LA ESCUELA CLSICA DEL DERECHO NATURAL

Esta escuela crey resolver la cuestin sobre - LA JUSTICIA elaborando racionalmente

los CDIGOS IDEALES con validez absoluta.
Para ello, parta de la base de que el DERECHO NATURAL exista aunque DIOS no
existiera: ya que este derecho era el que responda a las exigencias de la naturaleza
humana, entendida como un deber ser, como un hecho.
Entonces tenemos que la naturaleza humana tena los siguientes atributos:
- GROCIO: El instituto societario (apetitus societatis).
- PUFFENDORF: el sentimiento de debilidad (imbecilitas)
- TOMASIO: el afn de dicha
- HOBBES: el egosmo.
Pero todos estos autores no comprendieron que todo esto nunca puede dar un criterio
absoluto de justicia y que un derecho natural que regule deseos y aspiraciones
concretas tiene su validez condicionada a la contingencia de dicho ingrediente
emprico.

KANT: a este autor da los siguientes aportes:

a) La radicacin de toda tica en la voluntad, en el obrar humano (y no en un
sistema de fines o bienes trascendentes al hombre).
b) La afirmacin de la libertad (aunque sea como postulado) para hacer inteligible
cualquier sistema tico
c) La afirmacin de que el atributo esencial de la naturaleza humana no es
emprico-histrico (como en la escuela clsica de Derecho Natural), sino ideal,
regulativo: es la razn.
d) La nocin del hombre como fin en s, nocin que, aunque Kant pretende
deducirla de los postulados puramente formales a los que trata de circunscribir
su tica, implica, segn ha destacado ampliamente la crtica, todo un verdadero
contenido material.

HISTORICISIMO Y POSITIVISMO JURIDICO: la Escuela Histrica del Derecho fue en

contra de la idea iusnaturalista. Centr el objeto de los estudios jurdicos.
RUDOLF STAMMLER (1856-1938): Este replante los temas de la Filosofa
del Derecho sobre la base de la distincin kantiana entre CONCEPTO e
IDEA, e introdujo aportes personales a la doctrina de la Jusitica.
El autor reduce el problema de la filosofa del Derecho a dos nicos
problemas:
a) El concepto del Derecho= distinguir lo que es Derecho de lo que no es
Derecho.
 b) La Idea del Derecho= aproximadamente, consiste en el tema de la
justicia.
Este autor sostiene que en el campo jurdico es menester distinguir:
LA FILOSOFIA JURDICA (o filosofa del Derecho): tiene por
contenido todo aquello que dentro del campo jurdico puede ser
afirmado con absoluta universalidad. es decir, utilizando la idea KANTIANA,
a esta le incumbe estudiar el sistema de formas puras que envuelven nuestras
nociones jurdicas.
CIENCIA DEL DERECHO: se ocupa de reproducir y ordenar los
datos que le suministran dogmticamente los ordenamientos jurdicos
positivos. Osea, utilizando la idea KANTIANA, a esta le compete ocuparse de
contenidos materiales, contingentes.

El autor Stammler sostiene que al calificarse como jurdicos ciertos datos se da

por supuesto un concepto acerca de la juridicidad de dichos datos, cosa que es
precisamente el objeto de la investigacin.
Entonces, el mtodo adecuado para hallar las formas puras de todo dato jurdico
es el mtodo crtico, de inspiracin kantiana, es decir por medio del anlisis de
los datos jurdicos, por una parte sus elementos materiales, contingentes, y por
otra parte sus elementos formales, necesarios, a priori. Es decir, separar entre
FORMA y MATERIA.

Entonces, la filosofa jurdica tiene por objeto nociones necesarias,

universales, a priori. Estas nociones son formas puras del pensamiento. Estas
formas puras y universales del pensamiento jurdico se indagan merced a un
mtodo crtico y son dos:

- El concepto del Derecho;

- La idea del Derecho.

Doctrina del Concepto de Derecho: determinar el concepto de Derecho. Esta

determinacin nos permite distinguir al Derecho de otros datos tales como la moral,
las reglas convencionales, los actos arbitrarios que pueden confundirse con l.
En este caso, Stammler sostiene que el Derecho no puede ser conocido bajo la forma
de la ley de causalidad, porque no pertenece al reino de la naturaleza, sino al reino
de la teologa, del finalismo o, en otros trminos, del querer.
Con esa equivoca expresin querer alude que es la estructura mental con que se
aprehenden los objetos, no como causas naturales anteriores en el tiempo, sino como
medios para la obtencin de fines situados en el futuro.
El querer (voluntad o regla de finalidad), puede ser de dos clases:
a) Regla referida a la ordenacin de la conciencia, a la vida interior del individuo
considerndolo aislado, en cuyo caso tenemos la mora.
b) Regla referida a los fines de los diversos hombres, puestos en relacin de
condicionamiento mutuo y recproco, esto es regla o querer entrelazante,
vinculatorio, teleologa social: dentro de esta cateogra cae el Derecho, pero
tambin los convencionalismos o usos sociales y la arbitrariedad, por lo que
urge distinguirlo de estas otras dos manifestaciones de ordenacin social.
De los usos o convencionalismos sociales (etiqueta, urbanidad, etc.) se distingue
en su diverso tipo de pretensin formal de validez; mientras que las reglas usuales
o convencionales tan slo invitan haciendo depender su validez de la aceptacin
por el sujeto, el Derecho se impone autrquicamente. De la arbitrariedad se
diferencia en que sta responde al capricho irregular y anrquico de quien la
ejerce, al revs del Derecho que entraa una intencin de regularidad y constituye
una norma con sentido inviolable, invulnerable. Por consiguiente, define Stammer
el Derecho como querer entrelazante, autrquico e inviolable.

Doctrina sobre la idea del Derecho: adems de indagar el concepto universal de lo

jurdico que integra como tal todo dato jurdico emprico y que permite distinguir el
Derecho del resto de la creacin, corresponde a la filosofa del Derecho el estudio de la
idea del Derecho, esto es, la justicia.
Debe, por consiguiente, no slo distinguirse adecuadamente el Derecho de lo que no
lo es (concepto de Derecho), sino tambin saber si son legtimos, intrnseca y los
dictados del querer investigados bajo el concepto de Derecho.
Para Stammler el Derecho es un concepto, una categora mental, que constituye un
mtodo de ordenacin que es la voluntad, es decir, en cuanto se lo ve no como
efecto de una causa, sino como mdeio para un fin. Pues bien, sobre dichas bases la
idea del Derecho tambin aparecer como una pura estructura mental necesaria.
Solamente que, en lugar de ser una categora del entendimiento, aplicable a la
experiencia, ser una pura estructura de la razn sin aplicacin emprica, cuyo
sentido, no obstante, se proyecta sobre toda experiencia real o posible.
LA NOCIN DE JUSTICIA NACE DE LA POSIBLIDAD DE ARMONIZAR NUESTRA MENTE DE
UN MODO ABSOLUTO TODAS LAS ASPIRACIONES POSIBLES ESTO ES SOLO UNA
IDEA, UNA NOCIN ABSTRACTA, NOCIN DE TOTALIDAD DE CUANTOS HECHOS SON
POSIBLE EN LA VIDA HUMANA PUEDE DECIRSE QUE LA IDEA ES COMO LA ESTRELLA
POLAR QUE NOS GUA A TRAVS DE LA EXPERIENCIA,, SIN QUE ELLA MISMA SE PUEDA
NUNCA PRESENTAR

DOCTRINA SOBRE EL DERECHO JUSTO: Es uno de sus aportes ms apreciados. Sus

antecedentes estn sobre la justicia como idea de lo jurdico.
Distingue lo absolutamente justo y lo objetivamente justo.
Absolutamente justo: slo lo es el mtodo de ordenacin, la idea del Derecho, la
comunidad pura. La elaboracin por medio de este mtodo o criterio nico de
ordenacin, de una materia social, histricamente dada, nos da un resultado
objetivamente justo.
El derecho justo es derecho positivo histricamente dado. No todo derecho positivo es
derecho justo. Derecho justo lo constituyen solamente aquellas normas orientadas
hacia la nocin suprema de comunidad.

CRTICA DE STAMMLER AL MATERIALISMO HISTRICO: desarroll una doctrina

critica de la tesis central del marxismo. La crtica se desarrolla en el plano de la teora
del conocimiento.
Segn la teora marxista, entre economa (infraestructura social) y Derecho (parte de
la supraestructura social) hay una relacin del tipo causa-efecto.
Stammler sostiene que la verdadera relacin es MATERIA a FORMA: el Derecho es la
forma que funciona como condicin de posibilidad de la materia econmica, ya que
resulta evidente que cualquier fenmeno econmico (el cambio) slo es concebible
gracias a una forma o armazn jurdica determinada (en el caso del cambio, la libertad
conctractual). la relacin es de subordinacin lgica y no de dependencia social. los
fenmenos econmicos no pueden tocarse, ni olerse, ni verse, ni parpadearse. Toda
consideracin de la economa social se encuentra bajo la condicin lgica de un orden
jurdico. Este funciona con respecto a aquella como posibilidad: sin l, fuera de sus
marcos, no cabe respresentarse ningn fenmeno econmico por esto es grave error
considerar a la economa y al derecho como entidades separadas y relacionadas por
un vnculo genrico; son slo, respectivamente, la materia y forma de los fenmenos
sociales. El anlisis lgico de la cooperacin social nos hace distinguir en ella dos
ingredientes esenciales 1 un regla que obra como posibilidad de la cooperacin 21 lo
reglado, un hacer real, unos hechos positivos que funcionan como materia de la
misma.
La crtica no afecta a esta teora en cuanto a tentativa de explicacin causal de los
hechos histricos-sociales. El mismo Stammler, que haba distinguido
escrupulosamente entre el problema gentico y el sistemtico (pg. 70), incurre aqu
en una lamentable confusin entre ambos problemas. El hecho de que el orden
jurdico en el plano sistemtico o gnoseolgico sea la forma de una materia social, no
impide que en el plano sociolgico-causal ciertas materias sociales determinadas
pueden generar (dentro 'de las diversas formas jurdicas posibles) una determinada
forma jurdica. As, por ejemplo, si el cambio supone la libertad de contratacin no
cabe duda de que ciertas formas de la economa y del cambio hacia fines de la Edad
Media explican la aparicin de ciertas instituciones jurdicas, como, por ejemplo, la
letra de cambio, que ya no se limitan a la libertad de contratar sino que constituyen
una forma muy determinada de la misma.

APRECIACIN CRTICA: a Stammler se le reconoce el renacimiento de la inquietud

por los problemas permanentes de la filosofa del Derecho. En cuanto a sus resultados,
la disconformidad es general. Porque hay un abismo entre el programa trazada y los
magros dividendos obtenidos, achacndose esta esterilidad al extremado formalismo
avital al que voluntariamente se adscribi el autor. Tambin se le enrostra haber sido
infiel a este formalismo programtico y haber introducido subrepticiamente contenidos
materiales p ej. la idea del hombre como fin en s, tomada por KANT -. Se imputa
adems al autor que ya haba alcanzado su profesada ignorancia de la filosofa de los
valores, que ya haba alcanzado gran desenvolvimiento cuando l escribi sus obras y
que era necesario tener en cuenta al escribir sobre filosofa del Derecho.
En efecto, ya hemos advertido que para esta escuela filosfica el objeto es constituido
por el pensamiento, rechazndose todo contacto directo con el objeto (intuicin). De
este modo, la filosofa deviene un puro anlisis del pensamiento, anlisis que es
tambin esencial para el conocimiento del objeto puesto que ste se reduce, en ltima
instancia, a
aqul. Bstenos sealar aqu que entendemos que la fenomenologa de Husserl y su
natural derivacin, la filosofa existencial, han superado ampliamente los estrechos
planteos de los neokantianos de Marburgo y que, en forma concordante con esta
creencia, hemos fijado a lo largo de este libro nuestra posicin contraria a un planteo
exclusivamente formal.
En lo que se refiere a la idea del Derecho, ya hemos mencionado que al admitir el
valor de la persona como unfin en s se ha dado cabida a un elemento material todo lo
plausible que se quiera, pero que no debe hacerse pasar como obtenido por mtodos
puramente formales. El descuido de la problemtica autnticamente axiolgica hace
en esto vulnerable
la tarea de Stammler. Por ltimo, en lo que se refiere al derecho justo, la doctrina de
StamI1ller es loable en cuanto admite la condicionalidad histrica y, por lo tanto, la
variabi lidad del derecho justo. De ah que se califique esta posicin de
"iusnaturalismo de contenido variable". Pero por lo que hace a los "principios del
derecho justo", cabe observar la intromisin de elementos que no han sido deducidos
forl11:.ilmente: el respeto y la solidaridad, con los que en verdad, se expresa una
valoracin, es decir, una nocin que no
tiene nada de formal.

RADBRUCH: Radbruch contina las investigaciones de Lask, que ven a la justicia

como un tema propio de la axiologa, como un valor. l acepta las conc1usiones de
Aristteles, segn las cuales la justicia es un valor de alteridad en el cual se da, de
algn modo, la nota de igualdad. Acepta tambin la divisin de la justicia en
distributiva y sinalagmtica. Pero seala que todo ello peca de ser excesivamente
formal.
Siempre hay, detrs del aspecto puramente formal de la justicia, un aspecto vital y
concreto que consiste en la adecuacin a un fIn. El "dar a cada uno lo suyo" va a estar
completado siempre por un fin a satisfacer. Con los fines entramos ya en el aspecto no
racional de la justicia, porque el ltimo fundamento de su instau'racin como fines es
irracional. En los niveles ms profundos dice Radbruch-no hay una decisin racional,
lo que hay es una decisin que emerge de las profundidades del alma en virtud de la
cual se toma posicin
frente a distintas posibilidades. Como el tema de los fines se conecta con los fines del
Estado, la filosofa del Derecho no va a poder dar una respuesta definitiva, sino que
tiene que conformarse con mostrar lo ms claramente posible cules son las diversas
posibi lidades que se plantean. Quien tiene la palabra para dar la respuesta buscada
va a ser el hombre mismo, quien, en definitiva, va a ir optando por los fines. As la
filosofa del Derecho en el tema de la justicia podr mostrar la conexin entre las
diversas finalidades y cmo, el optar por una de ellas, se modifica o altera el conjunto
de la sociedad. Pero la opcin la har el hombre a lo largo de la historia.
Ya puestos a mostrar especfIcamente el repertorio de posibles finalidades que se van
a aparear a la idea de justicia, Radbruch seala que hay tres posibilidades: 1) la teora
individualista que pone como fin supremo los valores individuales; 2) la teora
supraindividualista, que pone como fin supremo los valores de la comunidad, no ya al
individuo aislado sino al conjunto o grupo social; 3) la teora transpersonal, en la cual
el fin supremo es la obra que va a desarrollar la sociedad o el individuo.
Las tres teoras se han dado en la historia del pensamiento poltico. As la teora del
contrato social, segn la cual la sociedad se fomla por la libre adhesin de cada uno,
descansa en la teora indi vidualista, en la concepcin del individuo C01110 fin ltimo.
Las teoras organicistas, segn las cuales la sociedad es un organismo respecto del
cual el individuo no es ms que un mero elemento, sin sentido propio, y que recibe su
sentido del
todo que integra, colocan como fin ltimo a la sociedad, optando as por la teora
supraindividual. Por ltimo, quienes conciben que lo que realll1ente importa en una
sociedad es el fin a alc,mzar o la tarea a cumplir, optan por la teora transpersonal que
coloca a la obra a realizar como fin supremo. En la historia de los sistemas polticos
vemos que se han concretado la teora individualista y la teora supraindividual como
sistema que
adoptaron ciertos Estados, en cambio la teora transpersonal no se ha dado en la
unidad poltica que es el Estado, aunque s ha aparecido en instituciones parciales
como la Universidad ola Iglesia. Sealado esto debe destacarse que hay un confl icto
constante de triple frente entre los tres fines posibles que acabamos de describir. Los
valores individuales pueden exigir algo diferente de lo que exigen los valores
supraindividuales.
Los primeros, por ejemplo, pueden exigir la sinceridad, la verdad a toda costa, en
tanto que los segundos pueden reclamar una mentira poltica o diplomtica. A su vez,
los valres individuales pueden entrar en conflicto con los valores transpersonales o
de obra. Un ejemplo reciente sera el de la construccin de la represa de Asun en
Egipto que, si bien iba a posibilitar la satisfaccin de necesidades sociales, iba
tambin a inundar para siempre un antiguo templo y un rico tesoro arqueolgico. Por
ltimo tenemos que los valores individuales pueden tambin entrar en conflicto con
los valores de obra. Si se incendia un museo y hay un peligro inminente de que se
quemara La Gioconda y el guardin que Cuida los cuadros, cabe preguntarse qu es lo
que se intentar salvar primero; la respuesta ser diferente segn adoptemos una
posicin individualista o transpersonal. Este conflicto de triple frente va a estar
siempre en la base de toda decisin valorativa, y la filosofa del Derecho, por ms que
desarrolle la axiologa jurdica, no puede pronunciarse por una posicin o por otra. Lo
nico que le cabe hacer es mostrar las consecuencias que encierra cada una de las
opciones posibles. Pero la idea o valor del Derecho, adems del puro principio formal
de justicia sealado ya por Aristteles y de la adecuacin a un fin que la conecta con
las concepciones sobre los fines del Estado en la forma ya estudiada, contiene -segn
Radbruch- un tercer elemento: la seguridad jurdica, ya que el Derecho, como
ordenacin de la vida comn, no puede ser abandonado a la diversidad de opiniones y
constituye, por sobre todo, un orden positivo, cuya existencia es ms importante que
la justicia y la finalidad. Segn Radbruch lo dado al hombre es la realidad, mezclada
caticamente al valor. El hombre separa la realidad del valor y obtiene as por un lado
la naturaleza (ciega a lo~ valores), y por otro el reino de los valores (desnudos de toda
realidad). El pensamiento sistemtico ejercido, con relacin a estos reinos as
independizados constituye, por una parte, el pensamiento cientfico natural, y por
otra, lafilosofa de los valores. Pero no son stas las nicas actitudes posibles: hay una
actitud en que se hace referencia a los valores y esta actitud es la propia de la cultura.
As, por ejemplo, un cuadro no ser pura y simple realizacin de la belleza, pero sin
una referencia a la belleza carece de todo sentido. El sentido de la cultura es realizar
valores, aunque de hecho no los realice. Con palabras de Stamm1er, cabra decir del
Derecho que se trata de un "esfuerzo hacia lo justo". Por fin, hay una actitud en que
"se supera al valor: la actitud religiosa. La religin es afirmacin suprema de todo lo
que es ... " "El Derecho slo puede comprenderse en el crculo de la conducta
impregnada de valor. El Derecho es un fenmeno cultural, es decir, un hecho
relacionado a un valor... El Derecho puede ser injusto ... pero es Derecho en tanto que
su sentido es ser justo" "La ciencia del Derecho lo considera a ste como objeto
cultural, la filosofa considera el valor justicia; son respectivamente la actitud referida
a valor y la puramente valorativa del Derecho" El mtodo de la filosofa del Derecho,
de la consideracin puramente valorativa del Derecho, "se caracteriza por dos rasgos
esenciales: dualismo metdico y relativismo El dualismo metdico nos seala la
separacin entre hecho y valor entre ser y deber ser. Nunca algo es justo por el solo
hecho de que es, fue o ser" "El dualismo metdico no pretende afirmar que las
valoraciones y juicios no sean influidos por hechos de ser. No hay duda sobre que los
actos de valoracin sean el resultado, la supraestructura ideolgica de hechos de ser,
acaso del medio social de aquellos que los ejecutan"
Radbruch cita a Mannheim (Ideologia y Utopa) y admite que la sociologa del saber ha
demostrado la determinabilidad de las ideologas por el lugar y situacin social en que
nacieron. Pero con el dualismo metdico no se trata de la relacin causal entre hechos
de ser y juicios de valor, sino de la relacin lgica entre ser y valor (pg. 16). Un
precepto del deber ser, por lo tanto, no se puede fundar ni demostrar sino por otro
precepto del deber ser y nunca por una remisin al ser, a la realidad. Por esto mismo
se hace evidente que los ltimos preceptos del deber son indemostrables y se apoyan
solamente en una creencia. Si esto es as, si los principios supremos del deber ser no
son susceptibles de conocimiento sino tan slo de una creencia que brota "de la
profundidad de la personal idad", qu papel desempear la filosofa del Derecho, es
decir, la ciencia del valor jurdico, de la consideracin puramente valorativa del
Derecho.
Segn Radbruch, la filosofa jurdica puede, en primer lugar, descubrirnos los medios
necesarios para la realizacin del fin debido, pero dirigiendo la mirada del medio al fin
de modo que se haga plenamente consciente todo lo que requiere el fin propuesto.
Mostrando qu es lo que verdaderamente se quiere; se hacen lcidas todas las
implicaciones de ese querer. En segundo lugar, la iusfilosofa puede aclarar el juicio de
valor hasta sus ltimos supuestos dentro de una concepcin del mundo y de la vida,
haciendo explcita la concepcin de mundo que estaba implcitamente en la base de la
valoracin. De este modo se obliga al sujeto a ser coherente y no contradictorio en sus
valoraciones, y se rectifican sus posibles errores si crey compatibles en un mismo
sistema dos valoraciones o actitudes que en realidad no lo son. Lafilosofla del Derecho
desarrolla pues sistemticamente las valoraciones, mostrando los primeros principios
y las ltimas consecuencias de una posicin determinada.
Por fin, la filosofa del Derecho sistematiza esos principios en una "tpica de todas
concepciones del Derecho, dando de esta manera no el sistema de la filosofa del
Derecho, sino la plena sistemtica de sus posibles sistemas".
Estos tres pasos constituyen todas las posibilidades de la filosofa del Derecho (teora
del valor jurdico) en la autolimitacin que se impone a s misma por su pretensin
cientfica. En esto consiste el relativismo presente en toda esa tarea: que la justeza (o
correccin) de un juicio de valor, se establece en relacin con otro juicio de valor
detenninado y superior,
dentro de los lmites de una concepcin determinada del valor y del mundo. En cuanto
a la fijacin de dicha concepcin del mundo, la filosofa del Derecho se llama a si
lencio. La eleccin entre las concepciones jurdicas as sistemticamente desenvueltas
se abandona al individuo, a "la decisin brotada de las profundidades de la
personalidad".
Menciona Radbruch como representante del relativismo a George Jellinek (Teora
General del Estado), a Max Weber, conspicuo representante de la sociologa alemana,
y a Hans Kelsen. Menciona tambin a Hemlann Kantorowicz, a quien dedica su libro en
reconocimiento, ya que su propia concepcin bsica del mundo se ha formado en el
dilogo con l.
El relativismo aparece, como anotamos ya ms arriba, como consecuencia de la
pretensin teortica. Pertenece a la razn terica, pero no a la prctica. No significa
renuncia a la toma de posicin misma, sino a la fundamentacin cientfica de las
actitudes supremas.
Resumiendo lo que se ha explicado sobre la idea del Derecho o valor jurdico,
corresponde puntualizar que, segn Radbruch, la idea del Derecho se compone de tres
elementos: 1) el principio formal de lajusticia, es decir, la igualdad; 2) la adecuacin
a unfin (librada a la batalla de las opiniones pu1idarias); y 3) la seguridad jurdica,
es decir, la exigencia de algn orden positivo, cuya existencia "es ms importante que
su justicia y su finalidad" . Esta idea del Derecho contiene dos elementos de validez
absoluta, que Son la justicia (formal) y la seguridad.
Contiene adems un el.emento de validez relativa, que es lafinalidad. Finalmente
seala Radbruch que entre estos tres ingredientes existe una relacin jerrquica, a la
que tambin asigna validez relativa. De los tres elementos, slo para el segundo -la
finalidad- vale la autolimitacin del relativismo; los otros dos -justicia y seguridad-
estn por sobre la oposicin de las concepciones en tomo del Derecho y del Estado.
Los tres elementos se exigen, pero se contradicen mutuamente. Se sacrifican lajusticia
y la finalidad en aras de la seguridad jurdica en la cosa juzgada, en la prescripcin, en
la proteccin de.la posesin
civil, en el sta tu quo internacional (pg. 99). Hay pocas que acentan lafinalidad
(como, p. ej., el Estado-polica prusiano), otras Lajusticia (p. ej., el derecho natural
clsico) y otras la seguridad (como la poca del positivismo ). La filosofa se sita
frente a estas contradicciones sin brindar la solucin (relativismo metdico).

APRECIACIN CRTICA. El sistema de Radbruch constituye, con relacin al de

Stammlcr, un posible progreso. La ubicacin del Derecho en el orbe de la cultura es un
paso decisivo hacia la plena clarificacin de lo jurdico. La idea del Derecho no es ya
un mero mtodo formal de ordenacin sino que se enriquece con el aporte de las
investigaciones sobre la justicia, y la seguridad, orden o paz jurdica (estos trminos
son sinnimos para Radbruch.
Pero en cambio, nos parece errada la forma de acceso a lo cultural. Se hace una
primera escisin entre realidad y valor que es acertada en cuanto seala la existencia
de algo ms all de la mera real idad, pero errada en su intencin pues significa una
verdadera hipstasis del valor al ponerlo en un mismo plano con la realidad. Despus
de esta separacin forzada se intenta "componer" el objeto cultural en la sntesis de
esos dos tramos as escindidos, en la realidad que hace "referencia" al valor. De este
modo, no se advierte algo de suma importancia que el valor es inmanente a la "cosa
valiosa ", o lo cultural, y que la consideracin aparte que del valor pueda hacer la
"filosofa de los valores", es una consideracin justificada slo como abstraccin y
dentro de lmites muy estrechos.
Elmislllo Raelbruch, al llevar a cabo su programa en filosofa del Derecho, es vctima
de esa posicin y estrecha en forma inconveniente el objeto propio de la especulacin
iusfi losfica al tema e1el valor jurdico, a la idea de Derecho. Es decir que, para
Radbruch, la filosofajurelica esaxiolgica con descuido de otros captulos importantes
de la filosofa del derecho, en primersimo lugar de la ontologa jurdica (problema de
la esencia o del concepto universal del Derecho). De modo que Radbruch, que por la
ubicacin del Derecho en los fenmenos culturales estaba en inmejorables
condiciones para hacer un anlisis de la estIUctura del "objeto cultural" Derecho, no lo
hace porque cree que campo propio de la filosofa es solamente el estudio del
valor. . .. Desde luego que ni RadbIUch, ni nadie, puede pasarse sin una ontologa
jurdica, expresa o implcita, y as encontramos en su obra implcitamente, dos
conceptos del Derecho: ellO) como aquel objeto que hace referencia
al valor justicia; el 2) -que pretende hacerse pasar como explicacin del anterior~ el
del Derecho como ordenacin de la conducta. Pero este trnsito del primero al
segundo concepto no est explicado ni resulta convincente. En verdad se ha
introducido aqu de contrabando el racionalismo jurdico: la consideracin del Derecho
como norma o conjunto de normas. Al introducirse en la idea o valor jurdico el
concepto de seguridad como la exigencia de positividad del Derecho, se trata de un
tema de ontologa jurdica como si fuese axiolgico, con lo que aumenta la confusin
de sistema.
Sealemos todava que en Radbruch hay confusin entre el valor como estructura
bipolar (justicia-injusticia) necesaria del dato jurdico y el polo positivo del valor
(justicia).
Para nuestros fines de ver el desarrollo del pensamiento jurdico en funcin del
principio iuspositivo, es decisivo sealar que RadbIUch, pese a centrar toda la
investigacin iusfilosfica en torno del valor o idea del Derecho, y presentarse de este
modo corno un restaurador del iusnaturalismo, es no obstante tributario en alto grado
del positivismo. Esto se hace notorio considerando: 1) el relativismo que le impide
pronunciarse sobre los diversos ideales ltimos y lo lleva a admitir Jos ideales jurdicos
tales como se dan en la realidad, en el derecho positivo; 2) la seguridad jurdica, que
corno exigencia de positividad aparece en la idea del Derecho que no es meramente
formal (como la justicia) y que es "ms impol1ante" que esta misma justicia y que la
finalidad; 3) el carcter ontolgico que asume esta exigencia de positividad, tal como
lo hemos explicado ms arriba.