ETICA PBLICA Y CORRUPCIN

Dra. Mariella Saettone Montero

I) Introduccin

El tema que nos convoca en esta oportunidad, implica reflexionar sobre

el fenmeno complejo de la corrupcin pblica y su incidencia en la
Administracin Pblica del Estado de Derecho.

Como sabemos dicho fenmeno constituye una problemtica tan

antigua como la condicin humana ya que basta releer la historia
universal para constatar que a travs de todas las etapas de la misma
ha existido est grave disfuncin producto de una conducta no tica
que se da, lamentablemente tanto en las actividades laborales privadas
como pblicas.

Pero que en este ltimo caso refiere puntualmente al mal uso del poder
pblico por algunos de los hombres y mujeres que desempean
funciones en el mbito estatal y pblico no estatal.

Desde el punto de vista de los efectos de la corrupcin obviamente son

muy distintos segn en el mbito que ocurra, ya que en el mbito
pblico, sin duda afecta a la sociedad toda y compromete el inters
general perseguido en el desarrollo de los cometidos estatales y en la
tarea que cumplen las personas pblicas no estatales.

De todas formas es pertinente no olvidar que el fenmeno de la

corrupcin siempre involucra por lo menos dos sujetos y uno de ellos
generalmente es un sujeto privado, persona fsica o jurdica que en
muchos casos la promueve.

Prof. Adj de Derecho Pblico 2 de la Facultad de Derecho de la Universidad de la Repblica y Prof.

Agda de Derechos Humanos y Derecho Administrativo en la Facultad de Derecho de la
Universidad Catlica del Uruguay.

1
 Por esa razn este fenmeno complejo que es la corrupcin tiene una
dimensin social que se vincula al concepto de ciudadana responsable,
ya que para minimizarlo o en el mejor de los casos extinguirlo, se
requiere no solo un Estado eficiente en sus funciones administrativa y
jurisdiccional sino tambin una sociedad consciente de que ella forma
parte de un control externo para lograr la transparencia y que no es un
problema que le debe ser ajeno.

Como se advierte , esta problemtica est vinculada al accionar humano

con conciencia y voluntad de infringir normas y principios establecidos
en aras del bien comn en beneficio particular.

En esta exposicin nos concentraremos en el anlisis de la corrupcin a

nivel pblico y su impacto en el contexto actual del Estado de Derecho
a la luz del marco normativo nacional e internacional que tratan este
fenmeno que distorsiona gravemente el sistema democrtico en todo
el mundo y en especial en nuestro continente.

Resulta evidente y notorio que las proyecciones de la corrupcin como

hecho que se da en el mbito nacional e internacional de los Estados,
tiene consecuencias muchos ms serias en un mundo globalizado en el
cual las acciones transnacionales son cotidianas, lo que lleva a
caracterizar hoy a este tipo de corrupcin como una modalidad de la
criminalidad organizada.

Esta realidad conlleva implcitamente un gran desafo para los

operadores del sistema de justicia en lo que refiere a la persecucin
penal, y prueba de ello la encontramos en el proceso que ha
conmocionado a Brasil en las ltimas semanas, en el caso vinculado a
Jos Dirceu.

En efecto, hace unas semanas atrs el 12 de Noviembre del corriente el

Supremo Tribunal Federal de Brasil dict sentencia en el mayor caso de

2
corrupcin poltica en la historia de ese pas, con veinticinco condenas y
siete absoluciones.

Este caso judicial fue llevado directamente por la Fiscala General de

Brasil e involucra al ex jefe de gabinete del gobierno del ex Presidente
Lula entre los aos 2003 al 2005. El alto funcionario fue
responsabilizado de instrumentar una red de sobornos mensuales a
congresistas a cambio de votos en el Congreso.

Por este mismo caso fueron condenados diez legisladores, ejecutivos

bancarios e intermediarios empresariales.

Segn se ha probado por la Fiscala General, el dinero para los sobornos

sala de contratos fantasmas entre una empresa estatal y agencias de
publicidad, la operacin alcanza la cifra de alrededor de 143 millones de
reales.

El Tribunal Supremo Federal ha expresado en su sentencia que la

responsabilidad del procesado es extremadamente elevada. El se vali
de sus posiciones de mando y preeminencia tanto en el Partido de los
Trabajadores como en el gobierno federal.

Pero la afirmacin del mximo rgano jurisdiccional de Brasil que

queremos rescatar para el tema que estamos analizando es la siguiente:
la paz pblica se quebranta cuando a travs de un escndalo de
corrupcin de esa envergadura, la sociedad pierde la fe en el Estado.

Este caso de corrupcin al nivel ms alto nacional de un Estado no es

aislado, sino que existen mltiples ejemplos en varios pases que han
sido relevados por los distintos medios de comunicacin, especialmente
en los ltimos aos y que muestran claramente la potencialidad de dao
expansivo que tiene la corrupcin en un Estado de Derecho.

Todos sabemos que es una tarea muy difcil recomponer la confianza

cuando ella se ha perdido y mucho ms en los casos en los cuales la
ciudadana pierde la credibilidad en el sistema poltico de un pas, ya que
esa situacin compromete implcitamente la gobernabilidad.

3
Como hemos dicho, existen adems otros casos de corrupcin que se
ejecutan tambin fuera del mbito nacional de un Estado, involucrando
ciudadanos de varios pases, y es que la globalizacin , si bien tiene
algunos elementos positivos tiene entre sus elementos negativos,
nuevas formas de poder y de dominacin de marginalidad y de exclusin
que producen condicionamientos inditos para la accin individual y
colectiva y presentan nuevos desafos para la formulacin de una tica
cvica en los mbitos de la economa, la poltica y la cultura.1

En estos casos la corrupcin transnacional constituye una modalidad de

criminalidad organizada.

II) Estado de Derecho y corrupcin

Del punto de vista doctrinario como ensea Brewer Carias2, el Estado

democrtico de Derecho est construido sobre cuatro elementos
fundamentales; en primer lugar la existencia de una Constitucin como
norma suprema, directamente aplicable a los particulares, en segundo
lugar la democracia como rgimen poltico, que tiene por objeto
asegurar el gobierno del pueblo como titular de la soberana, en tercer
lugar el goce y ejercicio de los derechos humanos como fin esencial del
orden poltico y en cuarto lugar, el control del poder , como sistema
poltico constitucional que tiene por objeto impedir el abuso de quienes
ejercen el poder estatal.

Estos cuatro elementos como seala el profesor venezolano estn

interrelacionados de tal manera que ninguno puede existir aisladamente
sin que exista el otro.

1
Michelini Dorando J- Bien comn y tica cvica en Ciudadania ,Democracia y Derechos Humanos
Ed. Abya Yala Ecuador , 2009 pag. 215
2
Brewer Carias Allan- Nuevas reflexiones sobre el papel de los Tribunales Constitucionales en la
consolidacin del Estado Democrtico de derecho, defensa de la Constitucin, control del poder y
proteccin de los derechos humanos en Anuario de Derecho Constitucional Latinoamericano T. 1 2007
Ed. Fundacin Konrad Adenauer Stiftung pag 63 y sgtes

4
Estos mismos conceptos han sido reiterados a nivel del derecho
internacional de los derechos humanos, en la Carta Democrtica
Interamericana suscrita en Lima el 11 de Setiembre del 2001, en el cual
se afirma en sus arts. 3 y 4 que la democracia representativa tiene
como componentes fundamentales; el respeto de los derechos
humanos, el acceso al poder y su ejercicio con sujecin al Derecho, las
elecciones libres y peridicas en base al sufragio universal y secreto, el
rgimen plural de partidos y organizaciones polticas , la libertad de
expresin y prensa y la separacin de poderes independientes.

Pero adems se agrega la transparencia de las actividades

gubernamentales, la probidad, la responsabilidad de los gobiernos en la
gestin pblica, la subordinacin constitucional de todas las instituciones
del Estado a la autoridad civil legalmente constituida y el respeto al
Estado de Derecho de todas las entidades y sectores de la sociedad.

Como vemos pues, para que se logre la democracia plenamente del

punto de vista sustancial deben tener efectiva vigencia todos estos
elementos estructurales que se han mencionado, lo que implica mucho
ms que elegir representantes cada determinado tiempo.

Pero adems es fundamental en este sentido, que se controle el poder,

ya que en caso contrario se compromete la gobernabilidad democrtica.

Desde una perspectiva del derecho pblico, resulta evidente que la

doctrina mayoritaria y la jurisprudencia de los Tribunales
constitucionales ms prestigiosos como es el caso de los Tribunales
constitucionales; alemn, espaol y colombiano, resaltan
especialmente la supremaca formal y sustancial que tiene hoy la
Constitucin de cada Estado, y la interpretacin del ordenamiento
jurdico inferior a la luz de las normas y los valores que informan la
mxima Carta.

III) Funcin pblica- Fortalecimiento

Como todos sabemos la cara visible de un Estado para los ciudadanos

se conforma por las acciones de los distintos funcionarios pblicos al

5
desarrollar las funciones estatales y cumplir los distintos cometidos
asignados por el derecho vigente.

Esto implica que todas las caractersticas constitutivas del Estado de

Derecho del punto de vista terico, se evalan en la compatibilidad
existente entre el discurso terico y la accin real cotidiana que se
demuestra en el hacer pblico.

De lo cual se concluye que todas las brechas que se identifiquen entre el

deber ser y el ser son peligrosas para la sostenibilidad de un Estado
democrtico de Derecho, porque lesionan la confianza legitima de las
personas en ese modelo de Estado afectando la credibilidad del mismo.

Justamente en un contexto democrtico, el Estado tiene el desafo de

demostrar su eficiencia en su tarea instrumental de servicio a la persona
humana, debiendo funcionar su organizacin estatal con la coherencia y
transparencia necesaria en orden a alcanzar dicha finalidad.

En nuestro pas el estatuto material de los funcionarios pblicos se

encuentra contenido en la Constitucin, en varias normas legislativas y
reglamentarias ya que la propia Constitucin establece un rgimen de
estatutos mltiples en los cuales se establecen los derechos y
obligaciones de los funcionarios.

Nuestra Constitucin establece en los arts. 58 , 59 , 66 y 76 los principios

fundamentales referidos a los funcionarios pblicos que constituyen las
premisas sobre las cuales se apoya todo el ordenamiento
infraconstitucional referido al ejercicio de la funcin pblica.

En efecto, el marco de referencia de la Constitucin indica adems de las

otras disposiciones citadas que los funcionarios estn al servicio de la
Nacin y que el funcionario existe para la funcin y no la funcin para el
funcionario.

Sin perjuicio de las otras disposiciones constitucionales aplicables al

derecho al trabajo en general que son comunes a los funcionarios
pblicos y privados.

6
La proteccin constitucional implcita a la profesionalizacin de la
funcin pblica a nuestro juicio constituye a nuestro criterio, un
elemento esencial en la organizacin de la administracin pblica de un
Estado de Derecho.

Por otra parte tambin as lo ha entendido el Comit de Expertos de

Naciones Unidas3 pronuncindose sobre la funcin esencial de la
Administracin Pblica y la buena gestin ha sealado que el
aprendizaje continuo en las organizaciones pblicas es necesario en tres
niveles: a) debe haber un enfoque interdisciplinario en la formulacin
de polticas especialmente en los niveles altos, pero los funcionarios
deben mantenerse al tanto de los adelantos que se producen en sus
esferas de competencia b) en una organizacin que aprende es
especialmente importante fomentar las aptitudes de liderazgo, la
conciencia de la calidad, el trabajo en equipo y el desarrollo de la
capacidad de negociacin y mediacin y c) los funcionarios deben estar
actualizados en materia de tecnologas de informacin.

A nivel latinoamericano en el ao 2003 se aprob la V Conferencia

Iberoamericana de Ministros de Administracin Pblica y Reforma del
Estado en Bolivia Carta Iberoamericana de la Funcin Pblica en la
cual sin desconocer las particularidades de los sistemas nacionales de
funcin pblica , se acordaron un conjunto de bases comunes, sobre las
cuales debiera articularse el diseo y funcionamiento de los diferentes
sistemas nacionales.

Resulta imposible con el tiempo del que disponemos hacer un anlisis

profundo de dicho documento , por lo que solo sealaremos algunos de
los criterios consensuados por los Estados en relacin a la funcin
pblica: la preeminencia de las personas para el buen funcionamiento
de los servicios pblicos, la profesionalidad de los recursos humanos, la
estabilidad del empleo pblico, la responsabilidad funcional por el

3
Informe del Comit de Expertos del Consejo Econmico y Social de Naciones Unidas sobre
Administracin Pblica - Informe E/C 2002-3

7
trabajo realizado, el apego al Derecho, el dilogo , la transaccin y el
consenso orientado al inters general.

A su vez se advierte que las polticas de gestin de empleo y los recursos

humanos, deben fundarse en los principios rectores de igualdad y no
discriminacin, mrito, desempeo y capacidad como criterios
orientadores del acceso y la carrera, eficacia, efectividad y eficiencia de
la accin pblica y de las polticas y procesos de gestin de empleo,
transparencia, objetividad e imparcialidad.

En el ao 2006 se aprob el Cdigo Iberoamericano del Buen Gobierno,

el cual se inserta como se expresa en dicho instrumento en dos
tradiciones, una tica que sea consecuencia de un dilogo de
civilizaciones respetuoso de la pluralidad cultural y social de los diversos
pueblos del planeta y por otro en las tendencias universales promotoras
de la construccin de cdigos deontolgicos o de conducta que busca el
ejercicio correcto de las diversas prcticas profesionales.

Este Cdigo establece pautas de conducta que abarcan la actuacin de

gobernantes, Presidentes, Ministros, Secretarios de Estado, Directores
Generales, Directores de entes pblicos. Dicho cuerpo normativo tiene
un captulo referido especficamente a la tica gubernamental, en el cual
se establece el deber de los gobernantes de evitar el uso abusivo del
poder.

Este proceso evolutivo continua en el ao 2008 con la aprobacin de la

Carta Iberoamericana de calidad de la gestin pblica en la cual se
vincula la calidad de la gestin pblica con dos propsitos del buen
gobierno democrtico; a) toda gestin pblica debe estar referida a la
satisfaccin del ciudadano ya sea como usuario o beneficiario de
servicios o como legitimo participante en el proceso de formulacin ,
ejecucin y control de las polticas pblicas bajo el principio de
corresponsabilidad social y b) la gestin pblica tiene que orientarse
por resultados por lo que debe sujetarse a controles, entre ellos el
control social y la rendicin de cuentas.

8
Posteriormente en junio de 2009 se firm la Carta Iberoamericana de
Participacin ciudadana en la gestin pblica como expresin de
compromiso por fortalecer los esfuerzos por democratizar las decisiones
pblicas.

De lo expuesto se desprende que las Cartas Iberoamericanas y los

distintos Cdigos ticos aprobados en reas de actividades especficas
apuntan justamente a establecer marcos ticos de principios rectores
para contextualizar el correcto ejercicio de la funcin pblica. En este
sentido nos muestran la existencia de un consenso general en
profundizar las garantas jurdicas y ticas del funcionamiento operativo
del Estado de Derecho.

A nivel interno todos sabemos que el Decreto N 500/91 desarrolla

adems del procedimiento administrativo, disciplinario y recursivo los
principios bsicos del actuar administrativo y la premisa expresa de que
la Administracin pblica debe servir con objetividad los intereses
generales con sometimiento pleno al Derecho y en el marco de los
principios generales all establecidos.

Por lo tanto como advierte claramente Durn4 ser esa legalidad

presidida por los principios generales que derivan de la persona humana
con sus derechos y deberes, lo que determinar el derecho
administrativo o lo justo administrativo, ya que la Administracin es
parte del Estado y ste tiene por finalidad el bien comn, es obvio que
ella est alcanzada por dicha finalidad.

En caso de que no se cumplan estos requisitos de actuacin se abre la

posibilidad de la justicia administrativa, y si bien como dice Toms R.
Fernandez5 juzgar a la administracin no es administrar ni debe serlo,
sin duda contribuye a que el Estado administre mejor y a su vez que se
protejan los derechos e intereses de los ciudadanos.

4
Duran Augusto Estudios de Derecho Pblico volumen II Ed. A. Durn Montevideo , 2008
pg. 265
5
Fernandez Tomas Ramn- Juzgar a la Administracin contribuye a administrar mejor en Revista de
Derecho Administrativo N 15/16 Depalma Buenos Aires pg 33 y sgtes.

9
Tambin es pertinente sealar que desde una perspectiva fctica de las
disfunciones de la administracin y del ejercicio de la funcin pblica
adquieren especial relevancia los distintos procedimientos de
exigibilidad de rendicin de cuentas a la misma.

En este sentido O Donnell6 estudiando los procesos de rendicin de

cuentas ha tratado de explicar el rol que cumplen las instituciones de
responsabilidad (accountability) horizontal junto con las de
responsabilidad vertical y social en el fortalecimiento del sistema
democrtico.

Es as que las primeras refieren a instituciones de balance o equilibrio ,

instituciones como es el caso del ombudsman, las auditorias, la
Institucin de Derechos Humanos creada recientemente en nuestro
pas, etc. que actan en interacciones legalmente fundadas con actores
estatales en vista de acciones u omisiones presumiblemente ilegales.

Mientras que las instituciones de responsabilidad vertical vigilan la

relacin entre gobernantes y gobernados, fundamentalmente es un
control por parte de la ciudadana de tipo electoral siendo el voto el
mecanismo de evaluacin de la gestin estatal. Pero tambin coadyuvan
muy significativamente en los procesos de rendicin de cuentas distintas
instituciones que a travs de su responsabilidad social denuncian y
sealan las disfunciones existentes poniendo en marcha mecanismos
institucionales estatales para corregirlas.

IV) Corrupcin Normativa nacional e internacional

Ahora bien, una de las amenazas ms serias para los Estados de Derecho
actualmente es la corrupcin, que como dijimos antes en alguna de sus
dimensiones constituye un tipo de criminalidad organizada.

Como ya hemos dicho cuando se habla de la corrupcin a nivel pblico,

este fenmeno se encuentra vinculado con el uso indebido del poder en
la funcin pblica.
6
O Donnell Guillermo Accountability horizontal- La institucionalidad legal de la desconfianza poltica
en Revista de reflexin y anlisis poltico N 7 Buenos Aires 2001 pg 268 y sgtes.

10
En este sentido del punto de vista penal Malet7 advierte que siendo la
administracin pblica una organizacin jerarquizada, existen distintos
niveles de corrupcin.

Expresa dicha autora8 que en los niveles superiores, quienes deciden

planifican y ejecutan actos de corrupcin son los burcratas de mayor
jerarqua y frecuentemente dichos jerarcas autorizan a quienes estn en
rangos ms bajos, la realizacin de actos corruptos en la medida que ello
no implique una disminucin de sus ganancias . Aunque tambin existen
situaciones en las cuales los estratos superiores desconocen la existencia
de actos de corrupcin, asumiendo los funcionarios el riesgo de ser
detectados.

La tipificacin de conductas funcionales vinculadas a la corrupcin la

encontramos establecida en los arts. 143 a 177 del Cdigo Penal en la
nueva redaccin dada por la ley 17060.

En este sentido ha sido un gran aporte en el mbito interno la

aprobacin de la ley N 17060 que adems de crear la Junta de
Transparencia y tica Pblica regula el mal ejercicio del poder pblico,
y su decreto reglamentario N 30 del 2003 que se aplican no solo a los
funcionarios pblicos sino tambin a los funcionarios que prestan
funciones en las personas pblicas no estatales.

Especialmente el Decreto N 30 del 2003 explcitamente establece que el

funcionario pblico debe actuar en todo momento en consideracin del
inters pblico, que se expresa entre otras manifestaciones en la
satisfaccin de necesidades colectivas de manera regular y continua, en
la buena fe en el ejercicio del poder, en la imparcialidad de las decisiones
adoptadas, en el desempeo de las atribuciones y obligaciones
funcionales , en la rectitud de su ejercicio y en la idnea administracin
de los recursos pblicos.

7
Malet Mariana - Estado de Derecho y Democracia su fuerza y vulnerabilidad ante la corrupcin en
Anuario Area Socio Juridica 2008 Facultad de Derecho de la Universidad de la Repblica Ed. FCU pg
51 y sgtes.
8
Malet Mariana Ob. citada

11
Debe advertirse adems que en este mes de Noviembre de 2012, el
Poder Ejecutivo promulg la ley N 19007 que endurece la lucha contra
la corrupcin en el Estado al aumentar las penas mnimas y mximas de
las figuras delictivas previstas en el Cdigo Penal en los arts. 153, 155
156, 157,y 158 que refieren respectivamente al fraude, peculado por
aprovechamiento del error de otro, concusin, cohecho simple y
cohecho calificado.

Las penas se elevaran en un tercio si el infractor es senador, diputado,

ministro o subsecretario, magistrado, actuario o alguacil, funcionario
policial, militar de la Direccin General Impositiva o de Aduanas.

Tambin establece la norma que si se trata de funcionarios que prestan

servicios en establecimientos de reclusin o detencin de personas
tambin se incrementar en un tercio las penas mnimas y mximas.

Por otra parte en el mbito del Derecho Internacional de los Derechos

Humanos, la Convencin Interamericana contra la corrupcin ratificada
por Uruguay por ley N 17008 de 25 de Setiembre de l998, establece la
obligacin de los Estados de promover y fortalecer los mecanismos
necesarios para prevenir, detectar, sancionar y erradicar la corrupcin.

La implementacin de esta obligacin requiere medidas legislativas y

administrativas que comprendan normas de conducta para el
funcionario pblico, mecanismos para hacerlas efectivas, sistemas de
informacin confiables y mecanismos de rendicin de cuentas
cristalinos, adems de mecanismos de proteccin de los funcionarios
pblicos y particulares que denuncien dichos actos.

Como sabemos el concepto de corrupcin es amplio ya que abarca varias

conductas a saber; aprovechamiento de informacin reservada,
aprovechamiento de bienes del Estado , accin u omisin efectuada por
cualquier persona que si misma o por interpuesta persona procure la
adopcin de una decisin en virtud de la cual obtenga ilcitamente haya
o no obtenido beneficio, detrimento del patrimonio del Estado,
desviacin ajena a su objeto que hagan funcionarios de bienes muebles
o inmuebles del Estado.
12
El ao pasado en la Conferencia de los Ministros de Justicia de los Pases
Iberoamericanos en Madrid9, se acord que el combate a la corrupcin
es una prioridad , ya que se expres que las prdidas de recursos propios
de los Estados por actos de corrupcin que trascienden las fronteras,
compromete el futuro de las sociedades pendientes de desarrollo.

Pero adems se advirti que la corrupcin entre sujetos de diferentes

Estados es por s misma una forma de criminalidad organizada, esto es
no se trata de sucesos espordicos, sino prcticas que se enquistan en el
funcionamiento de algunas administraciones y de los individuos o
empresas que se relacionan con ellos. Por ello sera necesario como se
propuso, revisar los tipos referidos a los delitos contra la Administracin
Pblica que no han experimentado la evolucin necesaria en los ltimos
aos a la vista de las nuevas funciones que ha ido ltimamente
asumiendo el Estado .

Asimismo se expreso que conductas como la de una gestin desastrosa,

una administracin desleal de los asuntos pblicos no est de por si
castigada con pocas excepciones.

En otro orden debe tenerse en cuenta que la Corte Interamericana de

Derechos Humanos10 en el caso Palamara Iribarne y en el caso Ricardo
Canese, ha destacado muy especialmente que el control democrtico
por parte de la sociedad a travs de la opinin pblica, fomenta la
transparencia de las actividades estatales y promueve la responsabilidad
de los funcionarios sobre su gestin pblica.

V) tica pblica

Jimnez de Archaga11 hace muchos aos expres claramente que el

Estado est limitado por el Derecho, el Derecho est limitado por la
9
Reunin Conferencia de los Ministros de Justicia de los Pases iberoamericanos - Setiembre 2011
10
Corte Interamericana de Derechos Humanos - Sentencia Ricardo Canese c/ Paraguay de 31/8/ 2004 y
Sentencia Palamara Iribarne c/ Chile de 22/11/ 2005
11
Jimnez de Archaga Justino- Teora de Gobierno T.1 Ed FCU , Montevideo 1993 pg 65 y sgtes.

13
razn, el gobierno es limitado en cuanto lo es el Derecho que el produce
y es limitado tambin en cuanto su actuacin est subordinada al
Derecho.

La tica pblica es a nuestro criterio una garanta del Estado de Derecho

porque los principios ticos en la funcin pblica contribuyen a procurar
una efectiva y correcta gestin pblica.

Del punto de vista fctico la implementacin de una conducta tica

depende de la accin humana voluntaria, ya que por otra parte es esta
ltima la que da vida al Derecho.

Si bien como hemos visto existen distintos marcos jurdicos que regulan
el ejercicio de la funcin pblica as como el poder pblico, la
implementacin real de los mismos depende en ltima instancia de la
eleccin de cada persona entre el bien y el mal. Aristteles 12 lo
expresaba de esta manera Tanto la virtud como el vicio estn en
nuestro poder. En efecto, siempre que est en nuestro poder el hacer, lo
est tambin el no hacer y siempre que est en nuestro poder el no, lo
est el s , de modo que si est en nuestro poder el obrar cuando es
bello, lo estar tambin cuando es vergonzoso, y si est en nuestro
poder el no obrar cuando es bello, lo estar asimismo el no obrar cuando
es vergonzoso.

Como dira Alexy13 el Derecho incluye principios con contenido moral y

forma jurdica.

Segn define el Profesor espaol Jaime Rodriguez Arana14, la tica

pblica refiere al comportamiento de los funcionarios en orden a la
finalidad de servicio pblico que le es inherente ya que la idea de
servicio a la colectividad es el eje central de la tica pblica como lo es la
conservacin del bien comn.

12
Aristteles- Etica para Nicmano
13
Alexy Robert- Teora de los derechos fundamentales Ed. Centro de Estudios Politicos y
Constitucionales Madrid 2001 pg 86 y sgtes
14
Rodriguez Arana Jaime La tica en la funcin pblica trabajo publicado en internet.

14
Advierte este autor que cada vez es ms evidente la necesidad de una
tica pblica que debe configurarse como una tica de mximos
fundada en principios o declaraciones universales que deben servir de
gua para la reflexin, la comprensin moral y la actuacin pblica, en
contraposicin a una tica de mnimos basada en la mera formulacin
negativa de lo que no se puede hacer .

Y es que el sentido profundo que tiene la existencia de una

administracin pblica es la realizacin de distintos trabajos en beneficio
de todos, por lo que la idea de servicio es central para un correcto
entendimiento de la dimensin tica en la funcin pblica y las
consecuencias a nivel social general ( dao social) que plantean los casos
de corrupcin sistemticos para el sistema democrtico.

VI) El derecho a la buena administracin y a la participacin en los

asuntos pblicos.

Toda persona tiene derecho a disponer de una Administracin pblica

eficiente, respetuosa de los derechos de la persona humana, y
transparente y el Estado tiene la obligacin de conformar esta realidad.

Este derecho est previsto en algunas Constituciones modernas y en

especial en el art. 41 de la Carta de Derechos fundamentales de la
Unin Europea que adems constituye la Parte II del tratado por el que
se establece una Constitucin para Europa.

Es pertinente sealar que en Setiembre 2001, el Parlamento europeo

aprob el Cdigo europeo de buena conducta administrativa que se
funda en los principios de derecho administrativo y apunta a ser una
herramienta de garanta de los derechos de las personas en sus
relaciones con la Administracin Pblica.

En realidad la explicitacin de este derecho humano visibiliza la esencia

de la caracterstica de servicialidad del Estado de Derecho en relacin a
la persona humana.

15
Tambin debe advertirse que la implementacin de una buena
administracin es una construccin colectiva, por lo tanto es necesaria
una gestin participativa ya que el principio de participacin dialgica,
permite valorar la contribucin de todos y cada uno de los participantes
en la construccin del bien comn.

Por lo que como seala Dorando Michelini15 el supuesto primordial

del concepto de bien comn en el marco de una nueva tica cvica no es
el de dividir o compartir equitativamente algn bien en particular, sino
el de reconocer a los dems como interlocutores vlidos en una
comunidad ilimitada de comunicacin; reconocer su autonoma y su
irrenunciable aporte a la bsqueda interpretativa, corresponsablemente
solidaria de lo que ha de valer como bueno y justo en un particular
contexto histrico y en determinados condicionamientos materiales y
culturales.

En definitiva dice el autor16 una concepcin dialgico procedimental

del bien comn pensada desde la interaccin comunicativa y los
discursos prcticos puede hacer aportes a una nueva comprensin , ms
amplia y radical de la solidaridad y la responsabilidad. Pero la
responsabilidad tiene que ser entendida como una corresponsabilidad
tanto en lo que respeta a la fundamentacin autnoma de las
interpretaciones que han de ser aceptadas como vlidas por todos,
como en lo que se refiere a la aceptabilidad de las consecuencias que
presumiblemente surjan de las interpretaciones compartidas y de la
aplicacin y el seguimiento general de las normas bien fundadas.

En la vinculacin del concepto de bien comn y la tica los integrantes

de la sociedad tienen una coincidencia clave en valores fuertes
vigentes como consensualidad establecida, capaces de articular la
identidad individual y colectiva en una comunidad culturalmente
integrada. No obstante sin duda la bsqueda del bien comn implica
una reconstruccin dialgica y participativa del espacio pblico.
15
Michelini Dorando- Ob. citada
16
Michelini Dorando- Ob citada pag 234

16
VII) Conclusin

En sntesis como ensea Elas Daz17 El Estado de Derecho es la

institucionalizacin jurdico poltica de la democracia. Con l se trata de
convertir en legalidad (normas) el sistema de valores (libertad como
base) que caracteriza a la legitimidad democrtica. Debe existir
coherencia interna entre principios ticos, basados en la libertad y la
efectiva autonoma individual, exigencias polticas de carcter
democrtico y participativo, construcciones jurdicas institucionales para
la proteccin de libertades y derechos fundamentales o si se quiere
expresarlo distinto los Derechos Humanos constituyen pues la razn de
ser del Estado de Derecho.

El argumento de la autoridad no resuelve el tema de la aplicacin de la

conducta tica, sino que es la autoridad del argumento lo que debe
hacerlo a travs de la Educacin en Derechos Humanos estrechamente
ligada a la construccin de ciudadana. Vivimos en una sociedad que nos
ha llenado de medios y nos quit los fines y entonces muchas veces los
medios se convierten en fines.

Es en este contexto que se advierte el rol fundamental que cumplen los

derechos humanos en tanto estn conformados por principios , valores
y normas orientados al reconocimiento y proteccin de la dignidad
humana y son por lo tanto la conciencia tico jurdica alcanzada por la
humanidad presentando una naturaleza dual tica y jurdica.

Y no debemos olvidar tampoco como ense Perez Aguirre18 que los

Derechos Humanos no pueden comprenderse sin establecer nuevas
relaciones, en primer lugar con nosotros mismos para llegar luego a
cambiar las estructuras sociales y locales.

17
Diaz Elas-Estudios de Derecho y Legitimidad democrtica en Estado de Derecho Ed. Siglo XXI
Mxico 2002 pg. 61 y sgtes.
18
Perez Aguirre Luis s.j- Educacin para la paz y los derechos humanos en Uruguay- Objetivos y
metodologas Cuadernos Paz y Justicia Serpaj - Montevideo 1986

17
Como dice Haberle19 antes del Derecho positivo y ms all de l todos
quienes nos relacionamos con la existencia, interpretacin y aplicacin
del ordenamiento jurdico adherimos a una cierta antropologa que
determina las actitudes frente al derecho, la poltica, la sociedad, la
economa y la cultura. Esa antropologa que adems est recogida en el
derecho actual implica una posicin humanista basada en la dignidad de
la persona humana y constituye el mensaje esperanzador que debemos
transmitir a las generaciones futuras.

Evidentemente el fenmeno de la corrupcin y la falta de tica pblica

daan el sistema democrtico, lo cual nos afecta a todos los ciudadanos,
ya que este sistema persigue claramente por definicin al igual que el
Estado de Derecho el bien comn de todas las personas humanas.

El concepto de bien comn se articula con la justicia y la equidad y

constituye una idea regulativa que permite orientar la interaccin de los
seres libres y autnomos en la bsqueda de una convivencia en la que
sea posible conciliar las necesidades y aspiraciones individuales con los
intereses generales.

Pero por otro lado como se ha sealado en el informe del comit de

Expertos de Naciones Unidas del Consejo Econmico y Social sobre la
buena gestin de los asuntos pblicos20 , la administracin pblica debe
ir a una cultura del aprendizaje continuo, el concepto de Estado como
organizacin que aprende.

Asimismo se destaca en el informe que en una era de rpido

crecimiento y mundializacin, una organizacin que aprende se
convierte necesariamente en una organizacin que evoluciona, es decir
aprende a escuchar ya responder a los mensajes que le llegan de su
entorno lo cual en el Estado es particularmente importante porque
acortara la distancia entre l y los ciudadanos, reforzando su

19
Haberle Peter- Nueve ensayos constitucionales y una leccin jubilar Palestra- Lima 2004 pag 177 y
sgtes
20
Informe del Comit de Expertos de ONU citado ut-supra

18
credibilidad institucional, la confianza en su misin de servicio a la
persona humana.

La rendicin de cuentas y la transparencia son signos saludables en un

sistema democrtico, que requieren adems una ciudadana crtica
responsable y atenta que ejerza los controles pertinentes sobre la
actuacin estatal, hacindose cargo de su rol en un sistema
democrtico.

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