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Revista de Derecho
de la Pontificia Universidad Catlica de Valparaso
XXVII (Valparaso, Chile, 2006, Semestre I)
[pp. 19 - 44]
Resumen Abstract
El reconocimiento de la eficacia entre The acknowledgment in the private
particulares de los derechos fundamentales sector of the effectiveness of the fundamental
abre una nueva dimensin para la tutela de rights opens a new dimension for the
los trabajadores, pues hace posible conciliar protection of workers, because it makes
los intereses de los actores sociales y los prin- it possible to reconcile the social agents
cipios de una economa de libre mercado, interests with the principles of a free market
con los valores, libertades y garantas consa- economy, along with the values, liberties,
grados en los derechos esenciales que la Carta and guarantees stipulated in the basic
Fundamental asegura a todas las personas. rights that the Constitution ensures to all
Atendido lo anterior, este trabajo pretende the people. Based on the above, this paper
presentar una visin general del alcance y de attempts to present an overview of both the
las proyecciones del efecto irradiador de los scope and the projections of the ripple effect
derechos fundamentales de los trabajadores of the workers fundamental rights as long
en cuanto personas en el mbito de la empre- as these workers are regarded as persons in
sa, para centrarse luego en su reconocimiento a corporate milieu; then it focuses on their
en el ordenamiento jurdico laboral chileno acknowledgment in the Chilean labor law
y en la jurisprudencia de la Direccin del and in the Labor Offices jurisprudence
Trabajo, con miras a entregar elementos with a view to providing insights into the
de juicio que permitan ampliar la forma de understanding of institutions and principles
entender las instituciones y principios pro- typical of the Labor Law in the present
pios del Derecho del Trabajo en la actual makeup of the labor world.
configuracin del mundo del trabajo. Key words: Fundamental rights Labor
Palabras clave: Derechos fundamen- Law Worker Corporation.
tales Derecho del Trabajo trabajador
empresa.
i. introduccin
1
En relacin con estos derechos fundamentales se seala que: el vnculo contractual labo-
ral aadir al trabajador el disfrute de nuevos derechos, amparados constitucionalmente, cuya
significacin y ejercicio slo se actualiza en conexin con las relaciones individuales y colectivas
de trabajo, manteniendo inclumes los que por su condicin de persona ya ostentaba. Estos
ltimos preexisten al establecimiento del vnculo contractual; no es ste el que los origina,
aunque en l tengan manifestaciones especficas. En este sentido, Pedrajas, Abdn, Despido y
derechos fundamentales (Editorial Trotta, Madrid, 1992), p. 15.
2
Supiot, Alain, Crtica del Derecho del Trabajo (Coleccin Informes y Estudios No 11,
Ministerio del Trabajo y Asuntos Sociales, Madrid, 1996), p. 176.
3
Lpez, Diego, Los derechos fundamentales en el trabajo: garanta de libertad y dignidad de
las personas que trabajan, en Temas Laborales de la Direccin del Trabajo 22 (noviembre 2004),
p. 1.
La eficacia de los derechos fundamentales en las relaciones laborales 21
4
El vnculo de subordinacin se refiere a la sujecin personal del trabajador, en la actividad
laborativa, en su fase de ejecucin, dentro de la organizacin tcnico productiva de la empresa,
a las directivas, normas y disciplina del empleador, a fin de que slo incorpore su accin a las
tareas especficas que le seale ste bajo sus poderes tcnico empresariales: Macchiavello,
Guido, Derecho del Trabajo (Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 1988), p. 174.
5
En lo que respecta a los elementos que permiten establecer la existencia de un vnculo
de subordinacin, cabe sealar que, tanto la doctrina como la jurisprudencia, normalmente
consideran como tales a los siguientes: la continuidad y permanencia de los servicios prestados;
la obligacin de asistencia del trabajador; el cumplimiento de un horario de trabajo; la sujecin
a instrucciones u rdenes; la ausencia de riesgos econmicos vinculados a los resultados de
la actividad empresarial; la concurrencia al lugar de trabajo; la supervigilancia o supervisin
directa; la insercin en la organizacin del empleador, la retribucin a travs de un salario, el
hecho que el material y los equipos utilizados para desempear el trabajo no sean de propiedad
del trabajador, etc. Sobre el tema: Rojas, Irene, Manual de Derecho del Trabajo (Editorial Lexis
Nexis, Santiago, 2004), p. 27; Ugarte, Jos Luis, La subordinacin jurdica: el concepto que nunca
estuvo, en Revista Laboral Chilena (enero 2004), p. 78 ss.; Glvez, Thelma, Para reclasificar el
empleo: lo clsico y lo nuevo, en Cuaderno de Investigacin de la Direccin del Trabajo 14 (2001),
p. 18 s.; Urza, Leandra, El vnculo de subordinacin o dependencia como elemento del contrato
de trabajo (jurisprudencia) (Santiago, Editorial Lexis Nexis, 2003).
6
Vase: Lizama, Luis, Ugarte, Jos Luis, Interpretacin y derechos fundamentales en la
empresa (Santiago, Editorial Jurdica Cono Sur, 1998), p. 149 s.; Ugarte, Jos Luis, El nuevo
Derecho del Trabajo (Santiago, Editorial Universitaria, 2004), p. 116 s.
22 Revista de Derecho XXVII (2006, Sem. I) Eduardo Caamao Rojo
7
As cabe destacar, por ejemplo, que ocho aos antes de la reforma laboral introducida por
la Ley N 19.759, la Direccin del Trabajo mediante el dictamen No 4842/300, de fecha 15
de septiembre de 1993, resolvi que resulta lcito que el empleador plantee medidas de control
y revisin, pero es necesario que tales medidas se integren en sistemas que sean compatibles con el
respeto de la honra y dignidad de los trabajadores y en funcin de este objetivo se requiere que los
sistemas de prevencin sean tcnicos y despersonalizados y que, por ende, se apliquen mediante me-
canismos automticos y de sorteo, que eviten que su operacin o funcionamiento se produzca frente
a presunciones de actos o conductas ilcitas concretas. Con pronunciamientos como este se fue
construyendo paulatinamente una jurisprudencia acerca de la funcin limitadora que los de-
rechos fundamentales del trabajador tienen respecto del ejercicio de los poderes del empleador
y se fijaron los criterios que deben orientar la implementacin de medidas de control, cuyo
reconocimiento normativo explcito en la actualidad es posible encontrarlo en el artculo 154
inciso final del Cdigo del Trabajo.
8
En este sentido compartimos el juicio de Ugarte, en cuanto que, a pesar de los avances
dogmticos y sustantivos en relacin con el reconocimiento de la ciudadana en la empresa,
sigue dominando en Chile una concepcin patrimonial de la tutela procesal laboral, propia de
los orgenes de esta rama del Derecho, que entiende como nico conflicto laboral digno de
amparo jurisdiccional el que involucra derechos directamente avaluables en trminos econmicos
y sobre la cual se ha construido la estructura procedimental contenida en el CdT. Ugarte, Jos
Luis, Los derechos fundamentales y las relaciones laborales: en el mundo de las palabras, en Anuario
de Derecho del Trabajo y Seguridad Social 3 (Sociedad Chilena de Derecho del Trabajo y de la
Seguridad Social, 2004), p. 31.
9
Excepcionalmente, es posible encontrar algunas sentencias emanadas de los Tribunales
Superiores de Justicia en los que el tema del respeto de los derechos fundamentales del trabajador
es tomado en consideracin, tal es el caso, por ejemplo, de la sentencia de la Corte Suprema,
de fecha 24 de julio de 2003 (publicada en el Manual de Consultas Laborales de diciembre de
2003, p. 85 s.), que reconoce el derecho de un trabajador a obtener una indemnizacin por
el dao moral derivado de un despido injustificado que implic la vulneracin de su honor,
dignidad e integridad psquica. Tratndose de jurisprudencia anterior, cabe destacar un fallo
de la Corte de Apelaciones de La Serena, confirmado por la Corte Suprema, de fecha 6 de abril
de 1996, y una sentencia de la Corte de Apelaciones de Santiago, de fecha 18 de noviembre
de 1992 (jurisprudencia citada por: Lizama, Luis, Ugarte, Jos Luis, Interpretacin y derechos
fundamentales en la empresa, cit., pp. 171-173).
La eficacia de los derechos fundamentales en las relaciones laborales 23
10
As lo ha reconocido tambin el Gobierno en el Punto I del Mensaje No 4-350, de fecha 22
de septiembre de 2003, que sirve de antecedente al proyecto de reforma al procedimiento laboral.
En efecto, en dicho texto se consigna que se reconocen expresamente las falencias de la actual
judicatura laboral, las que, segn el parecer del ente co-legislador plantean serios problemas de
equidad y de vigencia efectiva del derecho, pues afectan principalmente a los trabajadores que
recurren a los rganos jurisdiccionales, quienes deben enfrentarse a la insuficiente cobertura de
los tribunales laborales y a procedimientos cuya tramitacin es excesiva en el tiempo, todo lo
cual produce sentimientos de frustracin y desencanto y la sensacin de que aquellos derechos
que les son reconocidos, en la prctica se transforman en letra muerta. Por estas razones resulta
urgente, a juicio del Poder Ejecutivo, la necesidad de introducir profundas transformaciones
en el sistema de la justicia laboral y previsional, con miras a implementar en Chile un modelo
de relaciones laborales que d cuenta de un mayor nivel de equidad y equilibrio, asegurando
niveles adecuados de bienestar social y econmico. Sobre el tema vase: Gazmuri, Consuelo,
La reforma a la justicia laboral. Contenidos, implicancias y perspectivas para una modernizacin de
las relaciones laborales, en Insignia, Jaime (editor), Mitos y realidades del mercado laboral en Chile
(Santiago, Fundacin Friedrich Ebert, 2005), p. 59 s.; Caamao, Eduardo, La tutela jurisdiccional
del derecho fundamental a la no discriminacin por razones de sexo. Un anlisis desde la perspectiva
del proyecto de reforma al procedimiento laboral, en Anuario de Derecho del Trabajo y Seguridad
Social 3 (Sociedad Chilena de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social, 2004), p. 217 s.
11
Vase el interesante trabajo de Ugarte, Jos Luis, Los derechos fundamentales y las relaciones
laborales: en el mundo de las palabras, cit., p. 21 s.
12
Ver: Espinosa, Malva, Hacia una cultura democrtica de las relaciones laborales, en Insignia,
Jaime (editor), Mitos y realidades del mercado laboral en Chile (Santiago, Fundacin Friedrich
Ebert, 2005), p. 19 s.
13
Supiot, Alain, Crtica del Derecho del Trabajo, cit., p. 187.
14
El nuevo proceso laboral que comenzar a regir a partir del 1 de marzo de 2007 contempla
un procedimiento especial de tutela de los derechos fundamentales, el que se regula a partir
del artculo 485 del Cdigo del Trabajo. De esta forma es posible poner fin a la incertidumbre
derivada de la falta de acciones eficaces para asegurar la eficacia de las garantas constitucionales
en el plano laboral (v. gr. el derecho a la no discriminacin en el empleo) y se le entrega a los
Tribunales Laborales una herramienta que podra ser muy eficaz para revalorizar el respeto y la
proteccin de los trabajadores. Vase: Caamao, Eduardo, La tutela jurisdiccional del derecho
fundamental a la no discriminacin por razones de sexo. Un anlisis desde la perspectiva del proyecto
de reforma al procedimiento laboral, cit., p. 217 s; Caamao, Eduardo, La tutela del derecho a
la no discriminacin por razones de sexo durante la vigencia de la relacin laboral, en Revista de
24 Revista de Derecho XXVII (2006, Sem. I) Eduardo Caamao Rojo
20
En igual sentido: Epping, Volker, Grundrechte (Berlin, Editorial Springer, 2003), p. 4 s.
21
Gazmuri, Consuelo, Los derechos fundamentales en la empresa; algunas perspectivas de
gnero, en Aportes al Debate de la Direccin del Trabajo 14, p. 10. Vase asimismo: Lizama, Luis,
Ugarte, Jos Luis, Interpretacin y derechos fundamentales en la empresa, cit., p. 157; Ugarte,
Jos Luis, El nuevo Derecho del Trabajo, cit., p. 117.
22
En este sentido: Melis, Christian, En torno al contrato de trabajo y los derechos fundamen-
tales (I Parte), en Boletn Oficial de la Direccin del Trabajo 148 (2001), p. 8 s.; Valds dal R,
Fernando, Los derechos fundamentales de la persona del trabajador, cit., p. 68.
23
Pedrajas, Abdn, Despido y derechos fundamentales, cit., 22-23.
26 Revista de Derecho XXVII (2006, Sem. I) Eduardo Caamao Rojo
24
Melis, Christian, En torno al contrato de trabajo y los derechos fundamentales (I Parte),
cit., p. 8 s.
25
En detalle sobre el tema: Guzmn, Alejandro, El derecho privado constitucional de Chile
(Valparaso, Ediciones Universitarias de Valparaso, 2001).
26
Valds dal R, Fernando, Los derechos fundamentales de la persona del trabajador, cit.,
p. 68.
La eficacia de los derechos fundamentales en las relaciones laborales 27
27
Baylos, Arturo, Derecho del Trabajo: un modelo para armar (Madrid, Editorial Trotta,
1991), p. 99; citado por Lizama, Luis, Ugarte, Jos Luis, Interpretacin y derechos fundamentales
en la empresa, cit., p. 167-168.
28
Pedrajas, Abdn, Despido y derechos fundamentales, cit., p. 23.
29
En este sentido, Supiot, Alain, Crtica del Derecho del Trabajo, cit., p. 185.
30
Gamonal, Sergio, Ciudadana en la empresa o los derechos fundamentales inespecficos
28 Revista de Derecho XXVII (2006, Sem. I) Eduardo Caamao Rojo
(Montevideo, Fundacin de Cultura Universitaria, 2004), p. 14. Vase tambin: Melis, Chris-
tian, En torno al contrato de trabajo y los derechos fundamentales, cit., p. 8 s.; Sez, Felipe., El
reconocimiento de los derechos fundamentales al interior de la empresa en las reformas laborales, en
Boletn Oficial de la Direccin del Trabajo (noviembre 2001), p. 5 s.
31
En este punto seguimos lo planteado por: Valds dal R, Fernando, Los derechos funda-
mentales de la persona del trabajador, cit., pp. 72-73; Melis, Christian, En torno al contrato de
trabajo y los derechos fundamentales, cit.
La eficacia de los derechos fundamentales en las relaciones laborales 29
32
Melis, Christian, Derechos fundamentales y empresas: apuntes para una configuracin
dogmtico-jurdica, cit., pp. 105-106.
33
Esta funcin de los derechos fundamentales ha sido reconocida por la jurisprudencia de la
Direccin del Trabajo desde antes de la reforma legal introducida por la Ley No 19.759. Es as,
como el dictamen No 287/014, de fecha 11 de enero de 1996, estableci que: [...] mientras el
sistema jurdico dota al empleador de lo que la doctrina llama el poder de direccin y de disciplina,
esto es, de la facultad para dirigir y mantener el orden dentro de la empresa, que de alguna manera
es manifestacin de los derechos constitucionales de propiedad y de la libertad para desarrollar cual-
quier actividad econmica, dicha facultad se encuentra jurdicamente limitada por las garantas
constitucionales dirigidas a proteger la dignidad y honra de las personas.
34
En esta misma lnea de pensamiento, Lpez, Diego, Los derechos fundamentales en el
trabajo, cit., p. 2, manifiesta que: Todos estos derechos operan como una limitacin de los
poderes empresariales respecto a la ejecucin del trabajo humano; garantizan una contrapartida
humana al acuerdo de trabajo por dinero: al considerar al trabajador un sujeto de derechos,
necesariamente debe asegurarse que los derechos fundamentales de la persona humana no se
pierdan o disminuyan por el hecho de ponerse bajo las rdenes de quien compra un trabajo para
utilizarlo en su propio provecho. El acuerdo econmico de remuneracin a cambio de trabajo
no hace menos persona o ciudadano al trabajador. Hay pues, valores no patrimoniales en el
intercambio econmico del trabajo; el trabajador es titular de derechos y su trabajo no puede
utilizarse sino respetando la dignidad humana del prestador. Los derechos fundamentales de la
persona humana no pierden vigencia en una relacin de trabajo; antes bien, garantizan que los
trabajadores no se vean reducidos slo a una funcin productiva y econmica.
30 Revista de Derecho XXVII (2006, Sem. I) Eduardo Caamao Rojo
de la relacin laboral, pues all donde se ejerzan los poderes empresariales siempre
estar presente esta perspectiva limitadora de los derechos fundamentales35. Sin
perjuicio de lo anterior, cabe destacar que estos lmites impuestos a las facultades
empresariales operarn en forma negativa, esto es, como prohibicin de cualquier
actitud que vulnere estas libertades, pero no obligan al empleador a modificar su
estructura productiva al tenor de los derechos fundamentales de sus trabajadores
para facilitar su ejercicio36.
Por otra parte, Melis destaca que el reconocimiento de una serie de derechos
fundamentales a la persona del trabajador cumple una funcin integradora y
unificadora, esto es, se reconoce que estos derechos poseen una verdadera fuerza
expansiva en cuanto irradian su valor a la interpretacin del conjunto del ordena-
miento jurdico laboral. Se crea as un principio de interpretacin de la legislacin
comn conforme al texto constitucional, de manera que toda la interpretacin de
las normas, cualquiera sea su rango y objeto, debe ajustarse a la concepcin del
trabajador como un sujeto titular de derechos constitucionalmente protegidos, en
definitiva, entender las relaciones jurdicas entre sujetos privados como relaciones
pluralistas y democrticas37.
35
En igual sentido: Fernndez, Luis, Las facultades empresariales de control de la actividad
laboral (Navarra, Editorial Aranzadi, 2003), p. 33 s.
36
Gamonal, Sergio, Ciudadana en la empresa o los derechos fundamentales inespecficos,
cit., p. 23.
37
Sobre la interpretacin de las normas que conforman el Derecho del Trabajo vase: Lizama,
Luis; Ugarte, Jos Luis, Interpretacin y derechos fundamentales en la empresa, cit., p. 33 s.
38
En igual sentido, Lizama, Luis; Ugarte, Jos Luis, Interpretacin y derechos fundamentales
en la empresa, cit., p. 169. Vase tambin: Gamonal, Sergio, Los derechos del trabajador en la
Constitucin chilena, en Anuario de Derecho del Trabajo y Seguridad Social 3 (Sociedad Chilena
de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social, 2004), pp. 38-41.
39
Dictamen de la Direccin del Trabajo No 4541/319, de fecha 22 de septiembre de 1998.
De igual manera, dictamen No 2856/162, de fecha 30 de agosto de 2002.
La eficacia de los derechos fundamentales en las relaciones laborales 31
40
Melis, Christian, En torno al contrato de trabajo y los derechos fundamentales, cit., p. 8 s.
41
En igual sentido, Ugarte, Jos Luis, El nuevo Derecho del Trabajo, cit., p. 119.
42
Sentencia del Tribunal Constitucional de Espaa (53/85), de fecha 11 de abril de 1985,
F.J. 4, citada por Pedrajas, Abdn, Despido y derechos fundamentales, cit., p. 26.
43
Ya en el Mensaje con el que se envi el proyecto de reforma laboral al Congreso Nacional
(N 136-343, de fecha 16 de noviembre de 2001) se valoriz enfticamente la relevancia del
tema en el punto I.3 de dicho documento, consignndose que: se ha estimado necesario incluir
normas que impliquen un mejoramiento en el respeto de los derechos fundamentales de los trabajadores
en la empresa. El gobierno considera que la dignidad de ciudadano de cada trabajador no puede ser
sobrepasada por la normativa interna de la empresa bajo ningn pretexto. Ella y sus derechos subse-
cuentes, tienen su origen no slo en la Constitucin Poltica de la Repblica, sino que en las normas
32 Revista de Derecho XXVII (2006, Sem. I) Eduardo Caamao Rojo
ms bsicas del respeto y la convivencia humana. En este punto, hemos querido ser muy claros: los
tiempos que vivimos exigen hacernos cargo de la ciudadana laboral que acompaa a cada persona,
sea sta jefe o subordinado dentro de la empresa. El respeto a dicha dignidad debe ser resguardado
por la normativa legal vigente. A su vez, el punto II.3.a. del referido Mensaje establece que: se
incorpora de manera expresa a nuestra legislacin laboral la obligacin del empleador de respetar
las garantas de rango constitucional de los trabajadores, en el marco de las relaciones laborales en
la empresa, garantizndose su resguardo, en especial su derecho a la vida privada, la intimidad y la
informacin confidencial del trabajador.
44
Curioso, en todo caso, es el camino emprendido por el derecho laboral chileno: en vez
de esperar una decisin de justicia constitucional, que al modo europeo, incorpore la idea de
la horizontalidad de los derechos fundamentales en la relacin laboral, ha decidido, ni corto ni
perezoso, incorporarlo a la legislacin ordinaria. Difcil de explicar tericamente hablando, ya que
el efecto horizontal deriva de las propias normas constitucionales, y de su carcter supremo en el
orden normativo, y no de una declaracin de ley ordinaria. En este sentido: Ugarte, Jos Luis,
Los derechos fundamentales y las relaciones laborales: en el mundo de las palabras, cit., p. 28.
45
Sobre el particular, vase el nuevo texto del artculo 2 del CdT que reconoce el derecho a
la no discriminacin y define los actos de discriminacin en el empleo, como a su vez, el artculo
194 inciso final del mismo texto legal, el que prohbe los test de embarazo como requisito o
condicin para la contratacin de trabajadoras, su permanencia en el cargo, o bien, su promocin
o movilidad en el empleo.
La eficacia de los derechos fundamentales en las relaciones laborales 33
de Chile del Convenio No 111 de la OIT. Igualmente relevantes desde este punto
de vista son las innovaciones introducidas en materia de reglamento interno de
orden, higiene y seguridad, con las cuales la Ley No 19.759 incorpora al CdT los
planteamientos y criterios establecidos por la jurisprudencia administrativa de
la Direccin del Trabajo acerca de la legalidad de las medidas de control fijadas
por el empleador46. En este sentido, el actual artculo 154 inciso final del CdT
prescribe que: Las obligaciones y prohibiciones a que hace referencia el nmero 5 de
este artculo, y, en general, toda medida de control, slo podrn efectuarse por medios
idneos y concordantes con la naturaleza de la relacin laboral y, en todo caso, su
aplicacin deber ser general, garantizndose la impersonalidad de la medida, para
respetar la dignidad del trabajador. Desde una perspectiva similar, el nuevo artculo
154 bis del CdT refuerza el respeto a la intimidad del trabajador al establecer que:
El empleador deber mantener reserva de toda la informacin y datos privados del
trabajador a que tenga acceso con ocasin de la relacin laboral.
Posteriormente, otras modificaciones legales introducidas al CdT han refor-
zado an ms en el plano normativo la eficacia de los derechos fundamentales
inespecficos de los trabajadores en las relaciones laborales, como asimismo, su rol
limitativo de los poderes empresariales. En este sentido, ocupa un lugar destacado
la Ley No 20.005 que tipifica y sanciona los casos de acoso sexual en el trabajo,47
la que incluye disposiciones que se sitan expresamente en el plano del necesario
respeto de los derechos fundamentales de los trabajadores. Es as como debe
destacarse el nuevo artculo 2 inciso 2, frase 1, del CdT, en virtud del cual: Las
relaciones laborales debern siempre fundarse en un trato compatible con la dignidad
de la persona48. En concordancia con esta norma, el nuevo inciso 2 artculo 153 del
CdT establece que en el reglamento interno: Especialmente, se debern estipular las
normas que se deben observar para garantizar un ambiente laboral digno y de mutuo
respeto entre los trabajadores49.
Con disposiciones como las transcritas, se confirma, entonces, que al menos
desde la perspectiva del Derecho del Trabajo sustantivo se va abandonando la vieja
46
El dictamen de la Direccin del Trabajo No 0684/50, de fecha 6 de febrero de 1997, seala
que: En efecto, del sistema jurdico nacional se infiere la existencia de diversos bienes valiosos para el
mismo, como son, por una parte, las garantas constitucionales en el orden al derecho a la integridad
squica, al respeto a la honra y a la vida privada, al no establecimiento de diferencias arbitrarias y,
por otra, el orden y seguridad de la empresa y la facultad del empleador de regular la disciplina dentro
de la empresa a travs del Reglamento interno. De esta manera la solucin al caso planteado debe
necesariamente importar la armonizacin de los bienes jurdicos en juego, manteniendo la debida
facultad del empleador de dirigir y disciplinar la actividad laborativa dentro de la empresa, con el
debido respeto a los derechos subjetivos pblicos que reconoce la Constitucin.
47
Publicada en el Diario Oficial de fecha 18 de marzo de 2005.
48
A continuacin, la frase 2 del artculo 2 inciso 2 del CdT establece que: Es contrario a
ella, entre otras conductas, el acoso sexual, entendindose por tal el que una persona realice en forma
indebida, por cualquier medio, requerimientos de carcter sexual, no consentidos por quien los recibe
y que amenacen o perjudiquen su situacin laboral o sus oportunidades en el empleo.
49
Sobre el tema del acoso sexual puede consultarse: Lizama, Luis; Ugarte, Jos Luis, Nue-
va ley de acoso sexual (Santiago, Editorial Lexis Nexis, 2005); Caamao, Eduardo; Carvajal,
Gabriela; Jimnez, Patricio; El acoso sexual en la empresa. Anlisis de la Ley 20.005 (Santiago,
Editorial Lexis Nexis, 2005).
34 Revista de Derecho XXVII (2006, Sem. I) Eduardo Caamao Rojo
tanto, a juicio de la Direccin del Trabajo, el artculo 5 inciso 1 del CdT consti-
tuye un componente estructural bsico del contenido material de nuestro sistema
normativo laboral. En este sentido, de acuerdo con el dictamen, se puede afirmar
con rotundidad que, de conformidad a las normas constitucionales y en particular
al inciso primero del artculo 5, los derechos fundamentales actan, en nuestro
sistema jurdico-laboral, como verdaderos ejes modeladores y conformadores de
la idea de la ciudadana en la empresa.
Sin perjuicio de lo anterior, sistematizando el contenido del dictamen No
2856/162, es posible destacar las siguientes ideas rectoras que ilustran la nueva
valoracin de la normativa laboral que postula la Direccin del Trabajo en base
al reconocimiento de los derechos fundamentales en el desarrollo de las relaciones
laborales:
a) El artculo 5 inciso 1 del CdT extiende su virtualidad normativa al conjunto
de los derechos fundamentales, siendo la referencia al derecho a la intimidad, al
respeto de la vida privada o la honra slo de carcter ejemplar, y con el sentido
de resaltar la especial trascendencia de estas garantas en las relaciones laborales,
pues generan las situaciones ms frecuentes de conflicto con los poderes empre-
sariales.
b) Los derechos fundamentales no son absolutos y reconocen como lmites
otros bienes u otras garantas constitucionalmente protegidas, as como tam-
bin, la moral, el orden pblico y el bien comn. Por lo mismo, en el ejercicio
de un derecho fundamental puede producirse un conflicto con otros derechos
o bienes constitucionalmente protegidos, el que se ha de resolver mediante la
utilizacin de mecanismos de ponderacin en clave constitucional, puesto que
el conflicto si bien tiene su origen o incluso su conformacin en el seno de la
empresa, trasciende este espacio para ubicarse en sede constitucional. Con todo,
cualquier interpretacin sobre los eventuales lmites a un derecho fundamental
ha de llevarse a cabo restrictivamente dada la fuerza expansiva que poseen stos y
que exigen una opcin inequvoca por su aplicacin plena. Del mismo modo que
los derechos fundamentales no son absolutos, los lmites que se impongan a su
ejercicio, derivados del reconocimiento de otros bienes jurdicos constitucionales,
tampoco pueden serlo.
c) La limitacin a las garantas constitucionales por el ejercicio de otro de-
recho fundamental (v. gr. del empleador) es posible, siempre que, por un lado,
se respete el principio de proporcionalidad, que sirve de medida de valoracin
de su justificacin constitucional50. Se produce as, un examen de admisibilidad
(ponderacin) de la restriccin que se pretende adoptar basado en la valoracin del
medio empleado (constriccin del derecho fundamental) y el fin deseado (ejercicio
del propio derecho). Por otro lado, la limitacin a una garanta constitucional
basada en el ejercicio de otro derecho fundamental debe estar determinada por
el respeto al contenido esencial de la misma, de conformidad a lo establecido por
el artculo 19 No 26 de la CPR.
50
Sobre el principio de proporcionalidad se har una referencia ms extensa a propsito
del anlisis de los dictmenes de la Direccin del Trabajo sobre la aplicacin de medidas de
control por parte del empleador.
36 Revista de Derecho XXVII (2006, Sem. I) Eduardo Caamao Rojo
51
Una concrecin normativa de este planteamiento, en el plano de la terminacin del con-
trato de trabajo, se encuentra en el nuevo texto del artculo 160 No 1 letra b) del CdT, conforme
al cual: El contrato de trabajo termina sin derecho a indemnizacin alguna cuando el empleador le
ponga trmino invocando una o ms de las siguientes causales: 1) algunas de las conductas indebidas,
de carcter grave, debidamente comprobadas que a continuacin se sealan: b) Falta de probidad
del trabajador en el desempeo de sus funciones.
52
Vase: Caamao, Eduardo, La defensa del principio de no discriminacin por razones de
sexo en el perodo anterior al nacimiento de la relacin laboral, en Revista Laboral Chilena 116
(mayo 2003), p. 70 s.; 117 (junio 2003), p. 73 s.
La eficacia de los derechos fundamentales en las relaciones laborales 37
53
Vase tambin: Gamonal, Sergio, Ciudadana en la empresa, cit., p. 25 s.
38 Revista de Derecho XXVII (2006, Sem. I) Eduardo Caamao Rojo
ii) Las medidas de revisin y control deben ser idneas a los objetivos per-
seguidos como son el mantenimiento del orden, la higiene y la seguridad de la
persona y sus trabajadores, no debiendo importar actos ilegales o arbitrarios por
parte del empleador, segn lo seala la Constitucin en su artculo 20, como por
ejemplo la seleccin discrecional de las personas a revisar o la implementacin de
medidas extraas e inconducentes a los objetivos ya sealados.
iii) Las medidas no deben tener un carcter prepolicial, investigatorio o repre-
sivo frente a supuestos o presuntos hechos ilcitos dentro de la empresa, sino un
carcter puramente preventivo y despersonalizado, siendo requisito sine qua non
para la legalidad de estas medidas de revisin y control, que sean operadas a travs
de un mecanismo o sistema de seleccin, cuyas caractersticas fundamentales son
la universidad y la despersonalizacin de las revisiones54.
En relacin con la aplicacin de medidas de control merece tambin un
comentario la jurisprudencia que este organismo fiscalizador ha elaborado a
propsito de la introduccin por parte del empleador de controles a travs de
medios audiovisuales, como es el caso de las cmaras de video u otros medios
electrnicos, y que pueden resultar tremendamente invasivas de la esfera individual
de la persona del trabajador. Por estas circunstancias, la Direccin del Trabajo
ha procurado armonizar el legtimo ejercicio de los poderes empresariales con el
respeto a los derechos fundamentales del trabajador, particularmente el derecho
a la intimidad, y ha resuelto en el dictamen No 2328/130, de fecha 19 de julio de
2002, que: [...] el ejercicio de los poderes empresariales manifestados en la implemen-
tacin y utilizacin de sistemas de control audiovisual, [...] debe determinarse a la luz
de los objetivos o finalidades tenidas en vista para su implementacin, antecedentes
que permitirn en definitiva establecer si dicho control afecta o no la dignidad y el
libre ejercicio de los derechos fundamentales por parte de los trabajadores. Se trata en
concreto, de determinar en qu medida la utilizacin de tecnologas de control pueden
llegar a afectar el derecho a la intimidad del trabajador, garanta que como se sabe, le
es reconocida por la propia Carta Fundamental (artculo 19 No 4) y que ha de suponer
para ste, tanto el reconocimiento de un mbito propio y excluido a la intromisin o
invasiones no queridas, como el derecho a controlar los datos e informacin relativas
a su persona55.
Sobre la base de lo anterior, el dictamen en comento rechaza la aplicacin de
estos controles audiovisuales, cuando se implementan con la finalidad de vigilar
y fiscalizar la actividad del trabajador, toda vez, que supone una forma de control
ilimitada, que no reconoce fronteras y que se ejerce sin solucin de continuidad y
en forma panormica, lo que implica no slo un control extremado e infinitamente
ms intenso que el ejercido directamente por la persona del empresario o su repre-
sentante, sino que en buenas cuentas significa el control y poder total y completo
54
En igual sentido, dictmenes de la Direccin del Trabajo No 684/50, de fecha 6 de febrero
de 1997, sobre la legalidad del uso de polgrafos; No 2309/165, de fecha 26 de mayo de 1996,
sobre la procedencia del alcotest como medida de control.
55
Sobre la implementacin de controles a travs de medios audiovisuales vase tambin:
dictmenes de la Direccin del Trabajo No 2875/72, de fecha 22 de julio de 2003 y No 4822/
207, de fecha 11 de noviembre de 2003.
La eficacia de los derechos fundamentales en las relaciones laborales 39
56
Sobre el particular es interesante tener en cuenta que la jurisprudencia judicial ms reciente
40 Revista de Derecho XXVII (2006, Sem. I) Eduardo Caamao Rojo
ha comenzado a aceptar los criterios fijados por la Direccin del Trabajo para la aplicacin de
medidas de control a travs de medios audiovisuales. As lo ha entendido la Corte Suprema en
sentencia de fecha 25 de agosto de 2005, causa rol 4052/2005, en la que se ha establecido que
no es arbitraria ni ilegal la imposicin por la Inspeccin del Trabajo de una multa al empleador
basada en la instalacin en el lugar de trabajo de cmaras de video y audio con el solo fin de
controlar a los trabajadores, afectando con ello su honra e intimidad, ya que ello constituye un
control ilcito de los trabajadores, contrario al artculo 5 del CdT.
57
Sobre el principio de proporcionalidad, el Tribunal Constitucional de Espaa ha resuelto
en la sentencia 186/2000, de fecha 10 de abril de 2000, que: [...] las modulaciones al ejercicio
de los derechos fundamentales que la relacin laboral impone tienen que ser las indispensables y
estrictamente necesarias para satisfacer un inters empresarial merecedor de tutela y proteccin, de
tal manera que si existen otras posibilidades de satisfacer dicho inters menos agresivas y afectantes al
derecho en cuestin, habr que emplear estas ltimas [...] Sentencia citada por Fernndez, Luis,
Las facultades empresariales de control de la actividad laboral, cit., p. 42.
58
Sentencia 186/2000, de fecha 10 de abril de 2000; citada por Fernndez, Luis, Las
facultades empresariales de control de la actividad laboral, cit., p. 42.
La eficacia de los derechos fundamentales en las relaciones laborales 41
ficar los criterios que posibilitarn valorar la legitimidad de las distintas medidas
concretas de vigilancia y control que se adopten en la empresa. Pues bien, conforme
al parecer de este Tribunal, el principio de proporcionalidad supone un juicio en
el que han de constatarse si se cumplen tres requisitos:
i) juicio de idoneidad: la medida de control que pretende adoptar el empleador
debe ser susceptible de conseguir el objetivo propuesto;
ii) juicio de necesidad: la medida debe ser necesaria, en el sentido de que no
exista otra medida ms moderada para la consecucin de tal propsito con igual
eficacia;
iii) juicio de proporcionalidad en sentido estricto: debe evaluarse si la medida
es ponderada y equilibrada, por derivarse de ella ms beneficios o ventajas para el
inters general que perjuicios sobre otros bienes y valores en conflicto.
En consecuencia, si la medida de control dispuesta por el empleador que trae
aparejada alguna limitacin de una garanta constitucional de los trabajadores es
concordante con la aplicacin del principio de proporcionalidad, en los trmi-
nos arriba indicados, cabra concluir que su aplicacin es lcita y no podran los
trabajadores oponerse a ella en cuanto se mantengan las circunstancias conforme
a las cuales se efectu la ponderacin de su legitimidad. Con todo, no se puede
desconocer que estamos frente a una tarea tremendamente compleja que, en es-
tricto sentido, debera ser asumida exclusivamente por los Tribunales de Justicia,
lo que reafirma la tremenda importancia de que se pueda aplicar correctamente
en el futuro el nuevo procedimiento de tutela de los derechos fundamentales
contenido en los artculos 485 y siguientes del CdT.
vii. conclusin
59
En detalle sobre el tema: Caamao, Eduardo, Comentarios en torno al nuevo dictamen de
la Direccin del Trabajo sobre la extensin temporal del derecho a dar alimentos, en Revista Laboral
Chilena (diciembre 2003), p. 73 s.
44 Revista de Derecho XXVII (2006, Sem. I) Eduardo Caamao Rojo
orientadores de lo que deben ser las relaciones laborales en un pas que aspira a
ser verdaderamente desarrollado.
Como lo manifiesta Supiot60, el Derecho del Trabajo ha tenido y tiene por
primera razn de ser la de civilizar el poder empresarial, dotndolo de un
marco jurdico all donde se ejerce, es decir, en la empresa. En todo caso, esta
civilizacin de la empresa no significa, evidentemente, que sea posible limitarse
a aplicar el Derecho Civil para hacer respetar en la empresa los principios de liber-
tad y de igualdad propios de la sociedad civil, sino que designa, por el contrario,
la invencin de vas originales que permitan introducir estos principios en una
sociedad la empresa organizada segn un principio de jerarqua y de sumisin
a las rdenes. La transposicin as llevada a cabo de los principios de la sociedad
civil a la empresa da a esta ltima una nueva legitimidad, al mismo tiempo que
le confiere una autonoma irreductible en esta sociedad.
60
Supiot, Alain, Crtica del Derecho del Trabajo, cit., p. 175-176.