Es muy frecuente que los padres se planteen en algn
momento de su vida transmitir ciertos bienes inmuebles a sus hijos. Su intencin es transmitirles los bienes, con independencia, en principio, de cmo los transmitan. Normalmente me plantean: cmo resulta ms econmico, por compraventa o por donacin?.
En este momento, hay que advertir que si media precio,
estamos ante una compraventa, mientras que si lo que pretenden es transmitirlo gratuitamente, la verdadera intencin de ellos, es formalizar una donacin. Y si se formaliza una compraventa, hay que hacer constar en la escritura el modo de satisfacer el precio, si es en efectivo metlico, si por transferencia, chequey se deben acreditar los medios de pago.
Para poder asesorar debidamente, hay que enfocar la
cuestin, no slo desde el punto de partida, sino tambin las consecuencias de una u otra opcin. Vamos por partes.
En el supuesto de que los hijos estn casados en
rgimen de gananciales, para quin quiere que sea lo que le transmita: para su hijo slo, o para el matrimonio?
En caso de donacin al hijo, aunque est casado en
rgimen de gananciales, lo donado es privativo del donatario (del hijo que adquiere). Sin embargo, en el supuesto de compraventa, en principio sera ganancial (del matrimonio), porque las rentas del trabajo son gananciales y porque los bienes existentes en el matrimonio se presumen gananciales mientras no se acredite la privatividad. Y digo que en principio son gananciales porque hay formas de probar y lograr que lo adquirido mediante compraventa por un cnyuge en rgimen de gananciales sea privativo.
As, si un cnyuge dispone de dinero privativo, porque se lo
han donado por ejemplo, compra un bien y pretende que sea privativo, el cnyuge del adquirente debe acudir tambin al notario en el momento de la venta para declarar el carcter privativo del dinero con el que se est comprando (el bien sustituye al dinero privativo). No obstante, hay dos excepciones: no se puede hacer uso de la privatividad por confesin para burlar los derechos de los acreedores del confesante ni de los herederos forzosos; es decir, que si el matrimonio dispone de efectivo metlico y uno de los cnyuges tiene deudas, no cabe comprar a nombre del solvente y declarar que el dinero es de l para proteger los bienes adquiridos (evitando as el ser perseguidos por los acreedores del deudor), ya que de esta forma la confesin no produce efectos. Y lo mismo respecto de los herederos forzosos (hijos, padres y cnyuge en sus respectivos casos).
Distinto es que se acredite la propiedad exclusiva del dinero
con el que se adquiere, mediante un documento pblico. Pongamos el caso de que yo recibo por herencia de mi padre treinta mil euros, se formaliza la escritura de herencia, e inmediatamente despus, con el dinero recibido, compro ante notario una plaza de garaje. En este caso, como el dinero heredado era privativo, el garaje es tambin privativo. Debemos tener presente estas consecuencias. Recuerdo el caso de una viuda sin hijos que concurra a la herencia de su difunto marido junto con las dos hermanas de este. Los padres de la viuda le haban donado una casa, pero por motivos que no me coment (imagino que fiscales), firmaron ante notario una compraventa, all por los aos 50. La casa se adquiri como ganancial y result que, como el marido nicamente le haba dejado el usufructo universal a la viuda y haba instituido herederas a sus hermanas, la familia del marido, una vez fallecida la viuda, iba a ser la duea de la mitad de la casa. La familia de la viuda no daba crdito a la posibilidad de perder, por ese motivo, la mitad de la vivienda de sus abuelos.
2.- Pero formalizar compraventa o donacin tambin
acarrea otras consecuencias
As, si mis padres me donan un bien, salvo que manifiesten lo
contario, lo donado se considera colacionable, es decir, que cuando heredemos mis hermanos y yo, yo tomar en la herencia de menos tanto cuanto haya recibido ya por va de donacin. Si por motivos fiscales formalizamos una compraventa, el hijo que compr (al que en realidad le donaron), no computar ese bien como recibido a cuenta de su cuota de herencia y, por tanto, recibir ese exceso como un plus sin que los hermanos puedan descontarlo de lo que le correspondera.
Por otro lado, la donacin se presume hecha siempre en
fraude de acreedores, y no admite prueba en contrario
En estos momentos de dificultad econmica, es frecuente que
lo que determine una u otra opcin sean los costes que acarrean las operaciones, pero hay que informarse de dnde nos puede llevar. Otro caso que tuve en la notara fue el del hijo de un constructor. Los padres le haban donado una vivienda antigua haca veinte aos cuando la empresa estaba en auge. Por desidia, no formalizaron la escritura de donacin, y en el 2009, cuando las deudas asfixiaban a la empresa, de cuyas operaciones eran avalistas los padres, y los embargos estaban a punto de decretarse, los padres y el hijo, sin informarme de la situacin que les llev a firmar en aquel momento dicha operacin, firmaron la escritura de donacin de la ya vivienda habitual del hijo, que haban reformado y mejorado l y su esposa. Pues bien, no pas ni un ao cuando se decret judicialmente la nulidad de la donacin, por haberse realizado en fraude de acreedores y el donatario y su familia perdieron la vivienda.
Lo cierto es que en la pregunta que te hacen, lo que
prima es la intencin de reducir costes, sobre todo fiscales.
En ciertos territorios, como Baleares, ha existido un rgimen
fiscal especial (y favorable) para donaciones y anticipos de herencia entre determinados parientes, y actualmente, muchas Comunidades Autnomas han bonificado (reducido impuestos) determinadas donaciones entre parientes que realicen sus residentes. Ejemplo de ellas son Madrid (incluso las donaciones de metlico) y Extremadura (donaciones de vivienda habitual o cantidades destinadas a su adquisicin, con determinados requisitos), siempre que se formalicen en escritura pblica ante notario, de modo que para el adquirente, en estos casos resulte ms favorable fiscalmente la donacin que la compraventa.
Fuera de esos supuestos de determinados territorios y
aquellos en los que la donacin est bonificada, suele resultar menor el tipo impositivo que se aplica a la compraventa que a la donacin. As, la compraventa tributa, segn las comunidades autnomas entre el 7 y el 10% dependiendo de la cuanta, mientras que en las donaciones a descendientes, el margen oscila entre el 7,65% y el 34%.
Ahora bien, si lo que verdaderamente pretendemos y
prcticamente hacemos es una donacin, y para ahorrar impuestos firmamos una escritura de venta, debe tenerse presente que el Tribunal Supremo (sentencia 11-01-2007, reiterada posteriormente) ha declarado la nulidad de la donacin disimulada bajo la forma de compraventa, y exige para la validez de la donacin que la escritura sea precisamente de donacin, y no de compraventa.
Pero, y para el que transmite?
El que transmite debe tributar en renta por la ganancia
patrimonial, en su caso, y abonar al Ayuntamiento la conocida como Plusvala en caso de venta, si es donacin, la plusvala municipal la debe pagar el adquirente.
S, aunque resulte curioso (no slo en caso de venta, sino
tambin cuando el padre dona a su hijo), adems de reducir su patrimonio, tiene que tributar por la supuesta ganancia patrimonial. Es la llamada Plusvala del Donante. El porcentaje que se abona depende de la fecha de la adquisicin y es menores cuantos ms aos haya sido propietario.
Pero es ms, las ganancias patrimoniales derivadas de la
compraventa puede compensarlas el vendedor con las minusvalas generadas durante ese ejercicio fiscal y los cuatro posteriores, mientras que no se admite actualmente esa compensacin para el donante.
Sin embargo, la plusvala municipal, es mayores cuantos
ms aos haya sido propietario, determinndose sobre la base del valor catastral.
Como conclusin, destacara:
En caso de transmisin mortis causa de determinados bienes
(como la vivienda habitual), dado que actualmente no se somete a tributacin en el IRPF la que se conoci como plusvala del fallecido, que los beneficios fiscales suelen ser mayores en el Impuesto de Sucesiones que en el de Donaciones, y que tambin suelen establecer beneficios fiscales los ayuntamientos en Plusvala Municipal, de no existir otras razones que justifiquen la transmisin entre vivos, lo ms favorable fiscalmente es heredar, y si se pretende determinar los bienes que han de heredar cada uno de los hijos, lo ms conveniente es otorgar ante notario un testamento particional. De optar por la donacin no debe olvidarse que esta debe formalizarse necesariamente en escritura pblica de donacin; no valen documentos privados.
De formalizarse una compraventa, y probarse que en realidad
hubo una donacin (porque no se pag precio), la oficina liquidadora correspondiente podr girar la oportuna liquidacin complementaria.