el c.c. los asimilara a un contrato, pero no son
contratos por que falta el acuerdo de voluntades de quienes intervienen.
Tampoco hay un hecho voluntario para generar obligaciones, por que la
persona que acta no manifiesta su voluntad para obligarse, sino que solo
lo hace con el objeto de evitar, generalmente, un enriquecimiento ilcito,
indebido o sin causa.
Tampoco seria un hecho ilcito por que evita el enriquecimiento sin causa y
este es licito.
El Art. 2284 entrega las definiciones de cuasicontrato, delito y cuasidelito.
Art. 2284. Las obligaciones que se contraen sin convencin, nacen o de la ley,
o del hecho voluntario de una de las partes. Las que nacen de la ley se
expresan en ella.
Si el hecho de que nacen es lcito, constituye un cuasicontrato.
Si el hecho es ilcito, y cometido con intencin de daar, constituye un delito.
325
Si el hecho es culpable, pero cometido sin intencin de daar, constituye un
cuasidelito.
En este ttulo se trata solamente de los cuasicontratos.
Segn el Art. 2285, existe 3 principales cuasicontratos: la agencia oficiosa,
pago de lo no debido y la comunidad. Tambin se sealan otros cuasicontratos
como la aceptacin de una herencia o legado, deposito necesario que queda en
mano de un incapaz con sano juicio.
El fundamento de los cuasicontratos es evitar un enriquecimiento ilcito, en este
una parte interviniente se enriquece a costa de otra que se empobrece, por lo
mismo el enriquecimiento tiene por objeto evitar el empobrecimiento, dando
accin para recuperar u obtener una reparacin, producto del empobrecimiento
(accin in rem verso)
Art. 2285. Hay tres principales cuasicontratos: la agencia oficiosa, el pago de lo
no debido y la comunidad.
Requisitos
1) Uno de los intervienientes aumenta su patrimonio.
2) Otra parte disminuye su patrimonio.
3) Enriquecimiento injusto, ilegitimo o sin causa: Cuando se efecta un pago u
otro tipo de prestacin, generalmente, va a tener una causa, por lo mismo,
la causa en este tipo de prestaciones se presume y el enriquecimiento
ilcito, indebido o sin causa tiene que ser probados.
4) Quien sufri el detrimento no puede usar otra accin para reparar el dao
patrimonial: esta accin in rem verso es subsidiaria o a falta de otro tipo de
accin para reparar el dao patrimonial. Esta accin solo puede perseguir
la reparacin efectiva del detrimento patrimonial que sufri no tiene mas
extensin.
Gestin de negocios o agencia oficiosa (Art. 2286)
Art. 2286. La agencia oficiosa o gestin de negocios ajenos, llamada
comnmente gestin de negocios, es un cuasicontrato por el cual el que
administra sin mandato los negocios de alguna persona, se obliga para con
sta, y la obliga en ciertos casos.
Requisitos
1) La gestin del agente oficioso debe ser espontnea, no debe existir
instruccin de parte del interesado.
2) El gestor debe obrar sin mandato del interesado. El c.c. admite que puede
existir una mera aquiescencia o conocimiento de la gestin que lleva el
326
gestor, sin embargo, el c.c. preciso que esta aquiescencia no constituye
mandato, por tanto valida la intervencin del gestor, bajo la forma de
agencia oficiosa.
3) No debe haber existido una prohibicin de parte del interesado hacia el
gestor, en relacin con os negocios de que se hace cargo el gestor. Si
existe prohibicin no hay cuasicontrato, sino que el que administro el
negocio ajeno va a tener el derecho del Art. 2291, esto es demandar al
interesado solo en cuanto la gestin le haya sido til y que exista al tiempo
de la demanda.
Art. 2291. El que administra un negocio ajeno contra la expresa prohibicin del
interesado, no tiene demanda contra l, sino en cuanto esa gestin le hubiere
sido efectivamente til, y existiere la utilidad al tiempo de la demanda; por
ejemplo, si de la gestin ha resultado la extincin de una deuda, que sin ella
hubiera debido pagar el interesado.
El juez, sin embargo, conceder en este caso al interesado el plazo que pida
para el pago de la demanda, y que por las circunstancias del demandado
parezca equitativo.
4) Debe existir la intencin de parte del gestor de obligar al interesado para
que le reembolse los gastos que la gestin le haya ocasionado, si no existe
la intencin se presume que de parte del gestor no existe una liberalidad.
El Art. 2292 asimila a la falta de intencin de obligarse al interesados, el caso de
una persona que creyendo que se hace cargo de un negocio creyendo que es
propio, pero es ajeno, el c.c. le da al gestor el derecho de reembolso, solo en
cuanto la gestin haya sido til y existe al tiempo de la demanda.
Las acciones del Art. 2291 y 2292 de reembolso cumpliendo los requisitos.
Art. 2292. El que creyendo hacer su propio negocio hace el de otra persona,
tiene derecho para ser reembolsado hasta concurrencia de la utilidad efectiva
que hubiere resultado a dicha persona, y que existiere al tiempo de la demanda.
Capacidad que exige el cuasicontrato
El gestor tiene que ser capaz de obligarse y al interesado no se le exige que
sea capaz por que no esta obrando directamente en la vida jurdica.
Efectos de la agencia oficiosa
La obligacin que asume el agente oficioso y las eventuales obligaciones que
pueda asumir el interesado.
El gestor:
1) Emplear en los negocios ajenos, el cuidado de un buen padre de familia
(Art. 2288), esto significa que el gestor responde solo de culpa leve.
Si el gestor se hizo cargo del negocio en circunstancias graves y para evitar un
peligro inminente, solo responde por la culpa grave.
Responde de toda clase de culpa, el gestor cuando se ofreci e impidi que
otros asumieran la gestin.
2) Debe hacerse cargo del todo el negocio (Art. 2289 inc. 1)
3) Continuar la gestin hasta que el interesado pueda tomarla o encargarla a
otro (Art. 2289 inc 1)
4) Rendir cuenta de su gestin con documentos justificativos (Art. 2294), es
condicin previa para ejercer la accin in rem verso.
Art. 2288. Debe en consecuencia emplear en la gestin los cuidados de un
buen padre de familia; pero su responsabilidad podr ser mayor o menor en
razn de las circunstancias que le hayan determinado a la gestin.
Si se ha hecho cargo de ella para salvar de un peligro inminente los intereses
ajenos, slo es responsable del dolo o de la culpa grave; y si ha tomado
voluntariamente la gestin, es responsable hasta de la culpa leve; salvo que se
haya ofrecido a ella, impidiendo que otros lo hiciesen, pues en este caso
responder de toda culpa.
Art. 2289. Debe asimismo encargarse de todas las dependencias del negocio, y
continuar en la gestin hasta que el interesado pueda tomarla o encargarla a
otro.
Si el interesado fallece, deber continuar en la gestin hasta que los herederos
dispongan.
El interesado: Son eventuales, solo si la gestin es til
1) Cumplir la obligaciones que el gestor contrajo (Art. 2290 inc. 1), el gestor
obliga al interesado frente a 3.
2) Rembolsar al gestor las expensas tiles y necesarias, se trata de gastos y
no de mejoras, y tiene que haber incurrido en ellos para el buen cometido
del negocio.
Art. 2290. Si el negocio ha sido bien administrado, cumplir el interesado las
obligaciones que el gerente ha contrado en la gestin y le reembolsar las
expensas tiles o necesarias.
El interesado no es obligado a pagar salario alguno al gerente.
Si el negocio ha sido mal administrado, el gerente es responsable de los
perjuicios.
Pago de lo no debido
El pago supone que existe una obligacin previa que se esta cumpliendo y que
por el pago se va a extinguir, pero puede existir el caso de que una persona
esta efectuando un pago por error y este pago ser indebido. Quien pago
indebidamente, va ejercer la accin in rem verso para que se restituya lo que
pago.
Como el pago de lo no debido exige que no existe conocimiento al momento del
pago, este ser valido si en el momento que se efectu la obligacin, pero luego
fue nulo o se resolvi.
Requisitos
1) Que no exista la obligacin: Esto es cuando nunca se contrajo la obligacin
que se paga, o bien cuando el pago se efecta a una acreedor que no lo
es, o bien cuando se paga una deuda ajena que se cree propia, tampoco si
se paga una obligacin condicional suspensivo que esta en estado
pendiente, pero no es indebido el pago si se pago una obligacin natural
2) Que haya pagada por error; puede ser de hecho o de derecho, esta es una
excepcin al principio de que el error d derecho no vicia el consentimiento
(Art. 2297 y 2299)
Prueba del pago indebido
Debe acreditarse por quien ejerce la accin in rem verso:
1 Que hubo pago
2 Que era indebido
Respecto de la prueba del pago el Art. 2298, seala que la ley exige que se
acredite haber hecho el pago, entonces el c.c. se pone en el caso que el
demandado confiese el pago; si confiesa, la prueba solo queda limitada a que el
pago era indebido, por el contrario si el demandado niega el pago, el
demandante solo va a tener que el pago que se prueba se presuma indebido.
El Art. 2299dice que el pago indebido no se presume como donacin, adems,
para que se restituya el que recibi va a tener que probar que quien pago
conoca lo que hacia.
Art. 2298. Si el demandado confiesa el pago, el demandante debe probar que
no era debido.
Si el demandado niega el pago, toca al demandante probarlo; y probado, se
presumir indebido.
Art. 2299. Del que da lo que no debe, no se presume que lo dona, a menos de
probarse que tuvo perfecto conocimiento de lo que haca, tanto en el hecho
como en el derecho.
Efectos
Distingue entre la buena fe y la mala fe de quien recibi el pago:
327
 Buena fe: Si se recibi dinero u otras cosas fungibles, quien recibi el pago
debe restituir otras tantas del mismo gnero y calidad.
El que recibe de pago una cosa no va a responder de los deterioros, incluso los
culposos, solo va a responder si con los deterioros se hizo mas rico. Ej. Seguro.
Si el acreedor vendi la cosa que recibi en pago, solo deber restituir el precio
de la compraventa o cederse las acciones contra el comprador para obtener el
pago del precio.
Mala fe: Si se recibi dinero o cosas fungibles, adems, de lo que recibi
restituye intereses corrientes.
Si el que recibi es poseedor de mala fe y responde de los deterioros o la
perdida de la cosa, cuando provenga de su culpa e incluso responde aunque no
se hubiera hecho mas rico, restituye frutos percibidos o que se puedan percibir
con mediana inteligencia.
Si enajeno la cosa habr accin contra el 3 adquiriente dependiendo del titulo y
de la buena o mala fe.
Titulo oneroso y buena fe: no hay accin reivindicatoria contra
el adquiriente.
Titulo oneroso y mala fe: no hay accin reivindicatoria.
Titulo gratuito, no importa la buena o mala fe: hay accin
reivindicatoria (Art. 2303)
Art. 2303. El que pag lo que no deba, no puede perseguir la especie poseda,
por un tercero de buena fe, a ttulo oneroso; pero tendr derecho para que el
tercero que la tiene por cualquier ttulo lucrativo, se la restituya, si la especie es
reivindicable y existe en su poder.
Las obligaciones del donatario que restituye son las mismas que las de su autor
segn el artculo 2301.
LA COMUNIDAD (ART. 2304)
Art. 2304. La comunidad de una cosa universal o singular, entre dos o ms
personas, sin que ninguna de ellas haya contratado sociedad o celebrado otra
convencin relativa a la misma cosa, es una especie de cuasicontrato.
La comunidad no va a tener un origen contractual, pero no descarta que se
pueda generar comunidad a partir de la adquisicin de una o mas personas de
un determinado bien, no hubo affectio societatis.
No es obstculo que se den reglas para la administracin de la cosa.
La comunidad puede tener origen legal cuando fallece una persona, surge entre
los herederos una comunidad relativa a todos los bienes del causante.
Lo que diferencia la comunidad con la sociedad, importa que la comunidad no
constituye una persona jurdica, as las obligaciones que los comuneros pueden
328
contraer estando en comunidad se radican en ellos, no en la comunidad y cada
uno va a responder a prorrata de su cuota, salvo la solidaridad.
Derechos de los comuneros
1. Usar las cosas comunes: esto esta limitado en cuanto a que las cosas
tienen que emplearse segn su propia naturaleza, vale decir, su uso
ordinario, no puede limitarse el derecho de uso de los otros comuneros.
2. Derecho y obligacin de contribuir a las expensas de conservacin de la
cosa comn, es obligacin por que lo establece la ley y es derecho por que
el comunero puede obligar a los tros comuneros para que tambin
contribuyan a las expensas de conservacin de la cosa (Art. 2081).
3. Derecho a oponerse a las innovaciones en la cosa comn, por que estas se
hacen de comn acuerdo.
4. Derecho a oponerse a los actos de administracin (Art. 2081)
5. Cada comunero tiene derecho a aprovecharse de los frutos de la cosa
comn (Art. 2310)
Art. 2081. No habindose conferido la administracin a uno o ms de los
socios, se entender que cada uno de ellos ha recibido de los otros el poder de
administrar con las facultades expresadas en los artculos precedentes y sin
perjuicio de las reglas que siguen:
1. Cualquier socio tendr el derecho de oponerse a los actos administrativos
de otro, mientras est pendiente su ejecucin o no hayan producido efectos
legales.
2. Cada socio podr servirse para su uso personal de las cosas pertenecientes
al haber social, con tal que las emplee segn su destino ordinario, y sin
perjuicio de la sociedad y del justo uso de los otros.
3. Cada socio tendr el derecho de obligar a los otros a que hagan con l las
expensas necesarias para la conservacin de las cosas sociales.
4. Ninguno de los socios podr hacer innovaciones en los inmuebles que
dependan de la sociedad sin el consentimiento de los otros.
Administracin de la cosa comn
Por administradores designados de comn acuerdo o por el juez, puede ser un
3 o un comunero.
A prorrata de las cuotas se divide las deudas que un comunero contrajo en
beneficio de la comunidad, pero si es uno solo resulta obligado solo el, pero
tiene derecho de exigirle al resto su cuota o parte en la deuda que haya pagado.
Si fueron varios los comuneros que se obligan siempre en beneficio de la
comunidad, la deuda se divide a prorrata, salvo la solidaridad.
La cuota del comunero insolvente grava a los dems, esto es consecuencia que
la comunidad no es una persona jurdica (Art. 2307), la insolvencia del
comunero (Art. 2341)
Art. 2307. A las deudas contradas en pro de la comunidad durante ella, no es
obligado sino el comunero que las contrajo; el cual tendr accin contra la
comunidad para el reembolso de lo que hubiere pagado por ella.
Si la deuda ha sido contrada por los comuneros colectivamente, sin expresin
de cuotas, todos ellos, no habiendo estipulado solidaridad, son obligados al
acreedor por partes iguales, salvo el derecho de cada uno contra los otros para
que se le abone lo que haya pagado de ms sobre la cuota que le corresponda.
Art. 2341. El fiador puede estipular con el deudor una remuneracin pecuniaria
por el servicio que le presta.
Los comuneros deben cuidar de la cosa Omn como un buen padre de familia,
esto significa que solo responde de la culpa leve (Art. 2308).
Art. 2308. Cada comunero debe a la comunidad lo que saca de ella, inclusos
los intereses corrientes de los dineros comunes que haya empleado en sus
negocios particulares; y es responsable hasta de la culpa leve por los daos
que haya causado en las cosas y negocios comunes.
Causales de termino (Art. 2312)
1. Reunin de todas las cuotas en una sola persona.
2. Destruccin de la cosa comn.
3. Divisin del haber comn.
4. Si la o las cosas comunes hubieren sido adquiridas por prescripcin por
otros.
Art. 2312. La comunidad termina,
1. Por la reunin de las cuotas de todos los comuneros en una sola persona;
2. Por la destruccin de la cosa comn;
3. Por la divisin del haber comn.
LA RESPONSABILIDAD
Sugiere 2 cosas:
1. Que se cometi un acto contrario al derecho, o bien a la moral o tica.
2. Que esta contravencin irroga un perjuicio, dao o prdida, y por lo
mismo el autor del dao queda puesto en la obligacin de reparar ese
perjuicio o dao. Por eso la responsabilidad entraa la obligacin de
reparar un dao causado por el autor de la infraccin o por una
persona que depende de el o por la cosa de la que es dueo o
poseedor.
En consecuencia, cualquier persona que infrinja una norma contenida en el
derecho o moral, debe reparar el perjuicio que ocasiona.
Clasificacin de la responsabilidad.
1. Jurdica y moral:
a. Jurdica: infraccin a una norma de derecho.
b. Moral: infraccin a una norma con contenido moral o tico, que no
tiene sancin en el derecho.
2. Civil y penal: En el mbito de infraccin de una norma positivo, la principal
diferencia es que la responsabilidad penal esta sancionada en un texto
legal expreso, esta envuelve la infraccin a un bien jurdico protegido. No
se concibe responsabilidad penal sin texto expreso que debe describir la
conducta que se sanciona y tambin debe contemplar la sancin que la
conducta tpica, antijurdica y culpable que va a recibir no existen leyes
penales en blanco.
Si solo se infringe una norma que solo merece sancin civil, es responsabilidad
civil. Una misma norma puede dar origen a ambos tipos de responsabilidad.
La responsabilidad civil puede ser:
Contractual
Delictual, cuasidelictual o extracontractual.
LA RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL
Proviene de la infraccin de un vnculo contractual, ya sea que la obligacin se
haya incumplido, cumplida parcialmente o se haya retardado el cumplimiento de
la obligacin.
Requisitos
1. Existencia de un contrato; si no hay contrato y se comete un hecho que
causa o daa a otra persona , se trata de responsabilidad extracontractual
2. Contrato valido; si el contrato no fue valido y se declara su nulidad, las
partes se retrotraen y se presume que el contrato jams ha existido.
3. El contrato infringido tiene que haber sido celebrado entre el autor de la
infraccin y la victima del dao. El dao que sufre la victima tiene que haber
sido causado por su contraparte. Si el dao lo causo un 3 no hay
responsabilidad contractual, sino extracontractual.
4. El dao que haya sufrido la victima sea a consecuencia del incumplimiento
del contrato. Si proviene de otro hecho o acto que no sea el incumplimiento
del contrato no es responsabilidad contractual.
5. El deudor de la obligacin que se ha infringido haya este constituido en
mora.
La excepcin es la interpelacin contractual expresa, pero no es tal siempre se
requiere interpelacin.
Efectos de la responsabilidad contractual.
La obligacin de indemnizar los perjuicios que haya sufrido la victima de la
infraccin del vnculo obligacional.
329
Comprende, por regla general, el dao emergente y lucro cesante, salvo que la
ley exceptu la extensin de la reparacin al dao emergente. Ej. Art. 1930 inc e)
5, 1933 inc. 1 (Arrendamiento).
La indemnizacin puede ser compensatoria, vale decir, compensa al acreedor
los perjuicios que sufri como consecuencia del incumplimiento de la obligacin
en la medida que se impute al deudor.
Se debe resarcir al acreedor lo que representara el cumplimiento oportuno de
la obligacin
Tambin puede comprender los daos previstos e imprevistos. Tambin el dao
puede ser directo o indirecto, nunca se responde por los daos indirectos.
La indemnizacin del Art. 1556 comprende dao emergente y lucro cesante, no
habla del dao moral, pero la doctrina y la jurisprudencia admiten, tambin, la
indemnizacin de este dao.
Este dao puede ser determinado por la ley (Art. 1559), o por el juez si existe
controversia y tambin por la evaluacin convencional de los perjuicios, o
clusula penal.
Ambos tipos de responsabilidad civil conducen a la indemnizacin de los
perjuicios.
Diferencias entre responsabilidad contractual y extracontractual.
a) Capacidad:
La plena capacidad contractual se adquiere a los 18 aos y para
generar esta responsabilidad se requiere celebrar un contrato
La plena capacidad extracontractual se alcanza a los 16 aos,
entre los 7 y los 16, el juez resuelve si se obra o no con discernimiento
(Art. 2319)
Art. 2319. No son capaces de delito o cuasidelito los menores de siete aos ni
los dementes; pero sern responsables de los daos causados por ellos las
personas a cuyo cargo estn, si pudiere imputrseles negligencia.
Queda a la prudencia del juez determinar si el menor de diecisis aos ha
cometido el delito o cuasidelito sin discernimiento; y en este caso se seguir la
regla del inciso anterior.
b) Culpa:
La culpa contractual se grada.
La culpa extracontractual no admite graduacin.
c) Mora:
En la contractual se requiere que se constituya en mora el deudor.
En la extracontractual no se requiere que se constituya en mora el
autor.
d) Forma de responder los autores:
Contractual, si son varios autores solo responden solidariamente si
se pacta.
330
Extracontractual, todos responden solidariamente, sin pacto.
Prescripcin:
Contractual, la accin indemnizatoria prescribe en 5 aos.
Extracontractual, prescribe en 4 aos desde que se cometi el
ilcito.
f) Prueba de la culpabilidad:
Contractual, la culpa se presume siempre que el contrato sea
probado.
Extracontractual, la culpa debe ser probada , a menos que se trate
de daos que provengan de hechos que constituyan responsabilidad
objetiva
g) Extensin de la reparacin:
Contractual, solamente comprende perjuicios objetivos y previstos.
Si hay culpa y demanda se extiende a los directos, imprevistos y
previstos.
Extracontractual, la reparacin incluye todo el dao, moral y
material.
La responsabilidad
Esta sugiere 2 cosas
1- que se cometi 1 acto contrario al derecho o bien contrario a la moral o
tica , sugiere adems que esta contravencin irroga perjuicios ,1 dao ,1
perdida y por lo mismo el autor el autor del dao , de la infraccin se pone
en la obligacin de reparar ese perjuicio o dao , por eso se dice que la
idea de la responsabilidad entraa la obligacin de reparar un perjuicio que
se haya causado por el propio autor de la infraccin o por una persona que
dependa de ella o de 1 cosa de la que es dueo o poseedor.
As se dice que cualquier persona que infrinja una norma que este contenida en
el derecho o la moral debe reparar el perjuicio que ocasiona.
Fundamentalmente la responsabilidad admite 2 clasificaciones
1- jurdica o moral
2- civil o penal
Ser jurdica si lo que se infringi fue una norma de derecho.
La responsabilidad ser moral si lo que se infringi fue una norma con un
contenido moral o tico y no tiene sancin en el derecho.
Tambin puede ser civil o penal la responsabilidad en el mbito de la infraccin
de una norma positiva.
La fundamental diferencia entre la responsabilidad civil y la penal es que la
penal se encuentra sancionada en un texto legal expreso, en el fondo envuelve
la infraccin de un bien jurdico protegido por la ley.
No se concibe responsabilidad penal sin texto expreso que debe cumplir con
-describir la conducta que se sanciona (tipicidad)
- contemplar la sancin que la conducta tpica antijurdica y culpable va a
sancionar.
Si se infringe 1 norma que solo merece 1 sancin civil estamos frente a la
responsabilidad civil. Esto no obsta a que un mismo hecho de origen a ambos
tipos de responsabilidad.
La responsabilidad puede ser
1- contractual
2- delictual o cuasidelictual o extracontractual o aquiliana.
La responsabilidad contractual
Es la que proviene de la infraccin de un vinculo contractual ya sea
-por que la obligacin no se ha cumplido
-por que se ha cumplido parcialmente
- o bien por que se ha retardado el cumplimiento de la obligacin.
Los requisitos de la responsabilidad contractual son:
1-que exista un contrato, si no lo hay y se comete un hecho que infringe dao a
otro se va a estar frente a la responsabilidad extracontractual.
2-el contrato que se celebra debe ser valido, significa que el contrato debe
cumplir con los requisitos de existencia y validez. Si no fue valido y se declara
su nulidad, las partes se retrotraen al estado anterior y se presume que el
contrato no ha existido.
3- el contrato que se ha infringido tiene que haber sido celebrado entre el
autor de la infraccin y la victima del dao. El dao que sufre la victima
tiene que haber sido causado por su contraparte.
Si el dao fue causado por un tercero no hay responsabilidad contractual solo
habr responsabilidad extracontractual.
4- el dao que haya sufrido la victima debe ser consecuencia del incumplimiento
del contrato. En ese caso habr responsabilidad contractual.
Si el dao es consecuencia de otro acto que no sea el incumplimiento, el
incumplimiento tardo de la obligacin o el cumplimiento parcial estaremos
frente a otra figura.
4- el deudor de la obligacin que se ha infringido haya sido constituido en
mora, haya sido requerido de pago para el cumplimiento de la obligacin.
en algunos textos se dice que constituye excepcin el caso de la
interpelacin contractual expresa. En realidad esta figura es una forma de
constituir en mora al deudor de modo que este requisito siempre va a tener
que concurrir para que proceda la responsabilidad contractual.
Efectos que genera la responsabilidad contractual
1- indemnizacin de los perjuicios que sufra la victima por el incumplimiento de
la obligacin o el cumplimiento imperfecto o tardo de la obligacin.
Comprende por regla general el dao emergente y el lucro cesante, salvo en
aquellos casos en que la ley ha limitado la extensin de la reparacin solo al
dao emergente Art. 1930 inc 5 1933 a propsito del contrato de
arrendamiento relacionado con el Art. 1556. De esta norma surge que la
indemnizacin puede ser:
Moratoria cuyo objeto es resarcir al acreedor lo que le habra valido a este el
incumplimiento de oportuno de la obligacin.
Compensatoria es la que su objeto es compensar al acreedor los perjuicios que
sufri del incumplimiento de la obligacin o el incumplimiento imperfecto en la
medida que sea imputable al deudor.
Esta indemnizacin de perjuicios tambin puede comprender daos previstos
e imprevistos.
Los daos previstos son aquellos en que se previeron o pudieron preverse los
daos al tiempo del contrato.
Los imprevistos son aquellos que no pudieron preverse.
Daos directos e indirectos
Los daos directos son aquellos que son consecuencia necesaria y directa del
incumplimiento de la obligacin.
Los daos indirectos nunca se indemnizan.
La indemnizacin comprende el dao emergente y el lucro cesante, no habla
del dao moral, sin embargo la doctrina y la jurisprudencia actualmente la
admiten dentro de la responsabilidad contractual.
Este dao o perjuicio que sufre la victima de la infraccin puede ser
determinada:
- por la propia ley Art. 1559
- por el juez en el caso de una controversia
- por las partes a travs de la clusula penal.
331
El rasgo comn entre ambas responsabilidades es que las 2 persiguen la
indemnizacin de perjuicios.
En cuanto a las diferencias entre ambos tipos de responsabilidad es:
En cuanto a la capacidad en la responsabilidad contractual se requiere la pena
capacidad contractual .esta se adquiere a los 18 aos .adems se requiere
haber celebrado un contrato
En cuanto a la capacidad en la responsabilidad extracontractual
La pena capacidad se adquiere a los 16 aos.
Entre los 7 aos y los 16 el juez tendr que resolver si se actu o no con
discernimiento. Art. 2319. Solo son incapaces los dementes y los infantes.
En cuanto a la culpa
En la capacidad en la responsabilidad contractual, esta admite graduacion
En la responsabilidad extracontractual esta no admite graduacin.
En la responsabilidad contractual se debe requerir al deudor en mora para que
sea procedente la indemnizacin de perjuicios.
En la responsabilidad extracontractual, no se requiere constituir al deudor en
mora para que proceda la indemnizacin de perjuicios.
En cuanto a la forma de responder si los autores son varios
En la responsabilidad contractual solo respondern solidariamente en la
medida que se haya pactado.
En la responsabilidad extracontractual, todos respondern solidariamente, la ley
seala la forma en que se debe responder.
En cuanto a la prescripcin
En la responsabilidad contractual, la accin prescribe en 5 aos.
En la responsabilidad extracontractual, la accin prescribe en 4 aos desde que
se cometi el hecho ilcito.
En cuanto a la prueba de la culpabilidad
En la responsabilidad contractual la culpa se presume, solo el contrato debe
probarse.
332
En la responsabilidad extracontractual, la culpa o el dolo tiene que ser probados
a menos que se trate de daos que provengan de daos que provengan de
hechos que constituyan responsabilidad objetiva.
En cuanto a la extensin de la accin de reparacin
En la responsabilidad contractual solo se reparan los perjuicios directos y
previstos, si se obra con culpa.
Los directos e imprevistos, si se acta con dolo. Incluyese actualmente el dao
moral.
En la responsabilidad extracontractual la reparacin debe incluir todo dao
producido material y moral.
LA RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL
Segn el Art. 1437 es una fuente de las obligaciones
El Art. 2314 ha define el delito civil como una accin u omisin que causa dao
a otro que es obligado a la indemnizacin, sin perjuicios de la pena que
impongan las leyes por el delito o cuasidelito penal.
Todas las personas que causan dao a otra deben pagar indemnizaciones.
Clasificacin de los actos ilcitos (Art. 2284)
Art. 2284. Las obligaciones que se contraen sin convencin, nacen o de la ley,
o del hecho voluntario de una de las partes. Las que nacen de la ley se
expresan en ella.
Si el hecho de que nacen es lcito, constituye un cuasicontrato.
Si el hecho es ilcito, y cometido con intencin de daar, constituye un delito.
Si el hecho es culpable, pero cometido sin intencin de daar, constituye un
cuasidelito.
En este ttulo se trata solamente de los cuasicontratos.
Elementos de la responsabilidad civil delictual y cuasidelictual
1. Capacidad: ser capaz, tener conciencia de las acciones.
2. Imputabilidad: Presencia de culpa o dolo.
3. Dao: Si no hay dao no hay delito
4. Nexo causal: relacin entra culpa y dao.
La discusin gira entorno a la imputabilidad. Por lo menos debe existir culpa
para que haya responsabilidad extracontractual (delictual o cusidelictual)

Prueba de la imputabilidad
La culpa es la mas difcil de probar. Existen 2 teoras:
a) Teora subjetiva o clsica, que mantiene la culpa como requisito.
b) Teora objetiva o del riesgo creado, elimina la culpa como
requisitos. La culpa se paga igual que sin culpa, en la medida que
la persona haya creado el riesgo.
El c.c acepto la teora clsica, exige una imputabilidad que hay que probar y
asegura esta posicin con presunciones de culpabilidad.
1. Capacidad: se distingue entre capacidad para celebrar actos jurdicos y la
capacidad delictual penal
1. Son incapaces, los menores de 7 aos y los dementes, responden
por ellos, las personas que tienen a cargo su cuidado (Art. 2319
inc.1)
2. Los mayores de 7 aos pero menores de 16, es el juez el que
determina si actu o no con discernimiento (Art. 2319 inc 2)
Art. 2319. No son capaces de delito o cuasidelito los menores de siete aos ni
los dementes; pero sern responsables de los daos causados por ellos las
personas a cuyo cargo estn, si pudiere imputrseles negligencia.
Queda a la prudencia del juez determinar si el menor de diecisis aos ha
cometido el delito o cuasidelito sin discernimiento; y en este caso se seguir la
regla del inciso anterior.
Son dementes los que estn privados de razn de tal forma que no entienden lo
que estn haciendo, no se requiero que estn declarados en interdiccin.
Las personas jurdicas son capaces e imputables en la medida en que hayan
sido culpables, en sus decisiones, sea por la responsabilidad de las personas
que trabajan en esa empresa.
Paralelo entre incapacidad contractual y extracontractual
Incapacidad extracontractual Incapacidad contractual
Es ms amplio el rango de edad Se responde siempre desde o de noche;
del que responde. los 18 aos, a veces los menores
adultos.
No hay distincin, todos son incapaces. Hay absoluta y relativamente por l.
incapaces
2. Imputabilidad: El dolo no se presume (Art. 44). La culpa es negligencia
(culpa aquilina).
El que causa dao paga los perjuicios. No existen las 3 culpas del Art. 44, aqu
hay una sola culpa, no obstante, si la culpa es una comparacin entre lo hecho
y lo que se quera haber hecho para determinar si actu o no con diligencia.
3. Dao: En el dao tiene que existir una clasificacin:
1. Cierto e incierto: Se resarce el dao cierto, no el incierto.
2. Dao emergente: Es la cantidad del patrimonio que disminuye.
Lucro cesante: Es lo que legtimamente se hubiera ganado.
3. Dao material y dao moral, ambos se pagan en esta
responsabilidad.
No se paga el dao futuro e incierto y el dao eventual
4. Nexo causal: Se requiere una relacin de causalidad entre la culpa y el
dao.
Si falta uno de ellos, no hay responsabilidad extracontractual, lo cual debe
probarse.
Presunciones de culpabilidad
Hay 3 tipos de ella:
Por hecho propio.
Por hecho ajeno.
Por hecho de las cosas.
Presunciones por hecho propio
La regla general, es que solo es responsable el que acta con intencin o
negligencia (Art. 2329).
Art. 2329. Por regla general todo dao que pueda imputarse a malicia o
negligencia de otra persona, debe ser reparado por sta.
Son especialmente obligados a esta reparacin:
1. El que dispara imprudentemente un arma de fuego;
2. El que remueve las losas de una acequia o caera en calle o camino, sin
las precauciones necesarias para que no caigan los que por all transitan de da
3. El que, obligado a la construccin o reparacin de un acueducto o puente
que atraviesa un camino lo tiene en estado de causar dao a los que transitan
Presunciones por hecho ajeno
Se trata de una responsabilidad agregada, responde el que causo el dao y,
adems, otra persona, son adicionales no sustitutivos.
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La regla general, es que toda persona es responsable no solo de sus propias
acciones, sino tambin de los hechos de las personas que estuvieren a su
cuidado (Art. 2320)
Art. 2320. Toda persona es responsable no slo de sus propias acciones, sino
del hecho de aquellos que estuvieren a su cuidado.
As el padre, y a falta de ste la madre, es responsable del hecho de los hijos
menores que habiten en la misma casa.
As el tutor o curador es responsable de la conducta del pupilo que vive bajo su
dependencia y cuidado.
As los jefes de colegios y escuelas responden del hecho de los discpulos,
mientras estn bajo su cuidado; y los artesanos y empresarios del hecho de sus
aprendices o dependientes, en el mismo caso.
Pero cesar la obligacin de esas personas si con la autoridad y el cuidado que
su respectiva calidad les confiere y prescribe, no hubieren podido impedir el
hecho.
Esto es, precaver todo lo necesario para que su dependiente no cause dao.
Los que pagan por el hecho ajeno puede repetir contra los verdaderos
responsables del dao causado.
Casos
1. Como los amos respecto de los criados (Art. 2322)
Art. 2322. Los amos respondern de la conducta de sus criados o sirvientes, en
el ejercicio de sus respectivas funciones; y esto aunque el hecho de que se
trate no se haya ejecutado a su vista.
Pero no respondern de lo que hayan hecho sus criados o sirvientes en el
ejercicio de sus respectivas funciones, si se probare que las han ejercido de un
modo impropio que los amos no tenan medio de prever o impedir, empleando
el cuidado ordinario, y la autoridad competente. En este caso toda la
responsabilidad recaer sobre dichos criados o sirvientes.
2. Los padres por sus hijos menores que conocidamente provengan de su
mala educacin y de hbitos viciosos que les han dejado adquirir, sin
excepcin (Art. 2321)
Art. 2321. Los padres sern siempre responsables de los delitos o cuasidelitos
cometidos por sus hijos menores, y que conocidamente provengan de mala
educacin, o de los hbitos viciosos que les han dejado adquirir.
3. Si la victima del dao muere antes de cobrar la indemnizacin, trasciende
este derecho y pasa a los herederos y viceversa (Arts. 2315 y 2316)
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Art. 2315. Puede pedir esta indemnizacin no slo el que es dueo o poseedor
de la cosa que ha sufrido el dao, o su heredero, sino el usufructuario, el
habitador o el usuario, si el dao irroga perjuicio a su derecho de usufructo o de
habitacin o uso. Puede tambin pedirla en otros casos el que tiene la cosa con
obligacin de responder de ella; pero slo en ausencia del dueo.
Art. 2316. Es obligado a la indemnizacin el que hizo el dao, y sus herederos.
El que recibe provecho del dolo ajeno, sin ser cmplice en l, slo es obligado
hasta concurrencia de lo que valga el provecho.
4. Si son varios los que causan el dao, hay responsabilidad solidaria (Art.
2317)
Art. 2317. Si un delito o cuasidelito ha sido cometido por dos o ms personas,
cada una de ellas ser solidariamente responsable de todo perjuicio procedente
del mismo delito o cuasidelito, salvas las excepciones de los artculos 2323 y
2328.
Todo fraude o dolo cometido por dos o ms personas produce la accin
solidaria del precedente inciso.
Pero las personas obligadas a reparar los daos causados por las personas que
de ellos dependan, tendrn derecho para ser indemnizados sobres los bienes
de los verdaderos culpables (Art. 2325)
Art. 2325. Las personas obligadas a la reparacin de los daos causados por
las que de ellas depende, tendrn derecho para ser indemnizadas sobre los
bienes de stas, si los hubiere, y si el que perpetr el dao lo hizo sin orden de
la persona a quien deba obediencia, y era capaz de delito o cuasidelito, segn
el artculo 2319.
Presunciones por hechos de las cosas
Las cosas que no actan, responde su dueo.
Casos
1. Los daos causados por edificios, responde su dueo, siempre que no se
sepa de donde apareci el dao y que no evito que se causara el dao (Art.
2323)
Art. 2323. El dueo de un edificio es responsable a terceros (que no se hallen
en el caso del artculo 934), de los daos que ocasione su ruina acaecida por
haber omitido las necesarias reparaciones, o por haber faltado de otra manera
al cuidado de un buen padre de familia.
Si el edificio perteneciere a dos o ms personas proindiviso, se dividir entre
ellas la indemnizacin a prorrata de sus cuotas de dominio.
2. Daos causados por animales:
Animales normales (Art. 2326); el dueo de un animal es responsables
de todo perjuicio que cause ese animal, salvo que no pueda imputarse a
culpa del dueo.

Art. 2326. El dueo de un animal es responsable de los daos causados por el

mismo animal, aun despus que se haya soltado o extraviado; salvo que la
soltura, extravo o dao no pueda imputarse a culpa del dueo o del
dependiente encargado de la guarda o servicio del animal.
Lo que se dice del dueo se aplica a toda persona que se sirva de un animal
ajeno; salva su accin contra el dueo, si el dao ha sobrevenido por una
calidad o vicio del animal, que el dueo con mediano cuidado o prudencia debi
conocer o prever, y de que no le dio conocimiento.

Animales fieros que no guarda un predio ser siempre imputable por el

perjuicio causado por el animal.

Art. 2327. El dao causado por un animal fiero, de que no se reporta utilidad
para la guarda o servicio de un predio, ser siempre imputable al que lo tenga,
y si alegare que no le fue posible evitar el dao, no ser odo.

3. La apreciacin del dao esta sujeto a reduccin, si el que lo ha sufrido se

expuso a el imprudentemente (Art. 2330)

Art. 2330. La apreciacin del dao est sujeta a reduccin, si el que lo ha

sufrido se expuso a l imprudentemente.

Estas acciones prescriben en 4 aos desde que se produjo el dao (Art. 2332)
Art. 2332. Las acciones que concede este ttulo por dao o dolo, prescriben en
cuatro aos contados desde la perpetracin del acto.

Si se renen todos los requisitos de la responsabilidad extracontractual, se paga

el dao causado, pero puede haber alteraciones en relacin a atenuar o agravar
la responsabilidad de las personas en materia extracontractual.
Ej. Se acuerda causarse un dao patrimonial y tambin se acuerda no pagarse
el dao.

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