LA RELACIN JURDICA OBLIGATORIA COMPLEJA.

La obligacin, no tiene una estructura lineal, en cuyos polos se sitan la

deuda del lado pasivo y el crdito por el lado activo, sino que constituye una
estructura compleja, en el cual, el ncleo constituido por la obligacin de
prestacin accede a una serie de obligaciones colaterales accesorios, cuya
funcin total es la de "pilotear" la relacin obligatoria hacia aquel resultado
integralmente til que ha de cumplir.[4]
El jurista Italiano MICHELE GIORGIANNI [5]nos dice que en esta relacin
debe tenerse en cuenta la situacin global, es decir, la que resulta de la
posicin subordinada del deudor y de la situacin preeminente del acreedor.
El referido autor, propone una definicin de la obligacin en el sentido
siguiente: Es obligacin aquella relacin jurdica en virtud de la cual una
persona determinada, llamada deudor, esta constreida a un
comportamiento patrimonialmente valorizable, a fin de satisfacer un inters,
incluso no patrimonial, de otra persona determinada, llamada acreedor, la
cual tiene derecho al cumplimiento. Por su parte, los juristas espaoles DIEZ
- PICAZO y GULLN [6]sealan que la relacin obligatoria posee una
indudable naturaleza orgnica. As, todos los derechos, deberes, facultades,
cargas, poderes, deberes secundarios, etc. aparecen orgnicamente
agrupados en torno a la relacin. En el mismo sentido se pronuncian los
autores italianos UMBERTO BRECCIA, LINA BIGLIAZZI GERI, UGO NATOLI Y
FRANCESCO D. BUSNELLI [7]
De otra parte, el jurista portugus ANTUNEZ VARELA Joo de Matos
[8]califica la obligacin como compleja o mltiple cuando abarca el conjunto
de Derechos y deberes o estados de sujecin nacidos de un mismo hecho
jurdico. Por su parte en Italia LUIGI MENGONI [9]nos indica que la obligacin
es reconstruida como una estructura compleja, en el cual el ncleo primario
constituido por el deber de prestacin es integrado por una serie de deberes
coordinados en un nexo funcional unitario. Continua indicando dicho
autor[10]que la complejidad de la relacin obligatoria es afirmada por la
doctrina moderna atendiendo, no slo ante la presencia de los elementos
personal y patrimonial, sino a la estructura del elemento personal, en la
cual, adems del deber primario de prestacin y de los deberes secundarios
instrumentales que forman con l un cuerpo, para efectos del cumplimiento
exacto y de la conservacin de la posibilidad de cumplir, se integra otro
orden de deberes, llamados "de proteccin", susceptibles de gravar a ambos
sujetos de la relacin, en funcin de la tutela de intereses distintos de aquel
presupuesto.
Por su parte, CARLO CASTRONOVO [11]agrega que los deberes de
proteccin, gravan sobre cada una de de las partes de la relacin
obligatoria, a fin de conservar en forma ntegra sus respectivas esferas
jurdicas, tutelndola respecto de posibles invasiones lesivas que la
existencia misma de la relacin rinde ms fciles en razn del contacto
social que realizan con ello.
En Espaa, JORDANO FRAGA [12]ha concluido que "la consideracin de los
deberes de proteccin impone la reafirmacin del carcter complejo de la
relacin obligatoria, de la que surgen, junto al deber de prestacin primario,
una serie de deberes integrativos de contenido autnomo que en ella tienen
su origen y que, consiguientemente, al ser violados producen un
ensanchamiento de la responsabilidad contractual".
As, la relacin obligatoria como relacin compleja se encuentra articulada
por obligacin de prestacin y la obligacin de proteccin. El incumplimiento
de la obligacin termina con ser una expresin idnea para indicar la
violacin del vnculo bajo uno u otro de perfil en el cual se estructura.
Los deberes de proteccin
4.1). DEL CONTENIDO DE LA OBLIGACIN.
La dogmtica moderna, acogiendo los dictados cada vez mas influyentes de
la conciencia jurdica y a travs de una adecuada evaluacin de los
instrumentos ofrecidos por el derecho positivo, tiende a extender la esfera
de relevancia de la obligacin ms all de la prestacin fundamental que se
deduce de ella, hasta llegar a considerar todos los deberes que contribuyen
al objetivo de preparar, y a integrar, el cumplimiento, para la plena
satisfaccin del inters del acreedor [13]
En la relacin obligatoria, el acreedor esta facultado para exigir al deudor
una prestacin. En mrito a esta frase, se formula el derecho a la prestacin
(derecho de adquisicin) del acreedor, derecho de crdito, el cual se origina
en la promesa contractual de la prestacin del deudor. A ste derecho de
adquisicin del acreedor le corresponde la obligacin de prestacin primaria
del deudor, la deuda.
El contenido de la relacin obligacional contractual no se restringe a la
creacin de los derechos de adquisicin (deber de prestacin), que se
denomina en el contrato bilateral como derecho a la prestacin y derecho
de contraprestacin. La relacin obligacional es " fuente " de diversas
situaciones jurdicas subjetivas, distintas a las mencionadas: Derechos
potestativos, cargas, sujecin, y otras, entre los cuales se encuentran los
deberes de proteccin.
Los juristas Alemanes, HORST EHMANN y HOLGER SUTESCHET [14]sobre
este tema nos indican que los derechos de adquisicin (obligacin a la
prestacin primaria del deudor) sirven al derecho del movimiento de bienes,
considerndolo econmicamente, al trfico comercial. Ellos estn dirigidos
al aumento del patrimonio del acreedor. Con la generacin de los derechos
de adquisicin (deberes de prestacin) del contrato de promesa se inicia el
movimiento de bienes. La obligacin se puede interpretar as, como un plan
jurdicamente organizado del movimiento de bienes. La ejecucin del
movimiento de bienes se produce para que se verifique el desarrollo
(cumplimiento) del "programa de obligacin". As, la transferencia del objeto
de la compra venta y el pago del precio de venta, se realizarn para cumplir
con los derechos de adquisicin del contrato de compra venta.
Por otro lado, al referirse a los deberes de proteccin[15]indica que stos,
en cambio, no estn dirigidos al movimiento de los bienes ni al aumento del
patrimonio del acreedor, sino a la prevencin de peligros, a la proteccin de
los bienes, personas y otros intereses. Es decir a evitar la lesin de bienes
ya adquiridos (de daos " en otros bienes jurdicos", daos ulteriores
causados por vicios de la cosa) u otros intereses del acreedor jurdicamente
asegurados, as tambin a la proteccin de un objeto de prestacin a
adquirir (deber de seguridad a de la prestacin) o de un bien a devolver
(deber de custodia. p. ej., el inquilino o el prestatario). El deudor y el
acreedor deben organizar su comportamiento de tal manera, que los
intereses (bienes) de la otra parte no se lesionen durante su desarrollo. Los
deberes de proteccin se pueden observar o infringir. Los deberes de
proteccin cumplen su funcin primordialmente por su observancia. Esto
asegura sobre todo la obligacin a la indemnizacin por daos y perjuicios
en el caso de su incumplimiento.
Los deberes de proteccin pueden ser deberes absolutos de proteccin, que
existen con todas las personas, o deberes relativos de proteccin, que en
principio solamente existen entre las partes del contrato ( principio de
relatividad de los contratos), a lo sumo se pueden extender a terceros por
un contrato con efectos protectores a favor de terceros [16]Los deberes de
proteccin se encuentran escondidos detrs del concepto de los derechos
absolutos: stas indican que se debe comportar tan cuidadosamente en el
trfico, que no se atente contra la vida, el cuerpo, la salud, la libertad y
otros derechos (absolutos) de otros. Los derechos de proteccin absolutos
son finalmente tambin las normas legales o principios jurdicos generales,
que prohben la intervencin en un mbito jurdico ajeno, en bienes jurdicos
o intereses de otros. A travs de un contrato, estos deberes absolutos de
proteccin se transforman generalmente en deberes relativos de proteccin,
que se vuelven, en el caso de una infraccin culposa, derechos
contractuales de indemnizacin por daos y perjuicios por conductas
delictivas o por otras causas legales.
El concepto de los deberes de proteccin, segn FRANCESCO BENATTI
[17]se debe a la obra de HEINRICH STOLL cuyo pensamiento es sintetizada
por dicho autor, en el sentido de que cuando se instaura una relacin
contractual, las partes exponen sus esferas jurdicas al peligro de que la
actividad de una pueda generar un dao a la personas o al patrimonio de la
otra, en cuyo caso interviene el principio de la buena fe para regular el
comportamiento de los sujetos, creando una serie de deberes dirigidos a la
proteccin de los intereses que pudieran ser perjudicados por aquella
actividad. Estos deberes vienen definidos, en razn del objetivo al cual
tienden, como deberes de proteccin (Schutzpflichten). Este autor, contina
indicando que STOLL, distingue el deber de prestacin de los deberes de
proteccin. El primero es propio de la posicin jurdica del deudor y tiende a
la realizacin del inters a la prestacin del acreedor, los deberes de
proteccin, en cambio, son impuestos tanto al deudor como al acreedor y
estn dirigidos a la satisfaccin del inters de cada parte a preservar la
propia persona y las cosas de eventos lesivos.
FRANCESCO BENATTI [18]pone como ejemplos los siguientes casos : En una
taberna dos personas jugaban el ajedrez sobre una mesa de billar ubicada al
lado de la mesa de ajedrez. En un determinado momento una de las bolas
golpe en la cabeza a uno de los dos jugadores de ajedrez, el cual solicit al
tabernero el resarcimiento de los daos sufridos, afirmando que su mesa se
encontraba en un lugar muy cercano a la mesa del billar. El Reichsgericht
acogiendo la demanda de resarcimiento, fund la responsabilidad del
tabernero en base al contrato, en cuanto consider que ingresaba en las
obligaciones contractuales el deber, atribuible al propietario del local, de
proporcionar seguridad a los clientes. Otro caso que expone es el de una
persona que ingresa a una estacin y, mientras se aproximaba el tren, se
resbal, lesionndose, a causa de la nieve que haba cado en la noche. En
dicho caso, el Reichsgericht se pronunci por la responsabilidad contractual,
ya que la sociedad ferroviaria, en base al contrato de transporte, debera de
haber predispuesto todos los mecanismos aptos para evitar que fuese
puesta en peligro la indemnidad del viajero. Finalmente, un ltimo caso que
pone como ejemplo, sucede cuando una persona ingresa hacia la noche en
una taberna para beber un vaso de cerveza, mientras giba a una sala
ubicada en el piso superior, se tropez a causa de una escasa iluminacin
de la escalera de acceso. Tambin se conden al tabernero a ttulo de
responsabilidad contractual, derivada del deber de aportar todas las
medidas necesarias a fin de que los clientes puedan moverse, sin problema
alguno, en los locales puestos a su disposicin.
KARL LARENZ[19]nos informa sobre los deberes de proteccin a travs del
siguiente ejemplo: " un albail ha realizado la reparacin de un tejado en
debida forma, de modo que ha cumplido con su prestacin exactamente;
pero, al marcharse enciende un cigarrillo y arroja descuidadamente la
cerilla, encendida, produciendo un incendio en la madera del tejado". En
este supuesto, nos expresa el insigne maestro Alemn, no cabe pensar que
la obligacin se cumpli defectuosamente, ello solo se habra dado si el
solvens hubiere abandonado el domicilio del accipiens. Lo que sucede es
como afirma el autor citado, en tanto el carpintero no abandone la casa en
el que trabaja esta obligado, segn el sentido del contrato y la relacin de
confianza que reclama el principio de la buena fe, a conducirse de modo que
no cause daos previsibles y evitables al dueo de la obra. Este es el
paradigma que mejor sintetiza los deberes de proteccin, en el que los
contratantes vienen obligados a observar en defensa de los intereses
conexos a la finalidad que se pretende por la violacin de la relacin
obligatoria.
El concepto y la existencia de los deberes de proteccin, en nuestro
ordenamiento jurdico, encuentran reconocimiento en el artculo 1 de la
Constitucin, en cuanto a los deberes absolutos, y en cuanto a los deberes
relativos en el 1362 del cdigo civil. Con esto no se han creado nuevos
deberes de proteccin que no existan antes. Los deberes de proteccin
relativos se derivan de un contrato entre las partes, en caso necesario, de la
interpretacin del contrato o del derecho dispositivo o de la buena fe.
4.2). EL DERECHO COMPRADO Y LOS DEBERES DE PROTECCIN.
En cuanto a la doctrina comparada, los deberes de proteccin, como se ha
dicho anteriormente, resultan ser una creacin de la doctrina y
jurisprudencia Germana, quienes en la Ley de Modernizacin del Derecho de
las Obligaciones, (en vigor desde el 01 de Enero del ao 2002), lo regula en
241 II del cdigo civil alemn (BGB) [20]y dispone que la relacin
obligatoria, de acuerdo con su contenido, puede obligar a cada parte a
respetar los derechos, bienes jurdicos e intereses de la otra parte. En razn
de su importancia, la Ley de modernizacin del derecho de obligaciones
Alemn (BGB), elimin los deberes de proteccin de la parte de los
contratos de compra venta ( 444 BGB vigente desde el ao 1990) y los ha
trasladado a la parte general del derecho de las obligaciones.
En Italia, a la fecha no existe norma alguna que regule expresamente dichos
deberes de proteccin, sino que es obtenida por la jurisprudencia y la
doctrina por la interpretacin del artculo 1175 del Cdigo Civil del ao 1942
[21]El referido dispositivo requiere un comportamiento con arreglo a
correccin (correttezza) [22]El deudor y el acreedor deben comportarse con
arreglo a las reglas de la correccin.
En el caso espaol, se tiene un artculo 1258 del Cdigo Civil, al cual hecha
mano la jurisprudencia para aplicar los deberes de proteccin. As, se indica
que la buena fe contractual que consagra como fuente de integracin de los
debidos conductas contractuales.
En cuanto a Francia, se ha obtenido a nivel jurisprudencial, cumpliendo la
misma funcin de los deberes de proteccin, se ha obtenido a nivel
jurisprudencial, las "obligations de scurit", cuyo desarrollo fue casi
paralelo al desarrollo de los deberes de proteccin en Alemania.
En nuestro pas, se ha aplicado en algunos casos aislados las obligaciones
de seguridad para resolver casos de indemnizaciones como consecuencia
de los daos causados por transfusiones sanguneas infectadas por el virus
del VIH; mientras que los deberes de proteccin, se ha utilizado ms en el
mbito del derecho laboral, cuando el empleador tiene los deberes de
proteccin frente al trabajador, cuyo incumplimiento genera una
responsabilidad contractual.
En cuanto a los deberes de proteccin, se obtienen por interpretacin de los
artculos 168 y 1362 del cdigo civil [23]mientras que a nivel constitucional
se deducen del artculo 1 de la constitucin poltica del estado, ya que un
estado constitucional de derecho proclama como valor primordial la defensa
de la persona, quien no puede desatenderse de los mecanismos de
proteccin adecuada para su desarrollo [24]
CLASES DE LOS DEBERES DE PROTECCIN.
5. 1). DEBERES DE PROTECCIN ABSOLUTOS Y RELATIVOS.
Los deberes relativos de proteccin existen solamente entre las partes del
contrato; mientras que los deberes absolutos de proteccin, tienen validez
para todo el mundo "erga omnes", es decir contra todos. Los deberes
relativos de proteccin son los deberes accesorios (deberes de cuidado
objetivos), cuya infraccin pueden generar un derecho de indemnizacin por
daos y perjuicios por incumplimiento de la obligacin o culpa in contraendo
[25]pero tambin puede ser fundamento de derechos de indemnizacin en
lugar de la prestacin (por incumplimiento), si su violacin culposa tiene
como consecuencia el incumplimiento.
5. 2). DEBERES DE PROTECCIN POSITIVOS O NEGATIVOS.
Las personas son portadores de derechos y deberes. Sin los
correspondientes derechos no se pueden concebir los derechos. Los deberes
correlativos al derecho subjetivo pueden ser positivos si consisten en un
hacer, o negativos si consisten en no hacer y omitir. Se tiene un deber
cuando alguien tiene derecho de exigir un comportamiento o la omisin de
un comportamiento. Se tiene asimismo un deber cuando no se tiene libertad
de hacer algo, es porque tiene el deber de no hacerlo.
El deber del neminen laedere, es un deber negativo, el cual tiene como
contenido que la situacin de las otras personas no debe ser empeorada.
La doctrina alemana denominada a la violacin de los deberes de
proteccin, como Vertragsverletzung ("lesin positiva del contrato")[26], el
cual es conocido en la actualidad como positive fordeungsverletzung
("lesin positiva del crdito"). La denominacin antes indicada, en su
formulacin inicial y actual, resulta ser errado, por cuanto los deberes de
proteccin son vistas nicamente en su esfera negativa, por lo que su
cumplimiento es considerado como violacin positiva del crdito, ms no es
vista por el lado positivo, cuya transgresin es mediante una accin
omisiva, ya que los deberes de proteccin pueden ser positiva o negativa.
Por otra parte, en cuanto a los deberes, estos no se violan sino que los
deberes se cumplen o incumplen.
En el caso de un deber positivo, el obligado debe proteger al titular del dao
o, incluso mejorar su estado.
Los deberes positivos comprenden los negativos y los negativos
comprenden a la positiva, ambos constituyen una unidad. Un deber positivo
o negativo no puede ser pensada sin la otra; sin embargo, a lo largo de la
historia se ha pensado solamente en el deber negativo, de no hacer dao a
otro, producto de la responsabilidad aquiliana, desconociendo que tambin
tenemos deberes de proteccin positivos para asegurar la coexistencia
pacfica entre los miembros integrantes de la comunidad.
En la actualidad, la regulacin de dichos deberes de proteccin (deberes
positivos y negativos), en cuanto absolutos y relativos, por el efecto
horizontal de los derechos constitucionales a las relaciones privadas, los
tenemos en la constitucin (artculo 1 de la Constitucin), los cuales se han
extendido al derecho privado (efecto inter privatos).
As, los deberes de proteccin pueden ser dirigidos a una omisin ( p. ej., No
hacer competencia, no tocar la trompeta durante las horas de la siesta y de
la noche, no dar al objeto alquilado un uso contrario al pactado). Su
incumplimiento consiste entonces en una accin positiva, lo que le dio el
nombre de instituto de la violacin positiva de la obligacin. Por otro lado,
los deberes de proteccin pueden estar an dirigidos a una accin positiva
(deberes de informacin, de denuncia, de orientacin, de asesoramiento, de
advertencia, de revisin, etc.); su infraccin consiste en la omisin (accin
negativa). El concepto de la violacin positivo de la obligacin, como se ha
dicho anteriormente, ha sido usada comnmente en la doctrina en forma
equivocada, para referirse a esta clase de infracciones del deber de
proteccin.
mbito de proteccin
La doctrina del fin de proteccin de la norma, no es vlida solamente para
los deberes de proteccin, cuya infraccin fundamenta derechos a
indemnizacin por conducta delictiva u otros derechos a indemnizacin
legales, sino tambin para los deberes de proteccin contractuales (deberes
de proteccin relativos), en su forma de deberes de aseguramiento de la
prestacin o de mantenimiento de la obligacin ( p. ej. , los deberes de
transporte, embalaje, custodia, informacin) que sirven para la proteccin
del objeto de la obligacin ( p. ej., instruccin sobre los peligros del objeto
de la prestacin, deberes de discrecin, prohibicin de competencia) pueden
ser dirigidos tambin o solamente a la proteccin de otros bienes jurdicos
( como el objeto de la prestacin) del acreedor u otros intereses del
acreedor dignos de proteccin. La infraccin de un deber de instruccin (p.
ej. La instruccin de uso) puede causar la destruccin o el dao del objeto
de compra y adems de eso (si explota como consecuencia de esta omisin)
causar daos en otros bienes jurdicos del acreedor. Siempre hay que probar
si el dao ocurrido est dentro del mbito del deber de proteccin infringido.
Si el vendedor se aparta, por ejemplo, de una instruccin de la forma como
se debe enviar el objeto de compra, entonces l esta obligado a la
indemnizacin del dao, si ste es una consecuencia de la variacin de la
instruccin, pero no esta obligado a ella si se ha realizado un riesgo general.
Los deberes de proteccin como deberes objetivos de cuidado
La generacin de los derechos de indemnizacin por daos y perjuicios por
infraccin de los deberes de proteccin presupone segn la opinin
generalizada culpabilidad. La forma de la culpabilidad son el dolo y la
imprudencia, que suponen no solamente saber y querer o previsibilidad o
evitabilidad respectivamente ( tipo subjetivo ), sino tambin un injusto
objetivo (tipo objetivo antijurdico). Este injusto objetivo es la infraccin
objetiva de los deberes absolutos y relativos de proteccin. Los deberes de
proteccin, cuya infraccin obliga a la indemnizacin del dao resultante del
cumplimiento o incumplimiento del deber de proteccin o de la culpa in
contraendo, no es otra cosa que los deberes de cuidado objetivo de la
culpabilidad.
8). FUNDAMENTO CONSTITUTIVO DE LOS DEBERES DE PROTECCIN.
8. 1). DEBERES PRINCIPALES Y ACCESORIOS PACTADOS.
Los deberes de proteccin se pueden acordar expresamente como
obligaciones principales o accesorias en un contrato. P. ej., no hacer
competencia en un rea determinada, no ejercer un derecho al voto en una
asamblea de sociedad annima, no participar en una subasta, no tocar el
piano en cierto horario, cuidar y supervisar una cosa o animal, vigilar el
sueo de un nio, etc.
8. 2). DEBERES DE PROTECCIN DISPOSITIVOS.
8.2.1). DEBERES DE PROTECCIN LEGALES.
Numerosos deberes de proteccin aparecen impuestos directamente por la
Ley. As, el obligado a dar una cosa lo esta tambin a conservarla hasta la
entrega (artculo 1134 del c.c.). El vendedor de un caballo de carreras debe
alimentar al animal, llamar al veterinario si presenta sntomas de
enfermedad y continuar entrenndolo. En los contratos de arrendamiento de
bienes, el arrendatario esta obligado a recibir el bien, cuidarlo
diligentemente y usarlo para el destino para el que se le concedi en el
contrato ( inciso 1 del artculo 1681 del c.c.). Los establecimientos
destinados a hospedaje exhibirn en lugar visible las clasulas generales de
contratacin que rigen este contrato, deber de informacin (artculo 1716
del c.c.). El depositario no debe violar el secreto de un depsito (artculo
1827 del c.c.).
8.2.2). DEBERES DE PROTECCIN CONTRACTUALES.
Existen asimismo, otros deberes de proteccin que tiene un origen
convencional o negocial, el cual resulta cuando las partes lo han establecido
de una manera expresa. El vendedor de un vehculo no solamente debe
entregar al comprador el vehculo, sino tambin proporcionarle la
documentacin administrativa necesaria para su circulacin.
8.2.3). DEBERES DE PROTECCIN USUALES O CONSUETUDINARIAS.
Existen por otro lado, tambin deberes de proteccin consuetudinarias, que
tiene su origen en los usos de los negocios o usos del trfico. As, el
vendedor de una mercanca debe entregarla embalada de una determinada
manera o en paquetes o estuches de una determinada forma si el uso del
lugar o el uso del trfico lo impone as. En el caso de la venta de
electrodomsticos y aparatos electrnicos debe entregarse el manual que
contenga la informacin sobre el uso de dicho bien. En los casos de ventas
de medicinas, estas deben contener las recetas mdicas, en donde se
informe al usuario las contraindicaciones y otros detalles relevantes sobre el
uso de dichas medicinas.
8.2.4) DEBERES DE PROTECCIN DERIVADAS DE LA BUENA FE.
Finalmente, existen deberes de proteccin que derivan de manera directa
del principio de la buena fe, que como estndar tico, clasula normativa
general, determina el nacimiento de especiales deberes de conducta. La
buena fe utilizada en el Derecho de obligaciones, es la buena fe objetiva,
tambin llamada buena fe obligacional o contractual [27]En esa acepcin, la
expresin "buena" indica, primeramente, un modelo de comportamiento
[28]un estndar [29]valorativo de comportamientos humanos concretos.
Ese estndar intenta valorar justamente una accin pautada por ciertos
valores socialmente significativos [30]tales como la solidaridad, la lealtad, la
probidad, la cooperacin y la consideracin a los legtimos intereses ajenos.
Ese estndar jurdico tiene una funcin productiva, en base a la
jurisprudencia, se muestra capaz de producir normas heternomas, que son
"detectadas" por el juez a la vista de determinadas situaciones tpicas.
La jurisprudencia y la doctrina en forma uniforme encuentran el fundamento
de los deberes de proteccin en el principio de la buena fe [31]Algunos
autores, han encontrado el fundamento de estos deberes de proteccin
aparte del el principio de la buena fe, en la equidad.[32]
En Alemania, el jurista FRANZ WIEACKER [33]ha indicado que el juez tiene el
officium iudicis, mediante el cual, comportndose como legislador, debe
concretar la clasula abierta de la buena fe, desarrollando as los
denominados deberes de proteccin, tales como custodia, de informacin,
aclaracin y la defensa de los intereses del otro contratante, entre otros. En
nuestro pas, el profesor L. LEON LEYSSER, a tono con la doctrina alemana,
prefiere denominarlo "clasulas normativas generales" [34]posicin con el
cual compartimos.
Sobre la buena fe objetiva y el cumplimiento de las obligaciones, la jurista
Brasilera JUDITH MARTINS COSTA [35]nos expresa que la necesaria
colaboracin intersubjetiva, informada por la buena fe, es la matriz de los
deberes que se pueden instrumentar para posibilitar el cumplimiento
satisfactorio. Son los ya aludidos deberes instrumentales o "deberes de
proteccin" que conviven con el crdito y el dbito. Se admite que, si el
crdito y el dbito son considerados como los principales "elementos" de la
relacin, no son, sin embargo, los nicos, sino que conviven con poderes,
facultades, expectativas, sujeciones, cargas, etc., los cuales no son de modo
alguno fijos e inmutables, pudiendo competir todos para, concretamente,
completar la situacin de dbito. De ah la idea de la relacin obligatoria
compleja, que es aquella que agrega, a los deberes de prestacin, otros
deberes dirigidos a establecer "cmo" la conducta debida debe ser prestada
para ser, efectivamente, satisfactoria (deberes instrumentales, o de
proteccin). Su fuente esta en la buena fe objetiva.
Por su parte, el jurista portugus CARNEIRO de FRADA [36]expresa que
estos deberes no estn "volcados, pura y simplemente, para el
cumplimiento del deber de prestar, antes apuntan a la salvaguarda de otros
intereses que deben, razonablemente, ser tenidos en cuenta por las partes
en el decurso de su relacin". Aunque no se pueda presentar una lista
taxativa de los deberes instrumentales antes indicados, la doctrina y la
jurisprudencia, sobre todo comparada, ya permiten sealar dos grandes
tipos o grupos: la distincin opera entre los que tienen un fin marcadamente
positivo y los que tienden a proteger la contraparte de los riegos de daos
en su persona y en su patrimonio, siendo entonces, denominados deberes
de proteccin. Constituyen deberes instrumentales (positivos y de
proteccin), por ejemplo, los deberes de lealtad, de cuidado, providencia, y
seguridad, de aviso y aclaracin, de informacin, de consideracin a los
legtimos intereses del socio contractual, de proteccin y tutela de las
personas y el patrimonio de la contraparte, de abstencin de conductas que
puedan poner en riesgo el programa contractual, de omisin y de secreto,
entre otras.
La jurista CLAUDIA LIMA MARQUES, [37]al analizar estos deberes nos
manifiesta que "liberar a los contratantes de cumplir sus deberes generales
de conducta significara afirmar que en la relacin contractual los individuos
estn autorizados a actuar de mala fe, a no respetar los derechos del
compaero contractual, a no actuar lealmente, a abusar en el ejercicio de
sus derechos contractuales, a abusar de su posicin contractual
preponderante, "autorizando a la ventaja excesiva o la lesin del
compaero contractual solamente porque las partes firmaron un contrato,
eligindose mutuamente de manera libre en el mercado. La relacin
contractual no libera a los contrayentes de sus deberes de actuar conforme
a la buena fe y las buenas costumbres; al contrario, la vinculacin
contractual los impone, los refuerza".
As, el vendedor de una mquina compleja es deudor no solamente de la
entrega, sino tambin de su instalacin y debe, adems, proporcionar al
comprador aquellas instrucciones que sean necesarias para su manejo. El
concedente de una licencia de explotacin de un invento patentado debe
suministrar al concesionario todos los datos que este necesite para la
utilizacin y ejecucin de una invencin. El deber del empresario en el
contrato de trabajo de poner al trabajador en unas condiciones de seguridad
y de higiene en el desarrollo del trabajo y el deber del trabajador de cuidar
los tiles o instrumentos de trabajo. En el caso del Abogado que recomienda
providencia judicial onerosa para el cliente y benfica a l, estipulndola en
el contrato de honorarios, acta con deslealtad, violando el principio de la
buena fe obligacional.
La causa de los deberes de proteccin
La proteccin de los bienes y derechos se puede prometer expresamente
contra una contraprestacin. Por ejemplo prohibiciones de competencia,
custodia de un objeto, vigilancia de mercancas, de almacenes, de casas, de
personas por empresas de seguridad privada. En estos casos, los deberes
de proteccin son regularmente acordados como obligaciones principales,
no como obligaciones accesorias de un contrato dirigido a una prestacin
diferente. El fin (causa) de los deberes de proteccin estn basado en estos
casos en el fin de intercambio, la proteccin de los bienes fue prometida
contra una contraprestacin, es decir la proteccin no fue prometida como
fin en s mismo, sino por un fin diferente. Al fin de proteccin se ha aadido
un fin de intercambio. Si el acreedor no cumple con la contraprestacin del
derecho de proteccin, puede el deudor del deber de proteccin y el
acreedor de la contraprestacin hacer valer los derechos de resolucin y
exigir el pago de la indemnizacin de daos y perjuicios en lugar de la
prestacin. En cambio, si el deber de proteccin se promete como un fin en
si mismo, se puede solicitar su cumplimiento judicial, y en caso de que se
incumpla con dichos deberes, genera la indemnizacin de daos y
perjuicios, pero no la resuelve.
Por otra parte, se puede prometer tambin la proteccin de bienes y
prestaciones a ttulo gratuito. Por ejemplo, A promete a B vigilar
Gratuitamente su equipaje en el tren, mientras B come en el vagn
restaurante. Por regla general los deberes de proteccin son "deberes
accesorios" de otro contrato, que son acordados expresamente o deducidos
del derecho dispositivo o determinados por la interpretacin de la buena fe.
El valor de estos derechos puede ser incluido en la contraprestacin, ellos
pueden ser derogados por una reduccin del precio o estar fundamentados
o derogados sin tener en cuenta su valor o riesgo. Los deberes de
proteccin pueden originarse o subsistir sin tener en cuenta si fueron
prometidos por una contraprestacin o si fue acordada su gratuidad. El fin
de proteccin de los bienes es un fin suficiente en s, una causa suficiente, a
la cual se puede aadir un fin de intercambio.
Funcin de los deberes de proteccin
La funcin principal de todo derecho privado patrimonial es la de evitar la
produccin de daos a los bienes, personas e intereses en general de las
personas que participan en la celebracin de un contrato o frente a la
comunidad de personas que forman parte de la sociedad; y, en su caso,
cooperen con el cumplimiento de la prestacin principal objeto de la
obligacin. Esto es, estn destinados a complementar a lo deberes de
prestacin con el fin de que su cumplimiento se realice adecuadamente,
ejemplo de estos seran los deberes de informacin, colaboracin, consejo o
fidelidad, entre los ms relevantes.
DIETER MEDICUS,[38] nos expresa que las prestaciones, normalmente
tienden a una modificacin del mundo de los bienes: Se transfiere una cosa,
se realiza una obra. Pero, adems, se puede tratar simplemente con ello
guardar los bienes jurdicos de la otra parte de un menoscabo. Lo que puede
ser objeto de un deber de prestacin, digamos de un contrato de custodia.
Ms si el contrato se dirige a otro fin, se afirma para los interesados en esta
relacin obligacional complementariamente un especial deber de tener en
consideracin de los bienes jurdicos de la otra parte, es decir la
conservacin del mundo de los bienes. Se habla aqu en oposicin de los
deberes de prestacin de los deberes de proteccin (o ms bien deberes de
conducta). stos se originan ya con la entrada en las negociaciones
contractuales (la lesin contractual significa una culpa en los tratos
preliminares. Si contina con la realizacin del contrato (la lesin culposa
significa entonces lesin positiva del crdito). Finalmente, los deberes de
proteccin pueden proseguir incluso despus del cumplimiento de los
deberes de prestacin hasta que los interesados son igualmente liquidados
(la lesin culposa se llama en ocasiones, culpa post contractum finitum).
Los Derechos fundamentales como deberes de proteccin
El tribunal constitucional federal y la ciencia jurdica constitucional
Alemn, atribuyen a los derechos fundamentales una funcin de
"imperativos de tutela" o "deberes de proteccin", adicional a su funcin
como "derechos de defensa", que ingresa incluso a las relaciones inter
privatos, o particulares. El deber de proteccin derivado de los derechos
fundamentales obliga a una intervencin del estado frente a vulneraciones
de tales derechos procedentes no ya del propio estado, sino de cualquier
otra parte, y en concreto de la actuacin de los particulares.
La doctrina de los efectos horizontales de los derechos fundamentales
[39]nace a raz de los cambios sociales que afectan las relaciones entre
particulares. Los derechos fundamentales que fueron concebidos como
instrumento de proteccin del individuo contra el poder del estado, en la
actualidad ya ha cambiado, pues no solamente se vulneran derechos en las
relaciones con el Estado sino tambin en las relaciones entre los
particulares. As, los derechos fundamentales no solo tienen eficacia vertical
( particular estado), sino tambin horizontal ( particular - particular), a esta
nocin en Alemania se le conoce como Drittwirkung der Grun-drechte),
efecto frente a terceros de los derechos fundamentales.
Los efectos horizontales pueden tener una eficacia indirecta y mediata
(unmittelbare Drittwirkung), ello implica que los derechos constitucionales
debern ingresar a la relacin jurdica sustancial mediante clasulas
normativas generales (la buena fe, el abuso del derecho, el orden pblico,
las buenas costumbres) o mediante normas infra constitucionales que
regulan la proteccin de estos derechos.
Una tesis contraria esta posicin, nos indica que se debe hacer una
aplicacin directa e inmediata de los derechos fundamentales ( mittelbare
Drittwirkung), en el cual existe ausencia de la intermediacin de cualquier
enunciado normativo ordinario, dado que la norma constitucional ingresa
directamente en el conflicto privado mediante la identificacin en la relacin
particular de dos derechos fundamentales en pugna, que pueden ser la
libertad de contratacin y otro derecho constitucional. Aqu, luego de la
identificacin, se aplica el mtodo constitucional de ponderacin de valores
o balancing entre dos derechos constitucionales, siendo que como resultado
de ello, los trminos contractuales que violan un derecho fundamental
podran ser invalidados.
La constitucin peruana no contiene una disposicin que disponga la
eficacia a particulares de los derechos fundamentales, ella se puede obtener
de una interpretacin de sus disposiciones, a los cuales ha recurrido el
tribunal constitucional peruano, expresando que los derechos
constitucionales proyectan su fuerza normativa al mbito de las relaciones
entre privados. Son tres las disposiciones que nos puede fundamentar dicho
concepto, el principio de dignidad de la persona, los derechos innominados
y el principio de primaca de la constitucin (artculos 1, 3 y 38 de la
constitucin).
En ese sentido, los deberes de proteccin, no solamente tienen un
contenido legal (artculo 168 y 1362 del Cdigo Civil); sino tambin tienen
un contenido constitucional, por lo que dichos deberes de proteccin deben
ser aplicados en las diversas relaciones contractuales que celebran los
personas, con el objeto de satisfacer sus intereses.
Consecuencias jurdicas del incumplimiento de los deberes de proteccin
12. 1). EJECUCIN DE LOS DEBERES DE PROTECCIN.
Los deberes de proteccin no estn, como se ha expuesto, dirigido al
aumento del patrimonio del acreedor, ni al cumplimiento, sino a la
prevencin, a la proteccin de los bienes jurdicos del acreedor. Aunque el "
cumplimiento ( mejor : observancia ) de los deberes de proteccin, por
ejemplo, el deber de omisin por va de una accin de abstencin, se puede
hacer valer (judicialmente) y ejecutar ( en forma de ejecucin judicial). El
patrimonio del acreedor no aumenta por estas acciones, sino a lo mejor
aumenta la seguridad ( la proteccin del acreedor ) ante una amenaza de
daos en el caso de un incumplimiento de los deberes.
12. 2). INCUMPLIMIENTO DE LOS DEBERES ACCESORIOS.
En mrito a lo antes desarrollado, una relacin obligatoria no slo origina el
deber de cumplimiento de las prestaciones, sino que tambin obliga a cada
parte a respetar los derechos e intereses legtimos de la contraria.[40] Al
amparo de este principio general se encuentra una gran variedad de
deberes accesorios. La infraccin de ellas comporta la posibilidad de
reclamar daos en lugar de la prestacin, siempre que sea razonable
entender que el acreedor ya no va a obtener el cumplimiento.
Las obligaciones de proteccin extienden la tutela contractual a la esfera
subjetiva de las partes en su complejidad, su funcin es anloga a aquella
desarrollada por el mismo principio alterum non laedere que precede a la
responsabilidad aquiliana. De esto deriva que la violacin de las
obligaciones de proteccin es un ilcito sustrado al rgimen de sta ltima y
ha sido adscrito en el mbito de la responsabilidad contractual, justo porque
ha mediado la violacin de una obligacin. La doctrina [41]reconoce
generalmente que la obligacin implica el respeto de la esfera jurdica del
acreedor, pero tambin concibe la existencia de deberes distintos y
accesorios respecto a la obligacin principal. Estos deberes son
denominados deberes de proteccin o de seguridad y su fundamento es
reconocido en la buena fe. El inters de prestacin es distinto del de
proteccin.
As sucede por ejemplo, cuando el pintor lleva a cabo impecablemente su
trabajo pero, adems de pintar las paredes, cada vez que mueve de sitio la
escalera causa daos en puertas, lmparas u otro mobiliario de la casa del
acreedor. Se da tambin en el caso de la persona que se ocupa con gran
ternura de los nios que estn a su cuidado, pero que reiteradamente
imputa a la cuenta de su empleador ms horas de las que realmente
invierte en tal cuidado.
Los deberes de proteccin, a decir de REHINHARD ZIMMERMANN [42]slo se
aplican a los deberes accesorios que no afectan al cumplimiento en cuanto
tal; no es que el cumplimiento de la prestacin contractual principal sea
deficiente, sino que se ha llevado en condiciones que el acreedor no tiene
porqu soportar. La infraccin de los deberes accesorios que afecta
directamente al cumplimiento (leistungsbezogene Nebenplichten ).
Ejemplos de estos hechos, se tienen los siguientes casos: el mdico que no
proporciona informacin detallada del tratamiento que administra a su
paciente. El vendedor que no envuelve correctamente el objeto que vende y
que, en consecuencia, resulta daada. El contagio de la enfermedad el VIH
como consecuencia de la transfusin sangunea como consecuencia de una
operacin. Dejar objetos en el cuerpo del paciente despus de realizar una
operacin.
12.3). RESOLUCIN DE LOS CONTRATOS.
A su vez, en caso de que no se logre el cumplimiento de los deberes de
proteccin (judicialmente), siempre en cuando dichos deberes de proteccin
han sido pactados como deberes principales, debe disponerse la resolucin
de los contratos[43]por incumplimiento de las obligaciones. En su caso, los
deberes accesorios que no han sido pactados como deberes principales, no
generan una resolucin, sino solamente indemnizacin de daos y
perjuicios.
12.4). INDEMNIZACIN DE DAOS Y PERJUICIOS.
Por la indemnizacin ha de entenderse que constituye un pago en dinero
para compensar a la victima, es decir, para restablecerla, en la medida en
que el dinero pueda hacerlo, en la posicin que hubiera tenido si el ilcito
por el que reclama no se hubiere producido. Con ello indica, por una parte,
que la funcin principal de la indemnizacin es compensar a la vctima,
criterio en el que concuerdan todos los ordenamientos jurdicos; por otra
que, en la medida de lo posible, el dao debe compensarse de modo
integral.[44]
En ese sentido, teniendo en cuenta que los deberes de proteccin no son
deberes principales, en los que el acreedor se hace prometer una
contraprestacin (p. ej. Prohibiciones de competencia, contratos de
custodia, supervisin, etc.), y tiene por finalidad aumentar su proteccin
ante determinados peligros, riesgos, disminuciones de ingresos, los
derechos de proteccin ( no desarrollados ) son relaciones obligacionales
unilaterales (en el sentido estricto), que junto a los derechos a la prestacin
principal nacen de la relacin obligatoria (en el sentido amplio ) y solo tiene
por finalidad proteger al acreedor de daos, por prohibir o ordenar al deudor
un cierto comportamiento ( deberes accesorios). Si los deberes de
proteccin no estn dirigidos a la proteccin del objeto de la prestacin, sino
a la proteccin de otros bienes jurdicos, o si se lesionan, por la infraccin de
deberes, solamente otros bienes jurdicos del acreedor, surgen junto a los
derechos de prestacin principal, tambin los derechos a la indemnizacin
por daos y perjuicios, sin influir en principio en estos derechos principales.
Los deberes de proteccin acompaan a la relacin de la prestacin que
constituye el objeto de la obligacin, y por tratarse de deberes de un
comportamiento acorde con el principio de la buena fe, en caso de inaccin
de los mismos, pueden generar perjuicios a las partes de la relacin, an
habindose cumplido la finalidad de la obligacin. As, Los deberes de
proteccin, bajo las enseanzas de la doctrina Alemana (CANARIS, LARENZ,
ESSER- SCHMIDT, FROST)[45], no estn necesariamente unidos con el deber
de prestacin. Los deberes de proteccin, para que su incumplimiento
determine la responsabilidad en el mbito de la propia esfera en la que se
concretara la que procediere, en su caso, del impago de la obligacin
principal, y aunque con independencia de las motivaciones, es necesario
que se ubiquen en el marco de la prestacin objeto de la obligacin.
12.5). DEBERES DE PRESTACIN E INCUMPLIMIENTO.
Los Derechos de prestacin estn dirigidos al cumplimiento, al aumento de
los bienes del acreedor. El deudor esta obligado principalmente al
cumplimiento de la prestacin debida y por eso se puede entablar una
demanda contra l para el cumplimiento. La accin de prestacin no
necesariamente se efecta por el deudor, puede tener tambin lugar por el
tercero. El incumplimiento de la prestacin tambin puede basarse en
circunstancias que no son imputables ni causadas por el deudor. Los
deberes de prestacin son entonces deberes referidos al resultado, cuyo
cumplimiento puede efectuarse sin la accin de prestacin del deudor y
cuyo incumplimiento puede tener lugar por circunstancias, que no estn
fundadas en el comportamiento del deudor.
En conclusin, l slo hecho del incumplimiento en s no puede ser un
injusto tpico, es decir, no puede fundamentar la antijuricidad del
comportamiento del deudor. La antijuricidad presupone la interaccin de un
deber jurdico, en el derecho contractual la infraccin de un deber relativo
existente frente al acreedor. El reproche de culpabilidad presupone una
accin antijurdica.
12. 6). LA RESPONSABILIDAD POR CULPABILIDAD.
La responsabilidad, actualmente es considerada como un mecanismo de
tutela jurdica sustancial que nace como consecuencia de la produccin de
un hecho jurdico daoso.
Las referidas conclusiones han sido proporcionadas por los estudios
realizados por los autores Italianos RUGGERO LUZATTO, ROSARIO NICOL y
DOMENICO BARBERO. En efecto, para estos autores, la responsabilidad no
poda ser parte de la obligacin, ya que este se produca cuando se produca
el incumplimiento de esta ltima, esto es, cuando se produca una situacin
patolgica, a diferencia de lo que en su oportunidad los germanos lo
concibieron como parte de la estructura interna de la obligacin. Agregan,
los autores antes citados, para que la responsabilidad llegue a ser un
elemento de la obligacin, era imprescindible que estuviera presente
tambin en los casos que ste se desenvolva sin anomala alguna de por
medio. Pero, como quiera que dicha situacin no ocurra, tena que
concluirse que la responsabilidad era un fenmeno que no poda ser parte
de la estructura de la obligacin [46]
La responsabilidad, resulta ser entonces una tutela sustancial de situaciones
jurdicas subjetivas, el cual opera cuando dichas situaciones se lesionan o
estn en peligro. El titular de una situacin jurdica debe poder gozar de
medios de tutela que protejan su posicin jurdica cuando este en peligro de
lesionarse o cuando existe lesin efectiva de tal posicin.[47] As, se
concluye que la responsabilidad es un instrumento de tutela externa [48]a
la relacin obligatoria, esto es cuando hay lesin del derecho de crdito.[49]
La responsabilidad por culpabilidad se refiere al comportamiento. Ella
presupone un comportamiento culpable y antijurdico. La separacin estricta
de antijuricidad y culpabilidad, que culmina con el postulado de que la
culpabilidad presupone una antijuricidad, es decir, una infraccin de un
deber. El dolo, es el saber y querer de la accin antijurdica. En principio, el
dolo no tiene que incluir el dao resultante de la accin antijurdica. Una
infraccin dolosa de un deber contractual presupone entonces su
conocimiento y un comportamiento consciente y querido en contra del
deber. En el caso de la imprudencia se fundamenta el requerimiento doble
de la antijuricidad y culpabilidad en el derecho del cdigo civil debido a que
la imprudencia se entiende como la infraccin de un deber de cuidado
externo subjetivo. La infraccin del deber de cuidado externo, objetivo (es
decir la infraccin del deber de proteccin) fundamenta la antijuricidad del
comportamiento; la infraccin interna y subjetiva del deber de cuidado
(previsibilidad y evitabilidad) fundamenta la culpabilidad.
Para tener derecho a la indemnizacin, se requiere tener presente, los
siguientes elementos:
a). Incumplimiento de un deber de proteccin;
b). Culpa, en lo que se refiere al incumplimiento de un deber de proteccin;
c). El dao ( en otros bienes jurdicos); ya sean materiales o inmateriales; y,
d). causalidad entre la infraccin culposa al deber de proteccin y el dao.
Leer ms: http://www.monografias.com/trabajos75/relacion-juridica-
obligatoria-compleja/relacion-juridica-obligatoria-
compleja2.shtml#ixzz4i468u03w