general, las disposiciones que especialmen-
recho a alimentos futuros (ar-
mente se refieren a la cesin de derechos
estn ubicadas en el libro II, seccin III del
Cdigo civil, cuyo titulo IV lleva el epgrafe
"De la cesin de crditos".
Adems, en el libro IV, ttulo preliminar,
bajo el epgrafe "De la transmisin de los
derechos en general", lo cual est sealan-
do la ndole doctrinal de su contenido, se
dispone en forma de principios y normas
generales.
Otras normas aisladas, en las distintas
partes del Cdigo civil, completan este cua-
dro incoherente, sobre la transmisin de
los derechos (v. gr. arts. 498, 2959 y 2963).
En el ttulo citado de la cesin de crditos,
en la ltima nota al artculo 1484, el legis-
lador prometi tratar la materia de la
cesin de los derechos hereditarios en el
libro IV, dedicado a las Sucesiones, promesa
que no se ha cumplido. Solamente se trata
este tema incidentalmen-te en el libro II,
seccin III, ttulo XIII: "De la eviccin",
en los artculos 2160 a 2163.
Dentro del ttulo sobre la transmisin de
los derechos de crdito, las normas de ca-
rcter sealadas estn comprendidas en
los artculos 1444 a 1449 y 1450.
As se establece en el primero de los ci-
tados artculos: "Todo objeto incorporal,
todo derecho y toda accin sobre una cosa
que se encuentra en el comercio, pueden ser
cedidos, a menos que la causa no sea con-
traria a alguna prohibicin expresa o impl-
cita de la ley, o al ttulo mismo del crdito".
En los siguientes artculos indicados la ley
civil establece aplicaciones del principio
general, as, por ejemplo, en el artculo
1446 nos habla de los crditos condiciona-
les o eventuales, as como de los aleatorios,
a plazo o litigiosos que pueden ser objeto
de una cesin.
En el artculo 1447 se dispone sobre los
derechos cesibles con referencia a las cosas
futuras, y en el artculo 1448 la ley auto-
riza a ceder los derechos de crditos sobre
contratos en tramitacin.
En distintas disposiciones del Cdigo ci-
vil se sealan prohibiciones expresas en los
siguientes casos:
19 Cuando se trata de derechos que re-
caen sobre cosas que estn fuera del co-
mercio y son, por lo tanto inenajenables
(art. 2337).
29 Cuando se trata de los derechos y
de las acciones inherentes a las personas
(art. 1445, concordado, v. gr.. con los artcu-
los 1864, 1234 y 1236, etc.).
39 Los derechos de uso y habitacin
(art. 1449).
49 Las esperanzas de sucesin (art. 1449
concordado con el art. 1175).
59 El df.
tculo 145'.).
69 La indemnizacin por accidentes del
trabajo (art. 13 de la ley 9668). (A. V. S.)
BIBLIOGRAFA. LafaUle, H., Derecho civil, "Tra-
tado de las obligaciones", t. 6, vol. 1, pgs. 249 y
sigs., Buenos Aires, 1947, y Derecho civil, "Contra-
tos", t. 8, vol. 1, pgs. 487, Buenos Aires, 1953.
Bbora, J. C,, Drecho de las sucesiones, t. 1,
nms. 221 y sigs., Buenos Aires, 1952. Salvat.
R. M., Tratado de Derecho civil argentino, "Obli-
gaciones en general", t. 2, vol. 4, nms. 2319 y
sigs., Buenos Aires, 1846.
CESIN DE FONDO DE COMERCIO. (V.
PONDO DE COMERCIO.)
CESIN DE LOCACIN. (V. LOCACIN
[CESIN DE].)
CESIN DE TERRITORIOS.* 1. Efectos
jurdicos sobre la nacionalidad producidos
por la cesin de territorios. Sobre este te-
ma, ver el tomo 19 de esta Enciclopedia
Jurdica, voz APATRIDIA, especialmente p-
ginas 716 y 717, tema C, referente a "Per-
sonas que han posedo una nacionalidad
y que la han perdido; situaciones colecti-
vas o en masa".
2. Cesin de territorios por Tratados de
paz. Sobre este tema ver el tomo 29 de
esta Enciclopedia Jurdica, voz CESACIN
DE HOSTILIDADES; especialmente en el punto
referente a "Clusulas especiales de los
Tratados de paz".
3. Cesin de territorios por tratados o
convenios internacionales. Sin necesidad
de que previamente haya habido una gue-
rra y una posterior cesacin de hostilida-
des por un tratado de paz, puede darse el
caso de que un pas ceda a otro una parte
de su territorio por un convenio o tratado
internacional. Esta naturaleza de tratados,
precisamente, tienen por objeto evitar po-
sibles guerras entre las personas del Dere-
cho internacional pblico.
4. Cesin de territorios por arbitraje.
Cuando dos o ms personas del Derecho
internacional pblico no han podido llegar
a un acuerdo sobre el lmite de sus fronte-
ras, y a los efectos de evitar una guerra,
suelen acordar a nombrar un arbitro, ha-
bitualmente la persona de un jefe de Es-
tado de una potencia internacional impor-
tante.
Si la resolucin de este arbitro impor-
ta que un pas debe ceder determina-
dos territorios al otro, o que deben cederse
mutuamente ciertos territorios y si esa re-
solucin o sentencia arbitral es acatada
por las partes, se produce el caso de cesin
de territorios por arbitraje.
* Por el Dr. RAL AUGUSTO BADAKACCO.
 5. Cesin de territorios por compra. Un
pas puede ceder a otro una parte de su
territorio a cambio de una determinada
cantidad de dinero. Seria el caso del Canal
de Panam. Esta obra, considerada una de
las ms importantes del siglo xx, y de
esencial importancia Internacional en lo
econmico y poltico, fue Iniciada por com-
paas francesas. La primera de estas
compaas, presidida por Fernando de
Lesseps, que termmaba de coronar con
todo xito la apertura del Istmo de Suez,
con lo cual se abrevi en 3.000 leguas el
viaje de Europa al Asia, quebr ruidosa-
mente en el ao 1888. Luego se organiz
una nueva compaa, tambin francesa,
que continu los trabajos; pero, repentina-
mente, en 1902, ofreci traspasar la em-
presa al Gobierno de los Estados Unidos
de Norteamrica, al parecer por encontrar
dificultades de orden econmico-tcnicos
Insuperables. El Gobierno de los Estados
Unidos, que en esos momentos se encontra-
ba procurando horadar el istmo de Nicara-
gua, con propsitos similares, empresa ms
difcil y menos ventajosa, acept el ofreci-
miento y la operacin se realiz. Colombia,
a quien perteneca ese territorio donde se
estaba abriendo el canal, se neg a ratificar
el contrato de traspaso de la compaa
francesa a los Estados Unidos. Los habi-
tantes del departamento de Panam, a
quienes interesaba que se siguieran los
trabajos y se terminara el canal, hicieron
una revolucin, se separaron de Colombia
y organizaron la nueva Repblica de Pa-
nam, la cual procedi de inmediato a
firmar un contrato con los Estados Unidos,
segn el cual, mediante una determinada
cantidad de dinero, Panam cedi a ios
Estados Unidos a perpetuidad un territo-
rio que abarca donde se encuentra el ca-
nal, ms una franja de 10 millas de ancho
sobre todo el trayecto del mismo.
El caso del Canal de Panam no es el
nico de cesin de territorios por compra,
pero es, probablemente, el ms importante
por sus consecuencias internacionales, eco-
nmicas, comerciales y polticas.
Agregese a ello la extraordinaria im-
portancia milita-r que significa para los
Estados Unidos el canal, que le permite ser
la nica potencia internacional que puede
en breves das pasar una escuadra del
Atlntico al Pacfico o viceversa.
Desde el punto de vista del Derecho in-
ternacional pblico, se puede objetar la
compra, por Estados Unidos de Norteam-
rica, de la zona del Canal de Panam; por-
que ello significa la adquisicin, por parte
de una persona del Derecho internacional
pblico, de un territorio perteneciente a
otra persona del Derecho internacional p-
blico. Esta objecin no tiene mayor funda-
mento tico ni jurdico, porque la compra
es, precisamente, un medio honorable y
justo de cesin de territorios, si hay sufi-
cientes garantas para quien vende; sobre
todo si lo comparamos, por ejemplo, con un
tratado de paz, donde la cesin de un te-
rritorio suele ser impuesta por el vencedor.
Desde luego que, para que la operacin de
compraventa internacional de un territorio
sea justa y equitativa, es necesario que las
partes obren con absoluta libertad, con
pleno conocimiento, sin error ni dolo ni
violencia; y que el precio y las condiciones
sean razonables. Si as no lo fuera, la ope-
racin sera objetable desde el punto de
vista jurdico, para lo cual habra que ana-
lizar los antecedentes histricos y la situa-
cin de hecho de cada caso; pero esta
objecin no alcanzara a la institucin que
estamos considerando, es decir, a la venta
Internacional de territorios.
Tambin se podra objetar la cuestin
del Canal de Panam desde otro ngulo
jurdico: la intromisin de una potencia
extranjera en los asuntos internos de otro
pas. Que un Gobierno compre el traspaso
de la empresa de una obra a realizarse en
territorio de otro Estado; o que compre,
junto con la empresa, la franja de territo-
rio donde est emplazada la obra, significa,
a primera vista, una intromisin en los
asuntos internos de ese otro Estado, lo
cual no debera ser aceptado por el Dere-
cho internacional pblico.
Pero si analizamos serenamente la cues-
tin desde el punto de vista rigurosa-
mente cientfico, despojados de impulsos
emocionales, veremos que el concepto de
"asuntos internos de un pas" no puede
ser tan amplio como para supeditar al ca-
pricho o al criterio de un pas, en este caso
Panam, y anteriormente Colombia, el
desarrollo y evolucin de otros pases, en
este caso los de la costa sudamericana del
Pacifico que, en caso de no hacerse el ca-
nal, quedaban prcticamente sin contacto
directo con Europa. Desde el punto de vis-
ta de la ingeniera, el nico lugar posible
para el canal era se; por lo tanto, al de-
recho de soberana del Estado que posea
dicho territorio geogrfico, se le pudo opo-
ner con toda lgica el derecho natural de
trnsito hacia los centros comerciales y
culturales importantes, por parte de los
pases citados. En el derecho interno de los
Estados los Cdigos civiles aceptan como
institucin clsica universal el derecho real
de servidumbre de trnsito, y la limitacin
que ello importa para el derecho de pro-
piedad nunca ha motivado crticas. En
 nuestra opinin, el derecho a la soberana
no es absoluto, y evoluciona; como ha evo-
lucionado el concepto de derecho real de
dominio, es decir, de derecho de propiedad,
desde el Derecho romano a nuestros das,
y por ello en las Constitucianes ms mo-
dernas, como la Constitucin Nacional Ar-
gentina, por ejemplo, ya la propiedad no
es "inviolable", como deca el articulo 17,
sino que ahora, con la modificacin: "La
propiedad privada tiene una funcin so-
cial" (art, 38) ( M .
6. Cesin de territorios que ha realizado
la Repblica Argentina. La Repblica Ar-
gentina, siguiendo una honrosa lnea de
conducta en sus relaciones internacionales
y en su poltica internacional, en todos los
casos de litigio de fronteras que ha tenido,
ha cedido partes de su territorio, a los
efectos de mantener la paz americana,
respetar el arbitraje y sostener en el te-
rreno de los hechos el pacifismo. Esta
poltica internacional, de-seorial hidal-
gua, ha dado prestigio y autoridad inter-
nacional a la Argentina: sobre todo consi-
derando que, como potencia blica, era
igual o ms fuerte que sus antagonistas.
El problema con el Paraguay lo tuvo a
Argentina porque dicho pas sostena que
le corresponda la regin ubicada al Nor-
este del ro Pilcomayo y las islas del ro
Paran llamadas Apip. Yaciret y Cerrito.
Sometida la cuestin al arbitraje, en la
persona del Presidente de los Estados Uni-
dos de Norteamrica, el fallo fue pronun-
ciado en 1878, a favor del Paraguay, con
excepcin de las pequeas islas Apip y
Cerrito, que fueron adjudicadas a la Ar-
gentina. La Repblica Argentina acat el
fallo y cedi al Paraguay los territorios re-
feridos.
El problema con Bolivia lo tuvo la Argen-
tina con respecto a la provincia de Tanja,
que ambos pases decan que le correspon-
da. En los aos 1889 y 1893 se firm el
tratado argentino - boliviano, solucionando
esta cuestin. Por l la Argentina cedi a
Bolivia la provincia en litigio de Tarija;
cediendo, en cambio, Bolivia a Argentina la
Puna de Atacama, ocupada en ese momen-
to por Chile. Dicho tratado fue, entonces,
una mutua cesin de territorios.
El problema con Brasil lo tuvo la Argen-
tina con respecto al territorio comprendido
entre los ros Uruguay y el Iguaz, a! Este
de Misiones, que ambos pases sostenan
( 1 ) A todo ello hay qu agregar que el Canal
de Panam era una obra de vita! importancia
oconmlco-comercia! para Amrica y de funda-
mental significacin para la defensa blica del
cortinente; y que la nica nacin americana en
condiciones econmicas y tcnicas de realizar la
obra era Estados Unidos.
que era suyo. Sometida la cuestin al ar-
bitraje, recado de nuevo en la persona del
Presidente de los Estados Unidos de Am-
rica, el fallo se produjo en el ao 1895, a
favor del Frasil, a quien se le reconoci
dicho territorio. Argentina acat el arbi-
traje y cedi a Brasil esta regin.
El problema con Che lo tuvo la Argen-
tina por dos motivos diferentes: la cuestin
de Atacama y la cuestin de la Patagonia,
La primera de estas cuestiones, llevada al
arbitraje en la persona del ministro de
Estados Unidos de Norteamrica en Buenos
Aires, fa resuelta adjudicando a la Argen-
tina tan slo una parte del territorio en
litigio, equivalente a tres cuartas partes
del total. Argentina acat el falo y cedi
el territorio que corresponda a Chile. La
cuestin de la Patagonia se produjo porque
Argentina sostena que la frontera con
Chile deba estar determinada por la lnea
formada por las cumbres ms altas de la
cordillera de los Andes; y Chile sostena,
por el contrario, que la frontera deba es-
tar determinada por a inea formada por
la divisin de las aguas. Llevada la cuestin
al arbitraje, esta vez en la persona del rey
de Gran Bretaa Eduardo VII, el fallo se
produjo en e! ao 1902, adjudicando 48.000
kilmetros cuadrados a Chile y 42.000 kil-
metros cuadrados a la Argentina. Ambos
pases acataron el arbitraje y hubo enton-
ces mutua cesin de territorios
BIBLIOGRAFA. La consignada en 1 voz CESA-
CIN DE HOSTILIDADES.
CESIN EN GARANTA, En el mundo
de los negocios se acude frecuentemente
a la transferencia de cosas o derechos para
asegurar un crdito, cuando por cualquier
motivo no es factible constituir sobre ellos
un gravamen pignoraticio. Aunque tambin
se emplea en el orden civil esta figura de
derecho, est ms extendida y generaliza-
da en las relaciones comerciales.
Para Lafaille, si este medio se intenta
para burlar los preceptos que prohiben el
pacto comisorio, tal maniobra no mere-
cera el amparo de los jueces y cita los
artculos 1203 y 3222 del Cdigo civil, ni
tampoco la que envolviese una retroventa
(art. 1380, Cd. civ.).
No siempre son repudiables estos con-
tratos en todos los supuestos que no exis-
ten prohibicin, pues si nadie pone en duda
la legalidad de una venta o de una trans-
ferencia, no habiendo texto legal que a ella
se oponga, la simple circunstancia de que
el adquirente reciba el objeto en arantia
y no en dominio, como resulta de ias apa-
riencias, estara lejos de justificar una
doctrina inflexible. Sera el caso de aplicar
el recurso de fiducia, que se tiene demasia-
do olvidado, pese a les beneficios que de
l puede lograrse.
La reforma de 1936 le ha reconocido
eficacia de un modo expreso, extendiendo
las normas de la prenda (art. 954, del Cd.
civ.). (E. C. G.)
La cesin otorgada por el
actor en garanta de la financiacin de ciertas
obras por 1 demandado, queda extinguida en vir-
tud de la transaccin que eanj las diferencias
de las partes sobre esta operacin, dejando el ce-
deut de ser deudor del cesionario, aun cuando
en la escritura de transaccin nada se dispone
respecto de 1 cesin que, como obligacin acce-
soria, sigue la suerte de la principal, salvo que se
hubiera declarado en dicha escritura que habla
dejado de ser garanta para convertirse en parte
integrante de los valores que se transferan en
propiedad a la demandada (Cm. Com. Cap., 8-7-
942, L. L., t. 37, pg 488).
La deraanda que ttene por objeto obtener la
restitucin de tos derechos cedidos en garanta
de una <">petaen fundada en haberse extinguido
por ! i a ;accln de la obligacin principal, no pue-
de importar una violacin de la clausula de la
escritura de transaccin que prohibe a las partea
toda ulterior reclamacin proveniente del litigio
transado (Cm. Com. Cap., 8-7-943, L. L., t. 27,
pag, 435).
CESIONARIO. Llmase as en el contrato
de cesin a a persona en beneficio de la
cual se hace 1& cesin. Todo este tema
tiene su desarrollo en los diversos aspectos
de la voz CESIN considerados en esta
ENCICLOPEDIA, y ms concretamente en
a voz CONTRATO DE CESIN.
CIENCIA JURDICA.* Cuando aludimos
a la ciencia jurdica va implcito y sin
disputa en su significacin, que el conoci-
miento que se dirige a !o especficamente
jurdico tiene la dimensin y dignidad del
saber que, metdicamente logrado, alcanza
slido fundamento y, por ende, validez
objetiva.
Pensamos que todo ello es posible y el
jurista cuya conviccin al respecto todava
no ha debilitado ninguna duda, aborda su
tarea con justificada alegra, posedo de
esa confianza que nos inspira una indiscu-
tible base lgica sobre la cual se afirma
toda conceptuacin de un fenmeno parti-
cular de la realidad jurdica o un conjunto
de ellos.
Lejos de toda desesperacin escptica, es
sta una conviccin comn que alienta en
general en la conciencia de todos los ju-
ristas, con mayor o menor intensidad, con
iguales o distintas razones.
Pero, como en todo saber, tan pronto
descendemos a los ltimos estratos de su
fundamentacin; cuando llegamos a los
* Por el Dr. ERNESTO EDUARDO BOKGA.
principios sobre los cuales se estructura la
unidad sinttica de la ciencia, afloran dis-
cordancias, contradicciones e incompatibi-
lidades que debilitan aquella confianza
inicial y se impone como inexcusable una
tarea de revisin de los supuestos del saber
jurdico.
La unidad del conocimiento se hace im-
postergable, y esta necesidad se manifiesta
despus de haberre alcanzado tal conoci-
miento, pues como decia Stuart Mili: "A
semejanza de la muralla de una ciudad,
de ordinario se ha levantado no para ser-
vir de receptculo a los edificios que pu-
dieran erigirse despus, sino para circuns-
cribir a los que ya existen"; porque tales
reflexiones sobrevienen cuando la ciencia
ha alcanzado cierta madurez.
Es que se trata de la filosofa de la
ciencia, esto es, reflexin sobre las reflexio-
nes directas ya logradas de los fenmenos
jurdicos, es reflexin de segundo grado (1),
que opera apareada a la ciencia y despus
que sta ha concluido FU tarea. Es una
nueva luz que ilumina el conocimiento lo-
grado, cuando en l se hace la oscuridad
de la contradiccin.
Es, pues, misin de la filosofa de la cien-
cia que ha de dar cuenta de la ndole y
carcter de la experiencia que se conoce
y de la estructura de una conciencia sobre
el particular, dando as como base de todo
conocimiento, un objeto nico e Irreducti-
ble a todo otro.
No es, pues, tarea de filosofa general,
aunque s debe requerir de ella contribu-
cin imprescindible y tomar sus resultados
y orientacin.
La filosofa de la cieacia jurdica ha de
darnos, pues, cuenta del saber y funda-
mento de su objetividad- a travs de una
va metdica adecuada; superando con ello
contradicciones, incompatibilidades y dis-
cordancias, haciendo consciente la nece-
sidad de un planteo terico general, que
cobrar particulares determinaciones segn
el estado de la ciencia, abierta siempre a
as perspectivas de una creciente y progre-
siva pefeccin.
Porque como lo han sealado tan ati-
nadamente los lgicos ( 2 ), la ciencia es
totalidad infinita, abierta a perfeccin
constante; no puede, pues, cerrarse a las
nuevas posibilidades que abren la perspec-
tiva de su enriquecimiento paulatino, por-
que, como dice el historiador de la cien-
cia, cuanto ms conocemos ms grande es
(1) Larroyo, P., y Ceballos, M., La lgica de
la ciencia, pg. 23, nms. 1, 2 y 57 7 ed., Edlt.
Porra, Mxico, 1951.
(2) Larroyo y CebaUos. op. cit., pgs. 32 y 35.
la superficie de contacto con lo descono- sin del pensamiento en la teora de la
cido ( 3 ), lo que Husserl, el lgico genial, ciencia jurdica" ( 9 ).
concreta al expresar que el conocimiento La ilegitima reduccin de toda realidad
es una serie infinita de aproximaciones al a slo realidad sensible, que el positivismo
objeto que permanece como una incgni- conteano llev hasta sus ltimas conse-
ta (*), lo que verifica la acertada obser- cuencias; la consideracin de la existencia
vacin de Rickert ( 5 ): "la fsica siempre humana como una cosa entre las dems
descubre lo penltimo", lo que Mounier (8) cosas, la lgica aristotlica. como nica e
corona al decir que el hombre no conoce inexcusable, condujo a la negacin de toda
la verdad, sino, y mal, un ncleo de ver- dignidad cientfica a la jurisprudencia, y
dades. ' fue mxima expresin de esta desespera-
Es que, como expresa Husserl ( ; ): cin escptica el alegato de J. H. Kireh-
"Cuando una ley o una teora probable mann (i"), pronunciado en 1848.
resulta insostenible como consecuencia del Escepticismo jurdico.
aflujo de nuevas instancias empricas, no Es provechoso recordar, aun cuando ms
concluimos que la fundamentacin cient- no sea que brevemente, la principal argu-
fica de esta teora era necesariamente falsa. mentacin de Kirchmann, toda vez que de
La teora antigua era la "nica justa" en posicin negativa tan extrema hemos de
la esfera de la experiencia antigua: en la partir para mostrar precisamente la pers-
esfera de la experiencia ensanchada lo es pectiva de una fundamentacin del saber
la nueva teora que hay que fundamentar; cientfico.
ella es la nica adecuada en el estado ac- Apunta el fiscal berlins que es evidente
tual del conocimiento emprico". el retraso en que la jurisprudencia ha
Es que las teoras generales, frente al quedado respecto de las dems ciencias, en
ensanchamiento de la instancia emprica a virtud de la constante mutabilidad del De-
la cual dirige su atencin el cientfico, recho, frente a la invariable inmutabilidad
pierden el carcter de tal para quedar de los fenmenos 'de la Naturaleza. "El
arrinconadas como teoras particulares, sol, la luna, las estrellas brillan hoy como
vale decir, relativizndose, pasan a ser par- hace milenios de aos; la rosa sigue flo-
te integrante de una nueva teora general reciendo hoy como en el paraso; el Dere-
que las comprende adems del conoci- cho, en cambio, ha variado con el tiempo.
miento de la nueva instancia emprica, co- El matrimonio, la familia, el Estado han
mo lo muestra Rousseau ( 8 ). pasado por las formas ms varias. El Dere-
De ah que no podamos afirmar que la cho, es pues, un objeto inestable, huidizo;
historia de la ciencia sea la historia de sus cambia, pasa por las ms diversas formas".
errores, sin ms; sino que es la historia de Segn Kirchmann, esto trae otros inconve-
la relativzacin de las teoras generales, nientes no menos graves, pues la ciencia
y comprensiva, adems, de sus errores. avanza lentamente a travs de continuados
La insuficiencia de la teora frente a esfuerzos, sus leyes son el resultado del
la afluencia de nuevas instancias empri- trabajo secular y colectivo de sus cultiva-
cas, hizo que manifestramos en nuestra dores. La ciencia no sufre perjuicio por la
tesis doctoral: "A las direcciones contem- lentitud de su marcha, pues "la tierra gira
porneas de la filosofa jurdica, cuya re- hoy alrededor del sol del mismo modo que
novacin como una exigencia del espritu y hace miles de aos; los rboles crecen y
la razn, apunta por primera vez en Ro- los animales viven hoy como en los tiem-
dolfo Stamrnler, corresponden, como con- pos de Plinio. Si tras largos esfuerzos se
quistas definitivas, la reclusin del positi- ha llegado a descubrir las leyes de su na-
vismo en los lmites de sus posibilidades y . turaleza y de sus fuerzas, esas leyes valen
haber arruinado su pretensin de ser escue- tanto para el presente como para los tiem-
la dominante y modo exclusivo de expre- pos primitivos y seguirn siendo verdaderos
en todo el porvenir", lo cual no ocurre con
(3) Dampler, W. C., y Dampier, W., Historia
de la ciencia. Edit. Agutar, 1881. el Derecho, pues cuando se ha logrado la
(4) Husserl, E., Investigaciones lgica, trd. comprensin de algunos de sus objetos, han
de M. Garca Morente, Edlt. Revista de Occidente. desaparecido o se han transformado en
Madrid, 1929. otros, arribando as la ciencia siempre tar-
(5) KSckert, H., Ciencia, cultural y ciencia na,
tumi. Biblioteca de Ideas del Siglo XX. trad. de! de, no logrando captar el presente.
alemn de M. Garda Morene, Espasa Calpe, Bue-
nos Aires. 1937. (8) Borga. E. E., Ciencia jurdico c jurispru-
(6) Mounier, El, Introduccin o los existencia- dencia tcnica, Exordio, pg. 5, Buenos Aires,
lismos, 2 ed., Edlt. Revista de Occidente, 1951. 1843.
(7) Husser!, E., op. ctt., t. 1, pg. 2^9. (10) Kirchma'an, J. H., Les jurisprudencia no
(8) Rousseau, P.. La conquista de la ciencia, es ciencia, tarad, y prlogo de Antonio Tniyol y
pg. 265, Ediciones Destino, Barcelona, Sema, 1940.
 Por lo dems, llega a decir que asi como
en las dems ciencias los errores que se
cometen dejan intacto su objeto de cono-
cimiento diga lo que diga Ptolomeo, la
tierra gira alrededor del sol, en la juris-
prudencia, los mismos transforman y adul-
teran el objeto mismo.
De idntica manera, la jurisprudencia
vive y se nutre de las imperfecciones de
su objeto; pues tanto mayor es su labor
cuanto mayores deficiencias, confusiones y
contradicciones traigan los materiales le-
gislativos: "los juristas, a travs de la ley
positiva, se han convertido en gusanos que
slo viven de la madera carcomida", al ex-
tremo que en tanto "la ciencia toma como
objeto suyo lo fortuito, ella misma se con-
vierte en puro azar; tres palabras rectifi-
cadoras del legislador bastan para conver-
tir una biblioteca entera en basura".
Despus de esto parecera que no quedan
sino los restos humeantes de una preten-
dida ciencia jurdica. Sin embargo, la si-
tuacin no es desesperada, y la tarea ha
de comenzar con la ordenacin del material
de derribo.
Su clasificacin se hace inexcusable, al
menos en esta resea, que no puede exce-
derse de los meros contornos orientadores,
por las limitaciones propias de la obra
enciclopdica, por lo que hemos de referir-
nos brevemente al racionalismo y empiris-
mo jurdico, como concepciones tendientes
a una fundamentacin del saber jurdico.
SI racionalismo jurdico.
Dirige su atencin, articulando en ello
el objeto de la ciencia jurdica, a las nor-
mas, cuya ndole ideal en cuanto expresin
del pensamiento, excluye todo contacto con
la conducta humana, cuya intuicin, como
algo real, ignora.
Ubicado as el objeto en el dominio ex-
clusivo de la razn, prescindiendo de toda
experiencia, acenta la dogmatizacin de
lo jurdico en su normatividad, cuya ema-
nacin encarna en a expresin del legis-
lador epnimo, o en la revelacin de la
voluntad divina.
De este modo, el racionalismo dogmtico
formal y consruciivsta, ha perdido todo
contacto con la -realidad, la que niega;
para poner de relieve el aspecto ideal del
derecho, haciendo tema suyo por sobre to-
dos los dems la idea del Derecho, como
ocurre en el jusnauralJsmo.
En el racionalismo, al decir de Stamm-
ler: "El concepto y la idea del Derecho se
interpretan ahora como dictados por la
razn, a. la cual deben sujetarse en sus
manifestaciones positivas. La confusin de
estos dos problemas, cuya separacin exiga
el mtodo crtico debidamente aplicado,
tuvo la culpa de que no se resolviese nin-
guno de los dos. Y fue al mismo tiempo lo
que dio lugar al vano empeo de trazar un
llamado Cdigo de la razn, con institu-
ciones precisas y articulado definido: otro
intento ms de realizar el absurdo de un
"Derecho ideal", cuyas normas concretas
hubieran de tener un alcance universal y
absoluto, lo cual se ofrece en numerosos
autores culminando este tipo de raciona-
lismo en el ms alto exponente del idea-
lismo alemn: Hegel, que estructura en su
Filosofa del Derecho, dentro de una con-
cepcin histrica determinada, un com-
pendio de instituciones cuya vigencia pre-
tende universal y absoluta.
Pero el racionalismo ofrece otras formas
en nuestro tiempo, ya que dirigiendo su
atencin a las normas, conforme a la orien-
tacin de la filosofa contempornea del
Derecho, hace tema central de sus especu-
laciones: la norma y al destacar su ndole
ideal como pensamiento, lejos de toda ex-
periencia, aspira en su formalizacin a una
verdadera matematizacin del Derecho, tal
cual como puede apreciarse en la obra de
Schreier ().
Esta tendencia del pensamiento jurdico
cobra particular expresin en los ps^ses de
Derecho escrito, pues en aqullos en que
predomina el Derecho consuetudinario, co-
mo en los anglosajones, el pensamiento
jurdico ofrece una caracterstica distinta,
sin dejar de mostrarse racionalista tambin
en un determinado sentido, como lo mues-
2
tra acertadamente Loevinger O ).
El empirismo jurdico.
En oposicin al racionalismo, el empiris-
mo jurdico se mantiene apegado a la con-
signa de mantener contacto con la realidad,
toda vez que habr de derivar sus verdades
de la experiencia, y en. ella habr de veri-
ficar su verosimilitud.
No se desecha, pues, la intuicin como
punto de partida del conocimiento; pero a
rengln seguido este tipo de empirismo se
muestra totalmente retaceado, ya que no
va a admitir otro tipo de realidad que la
realidad sensible, y, por ende, el contacto
con la realidad slo se opera por la intui-
cin sensible; como si se tratara de una
experiencia natural, cuya existencia est
determinada por leyes universales segn el
concepto que Kant nos leg de la Natur-
(11) Schreler, F., Concepto y formas funda-
mentales del Derecho, Edlt. Losada, Bueno* Ai-
rea, 1943.
(13) Loevinger, L. J . Una introduccin a la
lgica jurdica, trad y prlogo de Jos Pulg Bru-
tau. Edlt. Boacfa, Barcelona, 1054.
 iessa, y, en consecuencia, e! conocimiento se
ofrece a travs de un acto gnoseogteo t-
pico: ia explicacin, que dada la ndole del
objeto natural, se reduce a explicacin cau-
sa!.
De este modo el empirismo jurdico hace
de ia experiencia jurdica una mera expe-
riencia natural, y para alcanzar la expli-
cacin de Jos fenmenos jurdicos, siguiendo
el modelo de la causalidad, del fenmeno
o dato que se ofrece al conocimiento, se
remite a otro hecho, como ocurre cuando
se alude a la intencin psicolgica del le-
gislador, como un hecho cuya existencia
se liga, as, a la ley y ai fenmeno que se
concepta.
El empirismo se convierte tan pronto en
sociologismo al considerar al fenmeno
jurdico como fenmeno social al que ha
de tratar como una cosa ms, accediendo
a ella como a todo fenmeno natural por
explicacin causal y a trav.es del mtodo
inductivo; o tambin se hace historicismo
al remitirse al sentido del Derecho que fue,
como ocurre con Savigny respecto del De-
recho romano, proyectndolo hacia el fu-
turo, sin otra razn que lo justifique que
simplemente por el hecho de haber sido;
postergando as la creacin y recreacin
con sentido de presente que articula con
la gravitacin del pasado que fue y del
futuro que todava no es, pero que se an-
ticipa en la vida humana, que el fenmeno
jurdico arrastra pictrico de historicidad.
El empirismo, al convertir as un fen-
meno cultural en un fenmeno natural, no
puede lograr su propsito de aprehender la
experiencia jurdica y cae en el caso de la
desesperacin escptica que vimos alcanza
su mxima expresin en Kirchman, quien
precisamente no advierte que se trata de
una experiencia distinta que la natural y
por ello reniega del carcter inestable del
Derecho, precisamente porque slo pone su
atencin en lo que el Derecho tiene de
contingente, es decir, su aspecto dogmti-
co, sujeto a cambios, sea por la obra directa
de la comunidad que cambia sus costum-
bres y sus usos o por obra del legislador
que modifica las leyes a su voluntad. Ha
despreciado en la consideracin los ele-
mentos constantes en que, como veremos,
se muestra el ser del Derecho: la valora-
cin en tanto que hecho del hombre con
sentido de presente existencia! y la nor-
mativldad como una forma especfica de
' determinacin.
Pero al escepticismo no slo se llega- por
este camino, sino tambin por el historicis-
mo, tanto por erigir como la manifestacin
histrica suprema del Derecho, un deter-
minado ordenamiento jurdico como ocu-
rre en Savigny con el Derecho romano,
como cuando se trata de atenerse a la
constante manifestacin de los fenmenos
jurdicos, segn tambin se pretende por
Savigny, al oponerse a la codificacin en
la clebre disputa con Tibaut, Segn el pri-
mero, era inexcusable atenerse a la costum-
bre, a la que el pensamiento, si quiere lo-
grar adecuada conceptuacin, ha de apa-
rearse. De este modo, siguindola en su
individualidad cambiante, termina por su-
cumbir en un caos de hechos deshilvana-
dos y sin coherencia lgica.
Es que el historicismo y la escuela his-
trica en el otro aspecto sealado son
dos modos diversos, pero igualmente vicio-
sos para la conceptuacin, el primero
porque es un transplante sin justificacin
alguna del pasado al futuro, en un gesto
irracional de admiracin preado de en-
tusiasmo romntico que niega el eterno
presente de nuestra existencia, y el se-
gundo, si bien se apega a lo individual de
lo real manteniendo con ello firme con-
tacto, desconoce el planteo terico general
del conocimiento, y con eilo, termina por
mostrarse impotente tericamente para
alcanzar dominio sobre lo real, siendo el
cientfico arrastrado por la constante fluen-
cia de los hechos en desordenada expresin
multitudinaria y con ello queda proclamada
la invalidez de toda teora ligada as a ma-
nifestaciones determinadas de ana poca.
La superacin de las formas extremas.
El racionalismo es dogmtico; alejado de
la realidad, termina por imponer los c-
nones de la razn, forzando el dato de la
experiencia en un sometimiento incondi-
cional a sus dictados. Envanecido por las
deducciones de que es capaz la razn en
otros sectores del saber a matemtica y
la lgica, en el terreno de lo jurdico
fantasea en el mundo de la quimera y la
utopia. El uso de las ideas se torna tan
arbitrario que en la construccin ms sutil
y perfecta, aflora de pronto echando todo
el armazn abajo, el fisgn de la ideolo-
ga.
A su vez hemos visto que el empirismo
se torna escepticismo en su irracional im-
pulso romntico; o su manifiesta impoten-
cia terica para abarcar como un todo la
realidad que conoce en un planteo terico
general, como ocurre en la escuela hist-
rica. 81 lo ensaya, lo hace bajo la forma
natural, tergiversando el dato y cometiendo
un error metodolgico que desde el inicio
desva el pensamiento del autntico er de
lo jurdico, que asienta su base en la exis-
tencia humana.
Por ello, la filosofa jurdica de nuestro
tiempo ha tratado de mantenerse adver-
tida como est, segn pudimos decirlo en
nuestra tesis por "la experiencia del pen-
samiento y la razn misma" equidistante
de estas dos corrientes, a fin de pode?
fundar el conocimiento jurdico sobre bases
capaces de dar en la concepuaciri el au-
tntico ser del Derecho y, por ende, tina
metodologa adecuada.
En tal sentido, ha debido plantearse con
necesidad el problema que, segn Kant,
preocupaba tanto a los juristas, que aun en
su tiempo, buscaban afanosos resolver: qu
es Derecho.
La renovacin de la filosofa jurdica,
bajo la consigna de la filosofa general de
volver a Kant, deba rendir sus frutos al
respecto.
Dentra del neokantismo, Windelband y
Rickert se esforzaron por destacar lo cul-
tural distinto de lo natural, como dos de-
terminaciones distintas de la realidad, se-
gn el punto de vista desde el cual se las
examina. Asi cobr particular relevancia
el hecho del hombre, como expresin de
su vida biogrfica, como hecho histrico, en
cuanto el hombre, en tanto que hombre, en
esencia, es slo historicidad, y as la cultura,
como aquello que el hombre produce o
cultiva, segn valoraciones, se diferenci
de la Naturaleza, que conforme a las ideas
de Rickert, es Id que nace por si, oriundo
de s y entregado a su propio crecimiento.
Pero si la distincin material se ofrece,
como acabamos de verla, la formal es to-
dava mayormente significativa, ya que en
ella ha de afirmarse la distincin meto-
dolgica, y es precisamente el punto de
partida de las especulaciones neokantianas
de Rickert, ya que el mismo Kant haba
fijado con el concepto urversalsimo de
Naturaleza el limite preciso de lo natural,
caracterizndolo como "la existencia de
las cosas en cuanto que es determinada por
leyes generales".
La cultura como expresin de la vida
histrica, como hecho del hombre en su
libertad, que ha de ofrecernos creaciones
originales a cada momento, se caracteriza
ahora de modo opuesto al de la Naturaleza
que ha de conocrsela conforme a su
modo de ser, generalizando; y as lo his-
trico se lo ve como el suceder singular en
su peculiaridad individual y con ello se
asienta el principio metodolgico del cono-
cimiento individualizador.
Concordantemente con ello, Dilthey en-
'Jerez su atencin a la vida humana y pu-
do asi proclamar como bases metodolgicas
inexcusables: A la Naturaleza se la explica
y a la caltura se la comprende. La Natu-
raleza es la experiencia de necesidad que
se maestra constante y uniforme dentro
del ciego mecanicismo de la causalidad,
a travs de la cual se logra su explicacin;
en tanto que la cultura, ligada a la activi-
dad del hombre; que acta siempre valo-
rando, en atencin a sus determinaciones
en la libertad y frente a mltiples posibi-
lidades de entre las cuales ha de elegir
siempre una, que es la que articula su re-
solucin, en cuanto valioso, es preciso cap-
tarlo en su sentido al cual asimos en
nuestras vivencias, todo lo cual llamamos
comprensin.
De aqu, y siguiendo el camino sealado
por la fenomenologa, siendo la vida un
momento inmanente de la existencia, no
haba ms que un paso a la filosofa de la
existencia, cuya articulacin temtica es
obra de nuestro tiempo, aunque podemos
decir, con Mounier, que no hay filosofa
que no sea existencialista, aun cuando haya
cobrado tal denominacin en nuestro tiem-
po aquella que hace tema fundamental su-
yo el de a existencia del hombre como una
reaccin "de la filosofa del hombre con-
tra el exceso de la filosofa de las ideas y
de la filosofa de las cosas" voleada al mun-
do o a los productos del espritu.
Desdeando el ala mundana de esta co-
rriente de la filosofa y el parloteo insig-
nificante de los atolondrados irreflexivos
que hablan de existencialismo, haciendo
inexistencialismo, debemos decir que esta
corriente del pensamiento abre amplia
perspectiva para las ciencias jurdicas y so-
ciales, en cuanto interroga de modo directo
y total por ese grande profunum que es
el hombre y cuenta, entre sus anteceden-
tes remotos de gran jerarqua, a Scrates
con el imperativo "Concete a ti mismo";
a los estoicos que proclamaban el dominio
de s mismo, a San Agustn con su an-
gustiosa interrogacin "qui ergo sum, Deus
mes? quae natura mea"; a Pascal, que
seal la omisin de quienes demasiado
preocupados por las ciencias, apenas si se
inquietaban por el hombre; a San Bernar-
do, como paladn del cristianismo de con-
versin, y, ya refirindonos & quien puede
sealarse como titular de la escuela exis-
tencialista, a Soren Kierkegaard, el filsofo
dans que frente al sistema absoluto de
Hegel opuso la existencia absoluta ( 13 >.
A travs de esta corriente del pensa-
miento filosfico que aborda el problema
de la existencia buscando en el hombre
mismo, ntegro, sin retaceos, desviaciones
ni unilateraiizaciones de ninguna ndole;
es posible que se pueda encontrar el cami-
(13) Mounier, E., Introduccin a los eristen-
, 2 ed.. Edlt. Bevlsta de Occidente, 1947.
 no de la superacin de la era que ae ha
calificado tan bien como la de los gigantes
nucleares y los pigmeos morales.
Y con ello mostrar cmo la razn y 5a
vida no se excluyen, sino que son algo in-
escindible, echando asi las bases para la
mejor comprensin de todos los problemas
sociales y jurdicos.
La realidad jurdica.
En circunstancias tales, henchidas de
comprensin histrica, pudo muy bien re-
valorarse la actitud de Savigny con res-
pecto a la ciencia del Derecho, y sin co-
rresponderle el mrito de la ontologizacin
del Derecho como se ha expresado, puede,
si, atribursele el de haber sealado con
energa hacia el plano de la realidad en
que poda encontrrsele, del momento que.
proscriba, conforme a los dictados de la
escuela, la ubicacin que le atribua el ra-
cionalismo.
Savigny no hizo una ca explicitacin
ontolgica, adecuada a la experiencia jur-
dica, que destacara sus caracteres peculia-
res dentro de la realidad en que ubicara el
Derecho. Dentro de las limitaciones propias
de la escuela histrica, y confundida con
los arrestos romnticos que le eran inhe-
rentes, pudo advertir, no' obstante, que el
Derecho es medularmente historicidad, co-
mo expresin de la existencia del hombre.
. Si bien se vali de la opaca expresin
"espritu del pueblo", ubic frente al racio-
nalismo dogmtico al Derecho en el plano
de las creaciones humanas, y marc su
mayor acento en tal sentido, al preferir la
costumbre al Derecho legislado.
Su acierto, mrito y desmrito lo describe
brevemente Stammler, al decir: "La es-
cuela histrica empieza a dar fe de vida de
una manera clara en 1814, al publicar Sa-
vigny (1779-1861), su jefe indiscutible, el
famoso opsculo: "Sobre- la capacitacin
de nuestra poca para empresas de juris-
prudencia y legislacin. En cuanto a la
formacin del Derecho, se sigue de aqu
que el Derecho consuetudinario se debe
preferir siempre al legislativo, ya que en l
se refleja de un modo ms fiel el espritu
del pueblo. En la investigacin del Derecho
y de sus normas, ser la Historia la que
decida, puesto que slo de la marcha de
la Historia se puede deducir de un modo
seguro cul es el espritu que anima a un
pueblo. Y finalmente, y esto es lo que
ms nos interesa a nosotros, del postu-
lado fundamental de esta escuela se des-
prenda que no tiene razn de ser el pro-
blema de la filosofa del Derecho tal como
lo hemos planteado, al menos en su segun-
da parte, en la que se refiere a la idea
del Derecho. Lo nico que podr ocurrir
de admitirse estas doctrinas ser que el
legislador no sepa entender debidamente,
o que formule de modo confuso lo que le
dicta el espritu del pueblo; una misin
ideal, a la que el Derecho humano deba
responder, no puede admitirla en modo al-
guno la escuela histrica".
Queda, pues, como mrito de Savigny el
haber advertido el lugar en que el Derecho
se produce y se crea; pero con ello no al-
canz un claro planteo ontolgico, es decir,
una delimitacin y caracterizacin precisa
del objeto. Y no poda hacerlo, ya que la
escuela histrica, que tena en general el
mrito de atenerse a la realidad histrico-
in^ividual iel hecho del hombre, era inca-
paz de un planteo terico general, y con
ello la investigacin y la ciencia misma se
diluia en la fluyente y multitudinaria ex-
presin de los hechos, denotando con ello
una manifiesta impotencia terica. El mis-
mo Savigny trat de escapar a la vorgine
de los hechos concretando su atencin en
el Derecho romano.
La ontologizacin del Derecho.
Dentro de las especulaciones fjlosfico-
jurdicas contemporneas que pretenden
aclararnos qu es Derecho, como primer
problema de la filosofa de la ciencia jur-
dica, corresponde a Giorgio Del Vecchio
como lo afirm en mi tesis doctoral la
gloria imperecedera de haber ontologizado
el Derecho, en una fecunda explicitacin,
que nos muestra el objeto jurdico en uni-
dad inobjetable, superando dualismos y an-
tinomias que perduraron hasta su claro
enfoque del problema.
Del Vecchio emplaza, como Savigny, el
Derecho en el mundo de la cultura, como
hecho del hombre. El Derecho es obrar hu-
mano; pero no se detiene aqu, como aqul.
Su enfoque neokantiar.o del problema le
abre una perspectiva que la escuela hist-
rica no le brindaba a aqul, y sin caer ni
en racionalismo ni en empirismo, y lejos
de todo apresto irracional y romntico del
entusiasmo historcista, realiza una anal-
tica de la conducta humana que culmina en
el triunfo ms notorio de su autor.
En El concepto del Derecho y la Natu-
raleza, primero, y luego en su Filosofa del
Derecho, los captulos primero y segundo
de la parte sistemtica, el desarrollo de sus
ideas supera una antinomia que lastraba
toda la teora jurdica anterior al respecto:
la divisin de las acciones en internas y
externas, segn que se refieran a la moral
o al Derecho; demostrando que toda accin
tiene un elemento interno y otro externo,
cualesquiera fuere el punto de vista des-
 de el cual se la valore o califique; ya que camente fundadas. As se articula, sobre
en ninguna falta la vivencia de su autor el caos de la experiencia jurdica cotidiana
ni la expresin caracterstica de su exte- histrico-ndividual, una experiencia cien-
rioridad, como hecho fsico, incluso, por tfica y, con ello, la piedra angular de un
ejemplo, en el acto de pensar. planteo terico-general.
El Derecho como exprs!'-a del obrar hu- Por ello, Del Vecrhio caracteriz ontol-
mano, debe extinguirse de ia moral, ya que gicamente el Derecho, dando respuesta a
constituyen dos modos distintos de apre- la pregunta qu es Derecho, como "coordi-
ciacin de la conducta humana; y ello ha nacin objetiva de acciones posibles entre
de operarse desde el punto de vista deter- varios sujetos, segn un principio tico
minado de un ideal con arrec i al cual que las determina con exclusin de todo
se caracteriza esencialmente el modo de , -pedimento", donde la coordinacin nor-
obrar. mativa, segn una valoracin tica, de
En el caso de la moral: omitir, ya que tica intersubjetiva, como pudo caracteri-
de entre las mltiples posibilidades que se zarla, se opera con respecto a las ac-
ofrecen ai hombre para hacer, en su in- ciones de varios sujetos que se ofrecen en
trnseca libertad, cmo poder ssr y llegar interferencia y excluyendo todo impedi-
a ser, ste prefiera una, la que ha de ar- mento para que la libertad sea; con lo cual
ticular su decisin puesto que la resolu- cobra brillo y actualidad aquella expresin
cin no es mas que una posibilidad elegida, genial de Hegel, que vea el Derecho como
como ha dicho Heidegger; .frente a todas el reino de la libertad realizada.
las dems que post fiere u omite definien- Frente a la fluyente y constante mani-
do asi este modo de calificacin de lo festacin de 'o jurdico como algo hlstri-
moral como un omitir; ya que la accin co-individuai, de lo que se ofrece cotidia-
como resolucin, conlleva slo una de aque- namente a la intuicin, logra Del Vecchio
llas posibilidades elegidas, con omisin de la unidad de una experiencia y con ello
todas las dems, con las cuales se coordina, la unidad posible del conocimiento jurdico;
operando en el mundo subjetivo del hombre ya que al mostrar el objeto jurdico en su
en el que evidentemente predomina el determinacin esencial como irreductible
elemento interno intencin de la ac- a todo otro, ofrece firme apoyo a una con-
cin, aunque no deje de estar presente ciencia objetiva de lo jurdico y con ello
tambin el elemento externo. la dimensin cientfica del saber de los ju-
El Derecho, en cambio, se caracteriza co- ristas, en sistemtica unidad.
mo un impedir, puesto que ha de delimitar Pero esta sistematizacin a la cual ofrece
la esfera de libertad de cada sujeto entre cabida la explicitacin ontolgiea de Del
los sujetos, y las acciones que se coordinan Vecchio y que atiende a las lneas ideales
son ya las de varios sujetos, trasladndose mentales del saber a las formas, puesto
la interferencia de las acciones del mundo que est referida al encadenamiento for-
subjetivo al intersubjetivo; de tal manera mal de las verdades, a la arquitectnica
que se hace inexcusable y,se muestra asi del saber de los juristas, no alcanz en Del
en la realidad jurdica, que cada uno acte Vecchio una explicacin similar a la del
en la esfera de su libertad jurdicamente objeto.
delimitada, con exclusin de todo impedi- El aporte se debe a otro eminente jurista
mento, para la libre realizacin de su ac- que, aflorando al plano de la filosofa de
cin. Por ello el Derecho se caracteriza co- su ciencia, operando como jus-flsofo,
mo un impedir. mostr precisamente la peculiaridad de la
La explicitacin de Del Vecchio tiene, s, forma de lo jurdico, como objeto de co-
los caracteres de una verdadera ontologi- nocimiento, y, por ende, en tanto que ex-
zacin. Ha sealado el lugar, la ubicacin presado en juicios, la particular diferencia
de la realidad jurdica: el obrar humano. de la conceptuacin, que a diferencia de
Lo ha distinguido como peculiar del obrar la tradicional que se ofrece como entltati-
de todo otro modo, aun del ms prximo va, en cuanto muestra la identidad del pre-
y con el cual ms se le confunda: la mo- dicado con el sujeto, se ofrece como con-
ral. Con esto une a la delimitacin precisa ceptuacin imputativa, en cuanto el predi-
la determinacin de los caracteres esencia- cado se expresa como la imputacin de un
les del Derecho y con ello la unidad de un consecuente a su antecedente bajo la for-
fin cognoscitivo comn: el objeto de la ma de la copulacin del deber ser, como
ciencia jurdica, que ha de ser principio caracterstica de la normatividad.
de su metodologa y con ello perspectiva Este mrito corresponde a Kelsen, a tra-
de unidad de todo el pensamiento jurdico, vs de cuya teora pura se opera una pu-
toda vez que a l habrn de estar referidas rificacin metdica doble, en uno de cuyos
todas las verdades de la ciencia, metdi- aspectos se destaca esta forma del deber
ser, como mera forma peculiar de lo nor-
mativo' y, por ende, necesaria.
Desde el supuesto fundamental que ar-
ticula t oda coordinacin posible de las
normas; la norma hipottica fundamental
"obedece al legislador originario", pasando
por las normas generales hasta las indivi-
duales, que toman firme contacto con la
experiencia jurdica en su expresin his-
trico-ndividual, la coordinacin de las
normas referidas a acciones humanas en-
tre varios sujetos, cobra por su lado formal
la imponente solidez de una hermtica es-
tructura piramidal, que se muestra desde
la cspide hasta la base con la rigidez pro-
pia de las ms puras expresiones de lo
ideal, en escalonada validez de normas que
en contacto con la experiencia por la base,
a travs de las normas individuales; capta
los casos individualizados en su intrnseca
juridicidad, en una constante integracin
del ordenamiento jurdico segn las exi-
gencias de las creaciones originales de la
libertad.
De este modo la teora pura se ofrece
desde el punto de vista del pensamiento
normativo, como una morfologa jurdica
de las acciones interferidas entre varios
sujetos.
No podemos extendernos en mayores de-
talles en esta nota, que slo pretende dar
noticias de las perspectivas de la ciencia
jurdica de nuestro tiempo a travs de los
resultados generales de la filosofa jurdi-
ca, que labora afanosamente por funda-
mentarla. Por ello omitimos consideracio-
nes de detalle O 4 ) con respecto a los pro-
blemas que la teortica jurdica ha plan-
teado sobre la norma, como uno de los te-
mas principales de sus .especulaciones, cu-
yo carcter de juicio en cuanto su clasifi-
cacin, por la relacin se refiere, divide la
teora segn se estime: categrico, hipot-
tico o disyuntivo.
Con respecto a estas dos ltimas, dispu-
tan la teora pura de Kelsen y la teora
egolgica de Cossio, advirtindose que en la
de este ltimo se opera una integracin de
lo normativo jurdico en su expresin for-
mal que supera la distincin de norma
primaria y secundara de Kelsen, para mos-
trar asi la unidad del esquema formal en
un solo juicio disyuntivo, que se integra
en su forma con la endonorma y la peri-
norma, segn aluda al cumplimiento de la
prestacin debida o a la sancin con mo-
tivo del incumplimiento.
La segunda purificacin en Kelsen, refe-
rida a lo que considera elementos pertur-
(14) Kl lector podr recurrir a la copiosa bi-
bliografa que citamos al efecto en esta nota.
badores para una clara comprensin de lo
jurdico, recae sobre las valoraciones en
Derecho, principalmente ligadas a aprecia-
ciones de tipo poltico o religioso, cuya
exclusin llevan al autor a eliminar el
elemento valioso del Derecho.
Conforme al planteo que hemos visto
realiza, Del Vecchio, y de acuerdo a lo
que nos anticipara la filosofa de la cultura
por obra de Windelband y Rickert, como
hecho del hombre, ha de destacarse en
primer trmino y fundamentalmente la in-
manencia del valor en la conducta.
Y la filosofa jurdica tambin ha tenido
en ello especulaciones que acentuando es-
te elemento, han ofrecido esolarecedors
orientaciones al respecto. En tal sentido,
pueden citarse las obras de Lask Rad-
bruch ('), SchapC), Sauer"), etc-
tera.
En cuanto se refiere al pensamiento de
Cossio, que originariamente dedic prefe-
rente atencin al aspecto formal apegado
como estuvo a la teora pura, pudo liber-
tarse de su influencia notoria en su primer
momento, integrndose al incluir la valo-
racin ('*) y cabe admitir al respecto que
la teora egolgica ofrece una ponderable
explicitacin de la experiencia jurdica y
de la esfera de os valores en Derecho, ha-
ciendo prolijas distinciones entre la ideo-
loga de ideales reales e ideales puros, aun
cuando no se ha referido a las opiniones
de intereses que tanta gravitacin tienen
en el obrar humano y que en definitiva
integran su manifestacin hstrico-indl-
vidual, debindose considerar en la purifi-
cacin metdica de este aspecto estima-
tivo.
La filosofa de la ciencia jurdica ha da-
do as vista en sus lincamientos generales
la perspectiva de unidad y fundamentaron
del saber jurdico, referido a una experien-
cia en general en la que se destacan ele-
mentos constantes y variables, esto es,
necesarios y contingentes.
Sobre aqullos, vale decir, sobre lo que
como necesario muestra el ser constante
del Derecho, que se ofrece en su forma
como deber ser y en su contenido cons-
tante como una estimacin o deber ser
existencia!, segn tambin lo muestra Cos-
sio, se hace factible fundar el conocimiento
y con ello la ciencia, ya que, segn lo sabe-
mos desde Platn, episteme es preclsa-
(15) Badbruch, O.
(16) Schap.
(17) Sauer.
(18) V. mi comentarlo * "La valoracin Jur-
dica y la ciencia del Derecho", de Coealo. en Re-
viita Jurdica, Buenos Airea, nm. 18, noviembre
de 1941, pg. 286.
 mente el saber buscado, el saber fundado,
por oposicin a doxa, que es la mera opi-
nin.
La ciencia jurdica se nutre con las apor-
taciones de la filosofa de la ciencia jurdi-
ca a travs de una actividad especulativa,
con representantes conspicuos en los prin-
cipales pases del mundo, debiendo agregar
a los nombres ya citados, sin nimo de dar
una lista completa, pero destacando algunos
de los que han realizado obras importan-
tes, en Francia: Francois Geny, Len Du-
guit,, Georges Ripert, Oeorges Gurvitch,
etctera; en Alemania: Max Weber, Adolf
Reinach, Eugen Ehrlich, Hermn Kantoro-
wicz, etctera; en Italia: Norberto Bobbio,
Icilio Vanni, Giuseppe Magliori, Capograssi,
Castigiia, etctera; en Espaa, Luis Reca-
sus Sienes, Luis Legaz y Lacambra, Luno
Pea, etctera; en Estados Unidos de Nor-
teamrica: Benjamn N. Cardos, Jerome
Hall, L. J. Loevinger, Edgar Bondenheimer,
Eoscoe Pound, etctera; en Latinoamrica
se destacan los nombres de Miguel Beale,
Francisco Campo, Garca Maynez, Luis
Nieto Arteta, Alfredo Fragueiro, Martnez
Paz, Ramn Alsina, Jaime Perriaux, En-
rique Aftalin, Rmulo Vernengo, Ernesto
Ure, Imaz, Vilanov, Julio Cueto Ra, Mi-
guel Herrera Figueroa, etctera.
Con las aportaciones fundamentales de
la filosofa jurdica, que cuenta con una
plyade de cultores mucho ms extensa de
la que acabamos se mencionar, la juris-
prudencia ha podido erigirse en ciencia
autnoma, dejando de ser una mera ex-
gesis de los textos legales o de usos y cos-
tumbres, para alcanzar la jerarqua de una
teora, y con ello ha logrado la dignidad
de la ciencia.
Adems, y en razn de tratarse de una
ciencia ontolgica, segn la distincin que
recuerda Husserl nomolgicas y ontolgi-
cas, en razn de referirse el conocimien-
to jurdico, a una unidad emprica, es po-
sible que aparezcan teoras divergentes o,
como dice el autor citado, "incluso total-
mente heterogneas"; pero ello no le quita
a la ciencia la posibilidad del conocimien-
to en general, ya que las condiciones idea-
les de dicho conocimiento remiten a leyes
que se fundan puramente en el contenido
del conocimiento y respectivamente en
los conceptos categoriales a que este con-
tenido se halla subordinado, que son tan
abstractas que ya no contienen nada del
conocimiento considerado como acto de un
sujeto cognoscente. Estas leyes y respec-
tivamente los conceptos categoriales con
que estn construidas, constituyen precisa-
mente lo que en sentido objetivo ideal pue-
de entenderse por las condiciones de la
posibilidad una teora en general O").
Diversas direcciones del pensamiento ju-
rdico contemporneo.
De aqu que el pensamiento jus-filosfico
contemporneo se diversifique en mltiples
direcciones que coinciden, ello no obstnte,
en la inexcusable necesidad de una revi-
sin de los supuestos del saber del jurista,
de los fundamentos de la ciencia jurdica,
para afianzar los conocimientos logrados
por ella en la investigacin particular, co-
mo lo mostraba Stuart Mili haciendo el
parangn con la muralla de una ciudad.
La diversidad y la integracin de las teo-
ras es el destino propio de todo cuanto en
torno a la totalidad infinita que es la
ciencia, est subordinado a las necesida-
des de su propio crecimiento. Al comienzo
hemos destacado, como se ve por lgicos
historiadores de la ciencia, filsofos de la
misma y filsofos generales, este constan-
te crecimiento, y debemos decir tambin
que las teoras generales, a medida que se
ensancha la experiencia y se extiende el
horizonte de conocimiento, como lo advir-
ti Husserl, devienen teoras particulares,
que se imbrican dentro.de una teora ge-
neral adecuada a la totalidad de la nueva
experiencia entrevista.
En el orden del Derecho, todo cuanto se
revele del hombre en la explicitacin de su
existencia que con tanto afn aborda la
filosofa general de nuestro tiempo, ensan-
char el rea de la experiencia jurdica y
dilatar el horizonte del conocimiento ju-
rdico. La ndole histrica de la experien-
cia jurdica, como expresin de la histori-
cidad humana, reactualiza el planteo de
Del Vecchio sobre el tema fenomenolgico,
propuesto no como una mera historia mo-
numental de lo jurdico, sino como la in-
excusable necesidad de que el jurista hun-
da su planta en el histrico acontecer de
todos los tiempos, y alcance clara visin de
la realidad que concepta, a travs de un
claro entendimiento de la superposicin de
culturas, su desarrollo y decadencia, en
cuanto gravita como pasado sobre el pre-
sente del hombre, cuya plena comprensin
ha de alcanzarse en ntimo y vivo contacto
de los hechos, pasados y presentes, con
clara conciencia d la anticipacin de fu-
turo que en ellos est imbricada, de modo
que no se pierda contacto con la realidad
tal cual se propone en el realismo jurdico
de nuestro tiempo, pero sin caer por ello
en el sociologismo.
(19) Husserl, E., Investigaciones lgicas, t. 1,
pg. 243, trad. de M. Garca Morente y Jos Gaos,
Edtt. Revista de Occidente, Madrid, 1929.
 BIBUOOATA. Stammler, R, Tratado de filo-
sofa del Derecho, trad. de W. Roces, 1* ed., Edlt.
Reus, Madrid, 1930, y Economa y Derecho segn
la concepcin materialista de la historia, trad.
de W. Roces, Edlt. Reus. Madrid, 1929. Del
Vecchlo, O.. Los supuestos filosficos de la nocin
del Derecho, Edlt. Reus, Madrid, 1608; El concep-
to de naturaleza y el principio del Derecho, Edlt.
Hijos de Reus, Madrid, 1916; La justicia, trad. de
Rodrguez Camuas y Sancho, Edlt. Gngora, Ma-
drid. 1936. Hay trad. de la nueva ed. de 1951;
Filosofa del Derecho, Edlt. Bosch, Barcelona, 1936.
Existen otras ediciones y alcanza a la octava edi-
cin en 1953: Lexiont di fisolofia del Dtritto, Mi-
ln; La ciencia del Derecho universal compara-
do, trad. de Mariano Castao, Elt. Reus, Ma-
drid. 1911; Oireito. Estado e Filosofa, Edit. Poli-
tcnica, Rio de Janeiro, 1953; Etica, Diritto e Sta-
to, 1934. trad. publicada en Revistas Jurdicas y
Sociales, ao 7, t. 6, nms. 2 y 3, marzo-junto de
1940: n sentimiento jurdico, Turn, 1908; Sulla
teora del contralto sacale, Bolonia, 1906; Sulla
positivit como carattere del Diritto, Modena,
lail; Sui principi generali del Diritto, Mode-
na, 1921; Ifoderne concezlone del Diritto, Geno-
va, 1921; Sulla actualit del Diritto, Roma, 1939:
La crisi della scienza del Diritto, Roma, 1934;
La crisi dello Stato, Roma. 1934: Giustzia e Di-
ritto, Roma, 1934; Dtritto ed economa, Roma.
1935: Sagyi intorno alio Stato, Roma, 1935; II
problema delle /onti del Diritto positivo, Roma.
1938; Rlforma del Cdice civil/e e principi gene-
ran del Dtritto, Roma, 1938; Evoluttonl ed invo-
luzioni nel Diritto, Roma, 1945; Sui /andamento
della glustizia pnale, Roma, 1945; Vertid e in-
panno nella morle e nel Dtritto, Miln, 1947; Ma-
terialismo e pstcologismo histrico, Miln, 1947;
Dispute e conclusioni sul Diritto naturale. Miln,
1940; Brevi noti sul vari signficati della teora
del contralto sociale, Mllin. 1947; L'unit dello
spirito umano come base della comparacin! giu-
ridica. Miln, 1950; Nota sul -esarcimento del
danno in relacione alia pena, Padua, 1950. Rad-
bruch, O. R., Filosofa del Derecho. Z* ed., Edlt.
Revista de Derecho Privado. Madrid, 1944; Intro-
duccin a la ciencia del Derecho, Edlt. Revista
de Derecho Privado, Madrid. 1030; Introduccin
a la filosofa del Derecho, Fondo de Cultura Eco-
nmica, Breviario nm. 42, Mxico, 1951; "Du
Drolt individualista au Drolt social", en Archives
de Phtlosophie du Drolt et de Sociologie Juridl-
que, 1931; "Le relatlvlsme dans la phllosophie du
Drolt", en id., 1934; 'La thorle anglo-amrlcaine
du Drolt vue par un jurlste du contlnent", en id.,
1936; "Le but du Drolt", en Annuaire de l'Ins-
tltut International de Philosophie du Drolt.
Kelsen, H., Teora general del Derecho y del Es-
tado, trad. de Eduardo Garca Maynez. Imprenta drid, 1941. Ascoll. M.. La interpretacin Ae las
de la Universidad, Mxico, 1960: La teora pura
del Derecho. Introduccin a la problemtica cien-
tfica del Derecho. Edit, Losada. Buenos Aires,
1941; Derecho y paz en las relaciones internacio-
nales. Pondo de Cultura Econmica, Mxico, 1943;
"El Derecho como objeto de la ciencia del Dere-
cho", en Revista de la Facultad de Derecho y
Ciencias Sociales de Buenos Aires, enero-abrll
1950, nm. 18: La idea del Derecho natural y
otros ensayos, Edlt. Losada, Buenos Aires, 1946;
"Teora pura del Derecho y Teora egolglca".
Respuesta al articulo de Carlos Csalo "Teora
egolglca y Teora pura (Balance provisional de
la visita de Kelsen a la Argentina), en La Ley,
t. 73. pg. 749, ao 1953. Legaz y Lacambra. L.,
/ntroducctn a la ciencia del Derecho, Edlt. Bosch.
Barcelona. 1943; Filosofa del Derecho, Edit.
Bosch, Barcelona, 1963; Horizontes del pensamien-
to jurdico, estudios de filosofa del Derecho, Pekelis-Fraic-Patteraon-Kelsen-Chroust. 1 actual
Edlt. Bosch. Barcelona, 1947; "Sociologa y filo-
sofa", en Revista Internacional de Sociologa,
vol. 6, nm. 6. Recassen Biches, L., Vida hu-
mana, sociedad y Derecho. Fundamentacln de a
filosofa del Derecho, Fondo de Cultura Econ-
mica, Mxico, 1945; Direcciones contemporneas
del pensamiento jurdico. La filosofa del Derecho
en el siglo XX, 2* ed.. Edit. Labor, 1936; "El sis-
tema filosfico jurdico de Platn", en Revista
Jurdica de Catalua; "Concepto lgico-genrico
del Derecho. La nota de coativldad", en Revista
General de Legislacin y Jurisprudencia; "la
concetto di Diritto subiettivo Inanzl alia filosofa
glurldlca", en Revista Internazionali di Filosofa
del Diritto; La filosofa del Derecho de Francisco
Surez, con un estudio previo sobre sus antece-
dentes en la Patrstica y en la Escolstica, Ma-
drid, 1937; "La filosofa del Diritto In Gemanla:
Suo catato alia fine del primo quarto del se-
clo XX", en Rivista Internazlonale de Filosofa
del Diritto, ao 1938; Extensas adiciones origina-
les a la filosofa del Derecho de Del Vecchlo;
Assunto e prospettiva della filosofa del Diritto;
Los temas ae la filosofa del Derecho, en perspec-
tiva histrica y visin de futuro, 19.34; Estudios
de filosofa del Derecho, 1935. Sauer W., Filo-
sofa jurdica y social. Edlt. Labor, Madrid, 1933.
Sternberg, T., Introduccin a la ciencia del De-
recho. Edlt. Labor, 1930. Relchel, H., La ley y
la sentencia, Edit. Reus, 1931. De Savlgny, F.,
De la vocacin de nuestro siglo para la legisla-
cin y la ciencia del Derecho, Edit. Atalaya, Bue-
nos Aires, 1946. Hernndez-Gil, A.. Metodologa
del Derecho (Ordenacin crtica de las principales
direcciones metodolgicas), Edlt. Revista de De-
recho Privado. Madrid. 1945. Gastan Tobe-
fias, J., Teora de la aplicacin e investigacin
del Derecho. Metodologa y tcnica operatoria en
Derecho privado positivo, Edit. Reus, Madrid.
1947. Cossid, C., La teora egolglca y el con-
cepto jurdico de libertad. Edlt. Losada, Buenos
Aires, 1843; La valoracin jurdica y la ciencia
del Derecho. Santa Fe, 1941; La plenitud del or-
denamiento jurdico. 1 ed., 1939; 2' ed.. 1947,
Edlt. Losada. Buenos Aires; Teora de la verdad
jurdica, Edit. Losada, Buenos Abes. 1964. Le
Pur, Les granas problemes du Drolt, Pars, 1937.
Roubier. Thorle genrale du Droit, 2* ed.. Pa-
rs, 1951. Kaulmann, F., Metodologa de las
ciencias sociales. Fondo de Cultura Econmica,
Mxico. 1946. Relnach, A., Lo fundamentos
aprioristlcos del Derecho civil, Barcelona. 1934.
Schapp, W., La nueva ciencia del Derecho, Edlt.
Revista de Occidente, Madrid, 1931. Schreler,
F., Concepto y formas fundamentales del Dere-
cho, Edit. Losada. Buenos Aires, 1942. Carne-
lutti. F.. Metodologa del Diritto, Edlt. Cedam.
Padua, 1939, y Teora general del Derecho, Ma-
leyes, Edlt. Losada, Buenos Aires, 1947. Casti-
glla, T., L'esperienca giuridica ed il concetto di
Stato, Edlt. GlappicheU, 1935. Capograssl. II
problema della scienza del Diritto, Miln, 1947.
Bobblo, Sclema e tcnica del Dirto,' Turto.
1934. Donatl, B., Fondazione della scienza del
Diritto, Padua 1929. Bataglla. Corso de filo-
sofa del Diritto, Roma, 1949. Bagolml, Dtritto
e scienza giuridica nella critica del concreto, Mi-
ln, 1943. Sacco. II concetto di Interpretaztone
del Diritto, Turn, 1947. Orestano, Filosofa del
Dirttto, Miln, 1941. De Tejada. E., Introduccin
al estudio de la antologa jurdica, Madrid, 1943.
Cabral de Moneada, Elementos para una his-
toria da filosofa do Direto em Portugal, 1938.
Brandao, O Dreito. Ensalo de antologa jurdica,
1942. Rodrigues Quelr, Ciencia do Dreito o
filosofa do Dreito, 1941. Calrns-Hall-Cowan-
pensamiento jurdico norteamericano, Edlt. Lo-
ada. Bueno* Aires, 1951. Cardos, B., T'i< no-
tare o/ le fudtcial procesa. New Ha ven, 1921.
Fulter, American legal realitm. University ot Penn-
aylvania Law Bevlew. vol. 80, ao 1934. Oay,
ITie nature ad tfce oureej o/ the law, New
York, 1921. Aftaltan, E. R., Critica del saber
de lo* yurttta. La Plata, 1961, Mugaburu. R.
Stquemat obre o iiiiemtica del Derecho, Edlt.
Fundacin Ev Pern, 1952. Copello. U. A.,
Lo andn y premio en el Derecho, Edlt. Lo-
sad, Bueno* Airea. 1945 Cueto Ra. J.. "La
conducta, las reglas de conducta y los pensa-
miento*", en La Ley, t. 66, 1953. Herrera Fl-
gueroa, La ciencia del Derecho, TucumAn. 1951.
Borge. E. E.. Ciencia jurdica o jurisprudencia
tcnica, Edlt. B. A , 1943. Fraguelro. Derecho
natural de contenido progresivo. DJaclr M-
nedez, Introducao ciencia do Direito, 1938.
Imaz, "Actualidad del alegato de riscal Von Klr-
chmann", en La Ley, ao 1961. Campo. C..
Hermenutica tradicional e Direito cientfico. Bello
Horitonte. 1943. Dobb. "Soviet Jurlaprudence
and oclalUm", en Lata Quartely Remete, ano 1938,
Qaovskl, "The Soviet concept o law", en Fordd-
ham Law Revtetc, ano 1938. Opocher. "El pro-
blema della glutlEa nel materialtamo atorlco", en
Rivilta Internationale di Filosofa del Dtritto.
ano 1948. Dourado de Ouamao. Curio de filo-
o/te do Direito, Rio de Janeiro, 1980. y El pen-
samiento Jurdico contemporneo, Edlt. Abeledo,
1963. Laak, E., ftlotofta del Derecho. Bueno
Airea. 1044. Oloja, A., ta arquitectnico dei co-
nocimiento jurdico. Bueno* Airea, 1945. Stern-
berg, Tk., Introduccin o a ciencia del Derecho.
Edlt. Labor, 1930.
CIERRE DE CASAS DE COMERCIO. La
ley 11.83?, del 5 de junio de 1934, regla-
menta el cierre de los establecimientos
comerciales en catorce artculos, que abar-
can: rgimen de horario, excepciones al
mismo, sanciones que corresponden a las
respectivas violaciones y los casos de rein-
cidencia. Los establecimientos especiales:
farmacias, comercios al por maye y mer-
cados distribuidores gozan de normas ade-
cuadac al carcter de sus funciones. La
ley hace mencin de las leyes 11.317 y
11.544 en cuanto al despacho nocturno en
las farmacias, y a la ley 11.570 para el
procedimiento en la aplicacin de multas.
Reglamentando la ley 11.837 concurre el
decreto 120.980 del 29/5/42, que incluye a
heladeras, cigarreras, agencias de lotera
y establecimientos de venta de golosinas,
en la excepcin al cierre de negocios dis-
puesto por el articulo 8 de la ley mencio-
nada en primer trmino. De la misma ma-
nera el decreto 53.350 del 15/12/34, el de-
creto 46.638 de noviembre de 1939 sobre
horarios de trabajo de mujeres, el decreto
30.925/44, que reglamenta el horario uni-
forme de apertura y cierre de los negocios
de venta de flores y plantas naturales, el
decreto 11.626/49 sobre horario de venta de
flores en feria franca, el decreto 125.115
sobre cierre de camiseras, el decreto 775/
44, que fija hora uniforme en que pueden
comenzar las tareas en los establecimien-
tos comerciales, el decreto 10.316/44 sobre
rgimen de apertura y cierre de despensas
y almacenes de comestibles al por menor,
el decreto 24.086, que modifica el ordena-
miento vigente en cuanto al uso de energa
elctrica, as como tambin el decreto
31.632/49. (. G.)
CINEMATGRAFO. (V. OBRA CINJEMATO-
GRnCA Y PELCULAS CINEMATOGRFICAS.)
CIRCULACIN DE LIBROS OBSCENOS.
I, Texto legal. El Cdigo penal argen-
tino, en el Libro segundo, o Parte especial,
al legislar sobre "Delitos contra la hones-
tidad", ttulo 3, artculo 128, dice textual-
mente: "Ser reprimido con prisin de
quince das a un ao, el que publicare,
fabricare o reprodujere libros, escritos,
imgenes u objetos obscenos y el que los
expusiere, distribuyere o hiciere circular".
La figura de delito creada por el articu-
lo 128 referenciado, es llamada por los
tratadistas habitualmente "Delito de ultra-
je al pudor pblico por medio de escritos o
imgenes obscenas"; y es una figura muy
parecida a la legislada en el artculo si-
guiente del Cdigo penal, el 129, que se
refiere a los "Delitos de ultraje al pudor
pblico por medio de actos humanos".
Aunque en ambas figuras el inters jur-
dicamente protegido es el mismo, o sea el
pudor pblico, la diferencia especfica con-
siste en el medio empleado para ultrajar
ese pudor pblico, porque mientras en el
primer caso (art. 128) lo usado es una cosa,
en el segundo caso (art. 129), el medio
empleado son actos humanos.
Como la cosa usada, en la generalidad de
los casos, como medio de ultraje al pudor
pblico, en la figura del articulo 128, son
los libros, al designar esta figura de delito
se suele decir simplemente "Circulacin de
libros obscenos". Pero, el concepto real es
ms amplio, como surge del texto del C-
digo argentino.
2. Antecedentes. En 1906, el presiden-
te Quintana, con la firma de su ministro
Joaqun V. Gonzlez, nombra una comisin
integrada por Diego Saavedra, Francisco 3.
BeazJey, Rodolfo Rivarola, Cornelio Moya-
no Oacita, Norberto Pinero y Jos Mara
Ramos Mejia, a los efectos de preparar un
trabajo sobre revisin del Cdigo penal
vigente en ese momento. La comisin, al
expedirse, en la parte referente a los delitos
contra la honestidad, dice: "En los delitos
contra la honestidad hemos agregado al-
gunas disposiciones que hacian falta en el
Cdigo vigente, y que son urgentemente
* Por el Dr. RAL AUGUSTO BADABACCO.
 reclamadas por imperiosas necesidades de
moral pblica. Esas disposiciones son las
del articulo 131, ,-jue se propone combatir
la infame trata de blancas; la del artculo
132, que castiga a los que explotan en su
beneficio la prostitucin, a los que viven de
ella; la del 133. que reprime a los fabrican-
tes o circuladores de imgenes u objetos
obscenos, con que se invaden las calles de
las principales ciudades de la Repblica, y
la del 134, que pena igualmente a los que
hacen obscenidades en sitios pblicos, con-
tra los cuales, no obstante ser muchos, la
autoridad ha sido impotente". Y el texto del
articulo 133 que dicha comisin auspiciaba
era textualmente igual al actual articulo
128, con la sola diferencia de que al enu-
merar las cosas cuya circulacin se prohi-
ba, ademas de libros, escritos, imgenes y
objetos, decia tambin "figuras".
i 3. Recaudos legales. Esta figura es
amplia; comprende todos los actos huma-
nos directamente encaminados a' ofender
el pudor pblico por medio de una cosa:
el acto de producir o fabricar la cosa (ya
sea un escrito, una imagen o un objeto),
el acto de publicar o reproducir la cosa
hecha por otro; o el acto de exponer, dis-
tribuir o hacer circular .la cosa obscena.
Con respecto al acto de producir o fabri-
car la cosa obscena, el Cdigo no es sufi-
cientemente claro, porque pareciera que
siempre es delito producir o fabricar una
cosa obscenat por el simple hecho de pro-
ducirla o fabricarla. Y ello no puede ser
asi, porque si la cosa obscena, escrito, ima-
gen u objeto es producida por un suje-
to con el fin nico y exclusivo de sei
leda' u observada por el propio sujeto que
la fabrica, produce o realiza, ello no ofen-
dera en manera alguna al pudor pblico.
Y esa accin privada de dicho sujeto po-
dr ser todo lo inmoral que se quiera, pero
nunca podra estar penada por el Derecho
positivo, porque es un principio universal
que las acciones privadas, mientras no
ofendan al orden o la moral pblica o per-
judiquen a un tercero, estn reservadas a
Dios y a la conciencia del sujeto. Principio
incorporado por la Constitucin Nacional
Argentina en su articulo 30.
Tampoco habria ofensa-al pudor pblico,
por las mismas razones, y por lo tanto tam-
poco habria delito, si la cosa obscena tiene
como nico y exclusivo fin ser vista, Ob-
servada o leda por un grupo reducido de
personas, en forma no pblica, sino pri-
vada.
El Cdigo no distingue si los actos que
ofenden el pudor pblico se hacen con es-
pritu de lucro o sin l: por lo tanto, siem-
pre hay delito si es ofendido el pudor p-
blico, haya o o haya espritu de lucro.
Lo cual es lgico, porque el inters jur-
dicamente protegido es el pudor pbli-
co en s, con absoluta prescindencia del
mvil.
Los actos referidos,' para que sean puni-
bles, es condicin eSencif.l que lleven pu-
blicidad. Y habr publicidad cuando la
cosa obscena est destinada a ser conocida
por un nmero indeterminado de personas
y duando esas personas no estn deter-
minadas e individualizadas de antemano.
'El requisito de la publicidad estara per-
fectamente cumplido en aquellos casos en
que los hechos mismos demuestren que ha
habido realmente publicidad. El requisito
de la publicidad seria ms obscuro de
distinguir en aquellos casos en que la
publicidad en si no se ha realizado to-
dava (secuestro de una edicin obsce-
na), pero en el cual la cosa obscena
en s, por su naturaleza misma (libro, fo-
lleto, etc.) importa evidenciar la intencin
de publicidad. En estos casos, en nuestra
opinin, habra que distinguir dos hipte-
sis: si la publicidad no se alcanz a reali-
zar por hechos ajenos a la voluntad del
sujeto, por imposibilidad material, al serle
secuestrada la cosa por ejemplo, pero hay
pruebas o indicios o presunciones de que su
intencin era darla a publicidad, el delito
estara cometido; pero si la publicidad no
se alcanz por hechos propios del sujeto
dependientes nica y exclusivamente de su
voluntad, consideramos que debe juzgarse
que el sujeto se arrepinti, aunque todava
conserva en su poder la cosa obscena y
aunque sta, por su naturaleza, est desti-
nada a la publicidad (descubrimiento, en
un allanamiento, de una edicin obscena,
completa, de varios aos atrs).
Adems, en aquellos casos en que la pu-
blicidad no se ha realizado, o la cosa, por
su naturaleza, no estaba destinada a la pu-
blicidad, el requisito de la publicidad debe
considerarse .cumplido si fue probable o
posible que llegara a tener publicidad; por-
que la negligencia del sujeto y su poco
cuidado estaba poniendo en peligro el pudor
pblico y porque la posibilidad de la pu-
blicidad debe juzgarse como encubriendo
la intencin real de la publicidad. Lo con-
trario importara cubrir o escudar en la
impunidad legal las acciones delictuosas
de un sujeto que, simulando negligencia o
descuido, diera a publicidad cosas obscenas,
dejndolas olvidadas y mal envueltas en
lugares pblicos, por ejemplo.
4. Concepto de obsceno. Un concepto
difcil de determinar es el de obsceno. F-l
Cdigo penal argentino, como vimos, se re-
fiere a libros, escritos] imgenes u objetos
 obscenos, pero na clara el concepto de
obsceno.
La doctrina ha dicncs que debe conside-
rarse obsceno todo aquello que excite tos
bajos apetitos sexuales. La declaracin de
la doctrina, si bien significa.ir concretando
aspectos esenciales, no es suficientemente
clara, -y k> prueba la abundante, ambigua
y casustica jurisprudencia al respecto,: que
veremos ms ado'ante. Nosotros considera-
mos que puede excitar los bajos apetitos
sexuales, segn determinadas circunstan-
cias, tanto una grosera imagen pornogr-
fica como una sutil teora filosfica. La
misma teora freudiana del psicoanlisis,
en cuanto se refiere a la libido y a la
sexualidad, asi como .otras obras doctri-
nales que tratan esta delicada materia,
pongamos por ejemplo, podrn presentar
un sentido obsceno para cierto pblico,
mientras que otro pblico podr estudiar-
las serenamente, con espritu realmente
cientfico.
/Gomo vemos, en el terreno de las teoras,
las doctrinas y las filosofas* el problema
de. lo que es obsceno y lo que no es obsceno
se hace complicadsimo y los fronteras en-
tre lo licito y. lo ilcito son sutilsimas. En
nuestra opinin, en esta materia no habra
ms solucin que adoptar un' criterio ca-
sustico: si la filosofa, teora o doctrina,
est expuesta seriamente en un tratado
cientfico, que por su extensin, citas reali-
zadas, erudicin demostrada, etctera, de-
muestran la intencin cientfica del autor,
ello no significara un atentado al pudor
pblico; pero si la- filosofa, teora o doc-
trina est realizada en forma poco seria
en ediciones baratas y rsticas, de venta
al pblico grueso en quioscos callejeros,
por autores sin nombradla cientfica, con
figuras llamativas .en las portadas y ttulos
sugestivos, con una exposicin ms exci-
tante que cientfica o doctrinaria, fcabra
en realidad atentado contra el pudor p-
blico, aunque ello se pretenda disimular o
cubrir con uri mentido aspecto intelectual.
Aparte de ello, tenemos que, en general,
para poder determinar realmente si una
cosa es o no obscena, habra que estudiar y
valorar detenidamente en cada caso la
edad,,al sexo, el medio, la instruccin y las
circunstancias de 'hecho, de los productores
y de la produccin, de la cosa y de sus des-
tinatarios.
' 5. Naturaleza jurdica de la figura.
Por su naturaleza jurdica, el delito de
atentado contra el pudor pblico es un
delito-falta. Por ellos los Cdigos de faltas,
o la Legislacin sobre faltas, o los Regla-
mentos de polica, o las disposiciones de
polica moral de las Municipalidades, coope-
ran y complementan la intencin represi-
va del legislador penal.
Cabe agregar! que algunas de estas dis-
posiciones de orden policial o administra-
tivo agregan a las "canelones" como medio
posible de ultraje al pudor pblico, las que
no estn incluidas por el Cdigo oenal, ni
en el articul 128 que estamos consideran-
do, porque en l se refiere a cosas obsce-
nas, ni en el siguiente, o sea el 129, donde
se- refiere a "exhibiciones" obscenas. Para
nuestro Cdigo penal, la cancin obscena
no es un delito, lo que importa, evidente-
mente, una laguna legislativa. Podr de-
cirse que ello est comprendido en el de-
lito de injurias, pero eso sera artificioso,
porque una cosa es injuriar y otra muy
distinta es ofender el pudor pblico.
6. Agravantes. Por su naturaleza espe-
cial, la ofensa o ultraje al pudor pblico
tiene una fundamental incidencia sobre el
aspecto pedaggico, porque entre el pblico
protegido por la ley se encuentran las ado-
lescentes de ambos sexos, sobre les cuales
los libros u objetos obscenos pueden tener
una influencia irreparable.
Adems, para la valoracin jurdica del
delito, es importante conocer cmo y en
qu medida estas acciones delictivas pueden
causar especiales daos sobre ciertos sec-
tores de la poblacin, en este caso sobre
los sectores de personas jvenes, porque el
Cdigo penal se refiere a la extensin del
dao causado, que puede ser un agravante,
segn los artculos 40 y 41.
Sobre este problema tan delicado, Aioer-
to Hurtado dice en La vida afectiva en la
adolescencia, lo siguiente: "El hecho ms
importante de la Psicologa de la afecti-
vida en- la adolescencia es que, en los
aos de evolucin, la naturaleza mantiene
separado el amor esttico del instinto se-
xual. Al madurar plenamente el hombre,
esto es, al dejar de ser adolescente, ambos
aspectos pueden unirse y armonizarse, et-
ctera".
Por lo tanto, libros, escritos u objetos
que produzcan en el adolescente la unin
del amor esttico con lo sexual, significa-
r unir artificiosa y anormalmente lo que
la naturaleza tiene separado; produciendo,
en el sujeto de que se trate, los trastornos
correspondientes. Es fcil comprender el
enorme mal que en un adolescente puede
producir una excitacin de esta naturale-
za, considerando, especialmente, la "artrerna
peligrosidad formativa del periodo de la
adolescencia, del cual ha dicho Fierre Men-
rioUsse, en El alma del adolescente, lo si-
guiente: "En todos los jvenes robustos se
registrara hacia los diecisis aos un pe-
rodo de semicrminalidad. que hace indis-
 pensable el control de los adultos"; y ms
adelante, en el mismo libro, dice: "Pueden
producirse normalmente variaciones de la
personalidad que a otra edad seran consi-*
deradas como francamente patolgicas".
En un perodo de la vida del ser huma-
no, entonces, en el cual, segn las opinio-
nes autorizadas de los especialistas, el
desarrollo normal de la evolucin psicol-
gica del sujeto necesita la separacin de
los valores ideales de los sexuales; y en el
cual la perturbacin de este plan trazado
por la naturaleza puede tener consecuen-
cias irreparables en una personalidad en
formacin, peligrosamente fronteriza de la
mentalidad criminal o patolgica, es fcil
comprender la enorme y catastrfica con-
secuencia que puede tener un libro, un
escrito, "una imagen u objeto obsceno. Por
lo tanto, habra una gran diferencia jur-
dica segn que, en la ofensa o ultraje al
pudor pblico, los escritos o cosas obscenas
hayan llegado a conocimiento de personas
adolescentes, o no hayan llegado; segn que
hayan podido llegar o no hayan podido lle-
gar; segn haya habido o no intencin "de
que lleguen.
JURISPRUDENCIA. No hay delito de ofensa al
pudor pblico en la publicacin de una revista
frivola o ligera, cuyos chistes o crudezas no per-
vierten, ni excitan pasiones, ni provocan malos
instintos (G. del F., t. 43, pg. 328). Hay delito
tratndose de una noventa sin nombre de autor
que solamente describe escenas de bajo y crudo
sensualismo (G. del F., t. 39, pg. 344). Un libro
pornogrfico, bajo la apariencia o disfraz de obra
de arte o de ciencia, es delito (J. A., t. 10, p-
gina 634). El Inters Jurdicamente protegido por
el Cd. pen. es el pudor pblico y las bupnas cos-
tumbres. Licencioso es lo que ofende Indirecta-
mente al pudor, y obsceno es lo que ofende abierta
y directamente al pudor (J. A., t. 19, pg. 542).
BIBLIOGRAFA. Los tratados comunes de Dere-
cho penal; y adems: Hurtado, A., La vida afec-
tiva en la adolescencia; Mendousse, P., El alma del
adolescente; Schllgen. H.. Normas morales de edu-
cacin sexual.
CIRCULACIN DE MONEDA. (V. MO-
NEDA. )
CIRCULAR ADMINISTRATIVA.* Tam-
bin recibe simplemente el nombre de cir-
cular, en ocasiones se la denomina circular
interna y en ciertas oportunidades recibe
el nombre especial de nota privada. Cua-
lesquiera que fueren las denominaciones
con que se pretende distinguirla, siempre
representa' una norma o un complejo de
normas generales de carcter interno,
emanadas de un rgano superior de la ad-
ministracin pblica y destinadas a rga-
nos inferiores para que ajusten cierta cla-
Por el Dr. BARTOLOM A. FIORINI.
se de actividades a lo que la misma esta-
blece. Esta definicin no excluye de que
tambin estas circulares existan en los r-
ganos de la Justicia o en las Legislaturas,
en tanto se refieran a las actividades ad-
ministrativas que stos realicen para sus
fines especiales.
La nota especifica y distintiva de la,
circular, cual es servir a la actividad in-
terna de los rganos administrativos, no
ha sido an definitivamente delimitada
por el Derecho administrativo, puesto que
muchas circulares disponen normas, opi-
niones o pareceres que se proyectan en los
actos administrativos que vinculan a los
particulares ante la administracin. La va-
lidez'e importancia de la circular adminis-
trativa no se discute en tanto sus normas
se refieran a gestiones internas o a las re-
laciones internas de los rganos dentro de
la administracin; empero, la dificultad se
presenta cuando bajo su denominacin se
incluyen normas generales de apreciacin
para la aplicacin de ciertos actos adminis-
trativos que vincula a los administrados en
particular. No hay duda que aqu se la
confunde con un campo especial y jurdico
de a administracin, que pertenece a la re-
glamentacin o a la potested reglamentaria
de las leyes. Esta zona gris y superpuesta
de circular y de reglamentacin slo podr
ser clasificada en forma dogmtica con la
superacin de la legalidad en la adminis-
tracin, la publicidad de las circulares y
la ampliacin de controles jurisdiccionales
en la administracin. Para el verdadero
estado de Derecho, la circular administra-
tiva no puede implicar tambin normas
jurdicas de substancia reglamentaria.
Tres son las razones fundamentales que
distinguen a la circular administrativa de
cualquier disposicin de carcter reglamen-
tario. La primera es el poder que la fun-
damenta. La circular administrativa se ba-
sa en la supremaca que el rgano superior
tiene sobre los inferiores en la organiza-
cin jerrquica de la actividad de la ad-
ministracin. El reglamento en la potestad
reglamentaria que reconoce la Constitu-
cin, ratificada en las leyes, a la actividad
normativa de la administracin. La segun-
da refirese a la formalidad y publicidad
necesaria que debe tener toda normacin
reglamentaria, en tanto que las circulares
no tienen ninguna forma predeterminada
ni es obligatoria su publicidad. La tercera
se centra en la validez de sus efectos. Los
actos dictados en ejecucin de las normas
que disponen las circulares administrati-
vas no pueden, ser impugnados por ningn
recurso administrativo o jurisdiccional, en
cuanto normas internas de la administra-
cin, por parte del tercero afectado, sin
perjuicio de que pueda recurrir por cual-
quier otra ilegalidad que presente el mis-
mo acto.
Los autores italianos han discriminado
dos clases de efectos de la circular admi-
nistrativa: el externo y el interno. E! ex-
terno es aquel que no puede ser impugnado
ni recurrido en virtud del carcter interno
que tiene la circular. El interno puede ser
recurrido por las distintas vas cuando le-
siona o perjudica la situacin interna o
un derecho adquirido tel rgano adminis-
trativo que se sintiera afectado por ios dis-
posiciones de la circular.
CIRCUNSTANCIAS AGRAVANTES (V.
CIRCUNSTANCIAS ATENUANTES Y AGRAVANTES.)
CIRCUNSTANCIAS A T E N U A N T E S Y
AGRAVANTES.* La incertidumbre de la
pena y la opresin de las libertades ende-
rezan los empeos de ios Clsicos hacia la
consecucin de dos conquistas: la rigurosa
determinacin objetiva de las penas y el
respeto por las garantas individuales.
En lneas sumas tienden a circunscribir,
cuando no a quebrantar, el albedrio judi-
cial, originando directivas como la consa-
gracin de la interpretacin literal de la
ley, proscripcin de la interpretacin ana-
lgica, interdiccin para reprimir actos no
previstos expresamente por la ley, aplica-
cin de las penas prefijadas por los cdigos,
inclusin de circunstancias agravantes-
atenuantes especificas y proporcin de nor-
mas rgidas para la recta aplicacin de las
penas segn la gravedad del delito.
Esfurzanse los tratadistas en precaver el
caos y guiar al jaez, reparando nicamente
en la cantidad del delito. Aparentemente
hiere ms la imaginacin, protege mejor
las libertades individuales, repara ms
adecuadamente los derechos conculcados,
reduce el rea de !a arbitrariedad y permi-
te fijar reglas ms exactas y menos oca-
sionadas a la injusticia.
La medida de la pena ha de colegirse
necesariamente de la gravedad del delito.
Pero cmo determinar y, sobre todo, c-
mo catalogar la gravedad del delito? Sur-
gen controversias enconadas con criterios
cpuestos. Prevalecen tres tendencias: la
doctrina del dao social; la spinta crimino-
sa y el deber violado, auspiciadas por Bec-
caria, Romagnosi y Rossi, respectivamente.
Pero si los secuaces de estas tres tenden-
cias discrepan en cuanto al norte para fijar
la gravedad de los delitos, se ponen de
acuerdo para precaver la arbitrariedad ju-
FOT el Dr. Josa Peco.
dicial mediante un elenco de circunstancias
atenuantes y agravantes previstas con an-
telacin por la ley.
Partan del dao social, de la spinta cri-
minal, del deber violado, los expositores
estructuran legalmente las circunstancias
que mudan la imputabiljdad. A menudo,
los autores que arrancan doctrinariamente
desde distintos puntos de vista para aqui-
latar la gravedad de los delitos, coinciden
en la apreciacin de las circunstancias que
sirven de base para fijar la escala penal.
Elegir un alto exponente de la tendencia
clsica.
Tres rutas pueden seguir los cdigos, se-
gn Pacheco ( " ) . Lo ms natural parece
agrupar en torno a cada delito los agra-
vantes y los atenuantes. A este sistema ni
lo aplaude ni lo censura. A nuestro parecer,
es un rgimen abominable. Lleva a lo ca-
sustico, sobre concurrir circunstancias ge-
nricas aplicables a todos los delitos. En
redor a cada delito habra que juntar cuan-
tas circunstancias influyan en la penali-
dad. Por fuerza desemboca en lo menudo
y laberntico Lo ms cientfico y lo ms
perfecto para Pacheco es ordenar en un
cuadro panormico todo el sistema de cir-
cunstancias agravantes-atenuantes, a la
usanza del Cdigo que comenta. No lo
atrae el rgimen genrico y flexible. Dejar
esta obra al arbitrio judicial tienen venta-
jas cuando los jurados y no los tribunales
son los juzgadores. Aun as, si los jurados
tienen tanta prestancia como en Inglate-
rra. Inexplicable la separacin entre el juez
popular y el togado. Fuerza es considerar el
fundamento de las circunstancias al por-
menor. Si se proponen ilustrar a la vez que
precaver la arbitrariedad, fuera ms conve-
niente el casusmo para el jurado que para
el tribunal. Si se fundan en la omnipoten-
cia de la ley para catalogar la realidad,
cuadra por igual, al juez docto en Derecho
como al juez guiado por la conciencia.
Pacheco se muestra inclinado a alabar
el inciso 8 del artculo 9. Como atenuante
mira toda circunstancia de igual entidad,
y anloga a las anteriores. Se le alcanza
que quebranta toda severidad lgica. Por
una parte, la ley pretende dar el elenco
de las circunstancias. Por otra, no se fa
de la previsin legislativa. Por qu no
seguir una norma constante? Si todo era
susceptible de previsin, por qu no dar
cima a la obra emprendida? Si no le era,
para qu no dar cima a la obra empren-
dida? Si no lo era, para qu haberla em-
pezado? Habra sido ms congruo dejarlo
(1) Pacheco. El Cdigo penal concordado y co-
mentado, t. 1. pg. 185.
 a la circunspeccin judicial. A esto respon-
de que el raciocinio inflexible conduce a la
verdad abstracta. Pero tambin conduce al
error en los menesteres cotidianos. La ley
determina lo fijo y lo prudencial, lo previsto
y lo arbitrario. Slo deja al arbitrio de los
jueces lo que no puede intentarse con xi-
to. As seal cuantas circunstancias ocu-
rrieron a su previsin. Lista -la obra, tuvo
que asaltarle la duda. Hemos agotado la
materia? Jams!, ni en un siglo de obser-
vacin y de estudio. Podrn presentarse
casos que jams ocurrieron hasta all, ni
en la prctica ni en la imaginacin. Entrar
en el laberinto de los casos, hubiera sido
tan incompleto como imposible. De ah el
sistema espaol. Un obstculo levanta pa-
ra contener la arbitrariedad. De igual en-
tidad y anloga a las anteriores sern las
circunstancias.
Si las circunstancias amenguan la pe-
nalidad, tambin la acrecientan. A veinti-
ds llegan las previstas en el viejo Cdigo
espaol. Supera a cuantas legislaciones se
conocen. Lo arduo de la empresa no lo
arredra. Tan esforzado empeo no tiene
logro venturoso..Como en los atenuantes cae
en laxitud legal en los agravantes. Como
tales considera, amn de los previstos,
cualquiera otra circunstancia de igual en-
tidad, a ms de anlogas a las enumera-
das. Sin embargo, Pacheco adopta posicin
desigual. Halla injustificado para los agra-
vantes lo que justifica para los atenuantes.
La argumentacin es ms especiosa que
robusta. En los atenuantes, discurre, se
trata de rebajar, en los agravantes, de au-
mentar la pena. Aquello era indispensable
en el inters de los individuos; esto no lo
es en el de la sociedad. Sin embargo, ni
los atenuantes miran al individuo, ni los
agravantes a la sociedad. Para los clsicos
importa la defensa jurdica, la defensa
social para los modernos. La pena jams
se atena en el inters individual. Aunque
el beneficiario de la atenuacin es el indi-
viduo, el destinatario de la norma es el
derecho o la sociedad, segn las escuelas.
Nada justifica un rgimen desigualitario.
Sea cual fuere el fundamento de las cir-
cunstancias, la mayor o menor gravedad
del delito o la mayor o menor peligrosidad
del delincuente, se desemboca a un mismo
sistema.
Aduce, a ms, que en la larga enumera-
cin no escapan las que ocasionan mayor
". alarma social. Duda sobre la existencia
de otros casos. Ahora bien, se pregunta,
es oportuno, es conveniente, se debe ad-
mitin, que slo por la posibilidad de esas
cuestiones, hayamos de abandonar a los
tribunales todo el poder que la analoga
les confiere? No lo cree. A extramuros de
la enumeracin existen otras de tanta re-
levancia. As olvida la importante cuestin
de los mviles determinantes. Apenas con-
sidera el precio, la recompensa o la pro-
mesa como agravantes. La incongruencia
con los atenuantes no puede ser ms pa-
tente. La desconfianza sobre la omnprevi-
sin legislativa alcanza por igual a los
agravantes y a los atenuantes.
No es menos frgil el argumento siguien-
te. La circunstancia no la disminuye, la
deja en el tipo comn. La represin y la
expiacin se verifican. Dir quiz que
hubiera sido conveniente un poco de ms
severidad. Pero la posibilidad de este juicio
no ha de hacernos arrostrar los azares de
una arbitrariedad evidentemente peligrosa.
Extremado el argumento, lleva a estable-
cer un comn denominador para todos los
delitos. Por un mismo rasero debieran me-
dirse. No importa ni lo que agrava ni lo
que atena. Se trata de adecuar la pena
al delito. No vemos, adems, el peligro de
la arbitrariedad. Pues los agravantes deben
ser de la misma entidad y anloga a los
anteriores.
Apurando la argumentacin, Pacheco
cohonesta la arbitrariedad en beneficio de
los particulares, no en contra de ellos, ni
aun en beneficio de la sociedad. Esta ha
hecho las leyes. No ha de aplicar en su fa-
vor a un tiempo la fijeza de su letra y el
rigor de una interpretacin extensiva.
Lo arbitrario jams tiene fundamento,
asi perjudique o beneficie, aparte de que
es ms ajena a los hombres que a las leyes.
La ley enumera los' agravantes especficos
y condiciona las genricas. No hay arbitra-
riedad, sino arbitrio judicial. Aquello con-
duce a lo irremediable. El logro atinado del
segundo depende de la circunspeccin del
juez. La sociedad no procura ningn bene-
ficio. No intenta agravar la pena a costa
de la libertad individual. Antes bien, inten-
ta a justar la pena al delito.
Tambin pretende sacar apoyo de este
principio inconcuso. No hay delito sin ley
anterior al hecho del proceso. No se roza
algo, arguye, con estos principios, no re-
pugna a su espritu, la doctrina de que
pueda un tribunal declarar agravante la
que no est declarada tal por la ley? No
hay aqu alguna cosa parecida a declarar
delito aquello que la ley no ha sealado
como tal?
No slo no vulnera la ley, ms la ratifi-
ca. El juez no aplica la agravacin a la
ventura, al azar. La ley confiesa su impo-
tencia para catalogar todas las circunstan-
cias. Para poner freno a la arbitrariedad
coloca restricciones al arbitrio judicial. El
principio doctrinario, que Pacheco invoca,
es una salvaguardia de las garantas indi-
viduales. El Cdigo penal; segn la frase
de Liszt, es la carta magna de los delin-
cuentes. Al ejecutar una accin fuerza es
saber si cae en la esfera de lo penal o si
rebasa sus lmites. Al aplicar los agravan-
tes sabe el delincuente que ser necesaria-
mente castigado. No se quebranta ningn
principio de libertad individual, no slo por
lo condicionado de las circunstancias agra-
vantes genricas, sino tambin porque se
entrega a la decisin judicial cuestiones
que exceden las previsiones legislativas.
El Cdigo quiere que sus prohibiciones y
sus conminaciones sean conocidas de to-
dos, concluye Pacheco. Y suceder eso, se
llenar su idea, obtendr la justificacin
a que aspira, si un delincuente que no te-
nia ms que una pena como cuatro, con
arreglo a la letra expresa de sus disposicio-
nes, la lleva luego como seis, en virtud de
la interpretacin extensiva que nos ocupa
en este momento? No quisiramos errar,
pero nos parece que el Cdigo no es conse-
cuente consigo mismo.
Temerario es el supuesto. La ley no abri-
ga la pretensin de fijar con prioridad la
pena exacta correspondiente al delito. Fue-
ra exacta la argumentacin en los regme-
nes de penas fijas. Ningn delincuente bajo
ningn Cdigo secuaz de la escala penal
podr especular con !a pena. El Cdigo re-
prime el delito en abstracto. No llega ja-
ms a anticipar la pena al delincuente.
Las circunstancias de mayor y menor pe-
ligrosidad en el proyecto de Ferri
Importa sobremanera el estudio del pro-
yecto italiano de 1921. Lleva el sello de la
escuela positiva. Ferri, su principal autor,
es. acrrimo partidario del arbitrio judicial.
Acaso el ms firme propagandista. Sus
ideas prometan otra orientacin, singular-
mente por criticar el sistema fijo de las
circunstancias atenuantes y agravantes. La
rigidez del sistema del proyecto influye en
algunas reformas modernas. En el artculo
21 enumera las- circunstancias de mayor
peligrosidad, en el 22 las circunstancias de
menor peligrosidad. Reza el primero: "Las
circunstancias que indican mayor peligro-
sidad, en cuanto no estn previstas como
elemento constitutivo, o circunstancia mo-
dificadora del delito son:
19) La precedente vida personal, fami-
liar, social, disoluta o deshonesta.
29) LOS precedentes judiciales y pena-
les.
39) Las anormales condiciones, orgni-
cas o psquicas, antes, durante y despus
del delito, que no constituyan enfermedad
mental y que revelan tendencias crimi-
nales.
49) La precocidad en la comisin de un
delito grave.
59) Haber obrado por motivos innobles
o ftiles.
69) Las relaciones de parentesco o so-
ciales con el ofendido o perjudicado.
79) La preparacin preordenada del de-
lito.
89) El tiempo, el lugar, los instrumen-
tos, el modo de ejecucin del delito, cuan-
do hicieren ms difcil la defensa del
ofendido o perjudicado, o demostraren
una mayor insensibilidad moral en el de-
lincuente.
99) La ejecucin del delito con insidias
o engaos o mediante otros delitos, o abu-
sando de las obras de menores, de deficien-
tes, de enfermos mentales, de alcoholiza-
dos, o bien sirvindose de la obra de otros
delincuentes.
10) La ejecucin del delito durante una
calamidad pblica o privada o en un peli-
gro comn.
11) Haber obrado con la complicidad
preordenada de otros.
12) El abuso de la confianza pblica o
privada o la violacin dolosa de deberes
especiales.
13) La ejecucin del delito sobre cosas
expuestas a la fe pblica o custodiadas en
establecimientos pblicos o destinadas a
utilidad, defensa o reverencia pblica.
14) El abuso de las condiciones de in-
ferioridad personal en el ofendido o de cir-
cunstancias desfavorables a ste.
15) Haber agravado las consecuencias
del delito o haber perjudicado u ofendido
a ms de una persona, con la misma ac-
cin y no por mero accidente, o haber vio-
lado varias disposiciones legales con un
mismo hecho, o la misma disposicin legal
con actos ejecutivos de la misma resolu-
cin, aunque sea en tiempos diversos.
16) La conducta reprochable despus
del delito con el ofendido o perjudicado, o
con sus parientes, personas presentes o
que acuden en su socorro.
17) En los delitos culposos, haber oca-
sionado el dao en circunstancias que lo
hacen ms probable o fcilmente previsi-
ble.
Las circunstancias que indican menor pe-
ligrosidad en el delincuente, en tanto no
se hallan previstas de otro modo, estn
enumeradas en el artculo 22. Son:
19) La honradez de la vida anterior, per-
sonal, familiar y social.
29) Haber obrado por motivos excusa-
bles o de inters pblico.
39) Haber obrado en estado de pasin
excusable o de emocin por intenso dolo el modo de ejecucin del delito cuando ha-
o temor, o por impulso de ira injustamente gan ms difciles la defensa del ofendido
provocado por otro. o perjudicado". Superviven agravantes, co-
41?) Haber cedido a una ocasin especial mo el tiempo nocturno y el lugar aislado.
o transitoria o a condiciones personales o Una legislacin positivista no puede esta-
familiares excepcionales y excusables. blecer una praesumptio jurist et de jure.
5"?) Haber obrado en estado de embria- El ladrn que roba de da resuelto a afron-
guez o de otra intoxicacin no previsible, tar los riesgos de una probable resistencia
por condiciones transitorias de salud o por es frecuentemente ms peligroso que el que
circunstancias materiales ignoradas. decidido a fugar procura tmidamente de
69) Haber obrado por sugestin de una noche aprovechar el sueo ajeno. En cuan-
muchedumbre tumultuosa. to a los nmeros 12, 13 y 14 tambin los
79) Haberse dedicado espontnea e in- objeta.
mediatamente despus de haber cometido Mayor es la peligrosidad cuanto ms
el delito, a disminuir las consecuencias o graves son las dificultades que el delin-
a resarcir el dao, incluso parcialmente si cuente supera. Establecer que el hurto de
con sacrificio por las propias condiciones una cosa expuesta a la confianza pblica
econmicas. revela una especial temibilidad significa
89) Haber confesado por arrepenti- sustituir un real concepto de psicologa
miento el delito no descubierto aun antes criminal por una visin teortica de gabi-
de ser interrogado por el juez, o haberse nete censurada por Ferri ( 2 ).
presentado, por arrepentimiento, a la auto- Es preferible el sistema del Cdigo penal
ridad inmediatamente despus del delito. argentino, plstico, fluido, humano, dctil,
A nuestro juicio, basta con el artculo 20 receloso de la infalibilidad legislativa, al
del proyecto italiano de 1921. La peligros^ sistema del proyecto italiano de 1921, del
dad es la base angular de la sancin. El Cdigo penal peruano de 1924, del Cdigo
grado de responsabilidad se determina por penal turco de 1926, del Cdigo penal es-
la gravedad y modalidad del hecho delic- paol derogado de 1928, del Cdigo penal
tuoso, los motivos determinantes y la per- mejicano de 1929, ajustados, estrechos, r-
sonalidad del delincuente. Cuantas modali- gidos.
dades puede concebir la imaginacin cua- Estos pretenden hacer descansar la com-
dran con el texto. Todo lo que ofrece la plejidad de la delincuencia y la desigual-
realidad cae en sus redes. Ms an, es un dad de los delincuentes, sobre el lecho de
texto que no opone obstculo al progreso procusto de una enumeracin prolija y cir-
cientfico. Con la evolucin de la ciencia cunstanciada. Sin preconizar la implanta-
penal, con el adelanto de las ciencias au- cin de concepciones asaz doctrinarias o
xiliares del Derecho, las circunstancias mo- harto acadmicas, que extravan el crite-
dificadoras de la responsabilidad podrn rio judicial, como el proyecto cubano de
cobrar sesgo inesperado. Vieytes, fuera ms circunspecto que la
El texto legal no debe ser un anillo de enunciacin exhaustiva, la incorporacin
hierro que, ceido al tronco del Derecho de un principio general, de una norma di-
penal, dificulte sus expansiones. Nadie, rectiva, acompaada como criterio transac-
cientficamente, podr jactarse de haber cional, de situaciones concretas, a guisa de
encontrado el ndice minucioso de la peli- ejemplos.
grosidad. Por otra parte, ningn juez des- Ms cautelosos y mgnos confiados en sus
conocera los mviles nobles como circuns- dotes omniprevisores, algunos cdigos cl-
tancia de menor peligrosidad, ni la prece- sicos, para cohonestar los defectos inheren-
dente vida familiar disoluta como circuns- tes ' al sistema inflexible al par que para
tancia de mayor peligrosidad. Se imponen infundir mayor agilidad a la funcin ju-
con un podero incontrastable. Hasta el dicial, introducan el paliativo de las cir-
proyecto italiano se aparta del sistema en cunstancias genricas, logrando armonizar
las circunstancias excepcionales de menor as la indigencia de la ley con la magnifi-
peligrosidad aludidas en los artculos 76 cencia de los hechos.
y 82. Acertadamente no expresa cules son. El Cdigo penal toscano, vaciado en los
Por otra parte, no son felices todas las moldes clsicos, en el artculo 63, recono-
circunstancias. De las 17 circunstancias re- ca implcitamente el podero del juez, as
veladoras de peligrosidad contenidas en el como la impotencia del legislador para fi-
artculo 21 del proyecto italiano, Alta villa jar, especficamente, lo que Ferri con igra-
juzga exactas la 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 9, 11,
15, 16 y 17, oponiendo reparos a la 8, 12, (2) Altavilla, fisione positivista della parte
13 y 14. De la 8 impugna la primera par- specale di un niiovo Cdice crimnale. La scuola
te: "el tiempo, el lugar, los instrumentos, positiva, pg. 431, nota 1, 1921.
 ciada expresin denominara la dosimetra
penal. En efecto, los tribunales deban apli-
car, entre los limites legales, una pena ms
grave o ms benigna, segn las circunstan-
cias del hecho y especialmente segn la
perversidad y la fuerza de la voluntad del
agente. Cuantas modalidades objetivas en-
cerrara el hecho delictuoso, desde el lugar
de la comisin hasta la forma de la ejecu-
cin, poda considerar el albedrio judicial.
Cuantas modalidades subjetivas ofreciera
el delincuente, desde la honradez de su vi-
da anterior hasta el arrepentimiento sub-
siguiente al delito, tambin poda reparar
el juez. De suerte que el juez toscano del
siglo xix, antes de la sancin del Cdigo
de 1889, disfrutaba de mayor podero para
escudriar el delito que la que pudiera te-
ner el juez del siglo xx, para captar la pe-
ligrosidad de haberse sancionado el proyec-
to tan avanzado de 1921. A columbrar las
modernas doctrinas, el legislador toscano
hubiera erigido sus construcciones jurdi-
cas sobre el pedestal de la peligrosidad, sin
complicaciones de detalles, sin riqueza de
matices.
Desde el punto de vista del sistema, no
difiere el proyecto italiano de Ferri de 1921,
del proyecto argentino de Tejedor de 1866.
Por el proyecto Tejedor el juez debera
tomar en consideracin, la naturaleza de la
accin en s misma y la mayor o menor
criminalidad de la intencin.
"Bajo el punto de vista de la naturaleza
de la accin la criminalidad es mayor:
K) Por la gravedad de la infraccin y
del perjuicio causado o por causarse.
29) Por razn del dao o del peligro, y
especialmente segn que haya sido mayor
o menor el nmero de las personas ofendi-
das y segn que el crimen ha daado o ex-
puesto a una lesin al Estado mismo, a co-
munidades enteras, a una cantidad inde-
terminada de personas o slo a ciertas per-
sonas determinadas".
Bajo el punto de vista de la intencin, la
criminalidad aumenta:
1?) Cuando existen motivos ms nume-
rosos e importantes de observar la ley, o
los deberes violados por el culpable son
ms numerosos e imperiosos y el culpable
es ms capaz de comprender claramente
esos motivos y esos deberes.
29) Cuando son ms grandes los obs-
tculos para la ejecucin del crimen, o se
necesita emplear ms audacia y coraje, ms
inteligencia o malicia o ms fuerza corpo-
ral para preparar la accin o consumarla.
39) Cuando las acciones exteriores y
accidentales que hubiesen arrastrado, ex-
traviado o seducido al culpable son meno-
res, o ste se hubiese determinado ms es-
pontneamente y hubiese buscado perso-
nalmente la ocasin.
49) Cuando el culpable est ms desmo-
ralizado y empeado en la carrera de los
crmenes por la prctica constante de ma-
las acciones, por hbito, desarreglo de cos-
tumbres, u otros motivos semejantes.
59) Cuando los deseos y pasiones que
lo hacen obrar sean ms perversos y peli-
grosos.
Por el contrario, la criminalidad dismi-
nuye:
19) Cuando por efecto de la falta de
instruccin, o por una debilidad natural de
la inteligencia, el culpable no ha compren-
dido toda la gravedad del peligro, ni la
extensin de la prohibicin o de la pena
infligida a su accin.
29) Cuando se ha determinado a come-
ter el crimen por persuacin, promesas ar-
tificiosas, orden o amenaza, etctera.
39) Cuando ha sido impelido por una
miseria apremiante o cualquiera otra ne-
cesidad urgente, con la misma reserva del
nmero anterior.
49) Cuando excitados sus deseos por
una ocasin imprevista o inopinada ha si-
do arrastrado instantneamente a la eje-
cucin del crimen.
59) Cuando ha obrado arrebatado por
una pasin o en un momento de perturba-
cin intelectual, sobrevenida casualmente,
y sin que de su parte haya culpa, a menos
que la ley expresamente haya tenido en
cuenta estas circunstancias para la fija-
cin de la pena.
69) Cuando resulta de los antecedentes
o de su conducta durante o despus del he-
cho, que su perversidad y desmoralizacin
son todava poco avanzadas.
Segn el proyecto Tejedor, en este lti-
mo caso la pena se disminuir:
19) Si el culpable se ha limitado volun-
tariamente a causar un dao menor que
el que podra producir.
29) Si se ha esforzado real y espont-
neamente por impedir las consecuencias del
crimen o reparar sus efectos perjudiciales.
39) Si l mismo se entrega a la justicia.
49) Si en su primer o segundo interro-
**atorio confiesa su crimen de una manera
incera y circunstanciada.
59) Si revela la existencia de nuevos
culpables desconocidos a la justicia, o da
de motu proprio los medios y la ocasin de
prenderlos.
Pero si el sistema es idntico, en cuanto
'.a ley indica minuciosamente las circuns-
tancias atenuantes y agravantes en uno y
las circunstancias de mayor y menor peli-
grosidad en otro, no se nos escapan as hon-
das diferencias en cuanto a las directivas.
 El proyecto Tejedor, pues, no difiere del
proyecto Ferri, en cuanto rinden homena-
je al sistema rgido e inflexible de enun-
ciacin. Las causas de mayor o menor cri-
minalidad en el proyecto Tejedor aspiran a
ser tan exhaustivas como las circunstan-
cias de mayor o menor peligrosidad en el
proyecto Perri.
Mas al ahondar el estudio comparativo,
prescindiendo del sistema rgido, no es em-
presa difcil descubrir diferencias esencia-
les, as en los fundamentos como en los
propsitos.
Mientras en el proyecto Tejedor, la base
angular de la represin finca en la res-
ponsabilidad moral, en el proyecto Ferri el
fundamento de la responsabilidad radica
en la peligrosidad criminal. La mayor o
menor perversidad del delincuente deter-
mina la medida de la pena en el primero.
En el segundo, la defensa social se funda
en la mayor o menor peligrosidad. De don-
de se sigue, que t mientras en ste aumen-
ta la sancin cunto mayor es la peligro-
sidad, en aqul a mayor perversidad ma-
yor pena. La sociedad estaba bien prote-
gida de los delincuentes peligrosos no per-
versos por tener el proyecto Tejedor una
base tica en vez de defensista.
Los separa otra diferencia fundamental.
En el proyecto Ferri el. delito slo tiene va-
lor sintomtico como quiera que es un n-
dice de la peligrosidad. En el proyecto de
Tejedor el delito es fundamental al predo-
minar sobre la personalidad del delincuen-
te.
Sin embargo, Ferri liega hasta abundar
en razones para proscribir las circunstancias
genricas de mayor y menor peligrosidad,
as como para censurar las circunstancias
atenuantes genricas del Cdigo italiano.
No slo alecciona la experiencia sobre la
aplicacin automtica de estas circunstan-
cias, aparte estar de continuo en contra-
diccin con el resto de la sentencia, mas
tambin la de entraar una sustancial de-
negacin de la justicia, bajo las aparien-
cias- de la equidad. Adems, preocupado el
juez por Is entidad jurdica del delito, deja
al delincuente en la penumbra del proceso
penal. Orientadas las normas del proyecto
hacia el conocimiento y la valoracin del
delincuente no puede conservarse el sistema
de las circunstancias atenuantes genricas.
La valuacin especfica de las circunstan-
cias de mayor y menor peligrosidad, com-
prenden en sus expresiones sintomticas,
las posibles modalidades objetivas y subje-
tivas de los hechos delictuosos ( 3 ).
(3) Ferri. Principa di Diritto crimnale, pagi-
na 730.
Engaosa ilusin. Menos confiados en la
eficacia de las normas prolijas, los cdigos
clsicos dejaban una puerta abierta al al-
bedro judicial. Ms envanecidos por el ha-
llazgo de las normas de la peligrosidad, los
positivistas pretenden haber apurado to-
das las reglas.
El proyecto sobre estado peligroso de 1926
La reforma, procediendo con tino, no
acoge la innova'cin del proyecto de 1926,
manteniendo intacto el sistema del Cdigo
penal. Mientras el Cdigo penal argentino
rinde homenaje a las circunstancias flexi-
bles de mayor y menor peligrosidad, sin
poner trabas al libre albedro judicial, el
proyecto argentino de 1926 protesta adhe-
sin a un sistema rgido en las circuns-
tancias de mayor peligrosidad y a un sis-
tema flexible en las circunstancias de me-
nor peligrosidad.
As en el inciso 1"? del artculo 41, enume-
ra taxativamente las causas de mayor pe-
ligrosidad:
a) Haber llevado una vida disoluta, des-
honesta o parasitaria.
b) Los antecedentes policiales y penales.
c) La precocidad en la comisin de un
delito.
d) Haber obrado por motivos innobles.
e) La naturaleza de la accin, del lugar,
del tiempo y medios empleados.
f ) Haber obrado con la participacin de
otros.
g) La preparacin minuciosa del delito.
h) Haber cometido el delito mientras se
est en estado de proceso, cumpliendo una
condena, en libertad condicional, o duran-
te el tiempo de suspensin de una condena
condicional.
i) La agravacin de las consecuencias del
delito.
j) La conducta reprochable despus del
delito, sea en relacin con la vctima, o con
sus allegados o las personas presentes o
las que hayan acudido.
Por el contrario, en el inciso a) adopta
un sistema dctil de circunstancias de me-
nor peligrosidad, a saber:
a) La honestidad y laboriosidad de la vi-
da precedente.
b) Todo aquello que revele, de una ma-
nera fundada, que el delito ha sido una cir-
cunstancia puramente ocasional y carezca
de valor sintomtico como manifestaciones
de una tendencia criminal.
El Cdigo penal de 1922.
Segn el artculo 40: "En las penas divi-
sibles por razn de tiempo o de cantidad,
los tribunales fijarn la condenacin de
acuerdo con las circunstancias atenuantes
o agravantes particulares a cada caso y de
conformidad a las reglas del articulo si-
guiente".
A tenor del artculo 41: "A los efectos
del artculo anterior, se tendr en cuenta:
1? La naturaleza de la accin y de los
medios empleados para ejecutarla y la ex-
tensin del dao y del peligro causados.
21? La edad, la educacin, las costumbres
y la conducta precedente del sujeto, la ca-
lidad de los motivos que lo determinaron
a delinquir, especialmente la miseria o la
dificultad de ganarse el sustento propio
necesario y el de los suyos, la participacin
que haya tomado en el hecho, las reinci-
dencias en que hubiera incurrido y los de-
ms antecedentes y condiciones personales,
as como los vnculos personales, la calidad
de las personas y las circunstancias de
tiempo, lugar, modo y ocasin que demues-
tren su mayor o menor peligrosidad. El
juez deber tomar conocimiento directo y
de visu del sujeto, de la victima y de las
circunstancias del hecho en la medida re-
querida para cada caso".
La Comisin Especial de Legislaciones
Penal y Carcelaria de la Cmara de Dipu-
tados haba redactado el artculo en estos
trminos: "A los efectos del artculo ante-
rior se tendrn en cuenta: 19, la naturale-
za de- la accin y de los medios empleados
para ejecutarla, y la extensin del dao y
del peligro causados; 2<?, la edad, la edu-
cacin, las costumbres y la conducta pre-
cedente del sujeto, la calidad de los moti-
vos que lo determinaron a delinquir, la par-
ticipacin que haya tomado en el hecho,
las reincidencias en que hubiere incurri-
do y los dems antecedentes y condiciones
personales que demuestren su mayor o me-
nor perversidad. El juez deber tomar co-
nocimiento directo y de visu del sujeto,
de la vctima y de las circunstancias del
hecho en la medida requerida para cada
caso".
Los fundamentos de la exposicin de mo-
tivos expresan: "Hemos aceptado los pro-
psitos del proyecto de 1906 en cuanto se
refiere a la fijacin de reglas para la apre-
ciacin de las circunstancias calificativas.
Esas reglas son las normas a que debern
ajustarse los magistrados".
La exposicin de motivos del proyecto
de 1906 en abono del artculo 43 discurra
de la manera siguiente: "Con el mismo fin
hemos abandonado el desprestigiado siste-
ma de la enumeracin de las circunstan-
cias atenuantes y agravantes, para volver
al rgimen del Cdigo de Tejedor, adopta-
do por casi todos los cdigos modernos.
Esa enumeracin es un obstculo invenci-
ble para una buena distribucin de la jus-
ticia penal. La infinita variedad de matices
que presenta un delito, ya por sus causas,
como por sus mviles y fines, ya por sus
efectos, ya, en .fin, por las condiciones per-
sonales del agente y la infinita cantidad
de elementos que entran en juego para la
apreciacin exacta de un hecho criminal
. dado, hacen imposible una enumeracin
detallada de todas las circunstancias que
pueden influir en la responsabilidad del de-
lincuente. Esa imposibilidad perfectamen-
te reconocida por todo el mundo y que ha
hecho decir a los autores que las circuns-
tancias atenuantes y agravantes son inde-
finibles e ilimitadas, debe ser reconocida
tambin por la ley, porque su empeo en
olvidarse de ella conduce fatalmente a re-
sultados injustos. El delincuente que tiene
a su favor circunstancias, que para la con-
ciencia atenan su responsabilidad, debe,
sin embargo, sufrir la misma pena que el
que no se encuentra en esas condiciones,
porque tales circunstancias no figuran en
la enumeracin legal. Tampoco puede agra-
varse la pena en el caso contrario, porque
la circunstancia indicativa de la mayor
perversidad o terribilidad no ha sido esta-
blecida por la ley.
"Un sistema, pues, que se propone vencer
lo que es invencible, y que comporta resul-
tados tan injustos, debe ser pronto y radi-
calmente eliminado.
"Todava hay una razn ms para su eli-
minacin. Suponiendo que la enumeracin
completa fuese posible, a qu hacerlo si
con el sistema de no enumerar, los jueces
pueden y deben tomar en consideracin
todos los casos de atenuacin o agravacin,
que en realidad existan?
"La comisin, ai proponer esa innova-
cin, quiere que los jueces tornen en cuen-
ta las razones de cualquier orden que pue-
dan aumentar o disminuir la responsabili-
dad, ya sea en la preparacin, en la eje-
cucin o en las consecuencias del delito, ya
provengan de la mayor o menor gravedad
del hecho material o de la mayor o menor
culpabilidad del agente; quiere, en una pa-
labra, que se aplique al delincuente la pena
a que se ha hecho acreedor, tomando en
cuenta el hecho y todas sus circunstancias
y la persona y todas sus condiciones.
"Para la apreciacin de las circunstan-
cias atenuantes o agravantes no tienen,
pues, los jueces, segn este sistema, otras
limitaciones que las que resulten de la exac-
ta determinacin de lo que revista uno^u,
otro carcter. No pueden tomar como ate-
nuante o agravante lo que no sea ni una
ni otra cosa, pero todo lo que en el concep-
to social y para la ciencia y la conciencia
sea causa de agravacin o atenuacin de-
 be dar lugar al recorrido de la escala en un
sentido o en otro".
SI artculo 41 del proyecto despachado
por la Comisin Especial de Legislaciones
Penal y Carcelaria de la Cmara de Dipu-
tados, fue objeto de alguna modificacin
por la Comisin de Cdigos del Senado de
la Nacin.
As propuso agregar a continuacin de
las palabras: la calidad de los motivos que
lo determinaron a delinquir, estas otras: es-
pecialmente la miseria o la dificultad de
ganarse el sustento propio necesario y el de
los suyos.
Pero la reforma ms importante es la que
introdujo la segunda Comisin de Cdigos
del Senado, no sin antes escuchar la opi-
nin autorizada del maestro Juan P. Ra-
mos. Despus de las palabras condiciones
personales, aboga por la insercin del agre-
gado siguiente: as como los vnculos per-
sonales, la calidad de las personas y las
circunstancias de tiempo, lugar, modo y
ocasin que demuestren su mayor o menor
peligrosidad.
La referencia especfica a la miseria no
es feliz. Ya la criticamos en nuestra obra
La reforma penal argentina, fundados en
el peligro de caer en las enumeraciones ca-
susticas, en estar comprendida en todo
caso en la expresin genrica de los moti-
vos determinantes, en referirse especial-
mente a los delitos contra la propiedad, y
en que generalmente cae bajo las normas
del estado de necesidad.
En cuanto al segundo agregado no pue-
de merecer sino aprobacin, pues a peli-
grosidad 'tiene un contenido jurdico ms
preciso que el de la perversidad.
A,* No meda alevosa si las le-
sones causantes de la muerte se produjeron de
frente y en situacin que no impidi la defensa
de la victima (Cm. Crim. Co/r. Cap., 27-7-946,
C. C. C., t. 5, pg, 31). No es viable la calificacin
de emocin violenta excusable si el procesado no
concreta la clast de insultos que le dirigiera la
vctima a fin de que el tribunal pueda apreciar
la naturaleza o el carcter del agravio, que es lo
que en definitiva determina el motivo tico o
afectivo que sirve de causa para encuadrar el he-
cho cometido (Cm. Apel. Rosario, Sala en lo
criminal; 30-5-947. R. 8. F., t. 16, pg. 17). Para
que funcione la atenuante de emocin violenta,
la causa tica provocadora de la emocin debe
consistir en ofensas o injurias que lastimen en tal
forma al actor que su actitud resulte como natu-
ral consecuencia de esas graves provocaciones de
la vctima (Cm. Apel. Rosarlo, Sala en lo cri-
minal, 13-9-947, R. S. P., t. 17, pg. 195). No Juega
la atenuante calificativa de emocin violenta, si tal
estado emocional no aparece excusado por las cir-
cunstancias que rodean el hecho (Sup. Trlb. En-
tre Ros, 11-10-947, J. A., 194I-IV, pg. 164: L. L.,
t. 50, pg. 171 ) . El estado de emocin violenta r-
* L referencia Jurisprudencial es de la Redac-
cin y no del autor del articulo.
quiere un estmulo provocado por la propia vcti-
ma; estimulo de tal gravedad y violencia que
mueva a accionar de inmediato a una conciencia
normal, con prdida de los frenos inhibitorios
(Sup. Trib. Entre Ros, 11-10-947. L. L., t. 50,
pg. 171; J. A., 1948-IV, pg. 164). No procede la
atenuante calificativa de emocin violenta si, se-
gn resulta de la propia confesin del acusado,
ste obr con pleno dominio de sus facultades, de-
terminado por un sentimiento de ira o despecho
que la ley no excusa (Sup. Corte Buenos Aires,
25-11-947, D. J. B. A., 1948-XXV, pg. 105). L
constitucin perversa no se equipara al instinto
de perversidad brutal del art. 80, inc. a) de!' Cd.
pen., porque mientras la locura moral representa
una condicin personal del agente, la perversidad
bruta! y la pasin son simples estados de su ni-
mo (Cm. Crim. Corr. Cap., 16-3-948, L. L., t. 50,
pg, 369; J. A., 1948-1, pg. 554; G. del P., t. 192,
pg. 419). Constituye alevosa el medio, forma y
tnoto que aseguran la ejecucin del hecho, sin
riesgo alguno para la persona y que pudiese ve-
nir de la defensa, de la resistencia o del esfuerzo
que opusiere el ofendido para escapar a la agre-
sin (Sup. Corte Tucumn, 31-3-948, L. L., t. 50,
pg. 140). Son atenuantes d responsabilidad, la
falta de antecedentes policiales y judiciales del
sujeto activo, su estado parcial de ebriedad y la
circunstancia de haber sido desafiado a pelear
por la vctima (Sup. Trib. Entre Ros, 20-4-948,
L. L., t. 52, pg. 172; J. A., 1948-11. pg. 356).
Aunque la premeditacin no es un elemento ne-
cesariamente integrante de la alevosa, esta lti-
ma requiere un claro proceso deliberativo que
Heve al nimo del agente la conviccin del estado
de indefensin de la vctima (Sup. Corte Nac.,
l-7-948, C. S. N., t. 211, pg. 482). La ley no ex-
cusa las reacciones motivadas por la ira o la c-
lera (Sup. Corte Buenos Aires, 27-7-948, D. J. B. A.,
1948-XXIV, pg. 605). Fundndose el fallo recu-
rrido en el propio relato confesorio del encausado
y en el concepto y antecedentes del mismo, para
establecer que el autor del delito no obr bajo
el impulso del arrebato emocional excusable, sino
que lo hizo con el deseo de venganza, debe tenerse
por bien rechazada la atenuacin calificada de
emocin violenta (Sup. Corte Buenos Aires, 27-7-
948, D. J. B. A., 1948-XXIV, pg. 605). Las palabras
ofensivas al pudor y la pretensin de ultraje por la
fuerza, son elementos suficientes para producir un
justo dolor y despertar el mpetu de ira capaz de
ocasionar la crisis nerviosa que conduce a obrar
en forma sbita y violenta (Sup. Corte Tucumn,
4-9-948, L. L., t. 54, pg. 206). La presentacin
de la procesada a la autoridad policial inmediata-
mente despus del crimen, exhibiendo la macheta
ensangrentada, tratando de explicar el hecho con
expresiones incoherentes y en medio de una crisis
nerviosa y de llanto, es suficiente para declarar
que su conducta est atenuada dentro del estado
emocional (Sup. Corte Tueumn, 4-9-948, L. L.,
t. 54, pg. 205). Si la accin del acusado no fue
Inmediata a las ofensas recibidas y adems stas
no tuvieron la entidad suficiente para provocar
el arrebato emocional, debe Juzgarse que tal reac-
cin fue el producto de la Ira o el despecho y no
el de una emocin violenta excusable (Sup. Corte
Buenos Aires, 24-9-948, D. J. B. A., 1948-XXV,
pg. 802). El estado emocional excusable debe
apreciarse con el criterio objetivo que emerja de
la causa, circunstancias y hechos que concreten
ese estado con los caracteres extrnsecos Indispen-
sables que justifiquen la atenuante (Sup. Corte
Buenos Aires. 22-10-948, D. .1. B. A.. 19-lS-XXV.
pg. 882). La caracterstica fundamental del es-
tado emocional violento, es la prdida de la capa-
cidad reflexiva de frenacin. No basta la existen-
cia de Injuria Ilcita y grave de parte de la vc-
 tima, sino que es necesario tambin que tai Inju-
ria produzca un arrebato emocional (Sup. Corte
Buenos Aires, 10-5-949, D, J. B. A., 1949-XXVII,
pg. 429}. Existe emocin violenta en el rapto
emocional provocado por la revelacin de la pa-
ternidad ajena de quien se crea hijo legtimo
propio, aun cuando existieran sospechas de su Ile-
gitimidad: mxime si concurre con otras Injurias
graves, aunque se relacionen con la inconducta
conocida y perdonada de la vctima( Cm. Crim.
Corr. Cap., 23-8-949, L. L., t. 57. pg. 220; J. A-,
1949-IV, pg. 367). Para la Justa fijacin de la
pena debe considerarse en calidad de atenuante
la enfermedad (histeria) que padece la acusada,
que excita con profundas perturbaciones de con-
ciencia haciendo sentir en la personalidad los pre-
dominios de actos o sentimientos falsos qu to-
mim, con frecuencia, el carcter de actos tepul-
slvos, los que, si no anulan la voluntad, la alte-
ran o la enturbian. Existe una tiplea sugestibili-
dad en ios histricos (Cm. Apel. Dolores, 29-8-
949, L. L., t. 58, pg. 718). No pud aceptarse la
existencia d la inconsciencia completa en la eje-
cucin del delito, s no existe la amnesia Huraa-
ria de percuta de la memoria de fijacin, si se re-
cuerdan con preeislB las acciones concomitante
al hecho y posteriores l (C*m. Apel. en lo Crira,
y Corr. Santiago del Estero, 13-12-949, L. L., t 59,
pg. 289). Debe aceptarse qu concurre la ate-
nuante de emocin violenta excusable cuanti el
procesado, bajo una excitacin de nimo justifi-
cada por causa no imputable a l. pide explica-
ciones a quien lo ha provocado y recibe por isa-
puesta amenaza y un ataque, que si bien no Jus-
tifica a legtima defensa, constituye causa grave
y capaz; ae desencadenar el volcn emotivo que
impulsa y arrastra ai hecho (Sup. Corte Tucu-
mn. 19-4-950, L. L., t. 61. pg. 715). No mancha
el estado emotivo iniciado por causa no imputa-
ble al procesado, el hecho de haber recorrido es-
casos metros en busca del auto; de aqulla, por-
que la intensidad y dxjracin de los impulsos y
emociones no tienen limite fijo, dependen del su-
jeto que los soporta y recin desaparecen descar-
gando el sistema nervioso la violencia que acom-
paa a aqullos (Sup. Coi te Tucum&n, 19-4-950,
L. I., t. 61, pg. 715). No procede la atenuacin
de la pena por la emocin violenta, si no se jus-
tifica que el sujeto al tiempo de cometer el he-
cho se encontraba emocionado con los caracteres
que la ley exige, aun cuando los motivos del he-
cho aparezcan excusables (Cm. 3" Apel. La Plata,
Sala 3. 24-5-950. L. L., t. 61. pg. 465; J. A.,
J950-IV, pg. 425). Existe alevosa cuando se obra
intenclonalmente a traicin o sin peligro (Cm. 2*
Crlm. Santa Pe, 7-7-950, L. L., t. 61. pg, 619).
No existe alevosa en quien, alcoholizado, luego
de herir a la victima, vuelve y hallndola an
con vida, la ltima (Cm. 2 Crlm. Santa Fe.
7-7^50, L. L,, t. 61, pg. 619). Existe alevosa
cuando una vez concebida la Idea homicida, los
actos posteriores son materia de reflexin y lle-
van por finalidad consumar el propsito sin pe-
ligro ni riesgo para el matador, sorprendiendo a
la vctima en estado de indefensin (Corte San
Nicols, 10-8-950, J. A., 1951-1, pg. 477). Hubo
premeditacin en la actitud del procesado que se
arm de una escopeta, amenaz a quienes preten-
dieron quitrsela y ocultse tras una enramada,
esper el paso de la vctima por dicho lugar y le
efectu un disparo de escopeta (Corte San Nico-
ls, 10-8-950. J. A., 1951-1, pg. 477). La circuns-
tancia de que la victima sea tornada desprevenida
e indefensa no justifica la calificacin de alevosa:
para sta, es menester que esas circunstancias
hayan sirio tenidas en cuenta por el agente (Cm.
Fed. Baha Blanca, 4-10-950, L. L., t. 61. pg. 372).
Los motivos por poco explicables y ftiles que
sean, excluyen la calificacin del art. 80, Inc. 2.,
de! Cd. p*n. (Cm. Fed. Baha Blanca, 4-11-950,
L. L-, t. 81. pg. 312). La alevosa como agra-
vante calificante se caracteriza por el empleo d
cttfciiobras, medios o formas intencionalmente bus-
cados o intetsetonaliBcnte aprovechados, para co-
meter 1 delito sin peligro para el delincuente y
sin posibilidad, para el que resulta vctima, d
defenderse. &up. Trib. Crdoba, 22-11-950, L. L.,
t. 61, pfeg. 589). La alevosa requiere como ele-
mento esencial la doblez de conducta que define
Sa figura del traidor, no siendo suficiente para
orsflgtsrarla- qu el delincuente obre con cautela
y sin riesgo, a a manera del cobarde (Sup. Trib.
Crdoba, 23-11-950, L. L.,- t. 61, pf. 599). Existe
Impulso de perversidad brutal cuando la muerte
e efecta sin eawsa, por el solo Instinto feroz y
bestial de destruir a su semejante, no siendo su-
ficiente que el motivo sea nimio y el delito des-
proporcionado. En consecuencia, nb est compren-
dido ea esta figura quien ata & otro como reac-
cin ante la negativa de seguir pagndole la be-
bida y al recordar resentimientos anteriores que
afloraron en e momento (Corte Nac. Penal, 24-
4-961. L. L.. t. 62, pg. 744; J. A., 1951-IV. pg. 20:
O. del P.. t. 202, pg. 395; Corte Nac. Eosario, 6-4-
851, L. L.. t. 82, pg. 810; J. A., 1951-III, pg. 203;
O. del P., t. 202, pg. 159). La. alevosa requiere
ao slo la indefensin de la victima, sino muy
especialmente que el agente tuviera en cuenta
esa circunstancia para obrar sin riesgo (Cortfc
Nac. Pena, 24-4-951, L. L., t. 82, pg. 744; 3. A.,
1951-IV, pg. 20; O. dl P.. t. 202. pg. 385). La
emocin violenta no comporta la prdida del re-
cuerdo de lo acontecido. El calificativo refiere B su
intensidad, pero rio Implica prdida de conciencia
(Cm. 2 Crlm. Santa Pe, 29-5-951, L. L,, t. 64,
pg. 143. La provocacin es el acto o actitud ofen-
siva que influye en el nimo, alterndolo y condu-
cindolo a la reaccin delictiva, sin discontinuidad
ce tiempo (Cm. 2' Crim. Santa Pe, 39-5-951, L. L.,
t. 61. pg. 143). El castigo con una fusta, tornando
de imprevisto a agente, constituye una afrenta se-
ria, que hace excusable la reaccin agresiva (Cm.
ria, que hace excusable !a reaccin agresiva (Cm. 2
Crim. Santa Pe, 7-8-951, L. L.. t. 64, p&g. 187).
El "guet-apens" y el "aguato" de as legislaciones
francesa e italiana, respectivamente, no son sino
un caso de !a alevosa dentro del concepto argn- .
tino, considerablemente ms amplio (Sup. Corte
Buenos Aires, 28-8-951, L. L., t. 68. pg. 476;
,D. J. B. A., 1951-XXXIV, pg. 813). La ly penal
argentina no ha definido el concepto de "alevo-
sa", debiendo buscarse su significacin precisa ea
los antecedentes nacionales y en los espaoles de
los que proviene (Sup. Corte Buenos Aires, 28-8-
951, L. L.. t. 68, pg. 478; D. J, B. A., 1951-XXXIV,
pg. 813). Aunque ia oportunidad para realizar
el hecho no haya sido buscada, sino producto de
la casualidad, basta haberse aprovechado de esa
situacin favorable, sirvindose del descuido de la.
vctima para que exista alevosa (Sup. Corte Bue-
nos Aires, 28-8-951. L. L., t. 88, pg. 476; D. J. B. A.,
1951- XXXIV, pg. 813), E! riesgo de dao en su
persona que puede correr e delincuente al come-
ter el delito y que puede excluir la alevosa, es
slo aquel que proviene del ofendido y no de ter-
ceras personas (Sup. Corte Buenos Aires, 28-8-
951. L. L.. t. 66, pg. 476; D. J. B. A., 1951-XXXIV,
pg. 813). Valerse de la victima desprevenida o
indefensa, determina que la accin sea prfida,
insidiosa o traicionera, supuestos que hacen al
concepto de alavosa (Sup. Corte Buenos Aires,
28-8-951, L. L., t, 66, pg, 476; D. J. B. A., 1951-
XXXIV, pg. 813). La alevosa supone nicamente
que la victima se halle en estado de indefensin
y que el reo se aproveche de ese estado prfida-
mente (Sup. Corte Buenos Aires, 28-8-951. L. L..
t. 66. 'pg. 476: D. J. B. A., 1951-XXXIV, pgi-
na 813). Para que exista alevosa no es necesario
que baya premeditacin, sino slo que el reo se
prevalga del estado de Indefensin de la victima
(Sup. Corte Buenos Aires, 28-8-951. L. L., t. 66.
pg. 476; D. J. B. A., 1951-XXXIV, pg. 813). 81
como lo declara la Cmara al apreciar una prue-
ba de confesin, surge de esa apreciacin, hecha
en uso de su facultad privativa, que el reo proce-
di con dominio de sus actos, observando, al de-
linquir, una conducta inconciliable con el estado
de emocin violenta, es indudable que no puede
admitirse ni prosperar la atenuante prevista por
el art. 81. Inc. 1". letra a), del Cd. pen. (Sup.
Corte Buenos Aires. 4-9-951, D. J. B. A., 1951-
XXXIV, pg. 835). Descartada en el fallo recurri-
do la existencia de ebriedad del acusado y subsi-
diariamente., por haber sido ella voluntaria y a
travs de la prueba de presunciones corroboran-
tes, que no hubo emocin violenta, la queja es
inoperante en cuanto sin impugnar ni enervar esa
prueba y la citada conclusin, sostiene que se ha
violado el art. 248 del Cd. de prooed. al no apre-
ciar una testifical que demostrarla el hecho de la
ebriedad (Sup. Corte Buenos Aires. 25-9-951. D. J.
B. A., 1951-XXXIV, pg. 903).
BIBLIOGRAFA. La Indicada en el texto y notas.
CIRCUNSTANCIAS CALIFICATIVAS DE
AGRAVACIN. (V. CIRCUNSTANCIAS ATE-
NUANTES Y AGRAVANTES.)
CIRCUNSTANCIAS CALIFICATIVAS DE
ATENUACIN. (V. CIRCUNSTANCIAS ATE-
NUANTES Y AGRAVANTES.)
CIRCUNSTANCIAS DE MAYOR Y DE
MENOR PELIGROSIDAD. (V. CIRCUNSTAN-
CIAS ATENUANTES Y AGRAVANTES.)
CIRCUNVENCION DE INCAPACES. (V.
DEFRAUDACIN DE INCAPACES.)
CISMTICO.* SUMARIO: I. Concepto, ante-
cedentes histricos. II. 1 cismtico ante la
ley cannica en general. III. El Derecho sa-
cramental cannico y los cismticos. IV. Re-
pimen cannlco-penal para los cismticos.
V. Comunicacin de catlicos con cismti-
cos. VI. Derecho argentino: la Asamblea
del ao XIII y su legislacin sobre la Igle-
sia nacional.
I. Concepto, antecedentes histricos.
"Cisma" (del griego schisma.: escisin)
significa, en trminos generales, separacin,
divisin, ruptura; especficamente, por lo
que a nuestro tema concierne, incurre en
"cisma" aquella persona que "despus de
haber recibido el bautismo... rehusa so-
meterse al Sumo Pontfice o se niega a co-
municar con los miembros de la Iglesia que
le estn sometidos..." (canon 1325, prr.
2, in fine, del Codex inris Canonici).
Hasta antes del Concilio Vaticano (aos
1869-1870), que definiera como dogma el
primado universal de honor y de jurisdic-
* Por el Dr. LORENZO A. GARDELLA.
cin del Papa (Ver ROMANO PONTFICE), el
cisma no constitua, realmente, una falta
contra la fe, sino, ms bien, contra la paz
y la caridad en el seno de la Iglesia; el
cismtico rompa la unidad de rgimen del
cuerpo eclesistico, pero no su unidad doc-
trinaria. Tal es, por ejemplo, la enseanza
que trae Santo Toms de Aquino en la
cuestin 39 de la 11^ lie. de su Suma Teo-
lgica. Pero, despus de aquella definicin
del Concilio Vaticano, no cabe duda de
que el cisma entraa un atentado contra
la fe, y que l implica una hereja especi-
ficada: esto es, dirigida no contra cual-
quier dogma (V. HEREJE), sino precisa y
nicamente, contra el dogma del primado
pontificio.
De acuerdo con la frmula del canon
1325, el cisma presupone la condicin de
bautizado: ya que slo con el bautismo
se hace el hombre subdito de la Iglesia y
se liga a la misma por el deber de obe-
diencia contra el cual atenta el acto cis-
mtico. Por otra parte, dicho canon dis-
tingue dos formas de cisma: a), la que
llamaramos principal o primaria, que se
da cuando el bautizado "rehusa someterse
al Sumo Pontfice", y que es la que hemos
tenido sobre todo en cuenta en las consi-
deraciones anteriores; b), la que podra
denominarse secundaria o derivada, cuan-
do el bautizado "se niega a comunicar con
los miembros de la Iglesia" sometidos al
Sumo Pontfice.
En la historia de la Iglesia catlica no
han faltado los cismas, de mayor o me-
nor importancia, perpetuados unos o solu-
cionados otros. De los ms graves pueden
recordarse aqu: el Cisma de Oriente, que
perdura hasta toy, que inici el Patriarca
bizantino Tocio en el siglo rx, y que con-
sum Miguel Cerulario de igual jerar-
qua en el siglo xi, y por el cual quedaron
separadas de Roma las cristiandades orien-
tales; el Gran Cisma de Occidente, que se
inici en el ao 1378 con la sucesiva elec-
cin, como papas, de Urbano VI y de
Clemente VII, y que prolongado considera-
ble tiempo acab en el ao 1418", cuando,
de los tres presuntos pontfices reinantes.
Gregorio XII que era el legtimo renun-
ci, y los otros dos Juan XXIII y Bene-
dicto XIII fueron depuestos por el Con-
cilio de Constanza, eligindose como nico
pontfice a Martn V; y el Cisma de
Inglaterra, que en cuanto tal se realiza
cuando, en 1535, el Parlamento proclama
a Enrique VIII como jefe de la Iglesia
britnica, y que deriv rpidamente en
hereja por la ulterior adopcin de una
serie de doctrinas opuestas a los dogmas
catlicos.
 II. El cismt'co ante la ley cannica en
general.
Segn el canon 87, "por el bautismo que-
da el hombre constituido persona en la
Iglesia de Cristo con todos los derechos y
obligaciones de los cristianos, a no ser que,
por lo que a los derechos se refiere, obste
algn bice que impida el vnculo de la
comunin eclesistica..." En el caso del
cismtico, precisamente, se trata de quien,
por haberse bautizado, es persona dentro
de la Iglesia; y en virtud del carcter in-
deleble del bautismo, ese status se conserva
para siempre. Mas, como el cisma apareja
de suyo un obstculo, un "bice", para el
disfrute de los derechos inherentes a dicha
personera, tales derechos se pierden; en
cambio, salvo expresa excepcin, todos los
deberes correlativos siguen en principio pe-
sando sobre el cismtico. Refuerza este cri-
terio el canon 12, cuando precepta que
"las leyes meramente eclesisticas no obli-
gan a los que no han recibido el bautismo";
pues se colige, a contrario sensu, que di-
chas leyes s obligan a quienes, habindose
incorporado a la Iglesia por aquel sacra-
mento, incurrieron luego en cisma (o na-
cieron y fueron vlidamente bautizados
dentro de una comunidad cismtica).
Advertiremos, por lo dems, que aqu se
est considerando al cisma como situacin
jurdico-cannica, y que el Derecho can-
nico, como Derecho que es, atiende primor-
dialmente, al orden exterior de la sociedad
a, que rige (V. DERECHO CANNICO) ; por lo
tanto, cuando hablamos ahora de cisma
y lo mismo en la voz respectiva, de he-
reja entendemos referirnos no a meros
estados de conciencia sin manifestacin al-
guna, sino al cisma o a la hereja exterio-
res: vale decir, no al simple pecado de
cisma o hereja, sino al pecado que es a la
vez delito, pues slo este ltimo separa de
la comunidad jurdica de la Iglesia. Y, ms
todava, por lo que toca a ciertas incapa-
citaciones o a ciertas penas, no basta si-
quiera el puro y simple delito de cisma,
sino que debe mediar alguna forma parti-
cularmente grave de conducta cismtica:
publicidad, notoriedad, afiliacin a una
secta.
III. El Derecho sacramental cannico y
los cismticos.
Sin perjuicio de lo que se diga en las
pertinentes voces, examinaremos ahora la
posicin del cismtico por lo que atae:
1"?), a los sacramentos en general; 2"?), a
los sacramentos en especial, incluyendo
aqu el bautismo, la confirmacin, el orden
sagrado y el matrimonio.
1?) Sacramentos en general: Interesa
a nuestro propsito el canon 731. prrafo
2"?, que prohibe "administrar los Sacramen-
tos a los... cismticos, aunque estn de
buena fe en el error y los pidan, a no ser
que antes, abandonados sus errores, se ha-
yan reconciliado con la Iglesia". El canon
se refiere, desde luego, a los incursos en
delito de cisma; y les exige, como condi-
ciones previas para la recepcin de cuales-
quiera de los seis sacramentos que siguen
al bautismo: a), la abjuracin de sus
errores; b), la absolucin de su delito de
cisma
1
por la autoridad competente.
2 ?) Sacramentos en especial, a) Bautis-
mo: El canon 751, previendo el caso de
"prvulos hijos de dos herejes o cismti-
cos, o de dos catlicos que han cado en
la apostasia, la hereja o el cisma", dis-
pone que, en general, debern observarse
las normas del canon 750, que trata del
bautismo de los hijos de infieles. Segn di-
chas normas, "es lcito bautizar, aun con-
tra la voluntad de sus padres, al hijo de
infieles, cuando se halla su vida en tal
peligro que prudentemente se prev que ha
de morir antes de llegar al uso de la ra-
zn"; fuera del peligro de muerte, siempre
que se garantice su educacin catlica, es
lcito bautizarlo: "I"?), si consienten en ello
sus padres, o los tutores, o uno de ellos por
lo menos; 2P), si no tiene ascendientes.
esto es, padre, madre, abuelo o abuela, ni
tutores, o si han perdido el derecho sobre
l, o no pueden ejercitarlo de ningn mo-
do". En cuanto a la calidad de padrino de
bautismo, por el canon 765, inciso 2?, ella
est vedada a quien "pertenezca" a una
"secta hertica o cismtica": no se ex-
cluye, pues, a quien sea privada o aisla-
damente cismtico, sin integrar ni adhe-
rir a ninguna comunidad de esa especi,
b) Confirmacin: Tambin para el vlido
desempeo del padrinazgo en la confirma-
cin, es menester no hallarse "afiliado a
ninguna secta... cismtica" (canon 795);
una vez ms, lo que aqu cuenta es la ads-
cripcin a un grupo cismtico, c) Orden
sagrado: la ley cannica contempla algu-
nos supuestos de "irregularidad" para la
recepcin y ejercicios lcitos del orden sa-
grado (V. ORDEN SAGRADO) . Entre ellos, el
canon 985, inciso I1?, menciona el de los
cismticos; quien haya incurrido, pues, en
el delito de cisma, no puede ordenarse o,
en su caso, ejercer las sagradas rdenes an-
tes recibidas, a menos que la autoridad le-
gtima lo dispense. Asimismo, dicho canon,
en su inciso 2?, se refiere a "los que de
cualquier modo, fuera del caso de extrema
necesidad, consintieron en ser bautizados
por acatlicos": en el concepto "acatlicos"
se comprenden los cismticos, y la hiptesis
 legal alcanza a aquellos que, fuera del pe-
ligro de muerte, aceptaron que los bauti-
zara un cismtico, fuese en forma pblica
o privada, y resultara o no vlido el bau-
tismo. Aparte de las irregularidades, hay
ciertas circunstancias que obstan tempo-
rariamente a la lcita recepcin de las sa-
gradas rdenes, y que acaban automtica-
mente con la desaparicin de la causa que
las provocaba, sin necesidad de dispensa
alguna: se llaman "impedimentos". Un ca-
so tal, segn el canon 987, inciso 19, es el
de "los hijos de acatlicos, mientras sus pa-
dres permanezcan en el error"; bastar,
pues, que el padre o la madre sean cism-
ticos para que el impedimento exista; el
obstculo para la ordenacin del hijo des-
aparece apenas l o los padres acatlicos
se convierten o mueren, ti) Matrimonio:
la condicin de adscripto a una secta cis-
mtica, en uno de los contrayentes, origina
el impedimento matrimonial denominado.,
en Derecho cannico, "de mixta religin",
del cual se ocupan los cnones 1060 a
1064, y que se estudia a fondo en la voz
MATRIMONIO CANNICO. Recordaremos el tex-
to del canon 1060: "La Iglesia prohibe se-
versimamente en todas partes que contrai-
gan matrimonio dos personas bautizadas,
una de ellas catlica, y la otra afiliada a
una secta hertica o cismtica; y si hay
peligro de perversin del cnyuge catlico
o de la prole, tambin la misma ley divina
prohibe el casamiento". Destacamos que el
impedimento es "impediente", esto es, afec-
ta a la licitud, mas no a la validez de las
nupcias; y que, en la medida en que sea
de Derecho eclesistico, puede ser dispen-
sado, mediando causas justas y graves, y
observndose las dems condiciones que
establece el canon 1061. Agregaremos que
aqui, al igual que en algunas hiptesis
anteriores, no basta hallarse incurso en el
simple delito de cisma para caer en las
previsiones cannicas; la persona en cues-
tin debe estar afiliada ("adscripta") a
una comunidad cismtica.
IV. Rgimen cannico-penal para los
cismticos.
Dada su gravedad, el delito de cisma
siempre ha sido castigado severamente por
la Iglesia. En el actual Codex inris Cano-
nici, la norma punitiva bsica es la del ca-
non 2314; examinaremos la misma y luego
oe estudiarn otras normas complementa-
rias. De acuerdo con el canon 2314, prr. 19,
los cismticos: "19, incurren ipso facto en
excomunin; 2?, si despus de amonestados
no se enmiendan, deben ser privados de los
beneficios, dignidades, pensiones, oficios u
otros cargos que tuvieren en la Iglesia, y
ser declarados infames, y a los clrigos,
repetida la amonestacin, debe deponrse-
les; 39, si dieren su nombre a alguna secta
acatlica o se adhirieren pblicamente a
ella, son ipso facto infames, y quedando
en vigor lo que se prescribe en el canon
188, nmero 4, los clrigos, despus de
amonestados sin fruto, deben ser degrada-
dos" 1 ). Para que se d este delito, es
menester que se configure la definicin del
canon 1325, prrafo 2"?, estudiado ut supra
y, adems, que ello ocurra no slo en el
fuero interno, sino que se manifieste hacia
el exterior por hechos o palabras (arg. del
canon 2195, que considera al delito can-
nico como una "violacin externa" de la
ley); de modo que si no hay exteriorizacin,
se dar slo pecado de cisma, no delito, y
el hecho ser irrelevante para el Derecho
cannico. En cuanto a las penas, hay dos
latas sententiaes la de excomunin, para
cualquier cismtico; y la de infamia de
derecho, para aqul que d su nombre o
se adhiera pblicamente a una secta cis-
mtica. Las otras penas son todas ferendae
sententiae. La excomunin est reservada
de modo especial a la Santa Sede; pero si
el delito de cisma lleg por. cualquier causa
al fuero externo del ordinario del lugar,
puede ste absolver en dicho fuero al arre-
pentido, previa formal abjuracin de su
error; y quien as fue exonerado del delito,
puede obtener luego de cualquier confesor
la absolucin de su pecado en el fyero de
la conciencia (canon 2314, prr. 2). (V.
DERECHO PENAL CANNICO.)
Segn el canon 1240, estn privados de
la sepultura eclesistica, salvo que antes
de morir dieran alguna seal de arrepenti-
miento, "los notoriamente afiliados a una
secta... cismtica": el concepto de "noto-
riedad" lo proporciona el canon 2197, in-
cisos 2? y 39, para cuyo estudio nos remi-
timos una vez ms a la voz DERECHO PENAL
CANNICO. Reforzando esta sancin, el canon
2339 dispone que "los que tuvieren el atre-
vimiento de mandar u obligar a dar sepul-
tura eclesistica a los... cismticos...
contra lo que prescribe el canon 1240, p-
rrafo 19, incurren en excomunin latae
sententiae no reservada; y los que espon-
tneamente dan sepultura a los mismos,
en entredicho d entrar en la iglesia reser-
vado al ordinario".
El canon 2318 (cuyo comentario in ex-
tenso se hace en la voz LIBROS), castiga
con excomunin latae sententiae reservada
de modo especial a la Sede Apostlica "un
(1) El canon 188, nm. 4. estima que renun-
cia tcitamente a su oficio el clrigo que apos-
tata pblicamente de la fe catlica.
vez que la obra es del dominio pblico" a
"los editores de libros de... cismticos, en
los que se defiende... el cisma", y tam-
bin a quienes "defienden dichos libros" o
"a sabiendas y sin la licencia necesaria los
leen o los retienen en su poder".
Por su parte, el canon 2319 sanciona con
excomunin latae sententiae reservada al
ordinario, a los catlicos que: a), "con-
traen matrimonio ante un ministro acat-
lico"; siempre que ste acte precisamente
como ministro de culto y no como oficial
civil; b) "tienen la osada de presentar a
sabiendas sus hijos a ministros acatlicos
para que stos los bauticen"; c), siendo
padres o haciendo sus veces "entregan a
sabiendas sus hijos para que sean educa-
dos o instruidos en alguna religin aca-
tlica" (incisos 19, 39 y 4? del prrafo
19 del citado canon); adems, en los dos
ltimos casos, los responsables se hacen
"sospechosos de hereja" (prr. 29, dem;
ver cnones 2315 y 2316, y HEREJE). Por
otro lado, el canon 2372 prev la pena latae
sententiae de suspensin a divinis, reserva-
da a la Santa Sede, para quienes "tienen
la osada de recibir rdenes" de manos de
cismticos "notorios"; e incluso quien de
buena fe asi se orden, no puede ejercer
mientras no obtenga dispensa, aunque en
tal hiptesis no se trata en modo alguno
de una pena. (V. ORDEN SAGRADO.) Todas
estas normas se vinculan con el tema que
se examinar en el capitulo siguiente.
En fin, recordaremos que el derecho de
patronato personal no se puede transmitir
vlidamente a aquellos que en forma p-
blica sean cismticos (canon 1453). (V. PA-
TRONATO ECLESISTICO.)
V. Comunicacin de catlicos con cism-
ticos.
El Cdigo de Derecho cannico tras dos
reglas generales relativas a la comunica-
cin de catlicos con quienes no lo son,
entre ellos los cismticos: los cnones 1258
y 1325, prrafo 3"?.
Por lo que se refiere propiamente a la
comunicacin en las cosas sagradas o mix-
tas, el canon 1258 comienza por establecer
que "no es licito a los fieles asistir activa-
mente o tomar parte, de cualquier modo
que sea, en las funciones sagradas de los
acatlicos": por ejemplo, recibiendo sus sa-
cramentos; y agrega luego que "por razn
de un cargo civil" (asi, los gobernantes, o
"por tributar un honor" (por ejemplo, los
parientes o amigos ntimos), siempre que
en uno y otro caso haya "causa grave, que
en caso de duda debe ser aprobada por el
ordinario", "se puede tolerar la presencia
pasiva o puramente material en los fune-
rales de los acatlicos, en las bodas u
otras solemnidades por el estilo", y eso
siempre y cuando no medie "peligro de
perversin" para el asistente, ni "de escn-
dalo" para terceros.
En cuanto a las discusiones doctrinarlas
con acatlicos (incluidos, pues, los cism-
ticos), el canon 1325, prrafo 39, no las
prohibe en absoluto, pero exige ciertos re-
quisitos para que las mismas se desarrollen
con seriedad. As, reza dicha ley cannica:
"se guardarn los catlicos de tener dispu-
tas o conferencias, sobre todo pblicas, con
los acatlicos, sin Ucencia de la Santa Sede
o, si el caso es urgente, del ordinario local";
licencia que puede presumirse dada cuando,
por surgir la discusin imprevista o por
otras circunstancias anlogas, ni siquiera
hay tiempo para acudir al ordinario. So-
bre este asunto, la Sagrada Congregacin
del Santo Oficio dio un "Aviso" el 5-VI-
1948, y una "Instruccin a los ordinarios
de lugar" el 20-XH-1949.
VI. Derecho argentino: la asamblea del
ao XIII y su legislacin sobre la Iglesia
nacional. <
En la historia de las instituciones juridi-
co-politicas argentinas hay un hecho que
guarda relacin con nuestro tema; y es el
presunto cisma que, para algunos, se ha-
bra consumado cuando la Soberana Asam-
blea General Constituyente de 1813 dict
su legislacin sobre el rgimen indepen-
diente de la Iglesia catlica en las Pro-
vincias Unidas del Rio de la Plata. La pri-
mera de las leyes en cuestin es la que se
sanciona el 4 de junio, y por la cual la
Asamblea declara que "El estada de las Pro-
vincias Unidas del Ro de la Plata es
independiente de toda autoridad eclesis-
tica que exista fuera de su territorio, bien
sea de nombramiento o de presentacin
real". En la sesin del 16 de junio, asimis-
mo, la Asamblea: 19), "declara que las
comunidades religiosas de las Provincias
Unidas del Ro de la Plata quedan por
ahora y mientras no se determina lo con-
trario en absoluta independencia de todos
los prelados generales existentes fuera del
territorio del Estado"; 2?), "prohibe que el
nuncio apostlico residente en Espaa, pue-
da ejercer acto alguno de jurisdiccin en el
Estado de las Provincias Unidas del Ro de
la Plata"; 39), "ordena que habiendo re-
asumido los reverendos obispos de las Pro--
vincias Unidas del Rio de la Plata sus
primitivas facultades ordinarias, usen de
ellas plenamente en sus respectivas dicesis,
mientras dure !a incomunicacin con la
Santa Sede Apostlica". Y para suplir la.
situacin creada a las comunidades regu-
lares por esta segunda ley, una tercera del
28 de junio dispuso, en su artculo 1, que
el Ejecutivo "nombre un comisario general,
que recibiendo la plenitud de su autoridad
de los reverendos obispos y provisores en
sede vacante, la ejerza en las expresadas
comunidades religicsas"; atendindose en
su artculo 3?, adems, al reemplazo "del
comisario genera! de Cruzada y vicario
general castrense residente en Espaa".
En realidad, los autores de estas leyes
no quisieron un genuino cisma. Parece evi-
dente que no fue propsito de la Asamblea
desligar a la Iglesia argentina de la Santa
Sede, ni tampoco de las dems autoridades
sujetas a Roma. Lo que ocurra es que la
Revolucin provoc, de hecho, un estado
de incomunicacin con la Silla Apostlica,
pues los nexos entre sta y las Indias se
haban mantenido, hasta entonces, a travs
del nuncio y de los prelados residentes en
Espaa; y era con estos superiores, no en
cuanto que superiores catlicos, sino en
cuanto que hispanos o relacionados con
Espaa, que la Asamblea Constituyente
quiso cortar toda situacin de dependencia.
La parte final de la ley bsica del 4 de
junio, cuando alude a "toda autoridad
eclesistica que exista fuera de su territo-
rio, bien sea por nombramiento, o presen-
tacin real", revela a las claras que no
se est hablando de Roma, sino de Espa-
a. Asimismo en el resumen de la sesin
en que se dictara esa ley, se consigna ex-
presamente que la ruptura es con las je-
rarquas hspanas, y que se funda en la
guerra. Por lo dems, las cosas se hacen
ms inequvocas an con las referencias al
nuncio apostlico "residente en Espaa"
art. 2 de la ley del 18 de junio), y con el
artculo 3 de la ley del 28 d.e junio ya recor-
dada. Del mismo modo, en lo tocante a las
normas sobre rdenes y congregaciones re-
ligiosas, bastar compulsar los anteceden-
tes de las sesiones del 15 de marzo y del
31 de mayo, cuando comenz el examen
del problema, para advertir en seguida que
slo se persegua desvincular a los religio-
sos argentinos de los respectivos jerarcas
radicados en la metrpoli. En definitiva,
puede juzgarse hoy como indubitable que
toda esa legislacin de la Asamblea de 1813
no tendi a ejecutar un cisma eclesistico,
sino una ruptura de carcter poltico, que
afectaba de rechazo, si, al rgimen de la
Iglesia nacional, pero que no pretenda
erigir a sta en comunidad independiente
de la Sede Apostlica.
BIBLIOGRAFA. Caslello, J. Iglesia y Estado en
la Argentina. Edt. Poblet, Buenos Aires, 1947.
Eichmisu), E., Manual de Derecho eclesistica,
Bdt. Bosci, Barcelona. 1931. '- Peeres J. B.,
instituciones cannicas, Etit. Subirana. Barcelo-
na. 1926, Knecht. A.. Derecho matrimonial ca-
tlico. Edit. Revista de Derecho Privado. Madrid,
1932. Legn. P. J., Doctrina y ejercicio del Pa-
tronato Nacional. Edit. Lajouane_ Buenos Aires.
1920. Migulez-Alonso-Cabreros, Cdigo de De-
recho cannico, Edit. BAC., Madrid, 1951. Mon-
tnchez, J., Teologa y moral, Edit. Pobict, Bue-
nos Aires, 1947. Montero y Gutirrez. E., Ma-
nual de Derecho cannico. Edit. Perrot. Buenos
Aires, 1950. Ravignanl, E., ambleos constitu-
yentes argentinas, t. 1. Edit. Peuser, Buenos Ai-
res. 1937. Toms de Aquino, Suma teolgica,
Edit. Moya y Plaza. Madrid. 1882.
CITACIN A LAS PARTES.* Citacin es
el acto por el cual se ordena la compare-
cencia de una persona, sea parte, tercero
o testigo, para realizar alguna actividad
ante el juez, o tambin, para presenciar
una diligencia. Comprende, por lo tanto y
principalmente, a la que hace el tribunal al
demandado, para que ste comparezca a
juicio, desde que "no puede haber reso-
lucin sobre una demanda, si no ha sido
oda o debidamente citada la parte contra
la cual se propone" (principio de la audien-
cia bilateral: audiautur et altera pars),
lo que no significa que no pueda recaer
una sentencia en el proceso sino en tanto
las dos partes hayan sido odas e interve-
nido en la causa; significa slo que debe
drseles ocasin y posibilidad de interve-
nir, para que cada una pueda manifestar
su pensamiento frente a las manifestacio-
nes de la parte contraria. La citacin a
juicio de la parte demandada, implica, por
lo tanto, la aplicacin al proceso civil de la
suprema garanta proclamada por la Cons-
titucin, de que nadie puede ser condenado
sin ser odo, que no es slo "un principio
de la sabidura comn, sino tambin uh
principio fundamental del Derecho proce-
sal civil, del Derecho procesal clsico".
Se otorga as ai demandado el derecho
procesal de la defensa, no el derecho sus-
tancial de defenderse; puede as afirmarse
que un proceso civil construido sobre esa
base, que observe ese paralelismo entre el
derecho de accin y el derecho de defensa,
"est destinado a funcionar como el ins-
trumento ms perfecto de la libertad ci-
vil".
La citacin, por lo tanto, no debe con-
fundirse con el emplazamiento, pese & que,
algunas veces, el legislador use estas ex-
presiones como equivalentes o involucre
una en otra. El emplazamiento es el acto
por el cual el juez fija un espacio de
tiempo para que las partes cumplan una
determinada actividad en el proceso, coa,
las prevenciones que determinen las leyes
para el caso de que esa actividad no se
* Por el Dr. L0is JUREZ ECHEGARAY.
 realice. Tanto la citacin como el empla-
zamiento, presuponen una notificacin a
la persona que se quiere citar o emplazar
como "actividad material necesaria" a ese
fin. En algunos cdigos de procedimientos,
la Citacin involucra al mismo tiempo el
emplazamiento; tal es el caso del Cdigo de
procedimientos de la Capital, que en su
articulo 76 dispone que el juez lo har ci-
tar y emplazar al demandado para que
comparezca a contestar la demanda dentro
del trmino de nueve das. En consecuencia,
el demandado debe cumplir las dos activi-
dades dentro de ese trmino: comparecer
a Juicio y contestar la demanda; en otros
casos, el legislador distingue la citacin,
como actividad dirigida a lograr la com-
parecencia de la parte en el Juicio, del
emplazamiento, como actividad dirigida a
obtener de la parte una intervencin acti-
va en el proceso, mediante el ejercicio del
derecho procesal correspondiente y para
cuyo uso se la emplaza. La citacin, como
el emplazamiento, requieren de la persona
a la cual van dirigidas la realizacin de
una actividad dada, pero mientras la cita-
cin puede exigir, a veces, que esa activi-
dad se cumpla a cierto trmino, en un da
establecido, como cuando se cita a la parte
a una audiencia para que absuelva posi-
ciones, en que sta debe comparecer ante
el tribunal en el dia y hora fijadas, y no
en cualquier oportunidad, el emplazamien-
to no exige que la actividad se cumpla en
un da determinado, con tal que se realice
en el trmino respectivo; distingo que no
se advierte, cuando la citacin se hace pa-
ra comparecer a juicio, ya que el deman-
dado puede hacerlo en cualquier dia dentro
del trmino, como para contestar la de-
manda, que tambin puede hacer en cual-
quier dia dentro del trmino del emplaza-
miento; mas es indudable que la actividad
de la persona, para la cual se la cita o
emplaza, debe cumplirse siempre en una
oportunidad posterior a aquella en que se
realiza la citacin o el emplazamiento.
Esto nos lleva a afirmar que citacin y
emplazamiento tienen una idntica natura-
leza, lo que explica que una y otra se
gobiernen por las mismas normas, en lo
relativo a los sujetos, objeto y forma de
realizarse; son actos de naturaleza y fin
anlogos, como que observando su estruc-
tura, se advierte la identidad del mecanis-
mo a que responden; ambas se componen
de "una notificacin y una intimacin"
hecha al destinatario, y al ser actos de in-
timacin, constituyen "una imposicin del
rgano jurisdiccional"
Efectivamente, citacin y emplazamien-
to exigen a la persona a la cual se dirigen,
a observar una determinada conducta; por
eso son verdaderos actos de intimacin, pe-
ro, como el destinatario debe conocer cier-
tamente qu clase de conducta es la que
debe observar, a esos actos de intimacin
"va unido un acto de comunicacin en sen-
tido estricto", que es la notificacin. Si
bien, como se deja expresado, son varios
los motivos por los cuales pueden ser cita-
das las partes por el juez, la mas impor-
tante por su naturaleza, por su finalidad
y por sus consecuencias jurdicas, es que la
que se hace al demandado para compare-
cer a juicio. Las otras citaciones que el
juez puede hacer tanto al actor como al
demandado, por suponer ya aquella, son de
distinta importancia, y de un efecto mas
reducido, porque la comunicacin de la
demanda al demandado, es la que vuelve
existente con la plenitud de sus elementos
a la relacin procesal, siendo ya indiferen-
te para su debida constitucin la compa-
recencia de la parte demandada, ya que,
como ensea Chiovenda, "las partes se en-
cuentran envueltas en ella, por el mero
hecho de la demanda, quiralo o no el de-
mandado", y aunque los viejos sistemas
procesales, haya sido necesario para la
constitucin de la litis, la voluntad de ste.
En cambio, las otras citaciones que el Juez
puede ordenar durante la tramitacin del
juicio, por estar referidas a la ejecucin de
singulares actos del procedimiento, tienen
una diferente repercusin, segn que su
ejecucin consista en el ejercicio de una
facultad o en el cumplimiento de un deber;
segn sea, con otras palabras, la situacin,
jurdica en que se encuentre el sujeto pro-
cesal, con respecto a la actividad que la
norma le asigne.
La citacin ai demandado para estar a
derecho, le impone una "carga", no una
obligacin, ya que si no compareciere, no
sufrir sancin alguna, y si solo un perjui-
cio de hecho, al faltarle aquella defensa
completa, de la que slo es capaz la parte
que est personalmente interesada. Por lo
tanto, el demandado citado para compare-
cer a juicio, puede constituirse en l y par-
ticipar en la cuestin litigiosa, que es la
posicin que normalmente adopta; compa-
recer al juicio y no participar en el fondo,
o no comparecer.
BIBLIOGRAFA. Chiovenda, Instituciones de De-
recho procesal civil. Guasp, Comentario _ a la
Ley de enjuiciamiento civil. Couture, Intro-
duccin al estudio del proceso civil. Estudios
de Derecho procesal civil: La Constitucin y el
proceso civil. Carnelutti. Sistema de Derecho
procesal civil e Instituciones del nuevo proceso
civil italiano. Goldschmidt, Teora general del
proceso y Derecho procesal civil. Alsina, Trar
tado terica-prctico de Derecho procesal civil y
comercial, De la Plaza, Derecho procesal civil acto de la contestacin de la demanda en
espaol. Gmez Orbaneja y Herce Quemada. los juicios declarativos; es decir, que no
Derecho procesal. Klsch, Elementos de Derecho
procesal civil. Mattirolo, Tratado de Derecho se da una citacin y emplazamiento previo
judicial civil. Castro, Manual de procedimiento. para que el demandado comparezca a estar
Redenti, Diritto processuale civile: Cara van - a derecho orno ocurre en la provincia de
tes. Tratado histrico, crtico y filosfico de los Santa Fe, por ejemplo (Cd. proc. civ., ar-
procedimientos judiciales en materia civil segn
la nueva ley de enjuiciamiento. De la Colina, tculo 72), sino que la misma se efecta
Derecho y legislacin procesal. para que el demandado conteste la accin
contra l instaurada.
CITACIN DE LOS HEREDEROS. (V. La citacin de remate, como se ver ms
DECLARATORIA DE HEREDEROS. Juicio DE ABIN- adelante, corresponde a los juicios ejecuti-
TESTATO. JUICIO DE TESTAMENTARA.) vos y consiste en la oportunidad nica que
la ley da al ejecutado para que se de-
CITACIN DE REMATE.* SUMARIO: l. No- fienda.
ciones preliminares. 2. Sentido histrico de
la expresin "citacin de remate". 3. La 2. Sentido histrico de la expresin "ci-
oposicin del deudor en el juicio ejecutivo. tacin de remate".
4. Limitaciones impuestas a la defensa en
el juicio ejecutivo. 5. Conclusiones. Como antes se anticip, es posible anotar
1. Nociones preliminares. en la voz "citacin de remate" un doble
sentido: histrico y de derecho positivo.
Antes de iniciar la explicacin de la voz Es interesante destacar el aspecto histrico
"citacin de remate" es menester, prelimi- de esta etapa que se da en los juicios eje-
narmente, aclarar que esta expresin no cutivos por las enseanzas que se recogen
tiene actualmente el significado atribuido y que contribuyen a interpretar la institu-
en otras pocas, es decir, que en su origen cin que nos ocupa.
ella se refera exclusivamente o se relacio- En efecto, en las antiguas leyes espaolas
naba con la subasta de los bienes embar- que han servido de fuente a los Cdigos
gados. procesales de nuestro pas, el procedimien-
Se hace necesario, como se ver ms to ejecutivo lo era, sin duda alguna, de
adelante, deslindar el sentido histrico res- realizacin inmediata de los bienes del
pecto del jurdico procesal atribuido por deudor ejecutado. Su defensa quedaba pos-
las legislaciones de todos los pases. En tergada al hecho fundamental del asegura-
primer trmino, la palabra citacin signifi- miento de los bienes para la venta en
ca o traduce la idea del llamado que hace pblica subasta.
el juez en juicio, esto de un modo general, En esas normas que rigieron en Espaa y
que involucra tanto a las partes (actor, en nuestro pas antes de la codificacin
demandado o reconvenido) como a los ter- procesal, el juicio ejecutivo es inseparable
cerps extraos a la litis (testigos, peritos, del embargo de los bienes, sean muebles
etctera). Segn la ley 1a, ttulo 7, parti- (comprendidos los semovientes) o inmue-
da III, la citacin es el llamamiento que de bles, respecto del procedimiento de ejecu-
orden del juez se hace a una persona para cin en el sentido de que slo puede lle-
que comparezca en juicio a estar a dere- garse a esto ltimo si previamente le ha
cho. Se ha dado una evidente confusin precedido esa medida de seguridad. Esta
entre las expresiones "notificacin", "cita- situacin, como tambin se ver, no ocurre
cin" y "emplazamiento", por lo que es as siempre en todos los regmenes proce-
provechoso dejar aclarado que "notifica- sales. Lo cierto es que, entablada la ejecu-
cin" es el hecho de hacer conocer, lato cin por el acreedor y obtenido el manda-
sensu, las providencias y resoluciones ju- miento, el alguacil proceda a efectuar el
diciales; "citacin", como ya se ha men- embargo de los bienes. Febrero, con toda
cionado, consiste en el llamado que el juez prolijidad, trata el procedimiento de los
o una autoridad judicial hace a las partes pregones que se efectuaban al deudor, una
o terceros y, finalmente, cuando ese llama- vez cada nueve das si se trataba de bienes
do se realiza a la parte para que efecte inmuebles y una cada tres si eran muebles.
una actividad procesal determinada, den- Este procedimiento de los pregones, en el
tro de un trmino, para que comparezca que se halla un antecedente de la citacin
o conteste la demanda o se defienda, se de remate, puede explicarse siguiendo al
denomina "emplazamiento". mencionado autor (con la ley 12, .tt. 128,
En la mayora de las legislaciones de lib. 11 de la Nov. Recop.), que lo expone
nuestro pas, en el orden procesal, la ci- circunstanciadamente expresando: "Segn
tacin y emplazamiento se efecta para el la ley han de venderse los bienes ejecuta-
dos en pblica subasta o almoneda, prece-
* Por el Dr. EDUARDO B. CARLOS diendo tres pregones, que en el caso de no
 haber soo renunciados por el deudor, han
de darse luego que se hace la traba "y no-
tificacin del estado de la ejecucin. Sien-
do raices los bienes ejecutados, ha de
darse uno en cada nueve das; y siendo
muebles, uno en cada tres" ( ) . - Comentan-
do Manresa el artculo 1460 de la ley de
Enjuiciamiento espaola del ao 1881,
equivalente al artculo 959 de la del ao
1855, destaca la importancia de la supresin
de los pregones en los trminos siguientes:
"Y resulta, adems, confirmada la impor-
tante reforma introducida por la ley ante-
rior en el antiguo procedimiento, de supri-
mir las diligencias dilatorias e intiles de
la notificacin llamada de estado y cita-
cin para los pregones, y de la publicacin
de stos con trmino de treinta das, si
eran inmuebles los bienes embargados, y
de nueve si eran muebles, que se practica-
ban antes de la citacin de remate, con-
forme a las leyes 12 y 13, ttulo 28, y 15,
18 y 17, ttulo 30, libro 11, de la Novsima
Recopilacin" (*).
Esta institucin de los pregones, que in-
dudablemente se efectuaba con anteriori-
dad al acto de la oposicin de excepciones
o defensa del ejecutado, poda ser renun-
ciada y pasarse directamente a la etapa
posterior. Es decir, que como muy bien lo
advierte el distinguido publicista Ayarra-
garay, la ejecucin preceda al conoci-
miento, o fijando las ideas con sus pro-
pios trminos: "la realizacin ejecutiva, se
tomaba- sin un juicio de conocimiento, era
iniciada y resuelta en estado preliminar
por una exterlorizacin de fuerza ejercida
privadamente, buscndose asi un resultado
concreto e inmediato" ( ) .
En nuestro pas, antes de la organizacin
nacional, tambin rigi el anuncio por pre-
gones de la subasta de los bienes embar-
gados, como una face anterior a la defensa
del ejecutado. Da cuenta de ello, y muy
ampliamente, Manuel Antor.io Castro, quien
sobre el particular expresa: "Evacuadas las
diligencias supradchas, solicitar el actor
ejecutante por un pedimento, qu se den
los pregones a los bievies embargados, y el
juez as lo manda"
Pero este mismo autor crtica y con ra-
zn este procedimiento anterior a la subs-
tanciacin del juicio ejecutivo y al mo-
mento de la defensa del ejecutado, mani-
festando al F.-fecto: "no podemos dejar de
hacer observar la irregularidad del proce-
dimiento ejecutivo en esta parte segn las
(1) Febrero, op. ei., pgs. 279-80.
(2) Manresa, J. M y Navarro, op. rit., pg. 517.
(3) Ayarragaray, C. A., introduccin o la eje-
cud'i de lo sentencia, pg. 29, Bdlt. Abeledo, Bue-
nos Aires 1943.
leyes espaolas, que todava rigen. Si des-
pus de secuestrados, inventar,ados y pues-
tos en seguridad los bienes ejecutados, se
ha de tar al reo, se ha de admitir su
oposicin, si la hiciere, se ha de admitir
sus excepciones y se ;b.a de sentenciar la
causa de remate, declarando o no haber
lugar a la ejecucin, por qu se anticipan
los pregones para la venta de -unos bienes
que todava se ignoran si sern vendidos
en almoneda? Si la sentencia declara ha-
ber lugar a la ejecucin, mandando llevila
adelante hasta la venta de los bienes eje-
cutados y efectivo pago al acreedor, ste
seria el tiempo oportuno de pregonarlos y
justipreciarlos; pero si declara lo contrario
y manda alzar el embargo, es Visto que los
pregones han sido intiles, en perjuicio
del reo y sin provecho del actor. Serta,
pues, ms sencillo el juicio ejecutivo si se
reservaran los pregones hasta despus .de.
la sentencia de remate" ( 4 ). Esa ejecucin
o realizacin de los bienes anterior al ca-
nocimieno ha influido y mucho en la fw-
macn del concepto sobre el instituto <jae
consideramos, como lo revela la propia de-
finicin que de l da Escriche en los si-
guientes trminos: "Es la notificacin pie
en "el juicio ejecutivo se hace al deudor de
que se va a proceder a la venta de sus bie-
nes embargados para satisfacer al acreedor
con su importe" ( 5 ).
Siguiendo la misma lnea de pensamien-
to, en el sentido de que el embargo y
anuncio por pregones, era previo a la de-
fensa del deudor, Podetti, con la cita de
Helvia Bolaos, manifiesta-: "La ley, por
una razn histrica, sin justificacin ac-
tual, habla de citacin de remate, cuand$
deba hablar de citacin para defensa o
para excepcionar. En efecto, en el antiguo
procedimiento espaol,- anterior a las leyes
de enjuiciamiento, antes de permitir al
ejecutado que se defendiera, se daban tres
pregones para la venta de los bienes em-
bargados, de tal manera que la citacin
que se haca.al demandado, era propiamen-
te para el remate o venta en pblica al-
moneda" ( 6 ).
Lo expuesto basta para demostrar cmo
histricamente la expresin "citacin de
remate" est vinculada ms que al proce-
dimiento u oportunidad de la defensa del
deudor, al de la venta de los bienes em-
bargados, o sea a su realizacin ind,spen-
dientemente de la oposicin del ejecuta-
do
(4) Castro, M. A., op. ctt., pg. 169.
(5) Escriche, op. ci.. pg. 445.
(6) Podetti, R 3., Tratado de las ejecuciones,
pg. 165.
3. La oposicin del deudor en el juicio
ejecutivo:
La citacin de remate en las leegislacio-
nes procesales modernas, corresponde al
momento o etapa procesal establecido para
que el deudor ejecutado pueda hacer uso
de su derecho de defensa.
Equivale, en trminos generales, a la
etapa contestacin de la demanda que se
opera en los juicios declarativos. Es decir
que, tcnicamente, la citacin de remate
corresponde al momento que las leyes ad-
jetivas asignan al ejecutado para que pue-
da defenderse oponiendo excepciones.
Histricamente, como se ha visto por el
examen de las leyes espaolas antiguas, el
instituto responde a la realizacin de los
bienes cuyo procedimiento por pregones
preceda al momento de la defensa u opo-
sicin del ejecutado. En consecuencia,
el procedimiento ejecutivo, independiente-
mente de la medida cautelar o de seguridad
respecto de los bienes con cuya venta el
acreedor oportunamente habr de cobrarse,
asegura el derecho de defensa del deudor
ejecutado, dndole una oportunidad pro-
cesal para que l mismo pueda hacerlo va-
ler mediante la oposicin de excepciones.
De consiguiente, la citacin de remate en
su significado actual equivale a la citacin
para oponer excepciones o para que el deu-
dor en los juicios ejecutivos se defienda.
Claro est que, a esta altura, nos enfren-
tamos con un problema que no es posible
silenciar. El mismo consiste en saber si el
juicio ejecutivo que, en substancia, es un
procedimiento para la realizacin de los
bienes con los que el acreedor que justifica
prima facie su derecho con un ttulo, pue-
de llevarse adelante o desenvolverse sin
que previamente se hayan embargado bie-
nes. En otros trminos: si slo cuando se
han embargado bienes es posible impul-
sarlo hasta la sentencia.
Ya la ley de Enjuiciamiento espaola del
ao 1855 se ha pronunciado taxativamente
sobro el particular al establecer en su ar-
tculo 959: "hecho el embargo se citar de
remate al deudor en persona...", siguiendo
a las legislaciones recordadas anteriormen-
te en las que se da primaca, como se ha
visto, a la venta de los bienes sobre la de-
fensa del ejecutado. Este antecedente le-
gislativo se ha seguido entre nosotros por
los Cdigos de procedimientos de la Capi-
tal Federal, en su art. 485 'Mendoza, art.
719; Tucumn. art. 347); aunque, como lo
reconoce Alsina, el embargo no es indispen-
sable al trmite del juicio ejecutivo ( 7 ).
(7) Alsina. H.. Trat'iJo de Derecho procesal ci-
vil, t. 3. pgs 186 ;>-i..:os Aires. 1943.
El Cdigo de la provincia de Santa Fe,
es ms explcito, ya que, sin embargo, el
procedimiento ejecutivo puede llevarse ade-
lante citando de remate al ejecutado.
En efecto, el artculo 303 expresamen-
te consigna: "Trabando el embargo, o si
ste, si lo pidiere el ejecutante, compa-
recido el demandado o notificada la re-
belda en su caso, se citar al deudor
de remate con prevencin de que si no le
opone dentro de tres das excepcin leg-
tima, se llevar adelante la ejecucin" ( s ).
Otro de los problemas sobre el que los
antiguos procedimeatalistas han discutido,
y aun nuestros autores ms modernos se
han ocupado del punto, es el que refiere
a s la citacin de remate se har de ofi-
cio o es menester la peticin del ejecutan-
te. Sostiene Caravantes ( 9 ), siguiendo a
Febrero, que, a peticin del ejecutante, de-
be efectuarse la citacin de remate; y
tal es la prctica que debe seguirse a su
juicio, aunque l mismo reconoce que hay
autores que piensan lo contrario, y funda
su juicio en el sentido de que la ley se
manifiesta en forma impersonal y que
puede ocurrir entre tanto, desde el embar-
go a la citacin de remate, se haya con-
venido un arreglo entre acreedor y deu-
dor, por lo que as debe hacerse a instan-
cias del primero.
Refirindose al artculo 959 qu antes
citamos de la ley de Enjuiciamiento espa-
ola del 1855, que es similar al 1459 de la
del ao 1881, expresa Reus que no es ne-
cesario, en el sentir de los autores, la pe-
ticin del ejecutante para que se haga la
citacin del remate ( 10 ), criterio ste que
por interpretacin de las normas procesa-
les respectivas siguen nuestros autores
nacionales, entre ellos Alsina (op. cit.) y
Calvento ().
En definitiva, debemos finalizar este
acpite, consignando: que la citacin de
remate es la que da naturaleza de juicio a
(8) Sobre este problema se ha pronunciado
con toda clnrldari De a Colina, expresando: "Ei
embargo se ha establecido en beneficio del acree-
dor que puede, por lo mismo, renunciarlo, SI es
libre para cobrar su crdito por la va ordinaria
prescindiendo de !a ejecutiva, no hay razn para
obligarle en sta al trmite indicado. Puede tra-
tarse de un deudor cuya solvencia le inspire com-
pleta fe. ron la seguridad de que, diligenciado el
mandamiento, aunque nada se haya embargado,
se proceder a la citacin de remate, o sea la no-
tificacin del deudor para que dentro del ter-
ctr dia oponga la excepcin bajo apercibimiento
de llevar la ejecucin adelante" (op. cit., pgi-
na 284).
(91 Caravantes, op. cit., pg. 295.
(10) Reus, op. cit,.. t. 3, pg. 407.
(11) Calvento. Cdigo de procedimientos rinl
y fomcrcial explicado ]i anotado, pg. 18.'), Hiir-
jios Aires, s f.
la ejecucin, pues con ella ef ejecutado,
realizando su derecho de defensa, se opo-
ne al progreso de la ejecucin (o la admite
allanndose), haciendo valer las excep-
nes.
4. Limitaciones impuestas a la defensa
en el juicio ejecutivo.
La naturaleza propia del juicio ejecutivo
procedimiento sumario dirigido a realizar
bienes para el pago del acreedor impone
necesariamente restricciones a la defensa
del deudor ejecutado. La citacin de re-
mate se le hace para que l mismo oponga
excepciones, ya sean dilatorias o perento-
rias. Sobre lo que se entiende por "excep-
ciones" ha de consultarse la voz corres-
pondiente de esta Enciclopedia, como
igualmente la de "juicio ejecutivo". Pre-
supuesta, entonces, aquella idea, debemos
consignar ahora que en el juicio ejecutivo
no se da la amplitud de la oposicin de
los medios de defensa y excepciones como
acontece en el juicio ordinario. La razn
de esta limitacin est en que puede vol-
verse a discutir nuevamente en el juicio
declarativo despus de la sentencia ad-
versa en la via ejecutiva, puesto que su
decisin o fallo no pasa en autoridad de
cosa juzgada material (slo formal). De
ah que desde las legislaciones ms anti-
guas, entre ellas la Novsima recopilacin,
se haya prefijado cules son las excepcio-
nes que el ejecutado puede oponer/ As la
ley 3^, ttulo 28, libro 11, de esta ltima,
indicaba las de pago, pacto o promesa de
no pedir la deuda, falsedad, usura, fuerza
o miedo como directas; establecindose la
categora de tiles, llamadas as porque
aunque no estn expresadas en la ley, se
coligen de su espritu o .contenido y de
otras leyes; y finalmente, las de largo
examen, que por su esencia estn exclui-
das de la oposicin en juicio ejecutivo ( 12 ).
La ley de Enjuiciamiento espaola de
1855 (art. 963) y Xa misma ley reformada
en 1881, por su articulo 1464, enumeran
sin variaciones: falsedad de ttulo ejecuti-
vo, o del acto que le hubiere dado fuerza
de tal. Pago. Compensacin de crdito l-
quido que resulte de documentos que ten-
gan fuerza ejecutiva. Prescripcin. Quita
o espera. Pacto o promesa de no pedir.
Falta de personalidad en el ejecutante o
en su procurador. Novacin y transaccin,
estableciendo as, de un modo general,
cules son las excepciones que puede el
ejecutado oponer dentro del trmino de la
citacin de remate.
Siguiendo estos antecedentes, los Cdigos
(12) Febrero, op. cit., pgs. 289-90.
procesales de nuestro pas, en su mayora,
han limitado la oposicin del ejecutado; y
asi el Cdigo de procedimientos civiles de
la Capital Federal, en su artculo 488, enu-
mera las siguientes: incompetencia de ju-
risdiccin; falta de personera en 'el de-
mandante, en el demandado o en sus pro-
curadores o apoderados. Litispendencia en
otro juzgado o tribunal competente. False-
dad o inhabilidad del ttulo con que se pide
la ejecucin. Prescripcin. Fuerza o miedo
de los que, con arreglo a las leyes, hacen
nulo el consentimiento. Pago. Compensa-
cin del crdito lquido que resulte de do-
cumento que traigan aparejada ejecucin.
Quita, espera o remisin. Novacin y tran-
saccin compromiso. El de Entre Ros,
en su artculo 469; el de Tucurnn, en su
artculo 347, y el de Mendoza, en su ar-
tculo 724, hacen lo propio, enumerando
taxativamente cules son las nicas excep-
ciones que el ejecutado puede oponer.
"Contra la accin ejecutiva de la letra de
cambio, segn nuestro Cdigo de comercio
en su artculo 676, el ejecutado podr opo-
ner las siguientes excepciones solamente:
falsedad, pago, compensacin del crdito
lquido y exigible, prescripcin o caducidad
de la letra y espera o quita concedida por
el demandante". Aun cuando entre ellas
no se incluyen las excepciones dilatorias
(incompetencia, falta de personalidad, de-
fecto legal, etc.), la jurisprudencia de
nuestros tribunales, a nuestro juicio, acer-
tadamente, ha hecho lugar a estas ltimas.
Pero si es razonable y de buena poltica
legislativa limitar la oposicin de las ex-
cepciones en el juicio ejecutivo, por el
motivo fundamental expuesto anterior-
mente de que las partes pueden volver a
cuestionar en juicio, ordinario !o resuelto
en el primero, es posible sealar legisla-
ciones procesales que permiten una ampli-
tud de defensa como en el juicio declara-
tivo. El Cdigo de procedimientos de la
Provincia de Santa Fe se encuentra entre
ellos. En su artculo 305 dispone: "En el
juicio ejecutivo podrn oponerse todas las
excepciones dilatorias o perentorias admi-
sibles en juicio ordinario, a menos que se
trate de letras de cambio, en cuyo caso se
estar a lo dispuesto en el Cdigo de Co-
mercio. Podr igualmente alegarse nuli-
dad de la ejecucin por violacin de las
formas que para ellas quedan establecidas".
Cuando se proyect la reforma del mis-
mo, hicimos conocer particularmente a
algunos de los miembros de la comisin la
necesidad existente para que, de acuerdo
con los antecedentes arriba mencionados,
se estableciera una disposicin que limita-
ra la oposicin del ejecutado, enumerando
 taxativamente las excepciones que l mis-
mo podria hacer valer. Empero se mantu-
vo el texto antes transcripto, aunque se
admiti otro texto, el del artculo 315, que
cierra la puerta, en determinados casos,
del juicio ordinario. En efecto, el artculo
315 ordena: "Cualquiera sea la sentencia,
queda siempre, tanto al actor como al eje-
cutado, el derecho para promover el juicio
declarativo que corresponda. No se admiti-
r, sin embargo, discutir nuevamente en
este ltimo las cuestiones de hecho o de
derecho que hayan sido debatidas y re-
sueltas en el juicio ejecutivo". Tanto el he-
. cho antes sealado de que se prosiga la
ejecucin sin que se haya hecho el embar-
go que autoriza la ley adjetiva precitada,
como esta libertad de defensa en el juicio
ejecutivo sin limitacin de excepciones,
autorizara a pensar, como agudamente lo
ha hecho Lascano, que nos encontraramos
frente a una nueva figura del proceso de
ejecuciones ( 13 ).
5. Conclusiones.
De las nociones preliminares que procu-
ran la explicacin de las voces: citacin,
emplazamiento, notificacin y citacin de
remate, estableciendo sus diferencias, se
pasa a deslindar el concepto de la ltima
a la luz de los antecedentes histricos y del
Derecho procesal positivo. As se ha visto
cmo la citacin de 'remate corresponde a
Jos juicios o procesos de ejecucin y se ca-
racteriza por la citacin dentro de un tr-
mino, para que el ejecutado proceda a de-
fenderse formulando la correspondiente
oposicin. En el estado actual del Derecho
vigente, esta etapa asegura el ejercicio del
derecho de defensa por parte del ejecuta-
do y convierte el proceso de ejecucin en
un tpico proceso jurisdiccional. La trayec-
toria histrica que vio en la citacin de
remate primera y solamente la faz relativa
a la venta de los bienes muebles o inmue-
bles, fuese separando del perodo concedido
al ejecutado para defenderse en la ejecu-
cin contra l interpuesta. La naturaleza
propia de este proceso ha dado limitacin
a los medios tcnicos de oposicin, enume-
rando las legislaciones procesales cules
son las excepciones en sentido propio e
instrumental que el deudor puede oponer
en estos juicios. Y se ha sealado, final-
mente, cmo aquella primitiva faz de ase-
guramiento y realizacin de los bienes, se
separa e independiza del procedimiento de
ejecucin, aun cuando este ltimo y la
sentencia que le pone fin no tiendan, en
(13) Lascano, D.. "Hacia un nuevo tipo de
proceso", en Revista de Derecho Procesal, ao 1943,
t. 1, pg. 80, Buenos Aires.
definitiva, sino a la realizacin de Jos b;e
nes del ejecutado, para que con su i m -
porte pueda cobrarse el acreedor.
Por ltimo, tambin se ha recordado la
orientacin que no limita las excepciones
a oponer por el deudor, pudiendo ste rea-
lizar su derecho de defensa en forma simi-
lar a la de los juicios declarativos, aunque
se pongan limites para la iniciacin pos-
terior de este ltimo proceso.
BIBLIOGRAFA. Ayarragaray, O. A., Introduccin
a la ejecucin de sentencia, pgs. 29 y slgs., Edlt.
Abeledo, Buenos Aires, 1943. Calamandrei, P.,
Procedimiento monitorio, pg. 24, trad. de San-
tiago 8. Melendo, Edit. E. B. A., Buenos Aires.
Caravantes, J., Tratado histrico, critico y filos-
fico de los procedimientos judiciales en materia
civil, t. 3, pg. 295, Madrid, 1856. Carnelut-
tl, P., Processo di esecuztone, t. 1, pg. 348, Edlt.
Cedam, Padua, 1934. Castro, M. A., Prontuario
de prctica forense, pg. 151, Buenos Aires, 1834.
De la Colina, S., Derecho y legislacin procesal,
t. 2, pg. 281, Buenos Aires, 1916. De la Pla-
za, M., Derecho procesal civil, pg. 395, Edlt. Re-
vista de Derecho Privado, Madrid, 1945. Escrl-
che; J., Diccionario razonado de legislacin y ju-
risprudencia, pg. 445, Pars-Mxico, 1925. Fe-
brero, Librera de Jueces, Abogados y Escribanos,
por Florencio Garca Goyena y Joaqun Agulrre,
t. 4, pgs. 286 y sigs.. Madrid, 1852. Manresa,
J. M, Comentarios a la Ley de enjuiciamiento ci-
vil, t. 5, pg. 516, Madrid, 1920. Podetti, J...Tra-
tado de las ejecuciones, pg. 165, Edit. Ediar,
Buenos Aires, 1952. Cdigo de procedimientos
civil y comercial, de la provincia de Mendoza,
t. 3. pg. 92, Buenos Aires, 1937.
CITACIN DE TESTIGOS. (V. PRUEBA
TESTIFICAL. TESTIGOS.)
CITACIN POR EDICTOS.* Es el medio
establecido por las leyes procesales para
citar a juicio a personas inciertas, o cuyo
domicilio se ignore, y en cuyos supuestos,
la notificacin directa resulta imposible,
por lo que se recurre a la publicacin,
como equivalente de la notificacin per-
sonal. En esta hiptesis, como en los casos
de notificacin personal, queda tambin
vlidamente constituida la relacin proce-
sal, "puesto que debe poder constituirse en
todo caso", vale decir, que el efecto consti-
tutivo de aqulla se produce tambin cuan-
do la parte demandada ha sido citada en
esta forma; alcanza al demandado igno-
rante de ella, con tal de que haya sido de-
bidamente citado, "produce entonces su
efecto, cuando el demandante haya cum-
plido las formalidades que le son impues-
tas"; la citacin por edictos funciona en
consecuencia como sustitutiva de la cita-
cin directa y produce como ella todos los
efectos, siempre que se haya realizado con
las formalidades legales. De esto se deduce
que tambin esta forma de citacin est
* Por el Dr. Luis JUREZ ECHEOARAT.
 gobernada por el principio de la "recep-
cin" (que en este caso es la publicacin
legal del edicto), y no por el principio del
"conocimiento"; por lo tanto, su finalidad
se logra cuando se han observado los re-
quisitos establecidos por la ley, no siendo,
por lo tanto, necesario probar que el des-
tinatario ha tenido conocimiento del acto,
ya que esa circunstancia, carecera de toda
repercusin jurdica; basta, entonces, con
que en el acto de citacin "se hayan cum-
plido las formalidades a l impuestas". El
edicto es, por lo tanto, la publicacin que
ordena el tribunal, poniendo en conoci-
miento de una persona una resolucin ju-
dicial, y debe contener como todo instru-
mento destinado a estos fines, los requisi-
tos establecidos por los cdigos de procedi-
mientos, que son por otra parte los comu-
nes a toda notificacin. La parte que so-
licita la citacin por edictos no debe jus-
tificar, sin embargo, que ignora quin es el
demandado, o su domicilio, por cuanto se
trata de la prueba de un hecho negativo,
ni lo exige tampoco la ley procesal, como
que, probado que el actor conoca esas cir-
cunstancias, o poda conocerlas, seria nula
la citacin y lo actuado en el juicio con
posterioridad a ella.
BIBLIOGRAFA. Chlovenda, Instituciones de De-
recho procesal civil. Guasp. Comentario a la
Ley de enjuiciamiento civil. - Couture, Introduc-
cin al estudio el proceso civil y Estudios de
Derecho procesal civil: La Constitucin y el pro-
ceso civil. Carneluttl, Sistema de Derecho pro-
cesal civil e Instituciones del nuevo proceso civil
italiano. Goldschmldt. Derecho procesal civil.
Mattlrolo. Tratado de Derecho judicial civil.
Alalna, Tratado trlco-prctico de Derecho pro-
cesal civil y comercial. De la Plaza. Derecho
procesal civil espaol. Gmez Orbaneja y Her-
cc Quemada, Derecho procesal. Castro, Manual
de procedimiento. Redentl, Diritto processttale
civile. Caravantes, Tratado histrico, critico y
filosfico <te los procedimientos judiciales en ma-
teria civil segn la nueva ley de enjuiciamiento.
De la Colina, Derecho y legislacin procesal.
CIUDADANA.* Concepto gramatical.
Segn el Diccionario de la Lengua Espao-
la, ciudadano (tercera acepcin) es "el ha-
bitante de las ciudades antiguas o de Es-
tados modernos como sujeto de derechos
polticos y que interviene, ejercitndolos,
en el gobierno del pas".
Ciudadana y nacionalidad. El uso equi-
voco de las palabras ciudadana y ciuda-
dano en algunos textos constitucionales
argentinos y la adaptacin errnea del
texto de la Constitucin norteamericana,
ha dado lugar a que ciertos comentaristas
argentinos hayan estimado que es idntico
el concepto de ciudadana y nacionalidad
* Por el Dr. PABLO A. RAMELLA,
'ver esta voz). Ello constituye un evidente
error. La mayora de los autores modernos
que estudian el Derecho constitucional y
de las Constituciones de Amrica estable-
cen la clara distintincin entre esas dos
instituciones jurdicas.
"La nacionalidad al decir de Povia
nos introduce a la sociedad civil; la ciuda-
dana* a la sociedad poltica. Lo nacional se
opone a lo extranjero; lo ciudadano puede
tambin oponerse, pero no necesariamente.
Hay ac una permanente condicionalidad;
all una indestructible antinomia. La ciu-
dadana implica la idea de Estado por lo
general soberano (concepto netamente po-
ltico) ; la nacionalidad la existencia de
una sociedad civil con los caracteres con-
figurativos de la Nacin, pero sin ninguna
condicionalidad poltica. La ciudadana es
un estado; la nacionalidad un haz varia-
ble de derechos y obligaciones. La ciuda-
dana tiene el enorme valor de servir de
sustentculo condicionante para el goce y
ejercicio de los derechos polticos; los tie-
ne como en potencia, pero no en acto".
"Que frecuentemente coincidan ambas ca-
lidades en un mismo individuo, no quiere
decir que necesariamente y siempre sea
as. Los vnculos de nacionalidad y ciuda-
dana son por esencia diferentes, no se
excluyen, pero tampoco se implican". :
Concepto jurdico de ciudadana. En sus
lneas generales el concepto jurdico de
ciudadana, en su legtima acepcin, coin-
cide con la definicin gramatical trans-
cripta ms arriba. La ciudadana establece
una relacin poltica entre el hombre y el
Estado y engendra el nacimiento de los de-
rechos y deberes polticos.
Como lo seala Carbonaro, la relacin
individuo-Estado no se agota en las rela-
ciones civiles, basadas esencialmente en el
reconocimiento y la garanta de los dere-
chos fundamentales de libertad, sino que
se extiende a aquellas relaciones caracte-
rsticas de la participacin de los ciudada-
nos en la vida del Estado, las que asumen
la denominacin de relaciones polticas, que
estn agrupadas bajo esa denominacin en
el titulo IV de la parte 1? de la Constitu-
cin italiana de 1947.
Estrada define la ciudadana como "la
condicin jurdica en cuya virtud los in-
dividuos intervienen en el ejercicio de la
potestad poltica de una sociedad deter-
minada".
Pueden ejarcerce los derechos de la ciu-
dadana por los nacionales o por los ex-
tranjeros, por ejemplo, cuando en la Ar-
gentirla a stos les era admitido votar en
las elecciones municipales, pero la tenden-
cia universal es la de acordar exclusiva-
 mente a los nacionales, por origen o por
adopcin, esos derechos. A la inversa, la
nacionalidad por s sola no acuerda la ciu-
dadana. Se requieren ciertas exigencias;
la edad y determinadas condiciones para
los nativos; un cierto nmero de aos de
ejercicio de la nacionalidad (en algunas
legislaciones) cuando es adquirida.
Derecho comparado. La mayora de las
Constituciones americanas contienen uno
o varios captulos en los que se precisan
los conceptos de ciudadana y nacionalidad.
En general, establecen que la ciudadana
consiste en concurrir como elector o ele-
gido a la formacin o al ejercicio de los
poderes pblicos y en la admisibilidad a
las funciones pblicas, sin otro requisito
que la idoneidad. Adems, exigen para ser
ciudadano la condicin de nacionalidad y
cierto nmero de aos de edad. Se pueden
citar la Constitucin de Solivia (arts. 43
a 44); Brasil (arts. 130 a 138); Colombia
(arts. 11 in Une, 14 y 15); Chile (arts. 7
a 9); Ecuador (arts. 17 a 19); Paraguay
(art. 39 y 40), aunque en esta Constitucin,
en ciertos casos, se. confunde el concepto
de nacionalidad y ciudadana (arts. 41 y
39); Per (arts. 84 a 88); Uruguay, que
establece la sinonimia entre nacionalidad
y ciudadania, y que en algunos casos con-
cede el voto a los extranjeros (arts. 77 y
78); Costa Rica (arts. 9 y 10); Cuba, que
igualmente confunde la calidad de ciuda-
dano y nacional (art. 10); El Salvador
(arts. 51 y 52); Guatemala (art. 9); Hait
(arts. 6 y 7); Honduras (arts. 24 a 29);
Mxico (arts. 34 a 36); Nicaragua (artcu-
los 28 a 33); Panam (arts. 97 a 101);
Repblica Dominicana (arts. 9 y 10). La
Constitucin de Venezuela contiene un
ttulo (arts. 22 a 27) relativo a la nacio-
nalidad, sin referirse para nada a la ciu-
dadania.
Las Constituciones europeas no contie-
nen disposiciones especiales relativas a la
nacionalidad y la ciudadana.
Antecedentes histricos argentinos. No
hay precisin jurdica en cuanto al con-
cepto de ciudadana y nacionalidad en los
antecedentes constitucionales y legales ar-
gentinos. Se sealarn, empero, aquellos
que vinculan la ciudadania con el ejercicio
de los derechos polticos.
En los artculos 1? y 29 del captulo VI
del proyecto de Constitucin de 1312, se
estableca que eran ciudadanos los hom-
bres libres nacidos en el pas que se halla-
ren inscriptos en el registro cvico y los
extranjeros que despus de cinco aos de
vecindad y residencia no interrumpida en
el pas se hallaren inscriptos en el registro
cvico. El Estatuto provisorio de 1815 con-
tiene un captulo, el III, denominado "De
la ciudadana", en el que se establece
(art. II} que "todo hombre libre, siempre
que haya nacido en el territorio del Estado,
es ciudadano; pero no entrar al ejercicio
de este derecho hasta que haya cumplido
veinticinco aos, o sea emancipado". En
iguales trminos se expeda el Reglamento
provisorio de 1817. Las constituciones de
1819 y 1828 confundan el concepto de ciu-
dadana con el de nacionalidad.
La ley 145, de la Confederacin, dictada
en 1857, fijaba con exactitud los conceptos
de argentino y ciudadano. Argentinos eran
los nacidos en el territorio y los extranje-
ros naturalizados. Ciudadano* eran ios ar-
gentinos, de una y otra clase, mayores de
veintin aos que participaban en las lu-
chas cvicas.
Los textos constitucionales argentinos.
La Constitucin argentina de 1853, cuya
ltima reforma data de 1949, usa la expre-
sin ciudadana en tres acepciones dife-
rentes: a), como sinnimo de habitante
(art. 8); b), como sinnimo de nacional
(arts. 68, inc. 11, y 101); c), como equiva-
lente al ejercicio de los derechos polticos,
tal cual se estudia en este articulo. En
efecto, el artculo 43 exige, entre otros re-
quisitos, para ser elegido diputado, tener
cuatro aos de ciudadana en ejercicio los
argentinos nativos y diez los naturalizados;
el artculo 48 exige, para ser elegido sena-
dor, ser argentino nativo y tener diez aos
de ciudadania en ejercicio. Aqu la expre-
sin ciudadana se refiere al goce de los
derechos polticos, pues si no, el vocablo
no tendra significacin alguna. Hay que
tener en cuenta, adems, que los extran-
jeros gozan de los derechos polticos "des-
pus de cinco aos de haber obtenido la
nacionalidad" (art. 31 de la Constitucin)
y es cumplido ese plazo que debe contarse
el trmino de diez a que se refiere el ar-
tculo 43. En cuanto a los argentinos, pue-
den haber estado privados por diversas
causas del ejercicio de los derechos polti-
cos, vale decir, de la ciudadania, y se esta-
blece como condicin para ser elegidos
diputado o senador que la hayan ejercido
durante los trminos establecidos en los
artculos 43 y 48.
La ley 14.354/1954. La ley argentina
14.354/1954, sobre nacionalidad, retoma los
conceptos de la ley 145 de la Confederacin
al establecer la distincin entre nacionali-
dad y ciudadania. "La ciudadana argenti-
na dice la ley citada es un atributo
de la nacionalidad e implica el goce de
los derechos polticos con arreglo a la
Constitucin y las leyes de la Repblica"
(art. 4"?). Luego se dispone que "entran en
el ejercicio de la ciudadana: a) los argen-
tinos nativos, al cumplir dieciocho aos;
b) los argentinos naturalizados, mayores
de dieciocho aos, despus de cinco aos
de adquirida la nacionalidad" (art. 5?),
esto conforme al artculo 31 de la Consti-
tucin citado.
un cuanto a la caducidad de la ciudada-
na, los argentinos la pierden: a) por
traicionar a la Nacin o incurrir en los
hechos condenados por los artculos 15 y
21 de la Constitucin Nacional; b) por
desertar de las fuerzas armadas argentinas
en caso de guerra; O por naturalizarse
en pas extranjero (art. 6) y los argen-
tinos nativos y naturalizados la pierden
"por aceptar honores o distinciones otor-
gados por gobiernos extranjeros, sin dar
cuenta inmediata al Poder Ejecutivo, u
ostentar esos honores o distinciones, o
aceptar empleos de ellos, sin su autoriza-
cin" *.
Derecjios y deberes de la ciudadana.
Todos los pases exigen como prerrequisito
indispensable para ejercer los derechos de
la ciudadana, el de la nacionalidad, ya
sea por nacimiento o por haberla adqui-
rido por naturalizacin. En la Argentina,
los extranjeros, como se ha visto ms arri-
ba, pueden ejercer los derechos polticos
despus de cinco aos de haber adquirido
la nacionalidad (art. 31 de la Constitu-
cin).
NOTA DS LA REDACCIN. I* ley 14.354 W
refiere tanto a la ciudadana como a la naciona-
lidad, y en cuanto a sta lo mismo a la que se tie-
ne por nacimiento que a la que se adquiere por
naturalizacin. Alguna norma de dicha ley afecta
conjuntmente a la ciudadana y a la nacionali-
dad, como, por ejemplo, la contenida en el ti-
tulo IV, que trata "De la autoridad competente
para el retiro o rehabilitacin de la ciudadana y
la nacionalidad adquirida". Asimismo, el titulo in
ae refiere a la naturalizacin que. en tal concepto,
concede a les extranjeros que la solicitan (o auto-
mticamente despus de cinco anos de residencia)
la nacionalidad argentina. Iba diversidad de con-
ceptos nacionalidad, naturalizacin y ciudada-
na obligan a estudiar conjuntamente los pro-
blema* que tambin conjuntamente lea afectan,
mucho mis si se tiene presente que la ley 14.354
establece con respecto al rgimen anterior modl-
flcaclnes tan trascendentales como el cambio de
la jurisdiccin competente (antea judicial, ahora
administrativa) para conceder la naturalizacin y
para retirar y rehabilitar la ciudadana y la na-
cionalidad adquirida. Como de esas tres institu-
ciones, la bsica es la nacionalidad, al tratr.r esa
voz se habrn de examinar loa problemas jurdicos
que en orden a la misma, a la naturalizacin y a
la ciudadana presenta la precitada ley 14.354; lo
que ofrecer tambin la ventaja de poder conocer
laa normas reglamentarias de la ley, todava no
decretadas en el momento de entrar en prensa
este tomo, algunas de ellas tan importantes como
la fijacin por el P. E. del plazo de presentacin
para obtener la naturalizacin automtica de
acuerdo con lo preceptuado en el art. 14. (4.
En las llamadas Repblicas popularen no
prevalece este principio (ej., Yugoslavia,
Constitucin de 1946, art. 23), pues cual-
quiera puede elegir y ser elegido, sin dife-
rencia de nacionalidad. De ese modo, los
rusos ocupan cargos importantes en las
Repblicas populares de Polonia, Hungra
y Checoslovaquia.
Adems, se necesita tener un mnimo de
edad, que generalmente oscila entre los
dieciocho y veintids aos. Hasta hace po-
co la mujer estaba privada del ejercicio de
los derechhos polticos, situacin que se ha
modificado en los ltimos aos, pues casi
todas las legislaciones la equiparan ahora
con el hombre a ese respecto. Se puede
privar o suspender ei ejercicio de la ciu-
dadana por incapacidad (ej., demencia),
estado (en la Argentina, los soldados cons-
criptos) o por indignidad (comisin de
delitos, etc.).
Los derechos y deberes de la ciudadana
pueden englobarse de la siguiente manera:
a), derecho a votar; b), derecho a ser
elegido; c), derecho al empleo pblico; d),
derecho a presentar proyectos de ley (por
ej., Constitucin italiana, art. 71, 19); e),
derecho a participar en el referndum
(Constituciones italiana y francesa, de las
provincias argentinas de Buenos Aires,
Santa Fe y Mendoza); f ) , derechos de
peticin poltica) ; g) , derecho de reunin
poltica; h), derecho de asociarse con fi-
nes polticos, es decir, constituir partidos
polticos.
La Corte Suprema de Justi-
cia, en pronunciamientos anteriores a la reforma
constitucional de 1048, estableci la sinonimia de
os trminos nacionalidad y ciudadana. En el caso
Emilia Mayor Salinas (Fallos, t. 147, pg. 282,
1028) sostuvo que "la situacin de Incapacidad de
la mujer para el desempeo de la funcin cvica
del sufragio, no amengua su nacionalidad". Cuan-
do Julieta Lanteri de Renshaw (Fallos, t. 154,
pg. 280, 1020) pretendi enrolarse en los regis-
tros civlcos, en virtud de habrsele acordado la
nacionalidad argentina, afirm la Corte "que la
mujer extranjera, al naturalizarse y adquirir los
mismos derechos derivados de la nacionalidad que
conciernen a la mujer nativa argentina, no pierde
por su exclusin del registro de enrolamiento la
ciudadana que le ha sido conferida". Acordado
el voto a la. mujer por la ley 13.010/1047, la situa-
cin juridico-politlca de la mujer es idntica a la
del hombre, por lo que una vez obtenida su carta
de nacionalidad, tiene la obligacin de enrolarse
en los registros cvicos.
BIBLIOGRAFA. Calmon, P., Direito constitu-
cional brasileiro, Rio de Janeiro, 1947. Garbo-
naro, S., "I rapportl civlll e 1 rapportl pollticl", en
Commentario sistemtico alia Costituxtone italia-
na, t. 1, pg. 117, Florencia, 1950. Johson, C. O..
Government in the United States, Nueva York,
1938. Tena Ramrez. P., Derecho constitucional
mexicano. Mxico, 1944. Estrada, J. M., Curso
de Derecho constitucional, Buenos Aires, 1927.
Gonzlez Caldero" *
 gracia, reuniones clandestinas, y la polica
Romano, S., Principa di Diritto costtuzionale ge-
nrale, 2 ed., Miln. 1047. Povlfia, J. R., "Ciu-
puede actuar como poder inmediato para
dadana y naturalizacin en la constitucin ar-
gentina reformada en 1949", en La Ley, t, 60, impedirlas, cuando se realicen sin la auto-
rizacin necesaria.
pag. 876. Instituto Argentino de Estudios Le-
gislativos, "Ciudadana y naturalizacin ante lasEn otras legislaciones, como la espaola,
Constituciones de los Estados Unidos y Repblica
por ejemplo, dentro del campo del Derecho
Argentina", Buenos Aires, 1915. Dana Mon-
penal, dos delitos llevan como elementos
tano, 8. M., Ciudadana y nacionalidad. Su dife-
que lo especializan, el vicio de clandesti-
renciacin jurdica. Santa Fe, 1938. Gonzlez
Caldern, J. A., Ciudadana y naturalizacin, Bue-
nidad, en cuanto a los actos. Se trata de las
nos Aires, 1916. CaeleUo. J., Derecho constitu-
cional argentino, Buenos Aires, 1954. , asociaciones clandestinas previstas por el
articulo 172, inciso 4, del Cdigo penal
CLAN. Clan, del celta clann, familia. espaol, concordante con la ley de Asocia-
ciones de
Suele tomarse el clan como sinnimo de de 1941. Aqu 1887 y el decreto del 25 de enero
la gens romana, como expresin cltica de el elemento clandestinidad
la misma voz, agrupndose a su vez las se refiere a la omisin de los requisitos
gentes en tribus. legales, que hacen a la publicidad de las
La organizacin de gens aparece en la asociacione'. Asimismo respecto a las pu-
poca patriarcal de los pueblos indoeu- blicaciones o impresos clandestinos (ar-
ropeos. (V. ASOCIACIONES PROFESIONALES. tculo En
165, del Cdigo penal espaol).
general, la nota de clandestinidad en
GENS.)
los actos considerados en la esfera del De-
recho pblico, define a los que atentan
CLANDESTINIDAD. En -1 mbito del contra intereses pblicos, que exigen noto-
Derecho es la manera encuba ta, oculta, riedad y publicidad en su realizacin.
o secreta con que se realiza un acto o En el campo del Derecho privado, la
un hecho. clandestinidad se relaciona especialmente
La ocultacin, al constituir el carcter con la materia de la posesin. El tema
sobresaliente del acto o del hecho de que tiene sus antecedentes en el Derecho ro-
se trate, siendo consciente y voluntaria mano, en cuanto se refiere a los vicios de
para lograr un efecto jurdico, constituye la posesin.
un vicio cuando el fin inmediato es lo- En este Derecho entra las divisiones de
grar tal efecto sin conocimiento de la per- la posesin; se haca sta: justa e injusta.
sona que puede oponerse eficazmente a la Se consideraba injusta la posesin cuando
realizacin de los mismos. Por lo tanto, se le imputaban los siguientes vicios: vi
ese vicio hace anulable o sancionable tal (fuerza); clam (oculto); y precario. De
hecho o acto realizado sin la notoriedad manera que el poseedor injusto era el que
o la publicidad exigidas por el ordena- adquira la cosa de un modo vicioso, por
miento jurdico. violencia, por clandestinidad o por abuso
En el mbito del Derecho privado y p- en el precario.
blico, el acto o el hecho clandestino revis- La injusta possessio, poda ser por el vi-
te la naturaleza o la manera de ser, que cio de clandestinidad cuando el adquirente
se traduce en la falta de publicidad exi- ocultaba al anterior poseedor el acto o
gida por las normas legales positivas o hecho de ocupacin real de la cosa, para
consuetudinarias. De ah que lleven aneja evitar su oposicin.
la penalidad si revisten carcter criminal Se deba atender al acto posesorio en su
o, simplemente, la sancin de nulidad si inicio, para determinar los efectos del vi-
son realizados en la esfera del Derecho cio. As, por ejemplo, en la clandestinidad
privado. y en la violencia, si la posesin tena tales
En el mbito del Derecho pblico gene- defectos desde el principio y era, por lo
ralmente y, segn las legislaciones, llevan tanto, reputada como injusta, continuaba
los actos clandestinos o los hechos de la en ese carcter, despus de haber desapa-
misma especie, implcita la nota de ilicitud, recido los efectos. En cambio, si la pose-
en cuanto se prev en una norma, la san- sin no tena ningn vicio en su origen,
cin de los as realizados, con ocultacin el carcter de possessio iusta no lo pierde,
de fines criminales. Se puede recordar el aunque se emplee posteriormente la violen-
caso de las asociaciones o de reuniones cia o la clandestinidad para mantenerla.
clandestinas, en cuanto se constituyen de Para la defensa de la posesin en estos
esa manera contra preceptos legales que casos, se admita el interdicto cuod vi aut
exigen la publicidad necesaria para su ac- clam. Se consideraba jurdicamente equi-
tuacin pblica. Entre nosotros el poder parable, en sus efectos, la clandestinidad
administrador cuenta con las disposiciones a ia violencia en la adquisicin de la po-
legales pertinentes para impedir, verbi sesin.
 En el Derecho argentino positivo se con-
sidera la clandestinidad como uno de los
vicios de la posesin. As o confirman las
disposiciones legales que transcribimos:
"La posesin ser viciosa cuando fuere
de cosas muebles...; y siendo de inmuebles,
cuando sea adquirida por violencia o clan-
destinidad..,." (art. 2364, Cd. civ.).
"La posesin ser clandestina cuando
los actos por los cuales se tom o se con-
tinu, fueron ocultos, o se tom en ausen-
cia del poseedor, o con precauciones para
sustraerla al conocimiento de los que tenian
derecho a oponerse" (art. 2369).
"La posesin pblica en su origen es
reputada clandestina cuando el poseedor
ha tomado precauciones para ocultar su
continuacin" (art. 2370).
"El vicio de la posesin clandestina es
asimismo relativo, al anterior poseedor so-
lamente" (art. 2371)'.
Los principios adoptados por el codifica-
dor son los del Derecho romano adaptados
a las exigencias positivas de su tiempo.y
lugar. Como se observa, la materia donde se
inserta el tema de esta nota, en lo refe-
rente a la posesin, radica en los victos de
la posesin y en las divisiones de la pose-
sin y a ella nos remitimos de acuerdo a la
nota bibliogrfica puesta al pie. (A. V. S.)
BIBLIOGRAFA. Coln y Capitant. Curso ele-
mental de Derecho civil, t. 2. vol. 2, pag. 960, Ma-
drid. Camus. E. P.. Curso e Derecho romano,
"Cosas y derechos reales", vol. 3, La Habana, 1941.
LaaUle, H., Derecho civil, "Tratado de los de-
rechos reales", t. 3, vol. 1, pag. 99, Buenos Aires,
1943. Salvat, K., Trotado de Derecho civil ar-
gentino. "Derechos reales", t. 2, Buenos Aires, 1951.
CLASES SOCIALES. Se trata de un tipo
determinado de agrupamiento sociolgico,
sobre la base del principio de diferenciacin
social, que ha alcanzado recin en los
tiempos modernos un sentido definido y
que posee una misin decisiva en la estruc-
tura del mundo contemporneo.
Antiguamente, la diferenciacin social
era cuestin de status o de rango ms que
de clases, en razn del cual los miembros
gozaban de privilegios en el campo jur-
dico, tanto pblico como privado. Obedeca
a un principio diferente: la propiedad, la
sangre, los ttulos Mobiliarios o la reli-
gin, que eran los supuestos de la forma-
cin de estamentos dentro de la sociedad,
absolutamente fijados e inmutables.
Por su parte, las clases sociales, que pre-
sentan caractersticas distintas, se han ido
precisando cada vez ms, adquiriendo una
importancia extraordinaria, a tal punto
que ellas constituyen en la actualidad, la
Por el Dr. ALFREDO POVI&A.
ms fundamental divisin estructural en
las sociedades contemporneas.
El problema que plantea el conocimiento
de las clases sociales, supone, en primer
trmino, su estudio desde el punto de vista
histrico, para luego trazar la sistemtica
sociolgica de las mismas, como figura de
sentido universal.
Desde el primer punto de vista, tenemos
como punto de partida, la afirmacin de
que las sociedades, en la antigedad, esta-
ban estructuradas con total desconocimien-
to de la organizacin en clases. Eran agru-
panrentos asentados sobre el status, sobre
un sistema como de castas. Falhbeck y
otros autores han mostrado que la transi-
cin de una sociedad de status a una so-
ciedad de clases, recin ha tenido lugar en
Grecia, durante los siglos vn y vi a. de
J. C., y en Roma algn tiempo despus.
Siguiendo la opinin de Paul Mombert,
podemos decir que, histricamente, el pri-
mer conflicto de clases, en Grecia, tuvo
lugar entre la aristocracia terrateniente y
el campesino, que termin con la legisla-
cin de Soln, en la que se conceda una
serie de derechos jurdicos y polticos a
ciertas clases, y lleg a establecer un r-
gimen preciso de propiedad de las tierras.
Es sabido que la reforma jurdica y social
de Soln consisti en suprimir ciertos
privilegios de la aristocracia, y dividi a
los atenienses en cuatro clases, a cada una
de las cuales le corresponda, a la par que
derechos, obligaciones, en el orden polti-
co, econmico, jurdico y social.
Aparece asi, con claridad, por primera
vez en la historia, la divisin de la socie-
dad en clases, reconocida en el orden le-
gal y jurdico, y que ms tarde, en el
campo doctrinario, encontrara su justifi-
cacin, a travs de las teoras platnicas y
aristotlicas.
Un desenvolvimiento semejante ocurre
en Roma, donde la historia poltica interna
no es otra cosa que las alternativas de la
lucha entre patricios y plebeyos, con las
sucesivas concesiones de los nobles y el
correlativo reconocimiento jurdico, como
en la legislacin de Servio Tullo, al orga-
nizarse la sociedad en centurias, sobre la
base de la propiedad y derechos, de ca-
rcter democrtico.
Es smbolo de tal estado jurdico y so-
cial el episodio del retiro de la clase tra-
bajadora de la ciudad de Roma, y la so-
lucin del conflicto por obra de la cono-
cida parbola, de perfil sociolgico, de
Menenio Agripa, segn la cual las clases
son en una sociedad, como las diferentes
partes de un organismo, ninguna de las
cuales es suficiente por si misma, y tienen
que cumplir .una funcin determinada pa-
ra la vida del todo y de cada una de ellas.
En la Edad Media, el sistema feudal no
reconoce la existencia de clases, y la or-
ganizacin social se funda en el status, o
rgimen legal, con referencia a la existen-
cia de privilegios, como la jurisdiccin pri-
vada, y goce de inmunidades, como la
exencin de impuestos. Aparece la divisin
en estamentos, equivalente al ordenamien-
to de las castas en ios pueblos orientales.
Max Weber define los estamentos como
el conjunto de hombres que, dentro de una
asociacin reclaman, de un modo efectivo,
una consideracin estamental exclusiva y
un monopolio exclusivo de carcter esta-
mental. La situacin estamental se traduce
en los modos de vida, en la educacin y
en el prestigio hereditario o profesional.
Hay tres principales, a saber: la nobleza,
el clero y el estado llano. Como prctica-
mente hoy han desaparecido, por obra de
las clases, porque respondan a una anti-
gua concepcin de la vida social, han que-
dado slo algunos vestigios, como son las
faltas de ciertos derechos civiles o polti-
cos o algunas prerrogativas especiales, en
el clero o en los militares.
Los estamentos de los pueblos occiden-
tales corresponden a las castas orientales,
en cuanto representan el mismo principio
de la diferenciacin y llenan anlogas
funciones. Sin embargo, no son idntica-
mente la misma cosa. En efecto, las castas
son agrupamientos cerrados, rgidos y en-
dgamos. Sus miembros cumplen las mis-
mas funciones, obran por las mismas nor-
mas de conducta y poseen un ritual o
ceremonial comn, porque su origen es
principalmente religioso. No hay proceso
de capilaridad social, como tampoco en-
dsmosis y tienen, por ltimo, existencia
oficial y legal.
Retomando el hilo de la exposicin his-
trica, diremos que, poco a poco, el viejo
sistema estamental empieza a ser reem-
plazado, a fines de la Edad Media, por el
nacimiento de las clases, apareciendo pos-
teriormente, ya claramente perfiladas, sus
tres grandes divisiones, las que, en el edic-
to prusiano del 9 de octubre de 1807, son
llamadas: el noble, el burgus y el pai-
sano.
Los principales factores de la determi-
nacin de las clases sociales son: el na-
cimiento del capitalismo, los progresos de
la tcnica, el industrialismo y los grandes
descubrimientos, a partir del descubri-
miento de Amrica; y ellas se transforman
poco a poco en el centro de gravedad en
la historia del mundo. De su papel esen-
cial en la civilizacin occidental, surgen las
explicaciones que buscan ordenar la his-
toria en funcin de la lucha de clases, de
las cuales la ms conocida es la teora de
Carlos Marx, que brevemente expondremos
a continuacin.
El concepto estructural de la teora mar-
xista es la nocin de clase social, a la que
corresponde, funcioalmente, el papel de
la lucha entre las existentes. Desde el pri-
mer punto de vista, y a falta de una de-
finicin precisa, digamos que su concepto
multifuncional es amplsimo y abarca una
serie de figuras que exceden en mucho al
estricto concepto de clase social. Tenemos
as que, en el Manifiesto comunista se re-
fiere a "hombres libres y esclavos, patri-
cios y plebeyos, seores y siervos, maestros
de corporacin y compaeros, opresores y
oprimidos". Y agrega que la sociedad en su
conjunto se divide cada ve? ms en dos
grandes campos hostiles, en dos grandes
clases que se oponen directamente: la bur-
guesa y el proletariado. Y posteriormente
Marx llega a distinguir en Alemania, has-
ta ocho clases diferentes,, que son las si-
guientes: "nobleza feudal, burguesa, pe-
quea burguesa, alto y mediano campesi-
nado, pequeo campesino libre, campesino
siervo, obreros agrcolas y obreros indus-
triales". nicamente define o precisa la
clase paisana, como "millones de familias
viviendo en condiciones econmicas, que
contribuyen a diferenciar su gnero de
vida, sus intereses y su nivel cultural de
las otras clases".
La dinmica social de las clases aparece
en Marx en la idea de la lucha entre ellas.
Basta recordar la declaracin de su Ma-
nifiesta comunista, segn la cual, "la his-
toria de todas las sociedades que han exis-
tido hasta el presente es la historia de la
lucha de clases". Ellas han sostenido una
lucha ininterrumpida, a veces oculta, a
veces abierta, una lucha que ha termina-
do a veces en una reconstitucin revolu-
cionaria en grande de la sociedad, a veces
en la ruina comn de las clases. Y agrega
Marx que la sociedad burguesa moderna
no ha puesto fin a los antagonismos de
clases. Solamente ha establecido nuevas
clases, nuevas condiciones de opresin,
nuevas formas de lucha en lugar de las
antiguas. Slo ha simplificado los antago-
nismos de clases. Y termina predicando la
inevitable victoria del proletariado y la
desaparicin de la clase media.
Por nuestra parte, diremos al respecto
que as sociedades occidentales estn es-
tructuradas sobre el rgimen de las clases
y la funcin irreemplazable de la clase
media, lo que hace necesario entrar al
anlisis de las mismas, como expresin
ineludible del proceso de diferenciacin
social. Es preciso as fijar su naturaleza
como figura sociolgica, a travs de su
definicin y divisiones, para poder deter-
minar la funcin o tarea que cada una de
las clases sociales llena en la vida del
grupo.
Desde el primer punto de vista, podemos
ubicar a las clases sociales dentro de los
modos de agrupamientos sociolgicos, fun-
dados sobre la comunidad de accin y de
ocupacin, siendo los otros figuras anlo-
gas, los sindicatos y los gremios, los par-
tidos polticos y las corporaciones, los es-
tamentos y-las castas.
En los agrupamientos sociolgicos, los
individuos que los forman tienen el mismo
papel y persiguen el mismo fin, sin que
los vincule a este efecto, corno otros tipos
de agrupamientos, ninguna relacin bio-
lgica y geogrfica. Son simples unidades
funcionales y de actividad; grupos de le-
galidad, de tipo asociativo no comunita-
rio en la divisin de Tnnies, unidos
Ideolgicamente por intereses o finalida-
des comunes.
El problema de la definicin de clase so-
cial es realmente dificultoso, porque aqu
aparecer reflejada la posicin del inves-
tigador, tanto en funcin del papel que
cumple en la sociedad, como el elemen-
to predominante en su estructura colec-
tiva.
De aqui, y antes de dar algunas de las
mejores a nuestro modo de ver, ser preciso
exponer los principales ordenamientos que
con respecto a las definiciones se han
dado, en la actualidad, de los cuales sola-
mente mencionaremos los de Mendieta y
Nez y de Sorokin. * diferentes de ordenamiento, que demues-
Mendieta y Nez agrupa las definicio-
nes, de acuerdo ai criterio que las susten-
ta, del siguiente modo: 1), de tipo tnico,
que afirman que las clases sociales son el
resultado de la lucha de razas, como la de
Gumplowicz, por ejemplo; 2), las masadas
en el fenmeno de la divisin del trabajo,
como la de Engels; 3), de fundament
econmico, como sostiene Marx; 4), de
contenido cultural, porque, al decir de
Spengler, cultura y clases sociales son con-
ceptos equivalentes; y 5), las definiciones
que precisan la idea de clase social sobre
la base de la reunin de dos o ms facto-
res.
Sorokin, desde un punto de vista exte-
rior ms amplio, dice que las definiciones
pueden agrupar'se en las siguientes catego-
ras:
1). Definiciones que vinculan la clase
social, como grupo real, a un agregado pu-
ramente nominal, como la de Schfi'le, que
dice que es una simple agregacin de indi-
viduos, de fortunas diferentes.
2). Hay un grupo que son extremada-
mente vagas e indefinidas, como la de L.
M. Ferr, que dice que una clase es un
conjunto de individuos asimilables los
unos a los otros, aparte de las diferencias
de edad, de sexo o de funcin.
3). Definiciones que vinculan la clase
social a una forma de estratificacin o de
rango social, al decir, por ejemplo, que es
"toda divisin permanente en el seno de la
sociedad, que se funda en diferencias de
rango, relativamente constante, y que est
separada de los otros sectores por una
distancia social", como son las definicio-
nes, aproximadamente, de Ginsberg, Og-
burn, Warner y Lint, entre otras.
4). Las referidas a grupos sociales uni-
funcionales, como las que aluden a la clase
rica y a la pobre, como las de Platn, Me-
nenio Agripa, Goblot, etctera; al mando
y a la obediencia, como las de Aristteles,
Gumplowicz, Gobineau, etctera; a las
profesionales en relacin a las clases diri-
gentes y dirigidas, como la de Bauer; y,
por ltimo, con referencia a privilegios o
incapacidades, como las de Saint-Slmon,
Engels, Worms o Veblen.
Y 5). Las relacionadas a grupos mul-
tifuncionales, como las del grupo marxista,
que sostiene que los miembros de una clase
tienen una renta, un nivel de vida, una
ideologa, una cultura, una psicologa y
una actitud poltica similar, y que todas
esas notas son determinadas por la posi-
cin y el rol que ese grupo juega en el
proceso de la produccin.
Sobre la base anotada y los criterios
tran la diversidad infinita de aspectos
distintos para clasificarlas, veamos algunas
de las ms completas definiciones de clase
social fundadas en una posicin mltiple
de ordenamiento estructural y de actividad
funcional; es decir, las que estn construi-
das con nn criterio de multifuncionalidad
estructural. Con ello queremos decir que
las definiciones ms aceptables precisan
tener referencias tanto a la estructura co-
mo a las funciones en sus diferentes aspec-
tos.
Desde ese punto de vista, es posible, al
mismo tiempo, agrupar las definiciones
que renen dichas notas, en dos tipos prin-
cipales, a saber: 1), de carcter descrip-
tivo y analtico, tales como las de Gonnard,
Sorokin y entre nosotros Valsecchi; y 2),
las sintticas y creadoras, tales como la de
Mendieta y Nez, Lhomme y la que, por
nuestra parte, agregaremos a las mencio-
nadas.
 R. Gonnard, describe ms que define, la
clase social diciendo que es un agrupa-
miento de individuos que tiene conciencia
de un cierto gnero de vida comn, carac-
terizado por una cierta similitud de nece-
sidades y de aspiraciones; que adoptan
actitudes anlogas tanto hacia los proble-
mas prcticos, como hacia los problemas
tericos; que tienen el mismo grado de
cultura general, o a lo menos de cultura
orientada hacia la misma direccin; que
adoptan a los fines de la existencia, una
jerarqua anloga de valores similares, y
en consecuencia,
1
tienden a conformarse al
mismo ideal moral y a los mismos modelos
sociales; que participan de los mismos pre-
juicios, tienen las mismas costumbres y las
mismas maneras, el mismo cdigo de ho-
nor, y desenvuelven tambin un senti-
miento de solidaridad que los une a todos
en un conjunto y, por -encima de las
fronteras, los aproxima a otros grupos
anlogos.
La citada definicin es extremadamente
descriptiva y, al mismo tiempo, es dema-
siado amplia, a tal punto que podra apli-
carse a otras figuras sociolgicas, de ca-
rcter distinto.
Por su parte, Sorokin describe su natu-
raleza sobre la base de ciertos caracteres,
que son los siguientes: 1), en teora son
grupos abiertos a todos, pero en la prctica
son semicerrados; 2), estn fundadas so-
bre la solidaridad; 3), son grupos norma-
les; 4), estn en oposicin a otros grupos
de la misma naturaleza general; 5), son
parcialmente organizados, pero sobre todo,
cuasi-organizados; 6), parcialmente cons-
cientes y parcialmente inconscientes de su
propia unidad y existencia: 7), caracte-
rsticos de la sociedad occidental de los
siglos xvn, xix y - xx, 8), constituyen
grupos multifuncionales, unidos por vincu-
los unifuncionales: la profesin y la si-
tuacin, y adems la divisin y la estrati-
ficacin sociales, es decir, por la existencia
de un conjunto de derechos y de deberes
diferentes a los de ciertos otros grupos de
la misma naturaleza.
Esta definicin de Sorokin tiene el m-
rito, segn l, de que sirve para distinguir
la figura de la clase social de otras an-
logas, por una parte, y evita, por otra, al
determinar tos puntos de semejanzas y sus
lmites, las generalizaciones demasiado va-
gas y demasiado amplias. Lo ms impor-
tante de su definicin est en la inter-
penetracin de los vnculos profesionales y
econmicos con el vinculo constituido por
la pertenencia a un mismo estrato social,
caracterizada por un conjunto de dere-
chos y deberes, opuestos a los de las otras
clases. Sin embargo, no se trata propia-
mente de una definicin, sino de una sim-
ple enumeracin de caracteres, demasiado
complejo y sin un principio unificador que
permita agruparlos orgnicamente.
Por su parte, Mendieta y Nez la cri-
tica, diciendo que muchas de las caracte-
rsticas sealadas parecen muy discutibles,
algunas son "vaguedades contradictorias
que no tienen explicacin satisfactoria", y,
por fin, que es "una forma tautolgica de
definir una clase social".
La ltima definicin analtica que va-
mos a mencionar es la de Francisco Val-
secchi. Dice as: La clase social es un grupo
anorgnico y funcional de la sociedad, de
carcter abierto, jerrquico y complemen-
tario, el cual rene en su seno a travs
de las familias a los individuos que, de-
bido a influencias hereditarias y ambien-
tales, se hallan en anlogas condiciones
econmicas, realizan un mismo gnero de
ocupaciones, tienen costumbres de vida se-
mejantes, poseen un tipo de cultura si-
milar, manifiestan una marcada afinidad
de mentalidad, desempean una igual fun-
cin social de posicin y han adquirido la
conciencia de tales similitudes y de la
solidaridad que ellas implican, con el ob-
jeto de proporcionarles un modo determi-
nado de participacin en la vida colectiva.
Es ms orgnica; coincide en muchos
puntos con Sorokin, muchos de los cuales
no tienen la importancia que se le atribu-
ye, ni son notas tpicas de la figura, y es
demasiado analtica.
Entre las definiciones sintticas, que
tienen el mrito de seleccionar las notas
esenciales y ordenarlas jerrquicamente,
podemos mencionar, en primer trmino, la
de Lucio Mendieta y Nez. Afirma <iue se
trata de un grupo cuasi-organizado, en el
que sus miembros estn unidos por vncu-
los econmicos y culturales idnticos, y en
tanto que tales, tienen un nivel de vida
semejante, costumbres y maneras anlogas
y una mentalidad comn.
J. Lhommc, por su parte, define la clase
social como un grupo humano que tenien-
do que cumplir una funcin social, tiene
conciencia de ello y hace todo lo que puede
para realizarla en el hecho.
Como observacin general, podemos de-
cir que son bastantes acertadas las prece-
dentes definiciones, y slo podramos ob-
servar a Mendieta, que tiene en cuenta
nicamente el punto de vista estructural
y no funcional, olvidando, segn Sookin,
la mencin de los vnculos profesionales,
que son elementos constitutivos de la clase
social. En cuanto a la de Lhomme, podra
decirse que "la funcin es un criterio ob-
jetlvo, demasiado vago", y que esta defi- liberales. 1 criterio est referido a la
nicin podra venir bien, asimismo, a otras produccin de la riqueza, y por eso la clase
figuras o tipos de agrupamientos. estril se llama asi, porque ea improducti-
Por nuestra parte, tambin podemos va, en el sentido de que no crea ninguna
agregar una 'definicin, que dice as: riqueza nueva.
Clase social es la unidad funcional que, O. Schmoller tambin divide las clases
como tipo, de agrupamiento sociolgico, de acuerdo a su profesin, y asi distingue:
da lugar a un estado de espritu, que es la 1), los grandes industriales y financistas;
conciencia de clase, como resultado de la 2), los patronos de mediana importancia;
comunidad de accin y de ocupacin de 3), los pequeos patronos1 4), los altos
los individuos que la componen. funcionarios, profesiones liberales y em-
Un anlisis de la misma permite enun- pleados de empresas privadas* y 5), los
ciar las notas esenciales que la constituyen. trabajadores.
Son las siguientes: A. Bauer propone la clasificacin sobre
1). Es un agrupamiento sociolgico, con la base del poder en la sociedad, y hace
una unidad estructural, formada por una dos grandes grupos: 1), clase dirigente,
reunin de individuos que la componen. formada por los legisladores, Jueces, fe
2). Tiene unidad funcional, no de si- del Estado, agentes del poder ejecutivo,
tuacin como tampoco de legalidad. No de- ejrcito, clero e intelectuales; 2), clases
pende de la creacin ni de la ley. Es un tipo dirigidas, que est constituida por los
de agrupamiento comunitario, con unidad campesinos, obreros industriales, patro-
de funciones, como resultado de la acti- nos, comerciantes y banqueros, agentes de
vidad desempeada por sus miembros. transporte, indigentes, criminales.
3). La esencia de la clase social es la Veamos ahora dos clasificaciones norte-
idea de conciencia de clase, como factor americanas conocidas. La primera es la de
de sentido espiritual. Warner y Lunt, que dividen la poblacin
4). Tiene comunidad de accin y de de la "ciudad yanqui" en seis clases, sobre
ocupacin. Es el vinculo de orden material, la base original de su ubicacin objetiva
econmico y profesional. ms o menos alta en la pirmide social,
Perfilada asi la figura sociolgica de la del siguiente modo: propiamente superior,
clase social, a travs de su definicin y superior-inferior, media-superior, media-
anlisis, veamos ahora sus diferentes tipos inferior, inferior-superior y propiamente
existentes; en otras palabras, cuntas y inferior.
cules son las clases sociales y, al mismo Por su parte, Sorokln, desde un punto
tiempo, las funciones que cada una cumple de vista macroscpico, distingue cuatro
en las sociedades contemporneas. clases principales, que son las siguien-
Tenemos, en primer trmino, la opinin tes: 1), la ciase de ios trabajadores in-
de Aristteles, que presenta una doble cla- dustriales o proletarios; 2), la clase de
sificacin, de acuerdo a criterios distintos. los campesinos y granjeros; 3), los gran-
En primer lugar, divide las clases sociales des propietarios terratenientes, en vas de
de acuerdo a la profesin, haciendo ocho desaparicin; y 4), la clase capitalista, que
grupos diferentes, a saber: los labradores, est en tren de transformarse en clase de
los artesanos,- los comerciantes, los merce- gerentes-tcnicos o manager.
narios, los guerreros, los magistrados, los Entre los distintos criterios que han ser-
ricos y los funcionarios. vido de base para hacer la clasificacin y
Tiene tambin otra divisin ms precisa sobre la base de las anotadas, como ms
y conocida, fundada en el criterio de la importantes, de acuerdo a una seleccin
riqueza. Dice as: existen en cada Estado que hemos realizado, elegimos el criterio
tres clases de ciudadanos: los riqusimos, objetivo de la referencia a la ubicacin y
los pobrsimos y los que no son ni muy jerarqua en la pirmide social, mediante
pobres ni muy ricos. Esta ltima ha inspi- la designacin por medio de expresiones
rado muchas clasificaciones posteriores, por neutras y puramente indicativas. Podemos
tu sencillez y objetividad. decir asi que hay tres grandes tipos, que
Los fisicratas adoptan las bases gene- son: la clase alta, la clase media y la cia-
rales del pensamiento aristotlico, y asi se baja, que vamos ahora a diferenciar,
uno de ellos, Quesnay, distingue tres clases, en funcin del papel que cumple cada una
que son: 1), la clase productora, compuesta en la vida social.
de los agricultores: 2), la clase propietaria, La clase alta se distingue principalmen-
formada por los dueos del suelo y por los ' te por la posesin de la riqueza, su forma
que ejercen la soberana; y 3), la clase refinada de vida material y moral, el sen-
estril, que comprende la industria, el co- timiento de seguridad y de fe en el por-
mercio, la servidumbre y las profesiones venir, el tipo diferenciado de seleccin
 como resultado de la cultura y de la rico y el pobre, y no tiene en sus manos
educacin, y el espritu conservador y tra- ni la riqueza ni la pobreza. Cultiva la
dicionallsta. Forman las lites sociales y inteligencia y refleja la cultura; es el ter-
tienen el poder de direccin y gobierno del mmetro que marca el nivel intelectual de
grupo. la sociedad. Bien dijo Eugenio Montes: "S
La clase media es la ms difcil de ca- agoniza la clase media, se muere Europa".
racterizar, y a la vez. es la ms Importan- Digamos, por fin, que la denominada cla-
te, cumpliendo una funcin colectiva, si- se baja es la masa obrera y trabajadora.
lenciosa, pero declsiv~ c irreemplazable. Polticamente es el pueblo, y econmica-
Podemos definir a clase media, diciendo mente el proletariado. Representa la fuerza
que es la denominacin genrica que de- del trabajo. Es el factor' opuesto y comple-
signa diferentes atrapamientos de indivi- mentario del capital, para la produccin de
duos, unidos entre s por su actividad, no la riqueza. Es el agente de la lucha de cla-
de orden puramente material, y que tienen ses, y la preocupacin de todos los movi-
una renta o sueldo que les sirve para vivir, mientos revolucionarios.
y poseen un patrn de cultura, tipleo de la La actividad proletaria es principalmente
sociedad que representan. material. Su patrimonio es la fuerza y la
Como glosa podemos decir que no hay habilidad en el trabajo. El proletariado
un agrupamiento que constituya propia- lleva una vida estrecha y simple. General-
mente la clase media, sino diferentes gru- mente vive al da y tiene una mentalidad
pos de actividad que forman parte inte- sencilla. En definitiva, es un grupo profe-
grante de ella. As, pues, la clase media es sional, principalmente econmico, que lleva
una, pero los grupos que la forman son en s mismo su contribucin para el progre-
varios. Tiene una conciencia de clase, como so colectivo, que es su propio trabajo, y que
en toda clase social, pero es menos fuer- hace una verdad del precepto bblico que
te, algo vaga y relativamente imprecisa. le ordena: "ganars el pan con el sudor
Tres caracteres, dos de orden econmico de tu frente".
y uno espiritual o cultural, distinguen a BIBLIOGRAFA. Moris Olnsberg, "Class con-
la clase media. Son: 1), la naturaleza de sclouness'. en Encyclopaedia of the Social Scien-
la actividad econmica que desempea, la ces, vol. 3, The Mac Mlllan Compamy, 1942. y
que est constituida por un trabajo pu- Manual de sociologa, trac!, de Jos Medina Eche-
varra. Edit. Losada, 1942. Edmond Ooblot, F..
ramente material en parte, y que se La barriere et le niveau. Alean. Pars. 1930.
complementa con funciones intelectuales, Oonnard, P., Quelques considrations sur les clas-
de mayor o menor intensidad segn los ses, 1925. Halbwachs, M., "Las caractersticas
de las clases medias", en Revista Mexicana de So-
grupos humanos; 2), el producto de la ac- ciologa, vol. 1, nm. 3. y Las clases sociales, trad.
tividad econmica es una renta o sueldo de Max Aub. Fondo de Cultura Econmica. Mxi-
que le alcanza para vivir normalmente: y co. 1950. Ferr, L. M.. Les classes sociales dans
3), tiene un patrn tpico de cultura, que la Frunce contemporaine. Pars. Vrln. 1934.
representa el nivel medio de la sociedad beck.Bauer. A., Les classes sociales. Pars. 1902. Fahl-
P.. Die klassen und die gessellschaft. Jena,
de carcter intelectual, en el orden de las 1922. Lhome, J.. Le problme des classes. Strey,
actividades espirituales, profesionales y Pars, 1938. Mendleta y Nez. I/.. Las clases
tcnicas. sociales, Mxico, 1947. Mombert, P.. "Class".
Los diferentes agrupamientos que forman en Encyclopedia of the Social Sctences. vol. 3,
1942. Mffelmann, L.. Orientacin de la clase
la clase media son los siguientes: 1), el media, trad. de Manuel Snchez Sarto. Edit. La-
profesional comn, como mdicos, aboga- bor, 1920. Povlfia. A.. "Concepto de la clase
dos, ingenieros, profesores, maestros, es- media y su proyeccin argentina", en Materiales
para el estudio de la clase media en la Amrica
critores, que forman lo que se llama la Latina, vol. 1, unin Panamericana, Washington,
clase que no es clase de los intelectua- 1950, y Sociologa, 3 ed.. t. 1, Assandrl, Crdo-
les: ejercen profesiones liberales, y viven ba. 1954. Pltlrlm A. Sorokln. "Qu'est-ce qu'une
classe soclale?". en Cahiers Internationauz de So-
dignamente de sus sueldos, honorarios o ciologie, vol. 2, 1947, y Society, culture and per-
porcentajes; 2 ) , los empleados, pblicos y sonality (Their structure and dynamics. A sistem
privados, que viven modestamente de sus of general sociology). Harper and brothers Pu-
sueldos regulares y mensuales; 3), los pe- blishers, 1947. Valsecchl. F., Ensayo sociolgico
queos propietarios, que viven moderada- acerca de las clases sociales, Buenos Aires. 1947.
W. L. Warner and P. 8. Lunt. The social Ufe
mente de sus rentas; 4 ) , el comerciante of c modern community, New, Haven, 1941.
minorista y el industrial de igual catego-
ra; y 5), el hombre de campo, que vive CLASIFICACIN DE BUQUES.* Seala
del producto de su chacra o de su campo. Ripert que los navios de comercio pueden
La clase media es un factor de equilibrio ser clasificados segn a qu se les destina:
y de apaciguamiento de las luchas sociales. Si al transporte de viajeros, se les llama
Llena una funcin moderadora, de estabi-
lidad y de concordia. Est situada entre el Por el Dr. MANUEL Ossonio Y FLOBIT.
 paquebotes (en castellano tambin paque-
tes); si al transporte de mercaderas, car-
gos o navios de carga; y si a ambas cosas,
paquebotes mixtos o cargos mixtos. Aten-
diendo a su modo de propulsin, se clasi-
fican en veleros, vapores y navios a motor.
Tambin se les puede clasificar en vapores
regulares o de linea si cumplen un servi-
cio o recorrido habitual y peridico, y en
tramps (designacin inglesa de uso inter-
nacional, que podria traducirse por "va-
gabundos") si hacen un servicio irregular,
acudiendo a diversos e imprevistos puertos
en busca de.los fletes ms ventajosos. Te-
niendo en cuenta la extensin y el reco-
rrido de sus viaje, son de cabotaje y de
gran cabotaje cuando navegan sin perder
der vista la costa (es decir, entre cabos), y
de altura, que es la que se hace mar
adentro, perdiendo _de vista la tierra, gene"-
ralmente atravesando los ocanos que se-
paran dos continentes. La navegacin de
cabotaje puede clasificarse en nacional e
internacional. Deben tambin incluirse en
la clasificacin los diversos tipos de barcos
pesqueros y, fuera de todo concepto comer-
cial o lucrativo, los destinados a viajes de
recreo o placer.
Ahora bien, esas diferencias tienen mas
valor tcnico que jurdico; pero su clasifi-
cacin es esencial como garanta de la se-
guridad de la navegacin, ya que las con-
diciones para unas y otras clases suelen
ser diferentes. Un barco puede ser apto
para el transporte de mercaderas y no pa-
ra el de pasajeros, para el pequeo cabo-
taje y no para el gran cabotaje, para ste
y no para la navegacin de altura, etctera.
Y aun dentro de una misma finalidad,
difieren sus condiciones de capacidad, de
calidad de los materiales y maquinarias, de
conservacin y otras muchas. Esa misin
tutelar sobre vidas de personas y acondi-
cionamiento de la carga, dados los peligros
de la navegacin, corresponde al Estado.
Pero, adems, como seala Oamechogoi-
coechea, cuando una persona trata de ad-
quirir un barco no se interesa nicamente
por su precio, velocidad, consumo de com-
bustible, capacidad de carga y otros datos
similares, sino tambin por la e As del
barco, astillero en que fue construido, es-
tado actual, etctera. Todas esas circuns-
tancias se reflejan en las categoras que,
segn los casos, asignan a los buques las
entidades especializadas en tales meneste-
res. En consecuencia, para Gamechogoi-
coechea, la clasificacin es "la. expresin
del grado de garanta que tcnicamente
ofrece el buque a, los efectos de la navega-
bilidad". Para Bonnecase es "la expresin
del valor tcnico del buque, calculado se-
gn las reglas adoptadas a este efecto por
las sociedades de clasificacin de buques!'
Y para Rpert, la clasificacin expresa,
mediante ciertas marcas o seales, un jui-
cio sobre el valor del navio.
La clasificacin de buques se puede ha-
cer por entidades estatales o paraestatales
y por entidades de carcter privado, cuyo
prestigio y honestidad de actuacin cons-
tituyen plena garanta de seriedad en el
registro y clasificacin de los buques. Se
ha de reconocer que son esas sociedades
de carcter particular las que gozan inter-
nacionalmente de mayor crdito, lo que
posiblemente obedezca a que la interna-
cionalidad de la navegacin y de las tran-
sacciones sobre cargas, seguros y sobre ios
mismos navios, hace difcil la actuacin
de un determinado Estado en esta materia.
La necesidad de dichas sociedades de cla-
sificacin, es explicada por Brunetti, di-
ciendo que no sera fcil a los armadores,
cargadores, aseguradores, etctera, procu-
rarse informaciones precisas, completas y
seguras acerca de la antigedad, dimen-
siones, tonelaje, sistema de propulsin,
estado del casco y de la arboladura, con-
diciones para el transporte de determina-
das mercancas, con la rapidez que la
contratacin martima exige, si no exis-
tiesen esas instituciones, con agentes y
representantes en los principales puertos
del mundo, que se encargasen de todas
aquellas comprobaciones, publicando sus
noticias oficiales.
Ripert afirma que las sociedades de
clasificacin tienen tal reputacin de ha-
bilidad y honradez, que los Estados les
conceden una especie de reconocimiento
oficial, y cuando un navio tiene la primera
marcacin de una de esas sociedades re-
conocidas por el Estado, ste le dispensa
de pasar las'visitas oficiales de seguridad.
Tales sociedades inspeccionan la construc-
cin de los navios, proceden a la recepcin
de materiales, vigilan las reparaciones y
les obligan a pasar por una revisin cada
ao y otra en dique seco cada cuatro aos,
con objeto de que los expertos puedan
apreciar su valor.
Gamechogoicoechea seala que las socie-
dades de clasificacin son entidades profe-
sionales, similares en sus actividades a las
agencias terrestres de informacin comer-
cial, pero mucho ms perfectas, que lun-
cionan con publicidad absoluta, carecen
de marchamo oficial y persiguen, como to-
da sociedad comercial, un fin lucrativo. No
slo los compradores de buques y los car-
gadores de mercaderas se atienen a la cla-
sificacin de estas sociedades, sino que
Igualmente lo hacen las compaas asegu-
 redoras para estimar los riesgos que van
a cubrir.
La actuacin de estas sociedades de cla-
sificacin, ha dado lugar al interesante
problema jurdico de su responsabilidad
tanto con respecto a los armadores que lle-
van sus navios a la clasificacin, cuanto
frente a terceros que se fan de los datos
publicados en los registros. Opina Ripert
que entre la entidad clasificadora y el ar-
mador existe un contrato de mandato, o
de locacin de servicios o de empresa, por
lo cual la sociedad es responsable en rela-
cin con el armador de los errores come-
tidos por sus tcnicos, si bien para escapar
a tal responsabilidad, la sociedad inserta
en sus reglamentos una clusula por la
cual declara no responder de las equivoca-
ciones de sus empleados. Pero en materia
civil la jurisprudencia no admite el valor
absoluto de las clusulas de no responsa-
bilidad, sobre todo cuando existe dolo o
falta grave. La exoneracin de responsabi-
lidad slo seria- admisible tratndose de
faltas leves. Y en lo que se refiere a la res-
ponsabilidad frente a los terceros que con-
sultan el registro, es decir, que no han
contratado nada con la sociedad, sigue opi-
nando Ripert que, no obstante la adver-
tencia consignada en el sentido de que las
informaciones del registro no estn garan-
tizadas, dichos terceros estn en libertad
de demostrar la existencia de una falta de-
lictiva de la sociedad.
Brunetti, recogiendo la opinin de Ri-
pert, se ocupa de si la responsabilidad por
dolo o culpa grave podra ser invocada por
los terceros, por ejemplo los subadquiren-
tes de la nave o los aseguradores que ha-
yan contratado fundndose en las publica-
ciones peridicas del Instituto, y conside-
ra que las mismas constituyen uno de los
cometidos ms importantes de las socieda-
des de clasificacin de buques y al propio
tiempo un instrumento de propaganda para
ellas, por lo cual no es lcito lanzar a la
circulacin un repertorio conteniendo in-
dicaciones inexactas, aun cuando tampo-
co se' pueda pretender, dada la exigedad
del precio, que aparezcan completamente
libres de errores y omisiones. Al declinar la
sociedad toda responsabilidad por los mis-
mos, nicamente respondera de los errores
intencionales. Pero sigue diciendo Bru-
netti la clusula de exoneracin no tiene
de por si ningn valor como clusula con-
tractual, no siendo,-por tanto, oponible a un
contratante. "Se dibuja con ello una simple
cuestin de responsabilidad civil, que debe-
r ser apreciada en relacin a las especiales
circunstancias que concurran en el hecho:
si la sociedad, por ejemplo, haba puesto
sobre aviso a terceros, con los medios que
tena a su disposicin, de que no se consi-
derara responsable de la culpa leve, por
causa de errores y de omisiones, ninguna
reclamacin podra ciertamente serle diri-
gida".
Oamechogoicoechea entiende que cuando
un armador solicita los servicios de una so-
ciedad clasificadora y sta accede a pres-
trselos, se establece un vnculo contrac-
tual; lo que tambin sucede cuando una
compaa aseguradora se abona a una de
esas sociedades para obtener las informa-
ciones y datos que le interesen. En ambos
supuestos, la sociedad responde de los vi-
cios y errores en que incurra. Mas si, como
es habitual, la sociedad ha consignado la
clusula de no responsabilidad, afirma el
mencionado tratadista que es vlida, pues
las sociedades clasificadoras no son por su
origen y constitucin interna, otra cosa que
agencias privadas de informacin, libres de
prevenir a sus posibles clientes que no res-
ponden de errores, inexactitudes u omisio-
nes, con lo cual el pblico sabe de antema-
no a qu atenerse. nicamente en los ca-
sos de dolo o culpa grave, no ser vlida
la clusula en cuestin. Como tampoco ten-
dr validez, a juicio de Oamechogoicoechea,
si la sociedad disfruta de un monopolio le-
gal por el que el Estado le concede la ex-
clusiva y prohibe toda competencia, pues
en tal supuesto el armador o el asegurador
carecen de libertad para acudir a otra
agencia competidora y no pueden ser v^
timas de las restricciones y reservas c .
imponga la entidad monopollzadora.
Scialoja, con referencia ms concreta .
la legislacin italiana, sostiene que con Ja
solicitud de clasificacin se formaliza un
contrato entre el armador y el Registro
en virtud del cual ste se obliga a no su-
ministrar datos inexactos, por lo cual ca-
rece de valor la clusula de irresponsabi-
lidad por errores u omisiones. Y en cuan-
to a los terceros (aseguradores y otros in-
teresados), tienen derecho a la exactitud
de los informes, pues aqu "se aplican cri-
terios comunes en general a cualquier ser-
vicio privado de informaciones comercia-
les: y deben considerarse vlidas las clu-
sulas de irresponsabilidad limitadas al
error involuntario".
Las sociedades clasificadoras ms impor-
tantes son el Burean Vertas y el Lloyd's
Register, pero existen otras muchas de me-
nor difusin, tales como las siguientes de-
signadas por orden de antigedad: Regis-
tro Italiano, American Bureau of SMpping,
Norske Ventas, Germanischer Lloyd's, Bri-
tish Corporation, Teikohn Kiji Kyokay y
Registro de U.R.S.S. (V. BUQUE.)
 BIBLIOGRAFA. Rlpert, O.. Predi de Droit ma-
rtime. Pars, 1952. Oamechogoiccechea, P.. Tra-
tado de Derecho martimo espaol. Bilbao, 1843.
Brunettl. A.. Derecho martimo -invado, d. es-
paflola. Barcelona, 1850. Sclaloja, A.. Sistema
del Derecho de la navegacin, ed. en castellano,
Buenos Aires, 1960. Pocard du Cosquer. Le Bu-
reau Veritas (tesis), Rennes, 1906. Bonneca-
e. J., Traite de Droit commerciale marittme.
CLASIFICACIN DE CRDITOS. (V.
CRDITOS.)
CLAUSULA. Defnela la Academia de la
lengua como "cada una de las disposicio-
nes de un contrato, tratado, testamento o
cualquier otro documento anlogo, pblico
o particular".
Escriche (Diccionario razonado de juris-
prudencia y legislacin, Pars 1851) dice
que es "una disposicin particular que hace
parte de un tratado, edicto, convencin,
testamento, y cualquier otro acto o instru-
mento pblico o privado".
Martnez Alcubilla en su Diccionario de
la Administracin espaola (Madrid 1888)
se refiere a ella como "una disposicin par-
ticular que hace parte de un documento"
y en este sentido "los contratos, los testa-
mentos, etctera, tienen sus clusulas que
a veces son como condiciones, modificacio-
nes o aclaraciones de lo establecido".
Cabanellas (Diccionario de Derecho usual,
Buenos Aires, 1953), despus de indicar que
etimolgicamente proviene de las expresio-
nes latinas claudere, cerrar, y clausus, ce-
rrado, dice que clusula es la "disposicin
particular que forma parte de un tratado,
edicto, convencin, testamento y cualquier
otro acto o instrumento pblico o privado",
as como tambin "cada uno de los pero-
dos de que constan los actos y contra-
tos".
Siendo las clusulas parte integrante del
contrato o acto jurdico de que se trate,
es evidente que a ellas alcanzan los efec-
tos y, en su caso, la obligatoriedad relati-
vos al acto mismo. "Toda clusula dice
Escriche es obligatoria con tal que no sea
Imposible de ejecutar, ni contraria a las
leyes o buenas costumbres, ni opuesta di-
rectamente a lo sustancial de la conven-
cin o del acto".
Con respecto a su interpretacin se ha
de tener presente que, por lo general, las
clusulas no tienen autonoma o indepen-
dencia unas de otras, sino que todas ellas
forman un conjunto que es la esencia del
documento en que se hallan insertas. Por
eso afirma tambin Escriche que "todas las
clusulas deben explicarse las unas por las
otras, segn la relacin que tienen entre s,
dando a cada una el sentido que resulta
de la totalidad del instrumento".
Messineo (Doctrina general del contra-
to, ed. en castellano, Buenos Aires 1952),
abunda en igual criterio, y refirindose a
lo preceptuado en el artculo 1363 del C-
digo civil italiano, afirma que el contrato
ha de considerarse como un todo coheren-
te "y sus clusulas han de interpretarse
las unas por medio de las otras, atribuyen-
do a cada una el sentido que resulta del
conjunto". Estima el autor precitado que
si se toma cada clusula en si misma, pue-
de presentar un significado inexacto, ya que
el efectivo nicamente surge de la luz que
reciprocamente se proyectan cada una en
relacin con las dems. No es slo en la
legislacin italiana donde aparece recogi-
do ese principio interpretativo, sino tam-
bin en otras, como, por ejemplo, en el ar-
tculo 1285 del Cdigo civil espaol, deter-
minante de que "las clusulas de los con-
tratos debern interpretarse las unas por
las otras, atribuyendo a las dudosas el sen-
tido que resulte del conjunto de todas".
Esta norma viene a complementar la es-
tablecida en el artculo 1285 segn el cual
"si alguna clusula de los contratos admi-
tiere diversos sentidos, deber entenderse
en el ms adecuado para que produzca
efecto". Iguales disposiciones se encuen-
tran en los artculos 1161 y 1157 del Cdi-
go civil francs.
Es asimismo principio generalmente ad-
mitido en la doctrina y en la ley que "en
caso de duda, las clusulas se interpretan
contra el que se ha expresado de modo
equvoco" (Escriche). Tambin esta norma
aparece consignada en el Derecho positivo,
verbigracia en el artculo 1288 del Cdigo
civil espaol, a tenor del cual "la Interpre-
tacin de las clusulas obscuras de un con-
trato no deber favorecer a la parte que
hubiese ocasionado la obscuridad"; y en el
1370 del italiano, determinante de que "las
clusulas insertas en las condiciones gene-
rales del contrato o en formularios dispues-
tos por uno de los contratantes, se inter-
pretarn, en caso de duda, a favor del
otro".
En lo que a la legislacin argentina se
refiere, encontraremos que el articulo 21
del Cdigo civil establece que "las conven-
ciones particulares no pueden dejar sin
efecto las leyes en cuya observancia estn
interesados el orden pblico y las buenas
costumbres"; y que el artculo 1197 seala
que "las convenciones hechas en los con-
tratos forman para las partes una regla a
la cual deben someterse como a la ley mis-
ma". Cierto que ni uno ni otro precepto
hacen alusin a las clusulas del contrato
sino a las convenciones en conjunto, pero
es evidente que la norma aplicable al todo,
lo ha de ser a cada una de las disposicio-
nes particulares que la integran.
Donde el tema concretamente tratado
dentro del Derecho positivo argentino; es
en los artculos 218 y 219 del Cdigo de
comercio. Segn l primeramente citado,
cuando sea necesario interpretar las clu-
sulas de un contrato, habr que atenerse
a las siguientes reglas:
1 Habiendo ambigedad en las palabras,
debe buscarse ms bien la intencin co-
mn de las partes que el sentido literal de
los trminos. 2* Las clusulas equvocas o
ambiguas deben Interpretarse por medio de
los trminos claros y precisos empleados
en otra parte del mismo escrito, cuidando
de darles, no tanto el significado que en
general les pudiera convenir, cuanto el que
corresponde por el contesto general. 3^ Las
clusulas susceptibles de dos sentidos, del
uno de los cuales resultara la validez, y
del otro la nulidad del acto, deben enten-
derse en el primero, y si ambos dieren va-
lidez al acto, deben tomarse en el sentido
que ms convenga, a la naturaleza de los
contratos y a las reglas de la equidad. 4*
Los hechos de los contrayentes, subsiguien-
tes al contrato, que tengan relacin con la
que se discute, sern la mejor explicacin
de la intencin de las partes al tiempo de
celebrar el contrato. 5^ Los actos de los co-
merciantes nunca se presumen gratuitos.
8* El uso y prctica generalmente obser-
vados en el comercio, en casos de igual na-
turaleza, y especialmente la costumbre del
lugar donde debe ejecutarse el contrato,
prevalecern sobre cualquier inteligencia en
contrario que se pretenda dar a las pala-
bras 7^ En los casos dudosos, que no pue-
den resolverse segn las bases establecidas,
las clusulas ambiguas deben interpretar-
se siempre en favor del deudor, o sea en el
sentido de liberacin.
Y el ya mencionado artculo 219 deter-
mina que "si se omitiese en la redaccin
de un contrato alguna clusula necesaria
para su ejecucin, y los interesados no es-
tuviesen conformes en cuanto al verdadero
sentido del compromiso, se presume que se
han sujetado a lo que es de uso y practica
en tales casos entre los comerciantes en el
lugar de la ejecucin del contrato".
De modo genrico, pueden clasificarse las
clusulas en esenciales, accidentales, prin-
cipales, secundarias, generales, particula-
res, etctera. Tambin hay clusulas tran-
sitorias, muy frecuentes en los contratos,
cuando se refieren a disposiciones cuya
subsistencia se halla limitada a un perodo
determinado o al acontecimiento de un he-
cho, mientras que las clusulas esenciales
del contrato mantienen su vigencia.
De modo especfico deben considerarse
las clusulas que figuran en las voces que
van a continuacin de la presente.
En los contratos prerredactados, es decir,
en aquellos que no son extendidos median-
te discusin y acuerdo entre las partes, sino
que una de ellas presenta para su acepta-
cin o rechazo a la otra, ya escritos, y gene-
ralmente impresos, como son los contratos
llamados de adhesin entre otros, se pre-
sentan una serle de problemas jurdicos
del mayor inters. Esta clase de contratos
es habitual respecto a actividades tales
como los seguros y los transportes, donde
aparecen, no siempre presididas por la bue-
na fe, las llamadas clusulas de letra pe-
quea que o no se leen o se leen precipita-
damente por el aceptante del contrato, o
que aluden a disposiciones reglamentarias
de la compaa que ha de prestar el ser-
vicio y que son prcticamente desconocidas
por el otro contratante. Quien, por ejemplo,
acude a una empresa ferroviaria a factu-
rar una mercadera, suscribe el documen-
to representativo del contrato de transpor-
te sin leer las clusulas impresas al dorso
y sin conocer el reglamento de ferrocarriles
al cual algunas de ellas pueden aludir.
El Cdigo civil italiano afronta el proble-
ma de las clusulas prerredactadas (artcu-
lo 1341) en los siguientes trminos: "Las
condiciones generales del contrato estable-
cidas por uno de los contratantes sern
eficaces respecto del otro si en el momento
de la conclusin del contrato ste las ha
conocido o hubiera debido conocerlas usan-
do la diligencia ordinaria. En todo caso
no tendrn el efecto, si no fuesen espec-
ficamente aprobadas por escrito, las condi-
ciones que establezcan a favor del que las
ha impuesto, limitaciones de responsabili-
dad, facultades de rescindir el contrato o
suspender su ejecucin, o sancionen a car-
go del otro contratante caducidades, limi-
taciones a la facultad de oponer excepcio-
nes, restricciones a la libertad contractual
en las relaciones con terceros, prrroga o
renovacin tcita del contrato, clusulas
compromisorias o derogaciones a la com-
petencia de la autoridad judicial". Y el ar-
tculo 1342, expresa: "En los contratos con-
cluidos mediante la firma de formularios
dispuestos para disciplinar de modo uni-
forme determinadas relaciones contractua-
les, las clusulas agregadas al formularlo
prevalecen sobre las del formulario cuando
fuesen incompatibles con stas, aunque las
ltimas no hubiesen sido canceladas. Se
observar, adems? la disposicin del par-
grafo segundo del artculo precedente".
El problema jurdico relativo a los efectos
de las clusulas prcticamente desconoc-
 das, adquiere todava mayor importancia
cuando el contrato' se celebra entre partes
por intermedio de una .mquina automti-
ca. Esta forma contractual tiene cada da
mayores desenvolvimienjtos, porque no slo
se emplea para cuestiones intrascendentes
(uso de balanzas, adquisicin de golosinas,
Juegos, etctera), sino que ya es corriente
en contratos de transporte urbano o ferro-
viario, y tambin para celebrar contratos
de seguro en los aerdromos con motivo de
un viaje en avin.
Entrar en un mayor examen del valor
de las clusulas en los llamados contratos
de adhesin, es cosa que no corresponde en
este lugar, ya que el problema no afecta a
las clusulas sino a la esencia misma del
contrato, e incluso a su existencia negada
por algunos tratadistas, entre ellos Hau-
riou y Duguit. (M. O. y F.)
JURISPRUDENCIA. Los hechos de los contratan-
tes, posteriores a la celebracin del contrato y re-
lacionados con el mismo, constituyen la mejor
Interpretacin de sus trminos (Cm. 1* Clv. y
Com. La Plata, J. A., t. 1, pg. 533). Tratndose
de clusulas penales o que conduzcan a la pr-
dida de un derecho, deben Interpretarse, al son
dudosas, contra quien los hace valer o ha redac-
tado el contrato (Cm. Apel. Rosarlo, J. A., t. 4,
pg. 66). La duda sobre la Interpretacin de un
contrarto. debe resolverse en favor del que ha
contrado la obligacin y en el sentido de la libe-
racin (Cm. Fed. Cap., J. A., t. 29, pg. 623).
En caso de duda de una clausula debe Interpre-
tarse en contra de quien la ha estipulado y en
descargo de quien contrajo la obligacin (Cm.
Com. Cap., J. A., t. 2, pg. 280).
BIBLIOGRAFA. La citada en el texto, adems
de los tratados generales de Derecho civil y los
argentinos de Derecho comercial.
CLAUSULA A GUSTO O SATISFACCIN
DEL COMPRADOR.* La insercin de esta
clusula en un contrato de compraventa
significa la convencin de una condicin
suspensiva en el negocio, y se concreta en
el hecho siguiente: que la cosa objeto del
contrato sea a satisfaccin o a gusto del
comprador, una vez que ste la ocupe o la
tenga en su poder.
Puede convenirse la condicin en forma
resolutoria, pero esto, como se ver, es una
excepcin.
I. Metodologa. En el contrato de com-
praventa, en ejercicio de la autonoma de
la voluntado), las partes pueden conve-
* Por el Dr. ASMANDO V. SILVA.
(1) La autonoma de la voluntad, por supxies-
to. no Juega como arbitrio absoluto del Individo
contratante y debe encuadrarse dentro de la nor-
malidad econmica de los negocios, de los princi-
pios de inters pblico, etc.; de ah que algunos
fallos sostengan la tesis de que la voluntad del
comprador, en este caso, no debe ser orbitaria.
V.. rns adelante, el fallo correspondiente.
nir modalidades del negocio, especialmente
una condicin suspensiva o resolutoria.
El principio est positivamente declara-
do en el artculo 1363 del Cdigo civil:
"Las partes que contraten la compra y
venta de alguna cosa pueden, por medio
de clusulas especiales, subordinar a con-
diciones, o modificar como lo juzguen con-
veniente, las obligaciones que nacen del
contrato".
Son los pactos del Derecho romano, y
en la doctrina contempornea se conocen
como elementos accidentales de los con-
tratos. En el de compraventa la variedad de
estas estipulaciones son caractersticas y en
el Derecho argentino, por ejemplo, dan mo-
tivo a aplicaciones mltiples del principio
del artculo 1197, sobre la legalidad de las
convenciones particulares.
Dentro del captulo IV, del ttulo del Con-
trato de Compraventa, donde se legisla en
forma no taxativa sobre estas clusulas y
pactos, se Incluye la que es objeto de este
trabajo.
Debe advertirse, como lo hace la doctri-
na nacional que, en razn de su naturaleza
jurdica, deben ser aplicados los principios
de las condiciones suspensivas en general,
legislados en los artculos 1370 y 1371, en
cuanto se adapten a esta especie de estipu-
laciones.
En el Proyecto de Reformas del ao 1936,
se dispone primero sobre los principios y
preceptos generales aplicables a esta clase
de convenios accidentales del contrato de
compra y venta (arts. 928 y 929). Precep-
tundose a continuacin sobre los diver-
sos tipos de clusulas convencionales. Se su-
pera de este modo, la tcnica metodolgica
del Cdigo vigente.
II. Concepto. El contrato que contiene
una clusula de esta naturaleza, queda for-
mulado bajo condicin suspensiva. El hecho
futuro e incierto queda a cargo del com-
prador como se ha indicado y, hasta tanto
ste no manifieste su voluntad al respecto,
es decir, haga saber al vendedor que la cosa
le satisface, el contrato no surte sus efec-
tos en cuanto a la transmisin de la cosa.
El negocio en ese sentido queda suspendi-
do hasta que se cumpla el hecho objeto de
la condicin estipulada.
Por la naturaleza de ese hecho la cosa
debe ponerse a cargo del comprador, quien
no adquiere el dominio, -pero en cambio
puede ejercitar todos los medios conserva-
torios permitidos por el ordenamiento le-
gal (art. 1370 y conc. Cd. civ.).
De esa manera puede estar en condicio-
nes de manifestar su consentimiento res-
pecto a la adquisicin de la cosa..
Se acostumbra a comparar esta clase de
venta con la efectuada ad-gustum y se en-
cuentran las siguientes diferencias:
a) En las ventas a ensayo, de las que es
una subespecie la venta a satisfaccin del
comprador, la condicin y su realizacin
depende de la insercin de la clusula res-
pectiva en el contrato, mientras que en la
venta ad-gustum, la condicin depende de
la naturaleza de la cosa ( 2 ).
b) En las ventas a ensayo o prueba, si
bien se confiere la facultad de rechazar
la cosa, tal rechazo se entiende que no pue-
de ser caprichoso o absolutamente arbitra-
rio (3), mientras en las ventas ad~gustum,
el rechazo es puramente potestativo del
comprador, quedando a su libre arbitrio la
aprobacin de la cosa (<).
La definicin del Cdigo civil argentino
es la siguiente: "Venta a satisfaccin del
comprador, es la que se hace con la clusu-
la de no haber venta, o de quedar deshecha
la venta, si la cosa vencida no agradase al
comprador" (art. 1365).
III. mbito de aplicacin. El precepto
transcripto se entiende aplicable tanto a
la venta de cosas muebles como inmuebles.
Pero como se ha hecho notar, aunque la ley
habla de cosa vendida, sin hacer distin-
cin, en la prctica la aplicacin a los in-
muebles ser extremadamente rara( B ).
En cuanto al alcance de la clusula, se
entiende que el comprador puede hacer ac-
tuar su arbitrio personal sin responsabili-
dad alguna, ya que se interpreta en for-
ma amplia dentro de la doctrina de la
autonoma de la voluntad, que la natura-
leza de estipulacin le permite hacer pre-
valecer su gusto y su voluntad para dar o
no cumplimiento a la condicin pacta-
da ().
Sin embargo, como lo hicimos notar pre-
cedentemente, dentro de una concepcin
limitativa de la doctrina de la autonoma
de la voluntad, se interpreta que el arbitrio
personal no puede ser absoluto, tanto que
llegue a comprometer la equidad o la jus-
ticia y aun el equilibrio en los negocios, a
favor del comprador, con exceso en contra
del vendedor y con abuso de la facultad
(2) Salvat. R., Tratado. Fuentes de los obliga-
ciones. Contratos, 2 ed., t. 1, nm. 647, Buenos
Aires, 1950.
(3) V. Machado, J. O., Exposicin y comentario
del Cdigo civil argentino, t. 4. pgs. 27-28; Lle-
rena, B., Concordancias y comentario del Cdigo
civil argentino, t. 6, pg. 33. En la doctrina fran-
cesa, Aubry y Rau, t. 5. prr. 349 y nota 18.
(4) Acua Anzorena, A., nota 67a. pg. 287,
del Tratado de Salvat, clt. en la nota 2.
(5) Salvat, op. ctt., nm. 647, in fine.
(6)~ As lo sostienen Lafallle. H., Curso de con-
tratos, t. 2. nm. 167, y Rezznico, L. M.. Estudio
de los contratos, pgs. 210 y Blgs., Buenos Aires,
1950.
conferida convencionalmer.te. Se tiende as
a evitar una conducta abusiva del compra-
dor en el campo de los intereses patrimo-
niales (*) .
IV. Naturaleza jurdica. El Cdigo ci-
vil argentino sienta la regla general: "La
venta a satisfaccin delcomr rador se repu-
ta hecha bajo condicin suspensiva, y el
comprador ser considerado como un co-
modatario, mientras no declare expresa o
tcitamente que la cosa le agrada".
Esta aclaracin legislativa concordada
con la definicin de los artculos 1365 y
1379, reputa o presume, la condicin sus-
pensiva, pero se entiende por los autores
nacionales citados, que la condicin puede
pactarse en sentido resolutorio y que, tam-
bin de hecho, quedar as entendida si se
entrega la cosa y se recibe el precio.
Por lo dems, la expresin "o de quedar
deshecha la venta" del artculo 1365, con-
cordada con lo dispuesto en el artculo
1379, autorizan esta interpretacin.
En el supuesto comn, existiendo condi-
cin suspensiva, hasta que el comprador
no manifieste su conformidad con el ensa-
yo o prueba que debe ser a su satisfaccin,
no existe compraventa consumada. La si-
tuacin jurdica del comprador en este caso,
lo declara la ley, es la de un comodatario,
hasta tanto no manifieste su conformidad
con la cosa. En consecuencia, le son apli-
cables las normas sobre comodato especial-
mente los preceptos de los artculos 2255 y
siguientes, y todos los riesgos que all se
sealan estarn a su cargo, con las limi-
taciones sealadas a su vez por los artcu-
los 2288, 2289 y 2270 del Cdigo civil.
V. Efectos de la clusula. Se sealan
los siguientes: a) Respecto a la posesin
de la cosa, vimos que para que comience
la ejecucin del contrato sta debe ser en-
tregada al comprador.
b) Una vez que el comprador ha ma-
nifestado su consentimiento, el vendedor
puede exigir el cumplimiento o la ejecu-
cin del contrato, en las condiciones co-
munes. En cuanto al primero, desde ese
momento todos los riesgos y ventajas que-
dan a su cargo como propietario.
VI. Manifestacin de-voluntad del com-
prador. Esta puede ser expresa o tcita,
segn lo establece el artculo 1377, in fine,
y el artculo 1378. La regla de este artculo,
(7) V. la expresin AUTONOMA DE LA VOLUNTAD.
Adems, se puede citar como doctrina jurispru-
dencial el fallo que recuerda Rezznico en la obra
clt. y cuya sntesis es la siguiente: Hn Jos contra-
tos a satisfaccin del comprador, la compraventa
no puede quedar librada a su criterio exclusivo,
y no puede negarse a aceptarla si la cosa rene
las condiciones necesarias (Cato. Clv. 11 Cap.,
J. A., t. 66, pg. 688).
 es una aplicacin del principio segn el
cual el silencio se debe interpretar como
manifestacin de voluntad y de conformi-
dad, cuando existe obligacin de explicarse
a causa de la relacin establecida entre el
silencio actual y las manifestaciones pre-
cedentes, que hacen a la relacin contrac-
tual (art. 919 Cd. clv.).
Los artculos 1378 y 1379 preceptan cla-
ramente al respecto:
Articulo 1378: "Habr declaracin tcita
del comprador de que la cosa le agrada, si
pagase el precio de ella, sin hacer reserva
alguna, o si, habiendo plazo sealado para
la declaracin, el plazo terminase sin haber
hecho declaracin alguna".
Artculo 1379: "No habiendo plazo sea-
lado para la declaracin del comprador, el
vendedor podr intimarle judicialmente
que la haga en un trmino improrrogable,
con conminacin de quedar extinguido el
derecho de resolver la compra".
Se entiende por la doctrina nacional, que
el derecho reconocido al vendedor para exi-
gir la fijacin judicial de un plazo est
regido por el principio que rige a su vez
las obligaciones de hacer, segn lo esta-
blecen los artculos 618 y 751 del Cdigo
civil. De modo que si no hay plazo seala-
do para el cumplimiento, la fijacin la hace
el juez, como ya lo entendi Segovia y
aceptan los autores posteriores(8).
En el Proyecto de 1936 se fija normati-
vamente un plazo que omite el Cdigo vi-
gente, de noventa das (art. 914, 2f> P.).
BIBLIOGRAFA. La sealada en las notas.
CLAUSULA A LA ORDEN.* La letra de
cambio y dems documentos mercantiles
asimilables a ella deben, para tener tal ca-
rcter, ostentar entre sus enunciaciones la
llamada ' clusula a la orden", que da al
titulo fcil transmisibilidad. Entre la dicha
clusula y el endoso, forma simple de trans-
ferencia del documento, existe relacin de
causa a efecto; lo que significa que, por ca-
rencia de la enunciacin, el documento de-
jara de estar sometido a las prescripcio-
nes de la ley mercantil al no poder ser en-
dosado (art. 600 del Cd. de com.).
Segn el inciso 4"? del articulo 8 del C-
digo de comercio, constituye acto mercan-
til "toda negociacin sobre letras de cam-
bio o de plaza, cheques o cualquier otro g-
nero de papel endosable o -al portador",
dentro de cuya enumeracin se ubican la
letra de cambio, el pagar, el cheque, el
vale, el warrant, la carta de porte y dems
(8) Segovia. Explicacin, t. 1, pg. 387.
Por el Dr. OODOFRXDO E. LOZANO.
documentos anlogos. Son verdaderas ex-
cepciones al principio de vinculacin de la
clusula a la orden, con el endoso como
medio de transferencia, dos de estos ttu-
los. Uno, el cheque, documento que, aun
no concebido a la orden, es siempre endo-
sable, por estimar la ley implcita la clu-
sula, en este tipo de libramiento (i). El
otro, el warrant, ttulo que, siendo origina-
riamente nominativo, puede, sin embargo,
ser endosado, con obligacin de hacer ins-
cribir la transferencia en los libros de la
entidad depositarla (articulo 8 de la ley
9643).
La clusula a la orden comporta el com-
promiso, por parte del librador y dems
obligados, de hacer pagar el valor del do-
cumento, o de abonarlo tratndose del acep-
tante, al beneficiario o portador de la le-
tra, o al tomador en su caso, o en lugar del
mismo a quien determine ste, como regu-
lar tenedor del ttulo. Esta orden de abono
debe expresarse por medio de una dispo-
sicin revestida de las formaliades legales,
puesta al dorso de la letra, razn por la
cual se denomina endoso ( 2 ). Por medio de
la clusula y de su inmediato efecto, que
es el endoso, la letra de cambio obtuvo una
circulacin sin trabas y pudo asi sumarse
a la responsabilidad del librador la de to-
dos aquellos que fueran transmitiendo el
documento, sin ms formalidad que la de
realizar el endoso (arts. 624 y 625 735 y
736 del Cd. de com.). De tal manera, la
letra fue adquiriendo jerarqua y solidez en
.
cuanto a su valor y celebridad en su trans-
misibilidad y circulacin; y as, tambin
fue como, lentamente, pudo ir desprendin-
dose de la causa o contrato que la origin,
adquirir personalidad propia e independen-
cia, convirtindose en cosa con valor y vi-
da autnomos ( 3 ).
El origen de la clusula, segn Nouguier
(t. I, nm. 587) y Fremery (cap. XX, p-
gina 127), se sita en el ao 1620, afirma-
cin que comparte Savary. Segn otros au-
tores, en Italia era conocida con anterio-
ridad a aquella aplicacin francesa y usada
aun antes de incorporarse a la letra de
cambio, ya que los banqueros, principal-
mente napolitanos, acostumbrabran, al dar
recibo a sus clientes del dinero depositado,
consignar en aqul una constancia segn
la cual se obligaban a pagar a la persona
que el depositante indicase. Segn Noback,
(1) Balsa Antelo, E., y Belluccl, C. A., La cuen-
ta corriente y el cheque en el Derecho comercial
argentino, pg. 43, y Tcnica jurdica del cheque,
pg. 44.
(2) Zaefferer Silva, O., Letra de cambio, t. 1.
pg. 133.
(3) Zaeferer Silva. O., ob. cit., pg. 123.
 el endoso signific "el puente de paso entre
la letra medioeval y la moderna", hasta el
punto de que, trascendental por la multi-
plicacin que trajo entre ios elementos de
crdito, permiti otorgar a ia letra su ran-
go de sucedneo de la moneda y constituir
2! elemento o vehculo a que acude el co-
merciante para utilizarlo en sus transac-
ciones, incrementando el volumen y mag-
nitud de las mismas. Se la consagr le-
gislativamente por primera vez, pero en
carcter de enunciacin facultativa, en la
Ordenanza francesa de comercio terrestre
de 1673, cuya admisin hizo el Cdigo de
comercio de 1807, pero ya como requisito
esencial de la letra de cambio.
En el intervalo entre estos dos aconteci-
mientos legislativos, las Ordenanzas de Bil-
bao (1737) exigieron que el endoso "se de-
ber formar a la espalda de ella" (de la
letra), precepto que aparece en el artcu-
lo 3"? del captulo 13; determinacin que
tambin hizo el artculo 23 de la Ordenanza
francesa.
En las legislaciones que responden a
la influencia de la ley alemana de cam-
bios de 1848, la clusula a la orden va
implcita en toda letra, de manera que,
para quitar negociabilidad fcil al docu-
mento, es menester consignar "no a la or-
den". Los sistemas latinos, por el contra-
rio, exigieron, como se ha visto, la inclu-
sin necesaria de la clusula y todava en
los antiguos textos se determin el lugar
de ubicacin del endoso.
El endoso puede hacerse tanto en el ori-
ginal de la letra de cambio como en cual-
quiera de los diversos ejemplares del docu-
mento (si hubiera expedicin de ms de
una va) y asimismo puede constar en una
copia y hacerse figurar en el dorso del t-
tulo (lo que constituye el uso corriente)
como en ei recto del documento, con tal
que aparezca claramente sealada, al mar-
gen de las otras intervenciones, la que co-
rresponde a! endosante. "Se atribuye a la
prctica dice un autor nacional la in- rires; y para otros, como Thl, Vidari, Vi-
sercin del endoso en a parte posterior de
la letra y a esa misma costumbre generali-
zada de extenderlo "en el dorso", el nom-
bre con que se le distingue. Y se considera,
con razn, que no solamente es til seguir
la costumbre establecida, con lo que se
obtiene uniformidad en los usos, sino que
existe casi la necesidad de someterse a ella,
porque como las letras que circulan estn
vaciadas en un mismo molde, se ofrecen
Impresas al que necesita emplearlas, y pre-
sentan, casi sin excepcin, una de sus su-
perficies totalmente cubierta, o poco me-
nos, con las enunciaciones de la letra, re-
sultando que prcticamente los endosos
slo pueden ser extendidos en la superficie
opuesta" ().
Los endosos se practican limitadamente,
no sucediendo ahora como en antiguas le-
gislaciones donde se restringa su nmero,
siendo slo natural que tal posibilidad de
transferencia termine con el vencimiento
de la letra (art. 635 del Cd. de com.).
En cuanto a la naturaleza jurdica del
endoso, mucho se ha discutido., siendo evi-
dente que la solucin depende de la posi-
cin doctrinaria que se adopte en cuanto
al problema referido a la propia natura-
leza de la letra de cambio, cuyas teoras
pueden agruparse en dos fundamentales:
contractuallstas o causalistas, que vinculan
la letra al contrato en cuya virtud se emi-
te, y unilateralistas, considerndola un t-
tulo abstracto. La primera posicin es des-
echable en el Derecho argentino, toda vez
que "la letra de cambio puede tener otro
origen y otra causa que un contrato de
cambio" (arts. 598, in fine, y 590 del Cd.
de comercio). Ello significa que el docu-
mento se independiza de su causa, adqui-
riendo autonoma y literalidad, caracte-
rstica esencial de los ttulos de crdito,
consistente en que, "por el hecho de la
adquisicin del titulo, nace en cabeza del
adquirente un derecho autnomo y origi-
nal frente al deudor, que hace al tenedor
invulnerable a las excepciones basadas en
relaciones extracartulares y las personales
oponibles a los precedentes tenedores", po-
sicin que consagra el artculo 212 del C-
digo de comercio (").
Para la doctrina francesa predominante,
seguida entre nosotros por Obarrio, se tra-
ta de una cesin; para Thaller y Rbora,
de una delegacin; es una venta de la letra,
considerada como mercanca y una cau-
cin, tesis que propugnaron Lyon-Caen y
Renault; se tratara de una operacin com-
pleja, de un contrato sui gners, partici-
pando de los caracteres de la venta, de la
cesin y de la fianza, para Bravard-Vey-
vante, Honelll, Segovia, Williams y Yada-
rola, aunque sostenida con anterioridad
por Pothler, se explicara como un nuevo
giro de la cambial, de igual naturaleza ju-
rdica que sta.
Segn el artculo 625 del Cdigo de co-
mercio, "el endosante es un verdadero li-
brador, considerado con relacin a las per-
sonas a quienes traspasa la propiedad de
la letra de cambio", lo que corroborara la
(4) Orion*, F., Letra de cambio, cheque y de-
ms papeles de comercio, t. 2, pg. 10; dem, K*-
bora, J. C , Letras de cambio, pg. 193, apart. 120.
(5) Fernndez, R. L., Cdigo de comercio co- <j
mentado, t 3, pg. 193 j
posicin ltima; pero, a tenor del articu-
lo 624, "el endoso, por el cual se traspasa
la propiedad de una letra de cambio, es
una verdadera cesin, sometida en sus for-
mas y en sus efectos a las disposiciones del
presente capitulo", lo que provoca nueva-
mente poner en tela de juicio el verdadero
carcter Jurdico del endoso. Este, sin em-
bargo, no asume siempre caracteres y efec-
tos idnticos: es transmislvo de la propie-
dad del papel cuando se lo consigna en
blanco o en carcter de completo, regular
o perfecto; slo da mandato para gestionar
el cobro cuando es imperfecto; perjudica
o vicia los endosos posteriores cuando es
falso, y no transmite la propiedad del do-
cumento; y slo confiere un derecho a la
tenencia y ejecucin subsiguiente si fue
dado en caucin o garanta (arts. 626 a 629
y 586 del Cd. d com.). ' RIO, RA. CLUSULA PENAL. OBLIGACIN ACCE-
Resulta as evidente que el endoso, como
algunos otros institutos del Derecho comer-
cial (entre ellos la comisin de garanta y
el aval, por ejemplo) tienen, rasgos propios,
Inasimilables a las figuras tradicionales del
Derecho comn; pudiendo slo afirmarse
que responden a necesidades privativas del
trfico que no pueden encajar en los mol-
des clsicos. Depende la caracterizacin ju-
rdica, tambin, del endoso de que se trate,
aunque en trminos generales pueda afir-
marse que tiene idntica naturaleza jurdi-
ca que la emisin de la propia letra y sobre
la base de partirse del principio de que ella
misma est desvinculada de la causa que
la gener, siendo, asi, un titulo incausado,
literal y autnomo, resultante de la propia
obligacin cartular ( 6 ). Y as sucedera que
el endoso constituye un acto jurdico uni-
lateral de naturaleza cambiara que trans-
fiere derechos distintos al endosatario (se-
gn el endoso de que se trate), confirin-
dole un derecho abstracto, literal, original
y autnomo, que tiene por consecuencia
responsabilizar al endosante hacindolo ga-
rante de la aceptacin y el pago (arts. 624,
in fine, 625, 651, 665, 669 y 735 del Cd. de
com.). De aqu tambin que, cuantos ms
endosos presente una letra, exista una se-
guridad mayor de su cobro oportuno, pues
que cada uno de los intervinientes asume
una obligacin distinta y personal; cir-
cunstancia que ha determinado en rela-
cin a este documento el tratarse de un
eficiente elemento de crdito, fortalecido
precisamente por la solidaridad cambiara.
BIBLIOCRATA. La Indicada en el texto y notas.
A la bibliografa antes sealada en el orden na-
cional, deben agregarse los tratados clasicos de
(6) Fernndez.ob. y t. clts., pgs. 145 a 167
y 334 a 237; Yadarola, M. L.. La letra de cambio
f un contrato.*
los doctores Segovia, Obarrlo, Blvarla. Castillo,
Malagarrlga; y las obras siguientes: Ramrez, A..
Electos de comercio (contrato y letra de cambio;
Williams, E., La Letra de cambio en la doctrina,
legislacin y jurisprudencia; y Quintana Ferrey-
ra, P., La Letra de cambio. Anlisis de doctrina,
legislacin y jurisprudencia argentina.
CLAUSULA A MEJOR FORTUNA. (V.
CLUSULA DE PAGO A MEJOR FORTUNA o CUAN-
DO EL DEUDOR PUEDA.)
CLAUSULA ACCESORIA. Es llamada
as, bien la que se encuentra subordinada
a otra principal, bien la que se establece
para garantizar el cumplimiento, de otra
representativa de la esencia del contrato.
El ejemplo ms caracterstico de la clu-
sula accesoria de garanta, se puede en-
contrar en la clusula penal. (V. ACCESO-
SORIA.)
CLAUSULA ADICIONAL. La clusula
adicional es aquella que se agrega al final
de un documento o contrato con el fin de
modificar, aclarar o anular algunas de las
disposiciones que figuran en el negocio ju-
rdico.
Generalmente la distribucin de clusu-
las es arbitraria y producto del libre acuer-
do entre las partes.
Las clusulas pueden ser esenciales para
la validez del negocio jurdico, o bien acci-
dentales; las esenciales pueden serlo para
todos los negocios jurdicos o para aquel
de que se trate; pero muchas veces es con-
veniente aadir una clusula que aclare,
modifique o anule alguna disposicin que
pueda entorpecer la verdadera intencin
de las partes interesadas. Esta es la clu-
sula adicional. (E. C. O.)
JUHISPBUDENCIA. 81 bien la prrroga conce-
dida al deudor no extingue la obligacin del-fia-
dor liso y llano pagador, ste no es responsable
de los alquileres que puedan adeudarse al acree-
dor al se estipul la clusula adicional que obliga
al acreedor a comunicar los atrasos (Cam. Clv. 2
Cap., J. A., t. 11, pg. 1343).
CLAUSULA BELGA DEL ATENTADO.*
La clusula belga del atentado constituye
una excepcin al principio, ya tradicional,
segn el cual no se concede la extradicin
por delitos polticos.
Fue enunciada por vez primera en el ar-
tculo 6 de la ley belga del 22 de marzo
de 1856 y reproducida en el tratado cele-
brado entre Blgica y Francia, el 22 de
septiembre del mismo ao, de esta manera:
"No se reputar delito poltico ni hecho
* Por el Dr. ALFREDO N. Nocrrri FASOLJNO.
 conexo con el mismo el atentado contra la
persona del jefe de un gobierno extranjero
o contra alguno de los miembros de su fa-
milia, cuando este atentado constituye un
acto de homicidio, de asesinato o de enve-
nenamiento". Son, como se ve, primordial-
mente, casos de regicidio o magnicidio.
Se ha definido la extradicin (Billot,
Traite de l'extradition) como el acto en
virtud del cual, un Estado entrega un in-
dividuo acusado o reconocido como culpa-
ble de una infraccin cometida fuera de
su territorio, a otro Estado que lo reclama
y que es competente para juzgarlo y pe-
narlo.
No se otorga, sin embargo, cuando dicho
individuo fuere autor o parcipe de un de-
lito poltico o comn conexo (de acuerdo,
ley nacional 1612). Si seguimos a Filan -
gieri, diremos que delitos polticos son los
atentados dirigidos contra la constitucin
del gobierno y contra la soberana.
Del texto transcripto prrafos arriba, se
deduce que la clusula belga del atentado
concluye con la vieja discusin respecto a
si el atentado contra la vida de un jefe de
gobierno extranjero configura delito pol-
tico o comn. Es que en verdad, constituye
delito poltico complejo, porque puede san-
cionarse a la vez como poltico o comn
(de acuerdo, Travers, Le Droit penal inter-
national, t. 4, pg. 535, y Anastasi, "La ex-
tradicin y los delitos polticos", en Juris-
prudencia Argentina, t. 33, pg. 721).
El origen de esta clusula se halla en el
atentado cometido por Jacquien contra Na-
polen III, emperador de Francia, en sep-
tiembre de 1854 en ocasin de su visita a
Blgica. Por ello se la conoci con la deno-
minacin de clusula belga del atentado.
Despus de 1856 numerosas convenciones
internacionales la reprodujeron. No obstan-
te, algunos pases, como Estados Unidos,
Inglaterra, Italia y Suiza, no fueron procli-
ves a adherirse a ella. Italia, sin embargo,
tras el asesinato de su rey Humberto I (ju-
lio de 1900) la insert en distintos tratados
de extradicin, entre ellos, al decir de Man-
zini, Florin y Oripigni, en el que signara
con nuestro pas, y Suiza la acepta por ley
del 22 de enero de 1892 (art. 10), aunque
delega en el Tribunal Federal la atribucin
de examinar, en cada caso, la ndole del
delito, antes de concederse la extradicin.
Innecesario parece acotar que ella es de
aplicacin cuando el atentado ocurre en
pas diverso a aquel en el cual el mandata-
rio agredido ejercita sus funciones.
En virtud de la clusula belga del aten-
tado, no se reputar delito poltico ni hecho
conexo con el mismo, el atentado contra la
persona del jefe de un gobierno extranjero.
No considerado delito poltico y desincri-
minado tambin como delito relativamente
poltico (hecho conexo), ser siempre, a
contrario sensu, delito comn y, por ende,
susceptible de extradicin.
La exigencia de que la infraccin signi-
fique un "atentado contra la persona" y
que constituya "un acto de homicidio, de
asesinato o de envenenamiento", demuestra
a las ciaras que slo se hace referencia a de-
litos contra la vida. La terminologa adop-
tada acto parece tornar innecesaria la
consumacin del delito, bastanto la tenta-
tiva del mismo para excluir al delincuente
del beneficio de la no extradicin, al qui-
tarle el rtulo de infractor poltico. Pero,
al mismo tiempo, queda perfectamente
aclarado que el simple complot contra la
vida de un jefe de Estado no deja de ser
considerado delito poltico (de acuerdo, Ro-
vira Carrero, Curso de Derecho penal, y Vi-
dal, Cours de Droit criminel). Tcnicamen-
te correspondera decir, sobre todo en fun-
cin de nuestra ley penal, que al aclararse
que el atentado debe constiuir un acto de
homicidio, resulta redundante agregar "de
asesinato o de envenenamiento", puesto que
en aquel vocablo caben estos otros que no
son, a la postre, sino tipos de homicidios
calificados.
En cuanto a la condicin de que el des-
tinatario de la agresin sea un jefe de go-
bierno, lleva a la conclusin de que slo
juega la disposicin cuando la vctima es
l primer mandatario de su pueblo (empe-
rador, rey, presidente, etc.), mas no cuando
se trate de otros gobernantes, pero eso ocu-
rre en su frmula prstina, pues posterior-
mente, otros tratados la amplan a minis-
tros u otros altos funcionarios.
La clusula belga del atentado se refie-
re, asimismo, al atentado cometido contra
alguno de los miembros de la familia del
jefe de gobierno extranjero. Gramatical-
mente sera preferible hablar de squito.
Jimnez de Asa (Tratado de Derecho
penal, t. 2, pgs. 879 y sigs.) sostiene que
cuando el magnicidio sea autnticamente
un proceso revolucionario, de mviles pol-
ticos, es absurdo que al autor se le niegue
el derecho de asilo. Por ello afirma que la
clusula belga del atentado carece de jus-
tificacin en su rigidez y amplitud.
En la Repblica Argentina no se la ha
consignado mayormente. La recoge el tra-
tado con Espaa (7 de mayo de 1881), aun-
que excluyendo a la familia del jefe de
Estado. Su redaccin es la siguiente: "El
asesinato, el homicidio y el enever.enamien-
to del jefe de un gobierno extranjero, o de
funcionarios pblicos, y la tentativa de
estos crmenes no se reputarn crmenes
 polticos para el objeto de la extradicin embarque qte eran los tipos comentes de
(art. 4). venta rla distancia, con la venta "sobre em-
Aunque algunos autores italianos ya ci- barque (S).
tados, estiman que el tratado talo-argen- Las etapas de su evolucin son tres. La
tino de 1886 (ratificado por nuestro pas en primera que abarca desde 1860 a 1890, se
la ley 3035 del ao 1893), contiene la clu- caracteriza por cuanto la venta CIF tiene
sula, introducida por un decreto de 1904, lo diferencias con la venta "sobre embarque":
cierto es que no se registra en la edicin los riesgos del transporte son soportados
oficial del convenio: por el comprador, a diferencia de lo que
Entre los cdigos que la inscriben en su ocurra en esta ltima, en que estaban a
articulado, cabe consignar el Eustamante cargo del vendedor. En el segundo perodo
art. 357), el de Costa Rica (art. 11) y e! (de 1890 a 1910) aparece la nocin de un
de Panam (art. 12). (V. EXTRADICIN. DE- contrato de estricto derecho. Las partes
LITOS POLTICOS.). interpretaban rigurosamente el contrato y
BIBLIOGRAFA. La citada en el texto, especialmente las clusulas admitidas, li-
brndose para cada lote de mercaderas en
CLAUSULA C.A.F. (V. CLUSULA crr.) viaje, diferentes pzas de cargo y seguro.
No se admitan plizas generales o flotan-
CLAUSULA C.I.F.* SUMARIO: 1. Generalida- tes y la aceptacin de los documentos
des. 2. Mecanismo. 3. Naturaleza Jurdk produca efectos irrevocables y definitivos,
4. Rgimen legal. 5. Reglas de Varsovla-Ox- no pudiendo el comprador impugnarla; en-
ford. 6. Obligaciones del vendedor. 7. Se- tendindose que la emisin de la pliz?
guro. 8. Pliza de cargo. 8. Pago del precio.
tebia cubrir cualquier irregularidad en re-
1. GENERALIDADES. Es clusula muy fre- lacin al estado de la cosa vendida.
cuente en las ventas martimas modernas, En el ltimo perodo, el contrato viene
que ha sido impuesta por las necesidades documentado en frmulas impresas con la
del comercio y cuyo mecanismo tcnico ha transcripcin de clusulas detalladas y
sido creado por los usos y costumbres in- elaboradas por los representantes de los
ternacionales de los puertos. Ha sufrido diversos sectores en juego (*) Se atena
muchas modificaciones, adquiriendo diver- en esta poca la obligacin del comprador
sas modalidades hasta convertirse, igual de pagar la mercanca no obstante una
que la clusula FOB, en las clusulas ms entrega defectuosa en cuanto a calidad y
corrientes de los contratos de transporte cantidad se refiere, mediante modalidades
martimo, aceptadas sobre pago, comprobacin del
Concepto y evolucin. Formada la clu- cargamento a su arribo y en ciertos casos
sula C. I. F. por las iniciales de las palabras hasta la determinacin precisa y documen-
inglesas casi, insurance, freigth significa tada de la calidad de la mercadera ven-
que en el precio pactado por las partes se dida (5).
incluye el cosi de la mercadera, el precio En esta evolucin, la responsabilidad y
del seguro y el costo del flete, distribucin del riesgo de la navegacin
Ha tenido una larga evolucin, incorpo- ha sido el eje y alrededor de ellas giran
rando a los contratos de compraventa di- todas las relaciones de los interesados. El
versas modalidades. comprador procura recibir una mercade-
Para algunos autores, su origen se re- ra de acuerdo a lo convenido, pagndola
monta ao 1860, con un desarrollo poste- lo ms tarde posible y al precio ms ven-
rior y antecedentes individualizares en tajoso. El vendedor, por el contrario, pro-
1890(i).
Renard, que ha estudiado los anteceden- s) Ramella, A., La endite nel moderno Di-
tes y evolucin de estas ventas en el De- Droit ritto, t. 2, pags, 66 y sigs., Miln, 1920; Ripert, G.,
recho francs, ha anotado fallos del Tri- 1929-30.maritlme, t. 2, pigs. 840 y slgs., Pars,
bunal de Rouen del ao 1862, del Havre de (4) Los diversos intereses en Juego han tipi-
1863 y de Marsella dictado en 1864, segn ficado los contratos hasta convertirse en frmulas
los cuales se resolvan contiendas origi- itandartizadas para las diversas ramas del comer-
nadas en contratos de esta especie ( a ). cio Internacional de materias primas (cereales,
textiles, madera, etc.). Fuertes organizaciones de-
La evolucin parece partir de 1860, com- dicadas a este trfico han adoptado frmulas de
binndose la venta en nave designada y su este tipo, con el pro/orma de la London Corn
Trade Association (L. C. T. A.) conocido mundlal-
Por el Dr. CARLOS R. OEAL. mente; Igualmente las de las London Copra Asso-
cition, de la London Oil and Talow Trade Asso-
(1) Brunettl, A., Derecho martimo privado, cition. En Francia los contratos tipo Casablanca
t. 3, pg. 428, Barcelona, 1950. de 1920 y Pars de 1922. En Italia los modelos de
(2) Renard, 3., La vente caf en Droit /roncis, Contralto italiani per i grani del Plata 1924.
pg. 80, 1925. (6) Brunettl, op. cit.. t. 3, pgs. 429 y sigs.
 cura asegurar desde el comienzo la ejecu-
cin total de la operacin.
La clusula "sobre embarque" aparece
con posterioridad a 1870 y cuando la de-
signacin de navio determinado deja de
ser una ventaja ostensible para el compra-
dor, facultndose al vendedor a cargar la
mercanca en un barco de su eleccin. Las
clusulas ms usualc* fueron entonces, "lo
antes posible", "pronto embarque", "em-
barque inmediato". Producida esta inno-
vacin y desaparecida la exigencia con-
tractual de navio designado, se modifica
tambin la responsabilidad del vendedor
por cuanto el momento de la especializa-
cin de la mercadera no se individualiza
con el acto mismo del embarque, como ocu-
rra en el caso de navio designado. Pero
aun as, los riesgos del viaje siguen reca-
yendo sobre el vendedor, consumndose la
venta en el puerto de destino.
2. MECANISMO. La venta CIF no adviene
precisamente como una forma perfeccio-
nada de la venta sobre embarque ( 6 ), ya
que en sta el comprador no poda dispo-
ner de la mercadera en trnsito.
La venta CIF est caracterizada funda-
mentalmente por el hecho de que en el
precio convenido se computa el costo de la
mercadera, el precio del seguro y el im-
porte del flete.
El vendedor contrata el seguro en favor
del comprador; carga la mercadera, re-
mitindola y pagando el flete. La merca-
dera debe responder a las caractersticas
y calidad pactadas; ser embarcadas en el
plazo y condiciones estipulados.
A las caractersticas primitivas del ori-
ginario CIF, llenas de riesgos para el ven-
dedor por cuanto desposesionado de la
mercadera, esperaba sin garanta alguna
el pago del precio por el comprador, se
agregan posteriormente nuevas exigencias
que transforman la operacin en "venta
CIF contra documentos".
En la venta CIF contra documentos, per-
feccionada despus de la primera guerra
mundial, se conjugan y combinan obliga-
ciones de diversa naturaleza.
Generalmente las partes proceden del
siguiente modo:
a) El vendedor puede descontar en un
banco la letra librada contra el comprador,
agregada la documentacin pertinente (co-
nocimiento, recibo de flete cuando lo paga
el vendedor, pliza de seguro y certificado
de calidad cuando ha sido pactado). Si no
desea descontar la letra, encarga a un
banco la presentacin de los documentos
(6) Rlpert, op. cit., t. 2, pgs. 874 y siga.
(contrato de cobro), hacindose efectivo el
importe de ese modo.
b) El comprador puede proceder as: 1')
delegando en un banco la operacin de
pago y proveyendo para tal efecto los fon-
dos necesarios; 2) o bien conviene con el
vendedor que el pago y el retiro de los
documentos se harn con la intervencin
de un banco determinado ante el cual
deber ser presentada la letra para su
aceptacin y por el precio convenido (re-
embolso con apertura de crdito simple);
3?) pudiendo tambin convenir en que el
banco abra directamente un crdito con-
firmado e irrevocable, utilizable en un pla-
zo dado con la aceptacin de una letra a
la vista y canje de la documentacin con-
venida (reembolso mediante apertura de
crdito confirmado).
La intervencin de una institucin ban-
caria se produce mediante un contrato de
apertura de crdito documentado, pasando
los bancos intervinientes a ocupar los lu-
gares del vendedor y comprador. Otras ve-
ces la eleccin del banco se efecta aten-
diendo razones de confianza, con la me-
diacin previa de un banco de primer or-
den que se encarga de aceptar la letra
girada, retirando los documentos y en-
vindolos al banco del comprador o im-
portador ( 7 ).
3. NATURALEZA JURDICA. Diversas teoras
han explicado la estructura y la naturale-
za jurdica de la "venta CIF contra docu-
mentos".
a) La ms primitiva es la del "mandato".
La operacin sera un complejo 4e venta
y de mandato. Este ltimo estara implci-
to en el contrato de transporte y en con-
trato de seguro que el vendedor concierta
por cuenta y en inters del comprador. Ri-
pert ha hecho notar, sin embargo, que es
precisamente el contrato de venta el que
obliga al vendedor a embarcar y no el
mandato del comprador. El vendedor con-
trata el seguro y embarca porque esas obli-
gaciones constituyen parte de las presta-
ciones que asume por el contrato.
b) Algunas decisiones de la jurispruden-
cia inglesa han entendido que este contrato
era una venta de documentos, considera-
dos stos como, objeto de Ja negociacin.
Esta explicacin fue acogida en diversas
oportunidades por la jurisprudencia italia-
na, segn recuerda Brunetti.
(7) 3 mecanismo del crdito documentado es
complejo por su naturaleza. A esto, debo agre-
garse que no existe una legislacin umversalmen-
te aceptada, y que la terminologa empleada sus-
cita a veces diversas interpretaciones en los dis-
tintos pases. ,V. Orlone, F., "Presente y futuro
el crdito doumentado". en La Ley, 23-2-964.
 Parte del equivoco de identificar el cb-
jeto del contrato con los documentos y 10
con la mercadera. El objeto no puede ser
otro que la transferencia de la propiedad
de la mercanca. Si fuera de otro modo,
dice Brunetti, el vendedor quedara obliga-
do a cumplir entregando los documentos,
incluso cuando la mercadera hubiese pere-
cido en el momento de la conclusin del
contrato (por ejemplo en la venta CIF
contra documento de mercanca ya cargada
y en viaje).
c) Otra teora sostiene que se trata de
una venta especial cuyo objeto es al mis-
mo tiempo la transferencia de la mercan-
ca y de los documentos. La venta estara
concretada, sobre los tres elementos que
componen el contrato: costo, flete y seguro,
con sus equivalentes en la factura de las
mercancas, factura del transporte y p-
liza de seguro. Tampoco puede ser admiti-
da; y ya ha quedado demostrado que los
documentos constituyen el modo o el me-
dio de ejecucin de la tradicin. Todas es-
tas explicaciones sirven para demostrar
hasta dnde la venta CIF tiene sus carac-
tersticas propias en oposicin a veces a la
compraventa comn.
d) La fundamentacin al parecer ms
cierta, es la admitida por Renard, segn
el cual la venta CIF sera un contrato t-
pico de compraventa de mercanca especi-
ficada, con riesgos que pasan al comprador
en el momento de la especificacin (em-
barque). La propiedad y a posesin que-
daran transferidas con la entrega de los
documentos ( 8 )
e) Entre nosotros, Fernndez sostiene
que el embarque constituye la entrega al
comprador con la consiguiente transferen-
cia de la propiedad (art. 2388, Cd. ci-
vil) (). Pero como el conocimiento es el
ttulo representativo de las mercaderas,
su tenencia equivale a la tenencia de s-
tas. La situacin jurdica ser la siguiente:
el adquirente es el dueo de las mercade-
ras, pero carece de la tenencia que per-
tenece al tenedor del conocimiento, por
cuya razn no puede disponer de las mis-
mas; nicamente adquirir la tenencia
(8) Renard, o-p. cit., pgs. 35 y slgs. V. Gar,
F. J., Tratado de las compraventas martimas,
t. 2, pgs. 555 y sigs., Buenos Aires, 1945.
(9) Fernndez, R.. Cdigo de comercio comen-
tado, t. 2, pg. 330, Buenos Aires. 1950. Conf. J. A..
t. 3, pg. 843, y t. 15, pg. 960. Contra: Cm.
Com. Cap., L. L., t. 46, pg. 286; J A.. 1947-1.
pg. 674; O. de! F., t. 187, pg. 29: L. L., t. 60,
pg. 46. Cm. Fed., J. A., t. 67, pg. 221: El ven-
dedor conserva el derecho de propiedad de las
mercaderas mientras no se haga la tradicin sim-
blica por la entrega del conocimiento y dems
documentos: id., J. A., t. 67, pg. 245; L. L.. t. 15,
4g. 887.
cuendo el vendedor le entregue el conoci-
miento ( 10 ).
4. RGIMEN LEGAL. El rgimen legal de
la venta CIF no tiene una legislacin es-
pecfica en los pases que la admiten, y
las reglas ms umversalmente aceptadas
son las de Varsovia, aprobadas por la In-
ternational Law Association, modificadas
por la Conferencia de Oxford de la misma
Asociacin bajo el nombre de "Reglas de
Varsovia y de Oxford, de 1632" (").
El prembulo de las Reglas dice: "Estas
reglas estn destinadas a ofrecer a aquellos
interesados en la compraventa de merca-
deras de acuerdo a la clusula CIF, quie-
nes no tienen en e presente una forma
de contrato tipo, o condiciones generales
asequibles, un medio de adoptar volunta-
ria y rpidamente una serie de reglas
uniformes en sus contratos CIF"
El Cdigo de comercio italiano de 1882,
en sus artculos 62 a 66, reglament la
"venta de mercaderas que se encuentran
en viaje hecha con designacin de la nave
que las transporta o que las debe trans-
portar* sin mucha precisin con respecto
a la individualizacin de este tipo de ven-
ta. Venezuela, siguiendo a la legislacin
italiana, y Colombia en 1869, reglaron la
venta de cosas transportadas por mar,
tierra, rios o canales navegables.
Entre nosotros Segovia, en el proyecto de
1887, insert varios artculos referentes a
la venta de mercadera por navio desig-
nado o a designar.
La legislacin comercial turca trata es-
pecialmente la venta CIF y el Cdigo de
comercio de 1926 le dedica preferente
atencin. La falta de acuerdo acerca del
cuerpo de leyes con que se deba reglamen-
tar la venta CIF impidi que esta clusula
y los contratos consecuentes pudieran ser
incorporados y tratados en el proyecto de
Cdigo martimo italiano de 1931.
Transcribimos a continuacin, por en-
tender que el conocimiento de las mismas
tiene una efectiva importancia prctica,
las Reglas de Varsovia-Oxford.
(10) Fernndez, R., op. cit.. t. 2, pg. 330. El
autor cita a este respecto a Rlpert, para quien el
conocimiento debe ser extendido a nombro o a la
orden del comprador como destinatario y no a
la orden del vendedor a efecto de que ste lo en-
doss a favor de aqul.
(11) Antecedentes de estas reglas parecen ser
la ley Inglesa Sale of Gooods Act de 1893 y la dic-
tada por los EE. UU.. The Uniform Sales Act, In-
troducida en diversos Estados de la Unin Ame-
ricana en 1907 a 1919. En Inglaterra se regulaba
ya la venta CIF y FOB en forma confusa en el
The Indian Contract Act, de 1872. Suecla, en la
ley de permuta de muebles, de 1905, y Noruega,
de 1907, regularon esta clase de ventas bajo la
Influencia de leyes Inglesas.
 5. REGLAS DE VARSOVIA-OXFORD. Su extra- general en esa clase de transacciones, que
ordinaria importancia y la universalidad debe considerarse que las partes contra-
de sus normas aconseja darlas a conocer tantes han conocido de la existencia de tal
integramente, por lo cual las transcribi- costumbre y han celebrado el contrato con
mos a continuacin ( 12 ). xeferencia a ella.
REGLAS PAHA CONTRATOS CIP (REGLAS DE VAR- Regla 2ft
SOVIA-OXFORD), ADOPTADAS POR LA CONFEREN- Obligaciones del vendedor con respecto
CIA DE OXFOD DE 12 DE AGOSTO DE 1932. al embarque. (I) El vendedor debe proveer
Prembulo. mercaderas de acuerdo a la descripcin
del contrato, y sujeto a las disposiciones
Estas reglas estn destinadas a ofrecer a del pargrafo siguiente y a aquellas de la
aquellos interesados en la compra y venta regla 7a (III) y (IV), hacerlas cargar en
de mercaderas de acuerdo a la clusula el puerto de embarque de acuerdo a las
CIF quienes no tienen en el presente una costumbres de ese puerto..
forma de contrato tipo, o condiciones ge- (II) Cuando las mercaderas objeto del
nerales asequibles un medio de adoptar contrato estn ya a bordo o hayan sido en-
voluntaria y rpidamente una serie de re- tregadas a la custodia del transportador
glas uniformes en sus contratos CIF. de acuerdo a lo previsto en la regla 7a
En ausencia de adopcin expresa de estas (III) y (IV) al tiempo en que se hace la
reglas en la forma ms adelante estable- venta, o cuando se autoriza al vendedor a
cida, no se considerar en caso alguno que adquirir mercaderas de acuerdo a la des-
ellas rigen los derechos y obligaciones de cripcin del contrato para cumplirlo, el
las partes en una venta de mercaderas de vendedor tendr simplemente que adjudi-
acuerdo a la clusula CIF. car esas mercaderas al contrato de venta.
Regla 19 No es necesario que tal adjudicacin tenga
Sistema de las reglas. Estas reglas sern lugar hasta que los documentos sean pre-
conocidas corno las "Reglas d Varsovia- sentados al comprador, y tal presentacin
Oxford", y su adopcin de acuerdo a lo aqu implicar la asignacin de las mercaderas
dispuesto, ser prueba concluyente de que al contrato de venta.
la intencin de las partes es que su con- Regla 3?
trato sea un contrato CIF.
Cualquiera de estas reglas puede ser va- poca del embarque y prueba de la fecha.
riada o enmendada, o podrn insertarse jeto del (I) La totalidad de las mercaderas ob-
otros trminos en el contrato CIF, pero tal entregada contrato a la
debe ser embarcada o
custodia del transportador,
variacin, enmienda o insercin puede ser
segn sea el
hecha nicamente con el consentimiento tro del perodo si hay talcaso, en el momento o den-
expreso de las partes contratantes. En au- en el contrato de venta. Si tal especificado
sencia de tal consentimiento expreso, es- o periodo no ha sido especificado momento
tas reglas sern aplicadas sin distincin contrato, dentro de un tiempo razonable. en el
a toda venta de mercaderas que incluya (II) La fecha de embarque o de la en-
total o parcialmente transporte por mar, trega a la custodia del transportador, se-
con respecto a lo cual son expresamente gn sea
adoptadas por simple referencia a la ex- miento uelotro caso, mencionada en el conoci-
presin "Reglas de Varsovia - Oxford" y damente comodocumento extendido vli-
prueba del contrato de
los derechos y obligaciones de las partes transporte, ser prima facie prueba del
sern interpretados de acuerdo con las embarque actual o de la entrega actual,
disposiciones de estas reglas.
En caso de conflicto entre las reglas y perjuicio del derecho en
segn sea el caso,
del
aquella fecha, sin
comprador de pro-
un contrato primar el segundo. Toda otra
estipulacin sobre la que el contrato nada bar lo contrario.
diga ser resuelta de acuerdo a estas re- Regla 49
glas.
La expresin "usos del comercio particu- Excepciones. El vendedor no ser respon-
lar", como est empleada en estas reglas, sable por retraso o imposibilidad de em-
significa una costumbre establecida, tan barcar las mercaderas objeto del contrato
o parte de las mismas, o de entregar tales
(12) Texto de las reglas de Varsovia revisado mercaderas o parte de las mismas a la
en colaborador! con la Cmara Internacional de custodia del transportador, segn sea el
Comercio. Traduccin del ingls por Magita Car- caso, emergente de fuerza mayor o de
bone de Pintos, publicada en Revista Ae Derecho
Comercial, oct-nov. 1942, pg. 511, sec. Legisla- causas extraordinarias, accidentes o impe-
cin extranjera. dimentos de cualquier clase que sean, o
en cualquier parte que ocurran, o de las
consecuencias de los mismos que hayan
Sido imposible de prever o prevenir por par-
te del vendedor, dadas las circunstancias.
En caso de. presentarse algunas de las
citadas causas, accidentes o impedimentos
que impidan, estorben o se opongan a la
produccin, a la manufactura, a la entrega
al vendedor o al embarque de las mercade-
ras objeto del contrato o parte de ellas, o
el fletamiento de algn buque o parte del
mismo, el vendedor notificar al compra-
dor. Despus de haber sido hecha la no-
tificacin, la fecha del embarque o de la
entrega a la custodia del transportador,
segn sea el caso, ser ampliada hasta que
haya cesado la accin de la causa, acci-
dente o impedimento que impida, estorbe
o se oponga a la produccin, a la manu-
factura, a la entrega al vendedor o al em-
barque de dichas mercaderas o parte de
las mismas, o al fletamento de algn bu-
que o parte del mismo. Pero si alguna de
estas causas, accidentes o impedimentos
contina por ms de catorce das desde la
fecha o la expiracin del perodo, si hay
tal, especificado en el contrato de venta
para el embarque de las mercaderas o su
entrega a la custodia del transportador,
segn sea el caso, o si tal fecha o periodo
no ha sido especificado en el contrato,
desde la expiracin del tiempo razonable
contemplado en la Regla 3*, el contrato
de vents. ntegro o la parte del mismo que
quede para ser cumplida por el vendedor
puede, a opcin de cualquiera de las par-
tes, ser resuelto. Tal opcin ser ejercitada
y a tal efecto la parte notificar a la
otra en cualquier momento dentro de los
siete dias posteriores al perodo de catorce
das mencionado anteriormente. Despus
de haber sido hecha tal notificacin, nin-
guna de las partes tendr reclamo alguno
que hacer a la otra parte respecto de tal
determinacin,
Regla 5?
Riesgo. El riesgo ser transferido al com-
prador desde el momento en que las mer-
caderas sean cargadas a bordo del buque,
de acuerdo a las estipulaciones de la Re-
gla 2*. Si el vendedor estuviera facultado
de acuerdo a lo previsto en la Regla 7*
(III) y (IV) reemplazar su obligacin de
cargar las mercaderas por la simple entre-
ga a la custodia del transportador, desde
el momento en que tal entrega haya tenido
lugar efectivamente.
Regla 6?
Propiedad. Sujeto a las estipulaciones de
la Regla 20 (II), la fecha del traspaso de
la propiedad de las mercaderas ser la del
momento en que el vendedor pone al com-
prador en posesin de los documentos.
Regla 79
Obligaciones del vendedor con respecto
al conocimiento. (I) Ser obligacin del
vendedor procurar a su propio costo, un
contrato de transporte que sea razonable,
teniendo en cuenta la naturaleza de las
mercaderas y los trminos corrientes en
la ruta contemplada o en el comercio par-
ticular. Dicho contrato de transporte debe
sujeto a las excepciones usuales o con-
suetudinarios en el contenidas proveer
lo necesario para la entrega de las merca-
deras en el punto de destino fijado en el
contrato. Adems, dicho contrato de trans-
porte debe con excepcin de lo estable-
cido ms adelante ser probado por un
conocimiento que diga "embarcado", segn
las disposiciones mercantes, expedido por el
armador o su agente oficial, o de acuerdo
con un contrato de fletamento, debida-
mente fechado y que consigne el nombre
del buque.
(II) Cuando el contrato de venta o los
usos del comercio particular as lo permi-
tan, el contrato de transporte podr su-
jeto a las disposiciones y requisitos conte-
nidos ms adelante ser representado por
un conocimiento que diga "recibido para
embarque", o documento similar, segn sea
el caso, de acuerdo a las disposiciones
marcantes, expedido por el armador, su
agente oficial, o de acuerdo con un contrato
de fletamento. Y en tales circunstancias,
dicho conocimiento "recibido para embar-
que" o documento similar ser, para todo
efecto, considerado como un conocimiento
vlido y podr ser presentado por el ven-
dedor de acuerdo a ello. Adems, en todos
los casos en que en tal documento hayan
sido debidamente consignados el nombre
del buque y la fecha de embarque, dicho
documento ser considerado en todos sus
efectos como equivalente a un conocimien-
to que diga "embarcado".
(III) Cuando el vendedor est autoriza-
do a presentar un conocimiento "recibido
para embarque" debe, sujeto a las dispo-
siciones de la Regla 2* (II) proveer y te-
ner mercaderas de acuerdo a la descrip-
cin del contrato, efectivamente entrega-
das a la custodia del transportador en el
puerto de embarque, para su transporte
hasta el comprador con toda la prontitud
razonable.
(IV) Cuando el vendedor est autoriza-
do por los trminos del contrato de venta
o por los usos del comercio particular a
ofrecer un conocimiento directo que impli-
que trnsito en parte por tierra y en parte
por mar, y si el primer transportador es
un transportador por tierra, el vendedor
debe de conformidad con las disposicio-
nes de la Eegla 2* (II) proveer y tener
mercaderas de acuerdo a la descripcin
del contrato, efectivamente entregadas a
la custodia de dicho transportador, para su
transporte hasta el comprador con toda la
prontitud razonable.
Las mercaderas no sern enviadas por
vas de agua interiores, salvo cuando el
vendedor est autorizado por los trminos
del contrato de venta o por los usos del
comercio particular a emplear ese medio
de transporte.
El vendedor no estar autorizado a ofre-
cer un conocimiento directo que implique
trnsito en parte por tierra y en parte por
mar, cuando el contrato de venta exige
transporte por mar solamente.
(V) Cuando las mercaderas son trans-
portadas bajo un conocimiento directo, es-
te documento debe proveer lo necesario
para la completa y continua proteccin del
comprador desde el momento en que el
riesgo le es transferido, de acuerdo con las
estipulaciones de la Regla 5^, a travs de
la totalidad del transporte, y qu* le ase-
gure el beneficio de todas las acciones
tiles a las que el comprador tenga dere-
cho contra todos y cada uno de los trans-
portadores que hayan participado en el
transporte de las mercaderas al punto de
destino.
(VI) Si una ruta especial se halla esti-
pulada en el contrato de venta, el conoci-
miento o cualquier otro documento exten-
dido vlidamente como prueba del contrato
de transporte, debe proveer lo necesario
para el transporte de las mercaderas por
esa ruta. En el caso de que ninguna ruta
haya sido estipulada en el contrato de
venta deber utilizarse una ruta seguida
por los usos del comercio particular.
(VII) El conocimiento o todo otro do-
cumento vlidamente extendido como prue-
ba del contrato de transporte, se referir
nicamente a las mercaderas objeto del
contrato.
(VIII) El vendedor no estar autoriza-
do a ofrecer una orden de entrega o un
s/zip's relase, en lugar de un conocimiento,
si el contrato de venta no lo estipula asi.
Regla 8?
Determinacin de buque. Clase de buque.
(I) Si el contrato de venta exige el trans-
porte por un buque determinado o de una
manera general, cuando el vendedor ha
fletado un buque o parte de un buque y
se ha comprometido a embarcar las mer-
caderas, no tendr derecho para propor-
cionar un sustituto a no ser que y hasta
que el comprador haya dado su consenti-
miento para ello. Tal consentimiento no
podr ser denegado arbitrariamente.
(II) Cuando el contrato de venta exige
transporte por buque a vapor (sin nom-
brarlo) , el vendedor puede enviar las mer-
caderas al comprador por buque a vapor
o a motor, manteniendo las dems condi-
ciones.
(III) Si en el contrato de venta no se
ha estipulado la clase de buque a emplear-
se, o si el trmino genrico de "buque" ha
sido usado en el mismo, el vendedor estar
autorizado, sujeto a los usos del comercio
particular a embarcar las mercaderas en
la clase de buque en que mercaderas se-
mejantes son embarcadas en la prctica,
en la ruta contemplada.
Regla 9?
Flete pagadero en destino. A la llegada
de las mercaderas al punto donde debern
ser finalmente desembarcadas para su en-
trega al comprador, ste estar obligado
a pagar todo flete impago que se deba al
transportador. El comprador estar auto-
rizado a deducir el monto del pago que se
vea obligado a hacer de la cantidad que
haya acordado pagar por las mercaderas,
a menos que el'vendedor haya hecho el
descuento correspondiente con respecto a
tal flete impago en la factura enviada al
comprador.
Si el vendedor tuviera que pagar algn
flete impago debido al transportador
porque la entrega de los documentos se
hace inevitablemente despus de la llegada
de las mercaderas puede recobrar el
monto de lo pagado del comprador.
De acuerdo a las estipulaciones de la
Regla 10, 1 comprador no estar en nin-
gn caso obligado a pagar una suma ma-
yor, con respecto al flete impago, que la
que compense la cantidad que haya acor-
dado pagar por las mercaderas.
Regla 10
Derechos de importacin, etctera. El
pago de impuestos aduaneros y gravme-
nes a oblar por las mercaderas, o de gas-
tos incurridos con respecto a tales merca-
deras durante el curso del transporte
hacia, o despus de la llegada al puerto de
destino, no forma parte de las-obligaciones
del vendedor, a no ser que tales gastos
hayan sido incluidos en el flete. Si el ven-
dedor tuviera que pagar tales impuestos y
gravmenes y/o cualquier otro gasto no
incluido en el flete porque la entrega de
los documentos se hace inevitablemente
 despus de la llegada de las mercaderas dor procurar a su propio costo, de un ase-
puede recobrar tal cantidad del comprador. gurador o compaa de seguros acreditada,
una pliza de seguro martimo que pruebe
Regla 11 la existencia de un contrato vlido y sub-
Obligaciones del vendedor con respecto sistente, en beneficio del comprador, y que
a la condicin de las mercaderas. (I) Las proteja las mercaderas durante todo el
mercaderas objeto del contrato deben ser curso del trnsito contemplado en el con-
embarcadas o entregadas a la custodia del trato de venta, incluyendo el trasbordo
transportador, segn sea el caso, en tal acostumbrado, si hay tal. De conformidad
condicin que expuestas al riesgo de de- con el pargrafo inmediato posterior y con
terioro, averia, merma o desgaste en su cualquier estipulacin especial del contra-
peso o volumen inherente (y no como con- to de venta, la pliza debe proporcionar al
secuencia de que las mercaderas hayan tenedor de la misma una proteccin con-
sido defectuosas en el momento del em- tractual continua y completa contra todos
barque o de la entrega a la custodia del los riesgos contra los que, por los usos del
transportador, segn sea el caso, o conco- comercio particular o en la ruta proyec-
mitante con la carga o trnsito) las ca- tada, son aseguradas las mercaderas, al
pacite para llegar al destino fijado en el tiempo del embarque o de la entrega a la
contrato, en un viaje normal y bajo con- custodia del transportador, segn sea el
diciones normales, en condicin de ser ne- caso.
gociadas. La deduccin por deterioro or- El vendedor no estar obligado a propor-
dinario, avera o merma en peso o volumen cionar una pliza que cubra los riesgos de
inherente a las mercaderas, se debern guerra a no ser que:
acatar los usos del comercio particular. a) En el contrato de venta se haya he-
(II) Cuando las mercaderas objeto del cho estipulacin especial al efecto.
contrato estn ya a bordo o hayan sido b) El vendedor haya recibido notifica-
entregadas a la custodia del transportador, cin del comprador de procurar una pli-
segn sea el caso, en el momento en que za que cubra esos riesgos con anterioridad
se hace la venta, o cuando el vendedor en al embarque de las mercaderas o su en-
el ejercicio de cualquier derecho a cuyo trega a la custodia del transportador, se-
efecto est facultado adquiere mercaderas gn sea el caso.
de acuerdo a la descripcin del contrato Salvo que tal estipulacin especial se
que estn a bordo de antemano para haya hecho en el contrato de venta, el
cumplirlo, es condicin implcita en el comprador no soportar ningn gasto adi-
contrato de venta que las mercaderas ha- cional para procurar una pliza que cubra
yan sido embarcadas o entregadas a la los riesgos de guerra.
custodia del transportador, segn sea el (II) Si no es posible obtener la pliza
caso, de acuerdo a las estipulaciones del cuando los documentos son presentados, el
pargrafo precedente. comprador deber aceptar en reemplazo
(III) Si surgiera cualquier discusin de la misma un certificado de seguro, emi-
con respecto a las condiciones de las. mer- tido por un asegurador o por una compa-
caderas al tiempo del embarque o de la a de seguros acreditada, que se refiera
entrega a la custodia del transportador se- a una pliza de seguros como ha sido de-
gn sea el caso, y ausencia de cualquier finida ms arriba, y que reproduzca los
certificado expedido de acuerdo con los trminos esenciales y condiciones de la p-
trminos del contrato de venta, con los liza en todo lo concerniente a las merca-
usos del comercio particular o con las es- deras mencionadas en el o los conocimien-
tipulaciones de la Regla 15, la calidad, tos y factura(s) y que proporcione al te-
descripcin y estado y/o el peso y canti- .nedor del mismo todos los derechos con-
dad de las mercaderas sern determinados forme a la pliza. Dicho certificado ser
de acuerdo a su condicin al tiempo en que considerado como prueba de seguro mar-
fueron puestas a bordo, o, si el vendedor timo y como representando una pliza de
estuviera autorizado, de acuerdo con las seguro dentro del alcance de estas reglas.
estipulaciones de la Regla 7* (HI) y (IV) En tal caso, el vendedor estar obligado
en lugar de embarcarlas, a entregarlas a a garantizar que, a pedido del comprador
la custodia del transportador, al tiempo en y con la debida prontitud presentar pro-
que tal entrega haya tenido lugar efecti- curar la presentacin de la pliza a que
vamente. se'hace referencia en el certificado.
(HI) Salvo que los usos del comercio
Regla 12 particular autoricen al vendedor a ofrecer
Obligaciones del vendedor con respecto al comprador un certificado provisorio ex-
al seguro. (I) Ser obligacin del vende- pedido por un comisionista de seguros, en
lugar de una pliza, tal certificado provi-
sorio no ser considerado como represen-
tando una pliza de seguro, dentro del al-
cance de estas reglas.
(IV) El valor de las mercaderas a los
fines del seguro ser fijado de acuerdo con
los usos del comercio particular. En ausen-
cia de tales usos, ser el valor de las mer-
caderas para el comprador, de acuerdo, a
a la factura CIF, menos el flete pagadero
a la llegada, si hay tal, y ms un beneficio
marginal del 10 por ciento del valor con-
signado en la mencionada factura CIF,
despus de la deduccin del monto del fle-
te, si hay tal, pagadero a la llegada.
Regla 3
Aviso de embarque. Para dar al com-
prador una oportunidad de tomar un se-
guro a su propio costo, ya sea para cubrir
los riesgos no cubiertos por "todos esos ries-
gos" contemplados en ei primer pargra-
fo de la regla 12 (I), o para cubrir el ma-
yor valor, el vendedor deber notificar al
comprador que las mercaderas han sido
embarcadas o entregadas a la custodia del
transportador, segn sea el c^so, mencio-
nando el nombre del buque, si es posible,
las marcas y todos los detalles. El costo
emergente de tal aviso ser soportado por
el comprador.
El no recibo o la omisin accidental de
dar tal aviso al comprador no autoriza a
ste a desechar los documentos presenta-
dos por el vendedor.
Regla 14
Permisos de importacin y exportacin.
Certificados de origen, etctera. (I) Si se
requiriese un permiso de exportacin para
embarcar las mercaderas objeto del con-
trato, ser obligacin del vendedor solici-
tar, a sus propias expensas, la licencia y
usar la debida diligencia para obtener la
concesin de la misma.
(II) Ninguna de las prescripciones con-
tenidas en estas reglas autorizar al com-
prador a exigir del vendedor la entrega de
un certificado de origen o una factura con-
sular con respecto a las mercaderas obje-
to del contrato, a no ser que:
a) Sea uso del comercio particular la
obtencin de uno o ambos de estos docu-
mentos;
b) El vendedor haya sido expresamen-
te instruido por el comprador con anterio-
ridad al embarque de las mercaderas o su
entrega a la custodia del transportador se-
gn sea el caso, para obtener tales certifi-
cados y/o tales facturas.
El costo de obtencin de tales documen-
tos ser soportado por el comprador.
Si en el pas de destino de las mercade-
ras objeto del contrato se requiriese un
permiso de importacin, ser obligacin del
comprador procurarlo a sus propias ex-
pensas y notificar al vendedor de que tai
permiso ha sido obtenido con anterioridad
al tiempo del embarque de las mercaderas.
Regla 15
Certificado de calidad, etctera. Cuan-
do el contrato de venta estipula que el ven-
dedor proveer un certificado de calidad
y/o peso o cantidad, sin especificar la per-
sona o entidad por quien este certificado
deba ser extendido, o cuando los usos del
comercio particular as lo permitan, el ven-
dedor deber proveer certificados extendi-
dos por la autoridad pblica correspon-
diente, si hay tal, o por un inspector par-
ticular debidamente calificado, y que pon-
gan de manifiesto la calidad, descripcin
y estado y/o peso o cantidad de las merca-
deras al tiempo y lugar del embarque o
de la entrega a la custodia del transpor-
tador, segn sea el caso. El costo de obten-
cin de tales certificados incluyendo im-
puestos de legalizacin si tal formalidad es
necesaria ser soportado de acuerdo a
los usos del comercio particular, y si no
hay tales, por igual por comprador y ven-
dedor, en todos los casos.
En las circunstancias contempladas en el
pargrafo precedente de esta regla, tales
certificados sern, prima facie, prueba en-
tre el comprador y vendedor de la calidad,
descripcin y/o peso o cantidad de las mer-
caderas al tiempo en que el certificado
fue expedido, y de que las mismas fueron
entregadas de acuerdo con las condiciones
del contrato de venta.
Regla 16
Presentacin de documentos. (I) El ven-
dedor debe ejercitar toda la diligencia de-
bida para despachar los documentos y se-
r su obligacin presentarlos o hacerlos
presentar al comprador con toda pronti-
tud. Los documentos no sern enviados por
va area salvo que el contrato de venta
as lo establezca.
Por el trmino "documentos" se entiende
el conocimiento, la factura y la pliza de
seguro, como as tambin otros documen-
tos extendidos en lugar de los aqu men-
cionados, de acuerdo a las estipulaciones
de estas reglas, y todo otro documento, si
hay tal, que el vendedor pueda estar obli-
gado a procurar y entregar al comprador
de acuerdo a los trminos del contrato de
venta. En el caso de entregas a plazos, la
factura puede ser una factura pro-forma
con respecto a cada entrega, excepto la de
la entrega final.
(II) Los documentos presentados al com-
prador debern ser completos, vlidos y
efectivos al tiempo de su presentacin y
redactados de acuerdo con las estipulacio-
nes de estas reglas. Cuando el conocimien-
to u otro documento vlidamente extendi-
do en lugar del mismo sea redactado en
serie y hecho a favor del comprador,- su
agente o representante como consignatario,
el vendedor no estar obligado a extender
ms de uno de la serie. En todas las otras
circunstancias, la serie completa de cono-
cimientos u otros documentos vlidamen-
te extendidos en lugar de los mismos, de-
be ser presentada a menos que el vendedor
provea a satisfaccin razonable del com-
prador una garanta expedida por un
Banco acreditado, con respecto a los cono-
cimientos u otros documentos como los an-
tedichos, que no han sido presentados.
(III) Si cualquiera de los documentos que
el vendedor debe procurar y presentar al
comprador estuviera en desacuerdo sobre
cierto punto material con las condiciones
estipuladas en el contrato de venta, el
comprador estar autorizado a rechazar la
entrega de los documentos.
Regla 7
Prdida o averia despus del embargue.
Si mercaderas de acuerdo a la especifica-
cin del contrato han sido embarcadas o
entregadas a la custodia del transportador,
segn sea el caso, y se han obtenido los do-
cumentos pertinentes, el vendedor puede
entregar tales documentos vlidamente, a
pesar de que al tiempo de tal entrega las
mercaderas se hayan perdido o averiado,
salvo que el vendedor tuviere conocimiento
de tal prdida a avera en el momento de
celebrar el contrato de venta.
Regla 1S
Obligaciones del comprador con respecto
al pago del precio. (I) Cuando los docu-
mentos pertinentes son presentados, ser
obligacin del comprador aceptar tales do-
cumentos y pagar el precio de acuerdo con
los trminos del contrato de venta. El com-
prador tendr derecho a una oportunidad
razonable para examinar los documentos y
a un tiempo prudencial en cual hacer tal
examen.
(II) El comprador, sin embargo, no ten-
dr derecho, cuando los documentos le son
presentados a rehusar la aceptacin o el
pago del precio de acuerdo con los trmi-
nos del contrato de venta, con la excusa
de que no ha tenido .oportunidad de ins-
peccionar las mercaderas.
Regla 19
Derechos del comprador con respecto a
la inspeccin de las mercaderas. De con-
formidad con las prescripciones de las re-
glas 15 y 18 y los usos del comercio par-
ticular, no se considerar que el compra-
dor ha aceptado las mercaderas a no ser
y hasta que se le haya dado oportunidad
razonable de inspeccionarlas, ya sea a la
llegada al punto de destino contemplado en
el contrato de venta o con anterioridad al
embarque, a su eleccin, y un tiempo pru-
dencial en el cual efectuar tai inspeccin.
El comprador deber, dentro de los tres das
de finalizada la inspeccin, y aunque sta
haya sido hecha conjuntamente con el ven-
dedor, notificar a ste de cualquier cir-
cunstancia o cosa en razn de la que pue-
da alegar que las mercaderas no estn de
acuerdo con el contrato de venta. Si el
comprador dejara de hacer tal notificacin,
no podr en adelante ejercitar su derecho
de rechazar las mercaderas. Nada de lo
contenido en esta regla afectar cualquier
accin a que el comprador tenga derecho
por prdida o avera proveniente de defec-
to oculto o de la calidad inherente o vicio
de las mercaderas.
Regla 20
Derechos y acciones emergentes del con-
trato de venta. (I) Sujetas a cualquier
variacin, enmienda o insercin de otros
trminos en el contrato de venta, hecha de
acuerdo con las estipulaciones de la regla
1^, las obligaciones de las partes emer-
gentes de estas reglas cesarn cuando
ellas hayan cumplido con las prestaciones,
de acuerdo a lo enunciado en estas reglas.
(II) Nada de lo contenido en estas re-
glas afectar ningn derecho de embargo
o retencin o detencin en trnsito-^sop-
page in transitu) a que el vendedor pueda
tener derecho, de acuerdo a la ley, con res-
pecto a las mercaderas objeto del con-
trato.
<III) En caso de ruptura del contrato, no
obstante cualquier otra accin a que las
partes tengan derecho, cada parte tendr
derecho a vender o comprar frente a la
otra y a cargarle las prdidas sufridas
como consecuencia.
(IV) Nada de lo contenido en estas re-
glas afectar a Cualquiera de las acciones
a que el comprador y" el vendedor pueda
tener derecho por ruptura del contrato y/u
otro reclamo emergente del contrato de
venta.
Sin embarpo, el vendedor y el comprador
estarn respectivamente desligadas de toda
obligacin con respecto a cualquier ruptu-
ra de contrato y/u otro reclamo emergen-
 te del contrato de venta, en- el caso de que
se haya hecho declaracin formal de que
la -disputa ser sometida a arbitraje o que
se iniciar juicio dentro de los doce me-
ses del ao civil siguiente al de la llegada
de las mercaderas al punto de destino de-
signado en el contrato de venta, o cuando
las mercaderas no llegasen dentro de los
doce meses de la fecha en que, en el curso
ordinario, debieran haber llegado a destino.
Regla 21
Notificaciones. Toda notificacin <o avi-
so) requerida o autorizada, y que dfba ser
hecha por una parte a la otra de acuerdo
a lo dispuesto en estas replas, ser efec-
tuada ya Rea por telegrama pa^o con an-
terioridad, radiograma o crblegrama en-
viado al ltimo domicilio comercial cono-
cido de la otra parte: o por correo en carta
certificada, enviada en la forma arriba ex-
presada, si tal carta fuera, en el curso or-
dinurio de las circunstancias, entregada al
destinatario dentro de las veinticuatro ho-
ras despus del momento de la entrega de
i, misma a la custodia de las autoridades
pohtales.
La venta CIF implica siempre un con-
trato sobre compra-venta de mercaderas
que viajan por mar. Las relaciones entre
exportador e importador se llevan a cabo
a veces- incluyndose diversas clusulas y
modalidades, que deben ser Interpretadas
atendiendo la intencin de las partes con-
tratantes. Tratndose de una venta CIF,
,se debe aplicar el rgimen universalmente
admitido y reglamentado por las Reglas de
Varsovia-Oxford C 3 ).
6. OBLIGACIONES DEL VENDEDOR. Las obli-
gaciones del vendedor son: a) efectuar la
carga perfecta de la mercadera; b) en la
cantidad fija convenida o en ms o en
menos si as hubiere sido facultado el ven-
dedor, dentro de ciertos lmites; c) de
acuerdo a la calidad estlpu'ada; d) dentro
drl plazo establecido en una nave de pri-
mera clase; e) entrega' o remisin de los
documentos establecidos en el contrato
pliza de cargo y de seguro, factura de
lete cuando lo abona el vendedor y cer-
tifioatio de calidad si hubiere sido conve-
nido .
a) Carga o embarque. Debe efectuarse
en el puerto convenido, producindose la
entrega de la mercadera al comprador por
<i:i) I,a Boina de Comercio de Buenos Aires,
li/i reconocido como usos vientes en nuestro pas
C M O V 1320) los usos aceptados en EE. U ti. De-
ben tenerse en menta tambin las condiciones
Funerales adoptados por la Asociacin de exporta-
dores de los EK. UU en Buenos Aires para Ift vcn-
1:i .'IF. y que w transcriben al dorso de los ecm-
i rulos.
su puesta a bordo. En esta operacin de-
ben respetarse las leyes, reglamentos y
usos del puerto de embarque (Reg!. 3*\ I
de Varsovia). Pudiendo reglar la venta
CIF, compra-venta de mercaderas embar-
cadas con anterioridad o en viaje (Regla
3*, II).
Esta obligacin admite excepciones, en
caso de imposibilidad de embarque por
fuerza mayor o causas extraordinarias, ac-
cidentes o impedimentos de cualquier clase
o en cualquier parte que ocurran; o de
las consecuencias de los mismos que hayan
;io imposible de prever o prevenir por
parte del vendedor, dadas las circunstan-
cian (Regla 4 a ).
Estas circunstancias deben ser comuni-
cadas al comprador y su demostracin ad-
mite toda clase de pruebas regladas por el
Derecho comercial.
El segundo prrafo de la Regla 4*> ex-
tiendo estos acontecimientos imprevisibles
a "impedimentos que no permitan, estor-
ben o se opongan a la produccin, a la
manufactura, a la entrega al vendedor o
al embarque de las mercaderas objeto del
contrato o parte de ellas; o el netamente
de algn buque o parte del mismo O 4 ) .
El embarque generalmente se prueba con
el conocimiento embarcado (shpped), pu-
diendo admitirse prueba en contrario (Re-
gla 3^, II). La Jurisprudencia distingue
entre el conocimiento de embarque, con
otros documentos que versan sobre merca-
dera entregada para embarque, recha-
zndose estos ltimos a veces y admitin-
dolos en otros 15 ).
El momento de la carga tiene real Impor-
tancia, por cuanto el mismo se vincula al
complejo problema de la especificacin, en
relacin directa con la traslacin de los
riesgos al comprador.
Pero, aun pactado que las partes aceptan
la fecha del conocimiento como fecha del
embarque sin posibilidad de prueba en
contra salvo caso de fraude, existen casos
en que la solucin no est dada por esa
misma fecha. Como en el supuesto de mer-
caderas cargadas en bultos diferentes, uno
despus de otro y para ios cuales se haya
omitido una sola pliza de cargo, o ms
(14) Estas Imprevisiones de hechos o sucesos,
pactadas o admitidas por Ins partes, pueden tole-
rar la aplicacin de lu conocida "Teora de la Im-
previsin", con todas las consecuencias Jurdicas
Importantes que ella implica, dadas las caracters-
ticas propias fe la venta CIF. Generalmente, las
Imprevisiones estn pactadas entre las partes, y
el margen de la Imprevisin queda reducido y re-
glado entre las partes.
(15) V. jurisprudencia citada por Fernandez,
o;>. cit . pR. ::i, mim 24. V. Oaro, F J., op. cit.,
t. 2. p H R . O l .
 plizas por cada bulto. Desde cundo asu-
me el riesgo el comprador, desde la carga
de cada bulto o desde la carga de la ltima
partida? La especificacin se produce al ser
pesada y medida cada operacin, no siendo
necesario esperar ni la carga final, ni la
emisin de todas las plizas cuando el car-
gamento se haya hecho distintamente.
Aplicacin semejante se hace en los casos
de ventas "FOB puerto de partida", en
que el asegurador cubre los riesgos desde
el momento de su recepcin a bordo. El
comprador, en presencia de la pliza, de-
ber as pagar aquella mercanca que hu-
biere perecido durante el estacionamiento
de la nave, despus de la carga y antes de
la partida (6).
A todo esto la Regla 7* II, ni de Varso-
via-Oxford, admite que el transporte pueda
ser probado por una pliza "recibido para
embarque", siempre que se consignen el
nombre del buque y la fecha de la carga
a bordo, valiendo para todos sus efectos
como un conocimiento de "mercadera em-
barcada".
Otro problema vinculado a la especifica-
cin es el de la comunicacin del embar-
que al comprador, discutindose si ella es
necesaria para que se opere la primera.
Depender no slo de la ley, y de lo esta-
blecido en los contratos, sino tambin de
la naturaleza de las mercancas. Pero en
los casos en que la notificacin sea indis-
pensable (granos, carbones, nitratos, etc.)
se discute si la notificacin es un supuesto
necesario para el traspaso de los riesgos.
La doctrina y la jurisprudencia ofrecen
tres soluciones: 1?) los riesgos pasan al
comprador en el momento de la carga; sin
esperar la notificacin; 2<?) pasan al com-
prador slo en el momento del envo del
aviso, pero con efectos retroactivos al
tiempo de la carga o embarque; 3<?) pa-
san con el envo, o con la llegada al com-
prador del aviso del embarque y con efec-
tos desde ese momento. En el Derecho
ingls, la "noticia" al comprador est im-
puesta expresamente (Regla 3* del SaZe of
Good Act, de 1893). La solucin indicada
en el punto 3?, es la recogida por los con-
tratos corporativos de venta CIP, en los
que se considera la noticia de la especifi-
cacin como indispensable. No habindose
dado la noticia o efectuada fuera del plazo
convenido, el comprador podr rescindir el
contrato, negndose a retirar los documen-
tos, o bien retirarlos pidiendo la indemni-
zacin de daos y perjuicios. Por otra
(16) Bruiietti. op. cit.. t. 3, pg. 442; Srafa,
"La specitcaz'.one della mece nella bendltta di
plazza a piazza". en Rivista de Diritto Cammer-
ciale, pag. GS8. Miln. 2, 1920.
parte, la Regla 13^ in Une de Varsovia-
Oxford dice textualmente que la falta de
aviso o la omisin accidental de dar tal
aviso al comprador, no autoriza a ste a
desechar los documentos presentados por
el vendedor.
La especificacin se produce siempre co-
mo un acto unilateral del vendedor y slo
cuando la mercanca es cargada a bordo,
recibida en consignacin por el capitn e
identificada (pesada y medida) por la p-
liza de embarque. Y como tal es Una con-
ditio juris de la ejecucin de la prestacin
a cargo del vendedor.
b) Cantidad. La operacin CIF supone
siempre mercancas especificadas cuya
descripcin se detalla en el documento que
instrumenta la carga o el embarque. La
cantidad fija puede estar establecida o
pactada; lo mismo la facultad para el
vendedor de aumentar o disminuir en ms
o en menos y dentro de ciertos lmites.
Toda discusin al respecto deber ser re-
suelta judicialmente.
La Regla 14 I de Varsovia-Oxford esti-
pula que el vendedor obtendr el permiso
de exportacin correspondiente en los ca-
sos en que fuere necesario.
Los porcentajes, en ms o en menos, son
variables a no ser que se pacte expresa-
mente. La London Corn Trade Association
establece un porcentaje de 1/2 por 100 sobre
el precio del contrato; los usi di Genova
dicen que el vendedor est autorizado a
entregar el 10 por 100 en ms o en menos
sobre la cantidad total vendida.
Las diferencias de cantidad provocadas
por diversas causas no imputables al ven-
dedor, y durante el viaje, deben ser tole-
radas por el comprador ya que lo admisi-
ble es el peso del embarque. Las diferen-
cias de peso producidas en el acto del
embarque y constatadas posteriormente,
autorizan al comprador que ha pagado a
la presentacin de los documentos, a pro-
mover una accin de repeticin del pago
indebido. Sin embargo, por la presencia de
ciertas clusulas en el contrato (cerca en
ms o en menos, "peso y tara de origen")
el comprador no goza del derecho de veri-
ficar el peso de la mercadera a la llegada.
c) Calidad. Todo lo referente a la ca{i-
dad y estado de la mercadera forma parte
de uno de los aspectos ms difciles de
resolver, en las relaciones de las partes con-
tratantes. Sin contar las dificultades in-
trnsecas del problema, la propia situacin
de las partes, separadas por grandes dis-
tancias y el carcter no.tiiral de algunas
mercancas propensas a vicios o modifica-
ciones en su calidad, hacen ms complejo
el problema.
 El vendedor debe embarcar mercadera
de la calidad convenida. Para ello se re-
curre a muestras-tipos qjie se sellan y
depositan previamente, sirviendo posterior-
mente las muestras para acreditar la cali-
dad de la mercadera recibida. Cuando no
es posible el procedimiento de las mues-
tras, se recurre a peritos, existiendo en la
actualidad organismos responsables de ca-
pacidad y solvencia internacional, que
prestan este servicio extendiendo certifica-
dos de calidad que obvian las posibles di-
ficultades de las partes.
Adems se estilan y aceptan certificados
oficiales agregados a los documentos de
rigor; tienen la ventaja de fortalecer las
indicaciones de la factura de embarque
sobre identificacin de la mercadera.
Tratndose de vicios ocultos, prosperar
la reclamacin del comprador, pudindose
inclusive rescindir el contrato ('). Igual
derecho incumbe al comprador en caso de
substitucin fraudulenta de la carga.
El certificado de calidad, obtenido por el
vendedor de acuerdo a los reglamentos y
usos del puerto de embarque, hace prueba
entre las partes del estado, calidad, y can-
tidad o peso de las mercaderas (Regla-
XV, Varsovia-Oxford).
No obstante, el comprador puede renun-
ciar de antemano a toda discusin, com-
prometindose a aceptar las constancias del
certificado.
En general los usos y la reglamentacin
de estas operaciones se orientan a excluir
el derecho de rescisin, en el supuesto de
defectos aparentes; y a excluir tambin la
accin redhibitoria, sustituyndola por la
accin quanti minoris con tarifas conven-
cionales (i).
Con respecto a la posibilidad de que el
comprador verifique el estado y calidad de
la mercadera en el puerto de destino, las
opiniones no son uniformes. Existi antes
criterio casi uniforme en el sentido de ne-
gar este derecho al comprador, antes del
retiro de los documentos, aun cuando' la
mercadera hubiera llegado al puerto de
destino y depositada en locales pbli-
cos (">).
Entre nosotros, Fernndez estima que
figurando la clusula pago contra entrega
de documentos, carece el comprador del
derecho de revisin, sin perjuicio de la
accin que le corresponda contra el ven-
dedor si las mercaderas no son de la
(17) Brunett. op. cit.. t. 3, pg. 456, y Juris-
prudencia Italiana por l citada.
(18) Ramella, op. cit.. t. 2. pg. 134.
(19) Lombroso. "II valore de la clusula paga-
mento contre documentl". en R'vista de Diritto
Commerciale, pgs. 57 y siga., 1912. 2'.
calidad convenida. Si no se ha incluido
dicha clusula, el comprador tendr dere-
cho a revisar los efectos antes del pago
(op. cit.,, II, pg. 332).
El rigorismo precedente ha sido atenuado
y nuevas prcticas han venido a substituir-
lo. El comprador generalmente dispone de
un plazo prudencial que, aunque breve,
puede permitirle investigar lo referente a
la calidad y cantidad de la mercadera;
con obligacin de pronunciarse dentro del
mismo por la20aceptacin o rechazo de los
documentos ( ).
La Regla 19 de Varsovia-Oxford establece
consecuentemente a lo dicho que, no se
considerar que el comprador ha aceptado
las mercaderas a no ser y hasta que se le
haya dado oportunidad razonable de ins-
peccionarlas, ya sea a la llegada a punto
de destino contemplado en el contrato de
venta, o con anterioridad al embarque, a
su eleccin, y a un tiempo prudencial en el
cual efectuar tal inspeccin. El vendedor
deber, dentro de los tres das de finali-
zada la inspeccin, y aunque sta haya
sido hecha conjuntamente con el vendedor,
notificar a ste de cualquier circunstancia
o cosa en razn de la que pueda alegar
que las mercaderas no estn de acuerdo
con el contrato de venta. Si el comprador
dejara de hacer tal notificacin, no podr
en adelante ejercitar su derecho de recha-
zar las mercaderas.
Aceptados los documentos y efectuado
el pago, toda diferencia acerca de la cali-
dad de la mercanca dar derecho al com-
prador para accionar por incumplimiento.
Se presumir entonces que la calidad de
la mercadera al ser embarcada se ajustaba
al contrato, correspondiendo al comprador
la prueba en contra ( 21 ).
d) Plazo. Frecuentemente se estipula
un plazo o fecha de embarque, indicndose
dos meses consecutivos (abril-mayo). Den-
tro de ese plazo debe efectuarse, no pu-
diendo ni comenzar antes ni terminar des-
pus (Regla 3a). Si el plazo no ha sido
especificado, a dentro de un tiempo razona-
ble (dem 3 ).
Embarcada la mercadera antes del pla-
zo, el vendedor no puede pretender el pago
anticipado (J. A., 65-433).
Todo lo que hemos dicho del embarque
y del plazo, presupone la existencia de un
contrato de transporte, que el vendedor
lograr por cuenta del comprador. La mer-
cadera no debe ser fraccionada ni cargada
sobre el puente, sino en circunstancias ex-
(20) Renard, op. cit., pg. 39 y siga.
(21) V. Satanovsky, M., J. A., t. 12, pg. 186,
y fallo Cm. Com.. J. A. t. 25. pf. 1491; L. L..
t. 46, pg. 286; J. A.. 1947-1. pg. 61.
 cepclonales; el transporte no debe efec-
tuarse por mar y tierra, si ello no est
pactado previamente. Con respecto a esta
ltima circunstancia, si el cambio de ruta
o el trasbordo ha sido ocasionado por una
absoluta necesidad de la navegacin o por
un hecho extrao al vendedor, el compra-
dor tendr que admitir el suceso como com-
prendido entre aquellos riesgos de la nave-
gacin que' en la venta CIF han estado a
cu cargo. No tendr, entonces, derecho a
negarse a recibir la documentacin del
embarque, segn ha resuelto la jurispru-
dencia inglesa (22).
e) Documentos. El vendedor est obli-
gado a remitir al comprador los documen-
tos mencionados en el contrato que ya he-
mos individualizado. Debe hacerlo de in-
mediato. Deben llegar a poder del compra-
dor antes de la llegada de la mercadera
o antes de la apertura de los fardos o
constatacin del estado de la mercadera
(Regla 16 Varsovla-Oxord). En caso de
entregas a plazo, la factura puede ser pro-
forma con respecto a cada entrega, ex-
cepto la de la entrega final.
Los documentos presentados al compra-
dor debern ser completos, vlidos y efec-
tivos al tiempo de su presentacin y redac-
tados de acuerdo con las reglas admitidas.
Cuando el conocimiento u otro documento
vlidamente extendido en lugar del mis-
mo sea redactado en serie y hecho a favor
del comprador, su agente o representante
como consignatario, el vendedor no estar
obligado a extender ms de uno de la
serie. En todas las otras circunstancias, la
serie completa de conocimientos u otros
documentos vlidamente extendidos en lu-
gar de los mismos, debe ser presentada a
menos que el vendedor provea a satisfac-
cin razonable del comprador una ga-
ranta expedida por un banco acreditado
con respecto a los conocimientos u otros
documentos como las antedichos, que no
han sido presentados (Regla 16 H). (V.
La Ley, 46-286.)
El comprador puede rechazar los docu-
mentos que no concuerdan con las estipu-
laciones del contrato (Regla 16 ni). El
vendedor debe remitir los documentos aun
en el caso de que las mercaderas se hayan
perdido o averiado (Regla 17). A no ser
que el vendedor tuviera conocimiento de
esos hechos al tiempo de formalizar la
venta (dem).
Pero en caso de quiebra o concordato
preventivo del comprador, el vendedor tiene
facultades para no presentar o remitir los
(23) Renard, op. cit., pgs. 11 y slgs.; Marala,
Du Droit documentaire, pg. 45. Paria, 1929.
documentos, pudiendo rescindirse el contra-
to. Los contratos de las corporaciones
tambin admiten esta facultad del vende-
dor, pudiendo inclusive readquirir la mer-
cadera y revenderla; como asimismo a la
fijacin de un precio de rescisin en base
al corriente y en plazo fijado (contratos de
la London Corn Trade Association).
7. SEGURO. El vendedor debe contratar
el seguro destinado a cubrir a las merca-
deras embarcadas, por cuenta del compra-
dor y en una compaa conocida y de bue-
na reputacin (Regla 12 I). Que proteja la
totalidad del embarque, durante todo el
trnsito contemplado en el contrato; con-
tra todos los riesgos que por los usos del
comercio particular o en la ruta proyecta-
da se acostumbran, al tiempo del embarque
o de la entrega para su custodia al trans-
portador en su caso.
El vendedor no estar obligado a cubrir
riesgos de guerra, a no ser que se haya
estipulado ello; o que el comprador haya
dado esas instrucciones al vendedor antes
del embarque o entrega para custodia, se-
gn sea.
Salvo que tal estipulacin se haya hecho
en el contrato de venta, el comprador no
soportar ningn gasto adicional para pro-
curar una pliza que cubra los riesgos de
guerra (Regla 12, I).
El seguro debe cubrir el valor total, en
el puerto" de destino. Y segn la Regla 12
IV, con un diez por ciento ms que la fac-
tura de la mercadera.
Se admite en casos especiales un certi-
ficado emitido por compaa acreditada
que acredite el contrato de seguro con to-
das las referencias esenciales, en caso de
no ser obtenida la pliza a la fecha de la
presentacin de los documentos (Regla
12, U).
Y salvo que los usos del comercio parti-
cular autoricen al vendedor a ofrecer al
comprador un certificado provisorio expe-
dido por un comisionista de seguros, en
lugar de una pliza, el mismo no ser ad-
mitido en substitucin de esta ltima (Re-
gla 12, III). El vendedor debe dar aviso
del embarque al comprador para darle
oportunidad de tomar un seguro a su pro-
pio costo, o para cubrir riesgos no cubier-
tos, a un mayor valor, etctera (Regla 13).
El comprador, en caso de no haber con-
tratado el seguro el vendedor, puede ase-
gurar la mercadera a cargo de ste.
Los riesgos que soporta el comprador tie-
nen su fundamento en el hecho de que el
embarque significa la entrega de las mer-
caderas y la transferencia de la propie-
dad.
El precio debe ser pagado aunque las
 mercaderas perezcan o se deterioren. Y
en caso de expropiacin en el puerto de
destino, las consecuencias recaen sobre el
comprador como un riesgo ms a su car-
go (La Ley, 60-47).
Pero no obstante esta transferencia de,
la propiedad y de los riesgos, el vendedor
conserva la disponibilidad de la mercade-
ra, basta que el comprador obtenga la
pliza de cargo. El vendedor podr endosar
la pliza para el cobro o en garanta, de-
biendo el endosatario en este ltimo caso
presentar los documentos para su cobro.
En cuanto a la disponibilidad de la mer-
cadera, es obvio que ella pasa al tenedor
de los documentos. Este juego de relacio-
nes implica que en caso de prdida de los
documentos, antes de su presentacin, el
riesgo sea soportado por el vendedor, se-
gn la doctrina alemana.
En cuanto a las averas ocasionadas por
el acondicionamiento de la mercadera y
embalaje de la misma, se ha resuelto en
general que corren por cuenta del vende-
dor (J. A., 19-994).
Los contratos-tipos contienen clysulas
diversas con respecto a las averias por
acondicionamiento; "tal cual" (T/Q) o
bien "mercanca averiada admitida como
sana"; o "Rye Terms" (R/T, "mercanca
averiada por cuenta del vendedor". Tien-
den en general a limitar la responsabilidad
ya sea del vendedor o del comprador. Otra
clusula, la sound delivered, que significa
que el vendedor responde nicamente de
la calidad y del acondicionamiento del em-
barque, siendo a cargo del comprador toda
avera producida el transporte, cualquiera
sea la causa (23).
8. PLIZA DE CARGO. La pliza de cargo,
de acuerdo al contrato concertado por el
vendedor, tiene tres funciones fundamen-
tales: 1"?) ttulo representativo de las mer-
cancas cargadas; 2?) prueba de la carga
realizada; 3) prueba del contrato de
transporte y sus condiciones.
(23) V. acerca de estas frmulas Caprara, La
sioTti caractteristielie ei vatti mercati, Ml-
lau, 1927,
S i g u i e n t e
Debe contener como instrumento, la in-
dicacin de la nave que transporta, su cla-
se, nacionalidad, fecha, nombre del emi-
tente y beneficiario.
Con respecto al nmero de ejemplares de
la pliza, pueden suscitarse algunos proble-
mas. S e! contrato establece que deben
presentarse todos los ejemplares (original
y duplicados), esta exigencia debe cumplir-
se, ya que de no ser as, el comprador po-
dra negarse a recibirlos.
9. PAGO DEL PUECIO. El precio en la venta
CJP est integrado por el valor de la mer-
cadera, el costo del flete y el precio del
seguro. Puede pactarse que el flete sea pa-
gado al recibo de la mercadera, deducin-
dose dicho importe del precio (Rega 9^).
En caso de que las mercaderas no lle-
guen a destino y el comprador indemnizado
por el asegurador, la falta de pago del
flete beneficia al asegurador. A no ser que
el asegurador indemnizara al comprador
el valor integro del precio incluyendo el
flete, para cuyo caso el comprador deber
entregar al vendedor el importe de este
ltimo (-*).
Por ltimo, segn la Regla 10 de Varso-
via-Oxford, el comprador tiene a su cargo
los gastos de descarga y los derechos fis-
cales ( 25 ).
El pago del precio est siempre condi-
cionado resolutivamente & la presentacin
de los documentos. Esta obligacin de pa-
gar el precio y retirar los documentos no
excluye el derecho del comprador a dis-
poner de un plazo conveniente para exa-
minarlos y para examinar la mercanca
cuando haya motivos fundados como para
sospechar un incumplimiento que legitime
la reclamacin y funde los derechos para
una reclamacin de abono o un recurso
encaminado a juicio arbitral. As se dispo-
ne en diversos contratos-tipos corporati-
vos, y en las Reglas 18 y 19 de Varsovia-
Oxford.
JURISPRUDENCIA. La citada en el texto y notas.
(241 Fernndez, op. cit., t. 2, pg. 336, y la
doctrina por l citada.
* (25) V. L. L., sec. Jur. extranjera, t. 9, pg. 31.
P g i n a