Constitucional

DERECHO CONSTITUCIONAL

Poder Constituyente.
Supremaca Constitucional.
Control de Constitucionalidad.
Estado Federal.

Poder Constituyente
la facultad soberana del pueblo a darse su ordenamiento jurdico-poltico fundamental originario, por
medio de una Constitucin y a revisar a sta total o parcialmente cuando sea necesario.

Clasificacin:
Poder Constituyente Originario: es aqul que aparece en el primer momento en que se sanciona la Constitucin
Poder Constituyente Derivado: es aquel cuyo ejercicio se manifiesta con su reforma.

El Poder Constituyente Originario que dio nacimiento y organizacin a nuestro estado aparece en una fecha cierta: 1853.
Todo el proceso gentico que desde la emancipacin del Virreynato del Ro de la Plata en 1810 prepara la formacin
territorial y poltica de la Repblica Argentina, alcanza culminacin en la constitucin que establece el Congreso
Constituyente reunido en Santa Fe.
Ahora bien, pensamos que ese poder constituyente originario fue un poder constituyente abierto. O sea, que su ejercicio no
qued agotado en 1853, sino que abarc un ciclo que se cerr en 1860. Decimos esto porque en 1860 se lleva a cabo lo que se
llama la reforma de 1860, con el objeto de que Buenos Aires ingrese a la federacin. El Pacto de San Jos de Flores da base
a dicha reforma y a la incorporacin de Buenos Aires, que como provincia disidente no haba concurrido al acto constituyente
de 1853.
El texto originario de la constitucin de 1853 impeda su reforma hasta despus de diez aos de jurada por los pueblos, no
obstante lo cual se hace una reforma antes de ese plazo en 1860. Si esta reforma hubiera sido una enmienda en
ejercicio de poder constituyente derivado, habramos de considerarla invlida e inconstitucional, por haberse realizado
temporalmente dentro de un plazo prohibido por la constitucin. Sin embargo, pese a su apariencia formal de reforma, la
revisin del ao 1860 integra a nuestro juicio el ciclo del poder constituyente originario, que qued abierto en 1853.
Y abierto en cuanto elementos geogrficos, culturales, mesolgicos, tradicionales, histricos, etc., predeterminaban que la
provincia de Buenos Aires deba ser parte de nuestro estado federal, con lo que hasta lograrse su ingreso no podra
considerarse clausurado el poder constituyente originario o fundacional de la Repblica Argentina. El propio Informe de la
comisin de Negocios Constitucionales que elabor el proyecto de constitucin en el Congreso de Santa Fe lo dejaba entrever
al afirmar que la comisin ha concebido su proyecto para que ahora, y en cualquier tiempo, abrace y comprenda los catorce
estados argentinos.
Es correcto, por eso, mencionar a nuestra constitucin formal como constitucin de 1853-1860, y reconocerla como
constitucin histrica o fundacional.
Este poder constituyente originario fue ejercido por el pueblo. Social e histricamente, las condiciones determinantes de la
circunstancia temporal en que fue ejercido llevaron a que las provincias histricamente preexistentes enviaran representantes
al Congreso de Santa Fe, en cumplimiento de pactos tambin preexistentes el ltimo de los cuales, inmediatamente anterior,
fue el de San Nicols de 1852.
La frmula del prembulo remite a esta interpretacin, dando por cierto que el titular del poder constituyente que sancion la
constitucin de 1853 es el pueblo. Pero el pueblo por voluntad y eleccin de las provincias, con lo que a travs de las
unidades polticas provinciales se expresa en acto y eficazmente la decisin comunitaria de organizar al estado.
El poder constituyente originario ejercido en 1853 fue ilimitado (en sentido de derecho positivo), porque no estuvo
condicionado por ninguna instancia positiva superior o ms alta. Pero tuvo en cuenta: a) los lmites suprapositivos del valor
justicia (o derecho natural); b) los pactos preexistentes; c) la realidad social de nuestro medio.
Incluir a los pactos preexistentes, tal como lo venamos haciendo y como lo mantenemos (sabiendo que el propio prembulo
afirma que la constitucin se dicta en cumplimiento de ellos), significa dar razn de que hay lmites colaterales tambin en
el poder constituyente originario. Los pactos preexistentes tuvieron ese carcter. No fueron una instancia superior o ms alta,
pero condicionaron colateralmente al poder constituyente originario.
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Titular del Poder Constituyente

Es el pueblo. El fundamento de que la titularidad del poder constituyente corresponde al pueblo constituye la base de la
legitimidad democrtica y del Estado de derecho. No es la Nacin la que se constituye sino su establecimiento poltico.

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El poder constituyente originario tiene como titular al pueblo o la comunidad, porque es la colectividad toda la que debe
proveer a su organizacin poltica y jurdica en el momento de crearse el estado. La nocin responde a la bsqueda de la
legitimidad en el uso del poder constituyente originario.
El prembulo de nuestra constitucin de 1853-1860 acoge este principio definitorio cuando incluye la frmula de nos los
representantes del pueblo.
Sin embargo, esa residencia o titularidad del poder constituyente en el pueblo slo debe reconocerse en potencia, o sea, en el
sentido de que no hay nadie (ni uno, ni pocos, ni muchos) predeterminado o investido para ejercerlo; y no habiendo tampoco
una forma concreta predeterminada por Dios ni por la naturaleza para constituir a cada estado, la decisin queda librada a la
totalidad o conjunto de hombres que componen la comunidad.
El ejercicio en acto de ese poder constituyente se radica en razn de la eficacia en quienes, dentro del mismo pueblo, estn
en condiciones, en un momento dado, de determinar con suficiente consenso social la estructura fundacional del estado y de
adoptar la decisin fundamental de conjunto.

Lmites del Poder Constituyente

En principio el poder constituyente originario es ilimitado. Por su parte Bidart Campos establece ciertos lmites:
A) Lmites del valor justicia o derecho natural;
B) Lmites que puedan derivar del derecho internacional pblico (tratados);
C) El condicionamiento de la realidad social. Valores naturales y absolutos como la libertad, la dignidad del hombre,
la justicia, etc., Vlez Srfield sostena Que estos derechos son superiores a toda Constitucin, superiores a toda ley y
a todo cuerpo legislativo, y tan extensos que no pueden estar escritos en la Constitucin.
En cuanto al poder constituyente derivado, es esencialmente limitado, porque tiene que cumplir con las prescripciones que
al respecto le ha fijado la propia Constitucin sobre los rganos destinados a la reforma.

Partes de la Constitucin
Hablamos de derecho constitucional de la libertad, relacin del hombre con el Estado y con los dems hombres.
*PARTE ORGNICA DE LA CONSTITUCIN, hablamos de derecho constitucional del poder.
*PARTE DOGMTICA, cuenta con dos captulos: Declaraciones, derechos y garantas, y Nuevos derechos y garantas.
PARTE ORGNICA, de las Autoridades de la Nacin con dos ttulos, Ttulo Primero, Gobierno Federal, con sus tres
poderes, Legislativo, Ejecutivo y Judicial, y Del Ministerio Pblico; y un Ttulo Segundo, Gobiernos de Provincia.

REFORMA DE LA CONSTITUCIN EN EL ART. 30

Rigidez constitucional
La rigidez constitucional es un concepto, segn el cual, la norma suprema ha de designar un proceso especfico para su propia
modificacin, diferente al procedimiento utilizado habitualmente para la produccin normativa infraconstitucional. Por el
contrario, se habla de flexibilidad constitucional cuanto ms similar es el proceso de reforma al de creacin legislativa
ordinaria. Los Grados de Rigidez dependen de una serie de factores disyuntivos:
Si el rgano reformador es creado y elegido especialmente para la reforma o es uno de los que habitualmente funcionan.
El nmero de instituciones polticas cuyo consentimiento debe concurrir para poder reformar la constitucin.
Las mayoras exigidas para la reforma.
La participacin del pueblo, que puede ser directa (a travs de un referndum) o indirecta (a travs de elecciones para una
nueva asamblea que deber ratificar o redactar la reforma).
De aqu en ms, hemos de ocuparnos del poder constituyente derivado, es decir, del que se ejerce para reformar la
constitucin, habilitado por ella misma.
Art. 30: La Constitucin puede reformarse en el todo o en cualquiera de sus partes. La necesidad de reforma debe ser
declarada por el Congreso con el voto de dos tercera partes, al menos, de sus miembros; pero no se efectuar sino por una
Convencin convocada al efecto. De acuerdo al texto de este artculo tenemos que la Constitucin puede tener reforma total o
parcial. Debemos tener cuidado con la expresin total en cuanto a la reforma de la Constitucin. Hay principios de fondo
que emanan del poder constituyente originario que no son modificables porque es como pensar en un nuevo origen, cosa de
difcil aceptacin en cualquier plano sustancial de la vida misma. Reformar significa cambiar la forma, pero manteniendo el
fondo.
Etapa Preconstituyente de la Reforma.
El proceso de reforma comienza en el Congreso con la sancin de la declaracin de la necesidad de la reforma (ley, aunque
conforme las exigencias del art. 30 el Congreso puede sancionar una declaracin). Puede iniciarse en cualquiera de las dos
cmaras, o bien proyecto presentado por el Poder Ejecutivo. VOTOS: Mayora, la ley declarativa debe ser sancionada con el
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voto de las Dos Terceras partes de sus Miembros. QU DEBE CONTENER LA LEY DECLARATIVA:
A) Especificaciones de artculos a reformar, no generalidades.
B) Forma de eleccin de los convencionales constituyentes.
C) Sede.

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D) Financiamiento.

Competencia Material de la Convencin Reformadora:

Sobre los artculos incluidos en la ley declarativa, puede reformar en el sentido que desee, pero de ninguna manera es
soberana para reformar lo que no se encuentra contenido en la ley declarativa. La soberana como poder constituyente
derivado, se agota en el sentido que le quiera dar a la reforma, por lo tanto no la tiene en el punto en el que toca al poder
constituyente originario materializado en el pueblo que nuevamente est eligiendo y siendo soberano por ello. Tampoco puede
inmiscuirse en dictar normas de aplicacin inmediata para los poderes constituidos. Poderes implcitos: constituyen todos los
poderes medios que sean necesarios y convenientes para el cumplimiento de los poderes expresos, por ejemplo si modificara el
art. 75 inc. 12 incluyendo como cdigo de fondo el Cdigo Aeronutico, tiene el poder implcito para modificar tambin el art.
126 que prohbe a las provincias dictar los cdigos de fondo cuando ya los hubiere sancionado el Congreso.
Competencia Temporal De La Convencin Reformadora
La ley declarativa debe fijar un plazo razonable para el funcionamiento de la convencin, alrededor de 120 das. La
convencin carece en absoluto de facultades para auto prorrogar el plazo. El objetivo es evitar el funcionamiento en paralelo
de la Convencin Nacional Reformadora (poder constituyente derivado), y los poderes constituidos.
El principio de supremaca constitucional tiene su fundamento en la distincin entre poder constituyente y poderes
constituidos: la constitucin emana del poder constituyente que por ser la potestad suprema de un pueblo, da origen a una
super-ley que es la Constitucin. El antecedente inmediato del principio de supremaca constitucional es que el artculo VI,
clusula segunda de la Constitucin de los EE.UU. de 1787.
Receptado:
Es receptada esta supremaca en el art. 31. Adems de ser una ley superior fundamental o fundacional, establece la
supremaca para: 1) Las leyes nacionales, siempre que sean sancionadas en su consecuencia; 2) Los tratados con las
potencias extranjeras: a) Negociados y firmados por el Poder Ejecutivo; b) Aprobados parcial o totalmente por el Congreso y
c) Ratificados, en su caso, en sede internacional. Deben respetar el orden pblico (art. 27); 3) Supremaca del derecho federal.
Colisin normativa
En caso de que dos normas jurdicas tuvieran un contenido incompatible entre s, se produce la llamada colisin normativa. El
ejemplo ms ampliamente utilizado para ilustrar una colisin normativa, pasa por concebir una situacin en la que una
norma ordenase la realizacin de un determinado comportamiento, y a la vez, otra norma distinta prohibiera la realizacin de
tal comportamiento.
Para resolver las colisiones entre normas, acorde al principio de coherencia del ordenamiento jurdico, se recurre a una serie
de criterios que establecen qu norma prevalece, y qu norma se ve derogada.
Jerarqua: La jerarqua normativa supone la existencia de normas de distinto rango, de manera que aquella que est en un
peldao superior de la escala, destruye a la norma inferior.
Temporalidad: En el supuesto de que dos normas de igual rango sufran una colisin normativa, la norma posterior en el
tiempo deroga a la norma anterior.
Especialidad: En el caso de que existan dos normas de igual rango sufriendo una colisin, aquella norma que busque la
regulacin ms especfica de la materia prevalece sobre la norma ms general.
Prelacin axiolgica: debera aplicarse aquella norma que est tutelando un derecho superior en la escala de valores
constitucional (vida superior a propiedad, v.gr.)
La fijacin del temario que el congreso deriva a la convencin para su reforma, y el caso de la reforma de 1994
*El congreso tiene competencia, cuando declara necesaria la reforma, para fijar la finalidad o el objetivo que tiene en cuenta
en cada tema que deriva a revisin por parte de la convencin, y la pauta respectiva es vinculante (u obligatoria) para la
convencin, que no queda habilitada para realizar la reforma en contradiccin con aquella finalidad sealada por el congreso.
*El congreso tambin tiene competencia para prescribir, con igual efecto vinculante hacia la convencin, que considera
necesaria la reforma de tal o cual contenido de la constitucin a condicin de que tambin se reforme otro contenido
Con base en los pactos que el justicialismo y el radicalismo convinieron en noviembre y diciembre de 1993 para encauzar la
reforma de la constitucin, la ley declarativa de su necesidad N 24.309 present una novedad sorprendente, cual fue el
llamado ncleo de coincidencias bsicas.
El conjunto de trece temas o puntos all reunidos tuvo carcter indivisible y hermtico. Conforme al art. 2, la ley 24.309
estipul que la finalidad, el sentido y el alcance de la reforma se expresa en el contenido del ncleo de coincidencias
bsicas.
Por un lado, se prohibi introducir reformas en los 35 primeros artculos de la constitucin. Por otro, el art. 5 de la ley 24.309
dispuso que el ncleo de trece puntos deba votarse sin divisin posible y en bloque, todo por s o por no. Por eso se lo
denomin la clusula cerrojo.
Fuera de la clusula cerrojo se deriv a la convencin el tratamiento libre y separado de otros diecisis temas pero, de todas
maneras, la severidad del lineamiento trazado a la convencin qued reflejado en el art. 6 de la ley 24.309, que dispuso la
nulidad absoluta de todas las modificaciones, derogaciones y agregados que realizara la convencin con apartamiento de la
competencia que le estableca el congreso.
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-De todas maneras, la convencin constituyente esquiv el duro lmite que la ley declarativa de la necesidad de
reforma le impuso. Lo hizo incluyendo en el reglamento interno por ella votado una norma equivalente a la que en la ley
24.309 estableca la clusula cerrojo.
-De esta forma se dio la imagen de que era la propia convencin la que adoptaba tal decisin, y que su cumplimiento
provena de su voluntad y no de la del congreso.

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Supremaca Constitucional y Nivel Jerrquico de los Tratados

Concepto procedente del antiqusimo precedente jurisprudencial 'Marbury vs Madison", y que supone la estructuracin del
ordenamiento jurdico en una pirmide jerrquica en la que la Constitucin ocupara la cspide. As, la supremaca supone el
punto ms alto en la escala jerrquica normativa, de manera que cualquier norma posterior y contraria que eventualmente
entrase en colisin con la norma suprema provocara la nulidad de la norma inferior.
En la Repblica Argentina ha existido un conflicto jurisprudencial sobre la jerarqua de los tratados internacionales que fue
finalmente resuelto con la reforma constitucional de 1994. El artculo 75 inciso 22 de la Constitucin Argentina otorga la
misma jerarqua de la constitucin a un grupo de tratados internacionales sobre Derechos Humanos. Tambin en la misma
reforma se estableci un proceso legislativo particular para anexar otros tratados a ese grupo, sin necesidad de reformar
nuevamente la Constitucin. La pirmide jurdica en Argentina quedara con la Constitucin y los Tratados sobre DD.HH. en
la cima, los dems tratados internacionales inmediatamente despus y las dems leyes por debajo
PIRAMIDE JURIDICA Desde 1994
El punto de partida sigue siendo el artculo 31 de la Constitucin Nacional, que reza: Esta Constitucin, las leyes de la
nacin que en su consecuencia se dicten por el Congreso y los tratados con las potencia extranjeras son la ley suprema de la
Nacin, ...
Es decir que debajo de la Constitucin, con la misma jerarqua, pero sin la posibilidad de modificar la 1 parte de la
misma, estn los tratados y convenciones internacionales del Art. 75 inc. 22 CN. Los cuales gozan de una presuncin
de constitucionalidad por haber sido analizados pormenorizadamente por los convencionales constituyentes.
Por debajo de los mismos se encuentran los convenios y tratados internacionales de derechos Humanos aprobados por
el Congreso con mayora agravada, y gozan de la misma jerarqua constitucional que los anteriores.
Por ltimo se encuentran los tratados que no son de derechos humanos, pero que han sido aprobados y ratificados por
nuestro pas. stos tiene jerarqua superior a las leyes federales.
Leyes Federales
Debajo de las leyes federales, se encuentran los Tratado que el Art. 124 CN les permite celebrar a las provincias.
De esta manera queda conformada nuestra pirmide despus de la reforma constitucional de 1994. Bidart Campos, en
oportunidad de la reforma, elabora la doctrina del Bloque de Constitucionalidad Federal. Este bloque est formado por la
Constitucin Nacional y los 11 tratados del artculo 75 inc. 22 CN. Estos tratados no estn incorporados a la CN, est
enumerado en la misma, pero gozan de supremaca constitucional.
Por lo tanto la interpretacin en cuanto a que los derechos que sean reconocidos por tratados no slo pertenecen al derecho
interno sino que no es necesario un posterior reconocimiento por parte del Estado, (Corte Interamericana, Ekmedjian c/
Sofovich) DERECHO A REPLICA aparece reconocido implcitamente por la CN y expresamente por la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos Art. 14 ley 23.054., y esa va a ser la interpretacin que la Corte va a adoptar en los
sucesivos fallos.
Incisos 22 y 24 del art. 75. De estos puede extraerse la siguiente clasificacin:
a) Tratados de derechos humanos: ver detalle en inciso 22 artculo 75. Estos tratados se incorporan con jerarqua
constitucional y las siguientes caractersticas: 1) En las condiciones de su vigencia. 2) Si bien tienen jerarqua
constitucional, no derogan artculo alguno de la primera parte de la Constitucin y deben entenderse complementarios de los
derechos y garantas por ella reconocidos.;
b) Tratados de integracin: Las normas dictadas tienen jerarqua superior a las leyes, pero inferior a la Constitucin, la
tcnica legislativa para aprobar estos tratados de Latinoamrica, en cuyo caso requieren la mayor absoluta de la totalidad de
los miembros de cada Cmara. En cambio, en la hiptesis de tratados con otros estados, el procedimiento es complejo o de
doble aprobacin: 1 el Congreso declara la conveniencia con la mayora absoluta de los miembros presentes de cada Cmara
y 2 dentro de los 120 das posteriores el tratado debe ser aprobado por la mayora absoluta de la totalidad de los miembros
de cada Cmara.
c) Tratados y concordatos comunes: tienen jerarqua superior a las leyes. PIRMIDE JURDICA: 1 Constitucin y Tratados
sobre derechos humanos, con la nica salvedad que los tratados no deroguen artculo alguno de la primera parte de la
Constitucin y adems deben entenderse como complementarios de los derechos y garantas por ella reconocidos. 2) Tratados
de integracin. 3) Las Leyes de la Nacin que se sancionen en consecuencia de la Constitucin.

Control de Constitucionalidad:
Hay dos sistemas:
a) Control por un rgano poltico: El mismo rgano que sanciona la ley, el Congreso;
b) Control por un rgano jurisdiccional (sistema argentino): por los jueces comunes u ordinarios mediante recurso
extraordinario (art. 14 ley 48), o a travs de tribunales especiales. Bidart Campos llama al comn sistema de control
difuso y al por tribunales especiales concentrado.
El control de constitucionalidad: su significado
La doctrina de la supremaca exige, para su eficacia, la existencia de un sistema garantista que apunte a la defensa de la
constitucin y al control amplio de constitucionalidad.
Constitucional

En efecto, el principio de la supremaca llega a la conclusin de que las normas y los actos infractorios de la constitucin no
tienen validez, o lo que es lo mismo, que son inconstitucionales o anticonstitucionales.

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Sin embargo, nos quedaramos a mitad de camino si despus de arribar a esa conclusin, no estableciramos un remedio para
defender y restaurar la supremaca constitucional violada. Por eso, la doctrina de la supremaca pasa de inmediato a forjar el
control o la revisin constitucionales.
El leading case Marbury c/Madison, del ao 1803, ha sido el antecedente inmediato en Estados Unidos de la doctrina de la
supremaca y del control constitucionales, y con su ejemplaridad suscit seguimiento o imitacin dentro y fuera de los Estados
Unidos. De all se trasplant a nuestro derecho.
En el derecho constitucional argentino, la doctrina de la supremaca y del control constitucional ha cobrado vigencia
sociolgica a travs de fuente judicial: la jurisprudencia o derecho judicial la han hecho efectiva. Est pues en la constitucin
material, pero deriva de principios formulados en la constitucin formal.
Dada la estructura federal de nuestro estado, la supremaca constitucional reviste un doble alcance:
a) la constitucin prevalece sobre todo el orden jurdico-poltico del estado;
b) la constitucin, en cuanto federal, prevalece tambin sobre todo el derecho provincial (y dentro de esta segunda
supremaca, prevalece juntamente con la constitucin federal todo el derecho federal leyes, tratados, etc.); esto se
verifica leyendo los arts. 5 y 31.
El principio de supremaca se completa con los principios del art. 27 (para los tratados que slo tienen prelacin sobre las
leyes), del art. 28 (para las leyes), y del art. 99 inc. 2 (para los decretos del poder ejecutivo que reglamentan a las leyes).
Despus de la reforma de 1994, es imperioso asimismo tener presente una aadidura de suma trascendencia: en virtud del art.
75 inc. 22 hay tratados internacionales de derechos humanos que tienen jerarqua constitucional por figurar en la
enumeracin que se hace en dicha norma, y otros que pueden alcanzarla en el futuro conforme a la misma. Por consiguiente,
tales tratados revisten igual supremaca de la constitucin, y aunque no forman parte del texto de la constitucin, se hallan
fuera de l a su mismo nivel en el bloque de constitucionalidad federal (ver cap. I, n 17).

El control judicial de constitucionalidad cuenta con la frmula acuada por la Corte Suprema desde su fallo del 5 de
diciembre de 1865, la cual, si bien se refiere expresamente a las leyes, se torna extensiva a normas y actos distintos de las leyes.
Dicha frmula dice as: Que es elemento de nuestra organizacin constitucional, la atribucin que tienen y el
deber en que se hallan los tribunales de justicia, de examinar las leyes en los casos concretos que se traen a
su decisin, comparndolas con el texto de la constitucin para averiguar si guardan o no su conformidad
con sta, y abstenerse de aplicarlas, si las encuentra en oposicin con ella, constituyendo esta atribucin
moderadora uno de los fines supremos y fundamentales del poder judicial nacional y una de las mayores
garantas con que se ha entendido asegurar los derechos consignados en la constitucin, contra los abusos
posibles e involuntarios de los poderes pblicos.
El control judicial de constitucionalidad, y la eventual declaracin de inconstitucionalidad de una norma o un acto, es un
deber (u obligacin) que implcitamente impone la constitucin formal a todos los tribunales del poder judicial cuando ejercen
su funcin de administrar justicia, o cuando deben cumplir dicha norma o dicho acto.
Los sistemas de control en nuestro derecho constitucional (federal y provincial)
En el derecho constitucional federal de nuestro pas, podemos sistematizar el control de la siguiente manera:
todos los jueces pueden llevarlo a cabo,
En cuanto al rgano que lo ejerce, el sistema es jurisdiccional difuso, porque
sin perjuicio de llegar a la Corte Suprema como tribunal ltimo por va del recurso extraordinario legislado
en el art. 14 de la ley 48.
Slo el poder judicial tiene a su cargo el control; en un importante fallo, la Corte Suprema decidi, en el caso Ingenio y
Refinera San Martn del Tabacal S.A. c/Provincia de Salta, del 8 de noviembre de 1967, que cualesquiera sean las
facultades del poder administrador para dejar sin efecto actos contrarios a las leyes, no cabe admitir que sea
de su resorte el declarar la inconstitucionalidad de stas, porque el poder judicial es, en ltima instancia, el
nico habilitado para juzgar la validez de las normas dictadas por el rgano legislativo. El principio
constitucional conforme al cual la facultad de declarar la inconstitucionalidad de leyes y de anular actos en su consecuencia, es
potestad exclusiva de los tribunales de justicia, resulta imperativo segn la Corte tanto para el estado federal como para
las provincias.
Nuestro rgimen conoci transitoriamente un sistema de control poltico parcial entre 1853 y 1860. En efecto, el texto
originario de 1853, hasta su reforma en 1860, atribua al congreso federal la revisin de las constituciones provinciales antes
de su promulgacin, pudiendo reprobarlas si no estaban conformes con los principios y disposiciones de la constitucin
federal. Tal mecanismo era poltico en cuanto al rgano que controlaba el congreso, y parcial en cuanto a la materia
controlada nicamente las constituciones provinciales.
El control constitucional y la declaracin de inconstitucionalidad como propios del poder judicial plantean el problema de si
los tribunales administrativos pueden, en ejercicio de su funcin jurisdiccional, ejercer ese control y emitir declaraciones de
inconstitucionalidad desaplicativas de las normas que descalifique, pese a no formar parte del poder judicial. En nuestra
opinin slo pueden hacerlo si una ley los habilita.
En cuanto a las vas procesales utilizables en el orden federal, no existe duda de que la va indirecta, incidental o de excepcin
es hbil para provocar el control
Constitucional

En el ao 1985 la nica va para promover el control era la indirecta

Pero en 1985 se empieza progresivamente a elastizar el concepto rgido de caso contencioso aunque sin abandonarlo del
todo y a admitir la existencia de acciones de inconstitucionalidad (o vas directas), aunque al da de hoy nunca se ha llegado
a aceptar entre estas ltimas a la accin declarativa de inconstitucionalidad pura.

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Adems, y por supuesto, sigue subsistente la va indirecta

La Corte afirma que en el orden federal hay acciones de inconstitucionalidad. Cules son?
La Corte las ejemplifica:
a) la accin de amparo y de habeas corpus (que existan desde mucho antes de 1985, pero no eran
expresamente definidas por la Corte como acciones de inconstitucionalidad);
b) la accin declarativa de certeza del art. 322 del cdigo procesal civil y comercial (con esta accin la Corte
consiente ahora que puedan plantearse en forma directa cuestiones de inconstitucionalidad en el mbito del
derecho pblico, con aptitud para ser resueltas por los jueces, y hasta la misma Corte la ha aceptado en
jurisdiccin originaria y exclusiva de ella); con la accin declarativa de certeza es viable obtener una
sentencia declarativa de inconstitucionalidad de normas generales, la cual sentencia por ser declarativa
no es una sentencia de condena, lo cual modifica ya en mucho la primitiva jurisprudencia anterior a 1985,
porque desde ah en adelante se interpreta que la accin declarativa de certeza impulsa la promocin de un
caso contencioso entre las partes cuya relacin jurdica debe adquirir la certeza que no tiene;
c) el juicio sumario de inconstitucionalidad;
d) el incidente de inconstitucionalidad que se forma de modo anexo a una denuncia penal para discutir en l
una cuestin constitucional.
En sntesis, y de acuerdo a nuestra personal interpretacin del derecho judicial actual, decimos que: a) ahora se tiene por
cierto que hay acciones de inconstitucionalidad; pero b) no hay acciones declarativas de inconstitucionalidad pura, es decir,
sigue no habindolas.

Sujetos
Como sujeto legitimado para provocar el control, ante todo se reconoce al titular actual de un derecho (propio) que se
pretende ofendido. Tambin es admisible reconocer legitimacin al titular de un inters legtimo que no tiene calidad de
derecho subjetivo.

El inters que puede tener un tercero en impugnar como inconstitucional una norma que l debe cumplir (sin que se agravie a
un derecho suyo) no es aceptado por la Corte para investirlo de legitimacin con la promocin del control.
Con la reforma constitucional de 1994, el art. 43 que regula el amparo, el habeas data y el habeas corpus, abre una
interpretacin holgada.
Es as, como mnimo, porque habilita la accin de amparo contra cualquier forma de discriminacin y en lo relativo a los
derechos que protegen al ambiente, a la competencia, al usuario y al consumidor, as como a los derechos de incidencia
colectiva en general. De inmediato seala quines son los sujetos legitimados para interponer la accin de amparo, y dice:
el afectado,
el defensor del pueblo y
las asociaciones que propendan a esos fines.
Como segn lo explicaremos a su tiempo, este prrafo del art. 43 prev y da por reconocidos a los llamados intereses difusos,
intereses colectivos, intereses de pertenencia difusa, derechos colectivos o, con la propia frmula de la norma: derechos de
incidencia colectiva en general.
A efectos de su tutela mediante amparo, la triloga de sujetos legitimados para provocar el control por va directa ampla
explcitamente lo que hasta entonces no siempre era admitido.

En efecto, el afectado no es el titular nico y exclusivo del derecho o el inters que alega, porque es uno entre varios o
muchos, con quienes comparte lo que hay de comn o colectivo en ese derecho o inters, y slo invoca su porcin o cuota-
parte en carcter de situacin jurdica subjetiva dentro de la cotitularidad mltiple (ver n 59).
Se aade, como vimos, el defensor del pueblo, y las asociaciones. En cuanto a stas, el amparo denominado colectivo se
asemeja a lo que en el derecho comparado se suele llamar acciones de clase.
En cuanto al efecto, la sentencia declarativa de inconstitucionalidad se limita al caso resuelto, descartando la aplicacin de la
norma a las partes intervinientes en l, y dejando subsistente su vigencia normolgica fuera del caso.
No obstante, la ejemplaridad de las sentencias de la Corte Suprema las proyecta normalmente ms all del caso, no
produciendo la derogacin de las normas declaradas inconstitucionales, pero logrando reiteracin del precedente en la
jurisprudencia de la propia Corte y de los dems tribunales.
En nuestra particular opinin, creemos que cuando la Corte interpreta la constitucin y cuando ejerce control de
constitucionalidad, los dems tribunales federales y provinciales deben acatar las normas generales que surgen de su
jurisprudencia (como derecho judicial vigente por su ejemplaridad) cuando fallan casos similares. Aplicamos as el adagio que
dice: La constitucin es lo que la Corte dice que es
Constitucional

Las variables del control en el derecho pblico provincial

En el derecho constitucional provincial encontramos algunos caracteres diferenciales.
a) En cuanto al rgano, el sistema es siempre jurisdiccional difuso. Pero en las provincias donde existe, adems de va
indirecta, la va directa o de accin, sta debe articularse ante el Superior Tribunal provincial, con lo cual tenemos tambin
sistema jurisdiccional concentrado. Las provincias no pueden negar no obstante el uso de la va indirecta.
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En consecuencia, podemos decir que para la va indirecta el sistema es jurisdiccional difuso, y para la directa, jurisdiccional
concentrado.
b) En cuanto a las vas, muchas provincias admiten la va directa, de accin o de demanda. As por ej. Buenos
Aires, Santiago del Estero, Chaco, Misiones, Neuqun, etc.
La constitucin de Tucumn establece un Tribunal Constitucional.
c) En cuanto a los efectos, hallamos asimismo en algunas el efecto amplio o erga omnes, que produce la abrogacin de
la norma declarada inconstitucional. Las modalidades son variables, y van desde la derogacin de la norma que el Superior
Tribunal de la provincia declara inconstitucional, hasta el supuesto ms moderado de vinculatoriedad de la jurisprudencia del
Superior Tribunal, que se torna de aplicacin obligatoria para los tribunales inferiores de la provincia, pasando por sistemas
en los que el efecto erga omnes de las sentencias del Superior Tribunal que declaran inconstitucional una norma general no se
producen con la primera sentencia, sino con otras posteriores que la reiteran, ms la particularidad de que en algunas
provincias esa reiteracin deroga automticamente la norma invalidada, y en otras es optativo para el Superior Tribunal
asignar ese efecto.
Cuando el derecho pblico provincial confiere a la declaracin de inconstitucionalidad emanada de tribunales locales un
efecto amplio por ej., derogatorio de la norma descalificada como inconstitucional es menester afirmar que tal efecto
jams puede producirse respecto de normas emanadas del gobierno federal (por ej., leyes del congreso), porque si se
produjera asistiramos a la incongruencia de que un tribunal provincial pudiera, mediante declaracin de
inconstitucionalidad, privar de vigencia normolgica a normas generales del gobierno federal, lo cual equivaldra a una
especie de nulificacin propia de las confederaciones y no del estado federal.
Cuando en uno de esos procesos en jurisdiccin de provincia y a cargo de sus tribunales se inserta tambin una cuestin
constitucional federal, hay que tener presente la muy lgica pauta obligatoria que tiene impuesta la jurisprudencia de la Corte
Suprema, en el sentido de que los tribunales provinciales deben resolverla y as, por ejemplo, lo prev la constitucin de San
Juan, con el agregado de que si se pretende finalmente acudir a la Corte Suprema mediante recurso extraordinario federal,
es imprescindible que las instancias ante los tribunales de provincia se agoten y concluyan con sentencia del Superior Tribunal
provincial.

REQUISITOS Y EXCEPCIONES:
1) Caso concreto (art. 116 C.N.).
2) Inters legtimo.
3) Planteamiento oportuno.
4) No procede la declaracin de oficio.
5) El recurso debe ser fundado.

FORMAS: puede plantearse como accin o como excepcin, en el orden federal. En Crdoba est la accin autnoma de
inconstitucionalidad.

Requisitos Formales para el Recurso Extraordinario

Artculo 14 de la ley 48: Una vez radicado un juicio ante los tribunales de provincia, ser sentenciado y fenecido en la
jurisdiccin provincial, y slo podr apelarse a la Corte Suprema de las sentencias definitivas pronunciadas por los tribunales
superiores de provincia en los casos siguientes:
Existencia de un juicio: sin no hay causa en los trminos del art. 116 no hay posibilidad de plantear la
inconstitucionalidad porque los jueces solo se pronuncian en casos concretos. Si no hay caso, hay abstraccin en la
existencia de una notoria constitucionalidad de una ley dictada o un decreto del Poder Ejecutivo (caso conversacin
con Mercedes).
No es una tercera instancia: el dicho popular este juicio lo voy a llevar a la Corte Suprema slo constituyen una
aspiracin unilateral de deseo. Todas aquellas cuestiones materiales o formales que no toquen lo constitucional, tienen
sus tribunales de alzada, a la Corte solamente se llega por lo constitucional.
Sentencia definitiva: con la excepcin de todos aquellos incidentes resueltos en autos interlocutorios que pueda
ocasionar un dao o gravamen irreparable, aqu procede la interposicin del recurso contra un auto interlocutorio
que en tal caso se asimila a la sentencia definitiva.
Tribunal superior de la causa: represe que la locucin tribunal superior de provincia en letra de la ley 48 est escrito
con minscula porque no se refiere al rgano provincial de justicia denominado Tribunal Superior de Justicia, sino a
aquel tribunal que constituye la ltima instancia en el ordenamiento procesal de cada provincia.

Requisitos Materiales para el Recurso Extraordinario: los tres incisos del art. 14 de la ley 48.
Inciso 1: por ejemplo si se cuestionara la ley de obediencia debida por estimar que es contraria al art. 18 de la
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Constitucin que prohbe aplicar leyes penales con efecto retroactivo, el recurso deber fundarse en este inciso. En
general, todos los recursos extraordinarios que se interponen para cuestionar la inconstitucionalidad de las leyes del
Congreso deben ser viabilizados por este inciso.
Inciso 2: en este se trata de preservar la preeminencia del derecho federal por encima del derecho local de las
provincias. Toda vez que se cuestione la inconstitucionalidad de una ley provincial, el recurso deber fundarse en este
inciso.
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 Constitucional

Inciso 3: por ejemplo cuando se cuestionen subsidios, privilegios, exenciones de impuestos fundados, por ejemplo, en la
clusula de prosperidad general reglada en el art. 75 inc. 19 de la Constitucin, se hace por este inciso.

El recurso extraordinario por sentencia arbitraria:

Se ha dicho que el art. 14 de la ley 48 contiene dos incisos ms no escritos, surgen de la interpretacin pretoriana de la Corte
Suprema:
A) el recurso extraordinario por sentencia arbitraria: si la sentencia se contradice en sus considerandos; si las razones que
invoca son insuficientes; la Corte en el caso Rey c/Rocha entendi que an sobre derecho de fondo que no corresponde
recurso extraordinario, va excepcin excepcionalsima se podra llegar cuando la sentencia no est fundada o bien no
constituye derivacin razonada del derecho vigente; tambin se incurre en arbitrariedad al sustituir el texto legal por la
voluntad del magistrado. Genaro Carri ha presentado un cuadro con las causales de arbitrariedad que emanan de la larga
jurisprudencia de la Corte Suprema sobre el tema (ver pginas 176 y 177, Tomo 1 Becerra Ferrer.
B) el recurso extraordinario por gravedad o inters institucional: la Corte ha sostenido que aun cuando hubiere obstculos
formales para entender en el caso, si la cuestin a decidir excede el mero inters de las partes para proyectarse a un inters
general o institucional, la cuestin se transforma en una decisin de gravedad institucional que habilita a la Corte para
entender en ella.

Estado Federal
La constitucin argentina de 1853-1860 acoge la forma federal de estado. Ella importa una relacin entre el poder y el
territorio, en cuanto el poder se descentraliza polticamente con base fsica, geogrfica o territorial.
El federalismo es la forma opuesta a la unitaria, que centraliza territorialmente al poder del estado.
El federalismo significa una combinacin de dos fuerzas: la centrpeta y la centrfuga, en cuanto compensa en la unidad de un
solo estado la pluralidad y la autonoma de varios. El estado federal se compone de muchos estados miembros (que en nuestro
caso se llaman provincias), organizando una dualidad de poderes: el del estado federal, y tantos locales cuantas unidades
polticas lo forman.
Esta dualidad de poderes se triplica cuando tomamos en cuenta que con la reforma de 1994 no es posible dudar de que, dentro
de cada provincia, los municipios invisten un tercer poder, que es el poder municipal, tambin autnomo; lo atestigua, en
respaldo del viejo art. 5, el actual art. 123.
El origen lgico (o la base) de todo estado federal es siempre su constitucin. El origen histrico o cronolgico es, en cambio,
variable y propio de cada federacin; algunas pueden surgir a posteriori de una confederacin; otras, convirtiendo en federal
a un estado unitario.
Desde el punto de vista del derecho constitucional cuando hablamos de Estado hablamos de Estado de Derecho, que se
caracteriza por establecer la divisin del poder en funciones, garantizar a los ciudadanos sus derechos fundamentales,
limitando eficazmente el poder poltico por medio de normas constitucionales. Hermann Sller lo mismo las comunidades
que las sociedades precisan siempre de la organizacin para conseguir la capacidad de decisin y accin. El pueblo tiene la
potestad de darse su propio orden jurdico a travs del ejercicio del poder constituyente en donde la sociedad se juridiza y da
nacimiento institucional y jurdico al Estado. El Estado est conformado por una serie de elementos esenciales como son:
Territorio, Poblacin y Poder, algunos constitucionalistas (Bidart Campos) le agregan un cuarto elemento como lo es el
Gobierno. Nacimiento del Estado Argentino es la fecha de sancin de la Constitucin Nacional en el ao 1853. La forma de
Estado, conforme la doctrina tradicional, se identifica con el modo en que se establecen las normas constitucionales
relacionadas al ejercicio del poder del Estado en su aspecto espacial o territorial. Para estudiar la forma de Estado debemos
preguntarnos Cmo se manda?
A) Estado Unitario: centralizacin del poder estatal, quedando fraccionado el territorio en meras secciones administrativas.
Tenemos el caso de fuerzas centrpetas, tienden a concentrarse en un solo ncleo de poder (ejemplo Panam, Chile, Paraguay,
Portugal, Noruega, Francia, etc.). Antecedentes en Argentina, constituciones 1819 y 1826.
B) Estado Federal: descentralizacin del ejercicio del poder del Estado, el poder no se concentra en un solo rgano de decisin
y de accin del cual dependa toda la estructura y actividad estatal. Se produce un fenmeno de correlacin e integracin de
competencias y factores de poderes que se identifican como fuerzas centrpetas (de un nivel de gobierno regional o estadal al
nacional o central) y centrfuga (que van del orden nacional o central al orden local o provincial) producindose una relacin
de solidaridad, integracin, colaboracin y coordinacin. Con respecto al grado de competencias de las rbitas de gobierno
tenemos: soberana, autonoma y autarqua. Algunos autores nos recuerdan que existe la llamada descentralizacin
administrativa en donde se mantienen lazos de subordinacin con el poder central y que se utiliza a los fines de la prestacin
de ciertos servicios pblicos. Kelsen nos ensea que la descentralizacin del poder del Estado tiene un carcter normativo, en
el sentido de la validez de las normas o leyes dictadas referidas a todo el territorio o a una parte de l. De lo que se desprende,
que el objeto de la descentralizacin lo constituye la actividad, las normas y los rganos del Estado. Ejemplos: Estados Unidos,
Canad, Brasil, Mxico, Venezuela, Argentina, Alemania, Suiza, Austria.
C) Estados confederados: la caracterstica principal es que surge de la unin de varios estados independientes. Los estados
partes mantienen su soberana y ciertos derechos concretos como son los de secesin posibilidad de retirarse de la
confederacin en el momento que lo crean oportuno y por lo tanto denunciar el pacto, y la nulificacin lo cual le permite no
aplicar las normas generales en su territorio y que fueran sancionadas por los rganos de la Confederacin. Segn Jellinek:
el poder de la confederacin slo se ejerce sobre los rganos de los estados confederados y no sobre los ciudadanos
particulares que integran cada uno de estos ltimos. Existe un rgano de gobierno de la confederacin denominado dieta.
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Ejemplo: Unin Europea, la extinta URSS se consideraba intermedia entre un Estado Federal y una confederacin.
D) Estado federo-regional: Segn Dr. Pedro J. Fras, Estado regional es aquel que reconoce autonoma para ciertas
competencias a reas con homogeneidad ambiental, social o econmica.

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E) Nuestra Constitucin recepta, segn lo observamos en los arts. 1, 5, 6, 44 y 121 al 128, an no siendo muy clara en lo que
hace a la terminologa para diferenciar la forma de Estado y de gobierno, la Forma de Estado es Federal, ya que existen dos
rbitas de gobierno: la provincial (estados partes denominados provincias) y la nacional o federal, en donde estn
representados los estados partes, habiendo surgido gracias a la unin de las provincias preexistentes en el momento de
sancionarse la Constitucin Nacional.

FORMAS DE GOBIERNO:
Gobierno, expresin del poder del Estado dirigido, ya no, en su distribucin territorial sino en lo relacionado sa sus
depositarios en cuanto a su ejercicio. La expresin gobierno utilizada aqu es abarcativa tanto del concepto poder estatal,
poder del gobierno, funciones del gobierno, etc. El poder del Estado es nico e indivisible como unidad poltica y la divisin en
sus poderes (Ejecutivo, Legislativo, Judicial) es slo referido a sus funciones o competencias. Adolfo Posadas, el gobierno es
algo del Estado y para el Estado, pero no es el Estado.
A) Presidencialismo: titularidad exclusiva del Poder Ejecutivo en la figura del presidente del Estado, Repblica o Nacin. La
eleccin es popular. Sus actos estn controlados por el Parlamento u rgano legislativo. Ejemplos: Estados Unidos, Mxico,
Panam, Venezuela, Brasil, Chile. Esta es la forma de Gobierno de Argentina.-
B) Parlamentarismo: tiene la caracterstica de establecer una dualidad en el ejercicio del poder del Estado, dividiendo la
titularidad de sus jefaturas a los fines de dotar de una mayor movilidad al sistema. Tenemos un Desdoblamiento en las
jefaturas; un jefe de Estado con la denominacin de rey (Inglaterra, Espaa, Noruega) de sucesin hereditaria familia, o
presidente (Italia, Alemania, etc.) elegido por el pueblo, que no tiene responsabilidad poltica ante las cmaras
parlamentarias; y un jefe de Gobierno quien tiene a su cargo la conduccin de la poltica del Estado, designado segn los
casos por el Parlamento o el jefe de Estado, secundado de un gabinete. Se establece un equilibrio de poderes, el jefe de
gobierno junto con el gabinete ejercen el Poder Ejecutivo, y para su permanencia en la funcin dependen del voto de
confianza del Parlamento. Ejemplos: Italia, Espaa, Alemania, Inglaterra, Blgica.
C) Semipresidencialismo: la caracterstica de este sistema est dada por la coexistencia de un gobierno de tipo parlamentario
y un jefe de Estado de tipo presidencial. Ejemplos: Per (1933 y 1978), Cuba (1940), Uruguay (1918, 1967), Francia, Austria,
Finlandia y Portugal.
D) Gobierno de asamblea: el Poder Ejecutivo es colegiado, ejemplo: Suiza y Uruguay en 1952.
E) Arts. 1, 5, 22, 44, 87, 108 y 109, la Forma de Gobierno es la Democracia Representativa y Republicana de Corte
Presidencialista, y que la jefatura de Estado y de gobierno se encuentran en una misma persona: el presidente de la Nacin
(arts. 87 y 99 inc. 1).
El gobierno de Argentina adopta constitucionalmente la forma de una democracia representativa, republicana y federal.
Debido a su carcter federal, la Argentina posee dos estructuras de gobierno:
el gobierno nacional o federal;
23 gobiernos provinciales, cada una de las cuales son consideradas preexistentes a la Nacin y detentan todos los poderes no
delegados expresamente al gobierno federal.
Adicionalmente la Ciudad de Buenos Aires est regida por un sistema de autonoma, mientras que las provincias poseen
subdivisiones administrativas y municipios.

El Poder Ejecutivo argentino est compuesto por el Presidente de la Nacin y el Vice-presidente electos, por el Jefe de
Gabinete de Ministros y por los dems Ministros y Secretarios.

El Presidente es el jefe supremo de la nacin, jefe de gobierno y responsable poltico por la administracin del pas. A l le
compete tambin ejercer la Jefatura Suprema de las Fuerzas Armadas, nombrar embajadores e indicar los ministros de la
Suprema Corte, ad referendum del Senado Federal. El Vice-presidente reemplaza al Presidente en casos de impedimento y
ejerce la Presidencia del Senado.

El Jefe de Gabinete es nombrado por el Presidente para ejercer la coordinacin de los Ministerios, la administracin, adems
de representar al Poder Ejecutivo ante el Congreso. El Presidente tambin nombra los ocho Ministros y los Secretarios de
Estado responsables por las 16 Secretaras dependientes directamente de la Presidencia, entre las cuales estn la de la
Pequea y Mediana Empresa, la de Recursos Naturales y Desarrollo Sustentable y la de Turismo. Estos ltimos gozan, en la
prctica, del status de Ministro.

Elecciones:
Presidente y vice son elegidos para un mandato de 4 aos, siendo posible la reeleccin por un solo perodo consecutivo. La
eleccin se da en dos vueltas, siempre y cuando uno de los candidatos no obtenga ms del 45% de los votos en la primera
vuelta.
Poder Legislativo:
El sistema es bicameral: hay una Cmara de Diputados y otra de Senadores, ambos elegidos por sufragio en las provincias y
en la capital.
Constitucional

La Cmara de Diputados tiene 257 miembros elegidos para un mandato de cuatro aos, habiendo posibilidad de reeleccin.
La proporcin es de un diputado para cada 33.000 habitantes. Cada dos aos la Cmara renueva mitad de su composicin.
El Senado posee 72 miembros electos por las Asambleas Provinciales, tres senadores por provincia y tres por la ciudad de
Buenos Aires. El mandato es de 6 aos, renovndose un tercio de la bancada cada dos aos.

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El Vice-presidente de la Nacin es el Presidente del Congreso.

Poder Judicial:
El Poder Judicial argentino es ejercido por una Corte Suprema de Justicia compuesta por 9 magitrados (indicados por el
presidente y aprobados por el Senado) y tambin por los tribunales inferiores establecidos por el Congreso. A ellos les
compete el conocimiento y la decisin de todas las causas que versen sobre puntos regidos por la Constitucin, por las leyes de
la Nacin y por tratados con naciones extranjeras.

El Consejo de la Magistratura, reglado por una ley especial sancionada por el Congreso, tiene como atribuciones la seleccin
de los magistrados y la administracin del Poder Judicial. El Consejo est integrado de modo que se procure el equilibrio
entre los representantes de los organismos polticos resultantes de eleccin popular, los jueces de todas las instancias y los
abogados de la Nacin.

El Ministerio Pblico es un rgano independiente con autonoma funcional y financiera que tiene por atribucin promover la
justicia en defensa de la legalidad de los intereses generales de la sociedad en coordinacin con las dems autoridades de la
Repblica. Est integrado por un Procurador General y un Defensor General de la Nacin.

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