MODULO 1: LA CONCEPCION SOCIOLOGICA DEL DERECHO

Nocin y concepto de Sociologa Jurdica.

Parece difcil dar un concepto preciso de la sociologa del derecho, sin embargo, aceptando que la
sociologa es una ciencia que procura describir, explicar y predecir los fenmenos sociales con la
mayor objetividad posible; y que el orden jurdico es un conjunto de normas sancionadas por el
Estado, que se consideran vlidas en un territorio; se puede afirmar que la sociologa del derecho es
una rama de la sociologa que trata de describir, explicar y predecir los modos en que las personas
interactan tomando como referencia positiva o negativa un conjunto de normas jurdicas.
La sociologa del derecho debe tratar de determinar cul es el lugar del orden jurdico como sistema
de normas de acuerdo con la definicin dogmtica, en el plexo normativo que condiciona las
acciones sociales.
La sociologa del derecho puede estudiar la influencia de las leyes y de otros sistemas normativos
sobre las conductas en los ms variados campos sociales: tipos de estratificacin social, relaciones
entre estratos, sistema poltico real, sistemas de socializacin y de educacin, estructuras parciales y
subsistemas.
La sociologa del derecho considera, al derecho como fenmeno social, y slo puede ser entendido
en el contexto normativo al que una cultura en concreto atribuye significados, tratando de
determinar las funciones que cumple.

Determinacin de los aspectos sociolgicamente relevantes del Derecho.

Para el abordaje del derecho desde un punto de vista sociolgico se debe, en primer lugar, decidir
qu es lo pertinente, para la sociologa.
Desde una perspectiva funcional, la sociologa estudia la interaccin social, y se encuentra guiada
por un sistema de expectativas regladas socialmente, que definen posiciones (status) y a travs de
stas los comportamientos concretos (roles), el aspecto sociolgicamente relevante del derecho es la
definicin de las posiciones sociales por medio de un sistema de expectativas jurdicas (derechos y
obligaciones).
El punto de vista sistmico no puede agostarse en esta perspectiva, pues entonces se limitara
excesivamente el marco de interpretacin, en desmedro de su utilidad. Resulta ms til que estudie
la forma en la cual en cada sistema social se combinan los sistemas de expectativas jurdicas con los
otros sistemas expectativas sociales. Segn como las personas combinen estos sistemas surge una
conducta social que slo es discernible para la ciencia reconstruyendo conceptualmente las normas
que la guan.
Los aspectos sociolgicamente relevantes del derecho quedan configurados por el conjunto de roles
y status posedos por aquellos que operan bajo la cobertura formal de las normas jurdicas, pero no
slo en cuanto status jurdicos, sino en tanto status sociolgicos: posiciones sociales regidas por
todo tipo de normas, con tal de que el operador tambin se encuentre, formal y especficamente,
alcanzado por normas jurdicas.

Sociologa del Derecho y control social: el derecho como medio de control.

La sociologa del derecho es parte, dentro de la sociologa general, de una sociologa del control
social.
Hay tantas clases de control social como tipos de normas, existe un control social religioso, otro
mgico, un tercero moral, o jurdico, o tico, o por medio del conjunto de costumbres, de los
prejuicios, de las normas que rigen la actividad econmica, y tambin un control por la opinin
pblica.
El control social puede extenderse, hasta todo sistema de ideas o ideales, de modo tal que existira
un control social derivado del arte, del conocimiento y la educacin, y an, dentro de cada clase, de
diversas subclases.
Referir el control social a cualquier sistema normativo, y decir que dentro de este campo de la
sociologa, pueden incluirse diversos conjuntos de ideas a condiciones de que su uso se encuentre
prescripto y el apartarse de l, de algn modo sancionado.
Para muchos autores crticos, a partir de los aos 60, la idea de control social est ligada con la del
Estado, ya que ste definira sus estrategias o mecanismos, mientras que ambos conceptos no estn
relacionados y pertenecen a tradiciones intelectuales distintas.
Que una sociedad sea ms o menos represora, excluyente o autoritaria, que se encuentre plena de
instituciones panpticas, no significa en modo alguno que se pueda pensar en una sociedad sin
control social, en sentido sociolgico. El sistema de control social puede ser represor o constituirse
democrticamente, a partir de un consenso. Pero no puede faltar como sistema de modelos de
conducta para sus miembros. Tal concepcin no avanza sobre el contenido concreto de las normas
ni de los modelos de conducta; sostiene slo que ellos existen, y como tal, constituyen el control
social de cualquier sociedad humana.
No hay sociedad que carezca de cultura, y las conductas que prevn se encuentran normativamente
fijadas, sancionndose ms o menos su desviacin. Los otros modelos de no- control, no asociados
a un sistema que haya existido, son simplemente utpicos, y no es posible imaginar el
funcionamiento real de una sociedad que carezca de tales regulaciones.
Una convivencia sin control social equivale a una sociedad sin normas y sin cultura, o bien a un
ficticio agrupamiento de autmatas en el cual nadie se desva de lo previsto.
Los mecanismos de control aparecen como una necesidad del sistema, de todo sistema, aun de los
biolgicos y de los planetarios. El sistema social, con cualquier alcance y lmites que se proponga,
lo requiere para su funcionamiento, como concepto, ms all de los tipos muy variables que pueden
constituirlo.
El control social es un instrumento de descripcin, y no es necesariamente poltico, menos an
conservador.
Slo pretende mostrar cmo funciona el ordenamiento jurdico en tanto elemento del control social,
vinculado con otros sistemas normativos.
Entre la sociologa del control social y la sociologa jurdica, las relaciones dependen de los
conceptos sustentados. En nuestra concepcin, la sociologa del derecho, debe tomar en
consideracin todo lo que estudia la sociologa del control social, pero con una diferencia de
nfasis.
No es necesario un anlisis de lo que es la costumbre o su distincin de otros tipos de normas.
Bastar con recordar que se trata de un modelo normativo no escrito, que condiciona conductas con
un sentimiento de obligatoriedad asociado a ellas y con una sancin informalmente aplicada por
agentes indeterminados de la comunidad en caso de incumplimiento. Las costumbres se infieren,
como normas, de las conductas practicadas. No son inmodificables sino que, como todo sistema
normativo, varan aun en las sociedades aparentemente ms conservadoras, y se diferencian de los
usos sociales en la mayor variabilidad de stos, propia de las sociedades de mayor
individualizacin. Los cambios son el eje de la historia. En cada poca, el derecho trata de reflejar
la vocacin por ese cambio o el miedo a ese cambio, pero en todos los casos es consecuencia de la
cultura. Y esta cultura slo puede ser entendida funcionalmente en sus distintos aspectos, dentro de
los cuales participan la costumbre y la norma jurdica, elementos insusceptibles de ser interpretados
aisladamente si se busca un significado del papel que representan ambos en el conjunto social.
Para la sociologa el desafo es explicar los fundamentos de la conducta humana.
Si en una cultura la normatividad se encuentra articulada sobre la base de costumbres
particularistas, prejuicios o intereses desnudos, el papel del orden positivo es puramente ficticio.

Derecho y cambio social.

Lo anterior no significa negar la influencia del orden jurdico sobre las conductas humanas, y que
ste sea necesariamente el punto de vista de la sociologa jurdica. Si las leyes parecen ser, en
general, pasivas frente a otras normas, pueden existir condiciones en las que adquieren potencia
para promover el cambio. Se sealan varios factores que favorecen el proceso de influencia del
derecho en la sociedad:
 1) Que la ley est dotada de autoridad y prestigio; ests parecen provenir de la creencia en que
su sancin generar una situacin mejor respecto de la existencia, no del temor que puede
inspirar.
2) Que las nuevas normas sean compatibles y coherentes con los principios culturales y
jurdicos establecidos; este principio debe considerarse bsico para la aceptacin de las
leyes, en cuanto toda ley busca legitimidad. En general cuando los cambios establecidos en
la ley son aceptados, es porque existe un sentimiento de necesidad en la poblacin.
3) Que puedan especificarse o clarificar los fundamentos que tiene la reforma para comunidad;
este principio se vincula con los dos primeros, ya que la especificacin honesta y valiosa no
pasa, respecto de un pblico adulto, por el engao o la persuasin superficial, a veces
pretendida por los operadores estatales.
4) Que se utilice racionalmente el factor tiempo, evitando una dilacin excesiva en la
transicin; debe compatibilizar el evitar dilaciones innecesarias y excesivas con el tiempo
necesario para la comprensin y adopcin de las reformas por las personas alcanzadas por
ella.
5) Que los organismos ejecutivos se comprometan en la conducta perseguida por el precepto y
en los valores implcitos en l; el Estado mismo y sus agentes deben comprometerse con el
cumplimiento, y no con la elusin de la norma.
6) Que existan sanciones positivas, adems de las negativas; el cambio se produce no slo por
medio de castigos, sino por compensaciones positivas para favorecerlo. Estas tcnicas no se
encuentran desarrolladas suficientemente.
7) Debe existir una proteccin efectiva para los derechos de los que pueden ser perjudicados
como consecuencia de la violacin de la norma, que deben ser incentivados a usar los
mecanismos que ella provee, en su propia defensa; esta regla significa que la ley debe
establecer mecanismos para su ejercicio, pero stos deben estar facilitados
institucionalmente.
A los puntos sealados, agregamos:
8) Debe existir una proteccin efectiva para los derechos de los que consideren que la nueva
legislacin los perjudica, o que su cumplimiento los lesiona; el caso es distinto del anterior, pues
aqu se trata del perjuicio que ocasiona la nueva legislacin, y no su violacin.
9) Que aquellos que dominan socialmente acepten el resultado adverso de los procesos
judiciales que los involucran; se trata de que los que tienen poder no fuercen maosamente las
decisiones desfavorables, y no traten de influir o de presionar sobre los jueces.
MODULO 2: SOCIOLOGIA JURIDICA ARGENTINA
Sociologa Jurdica argentina. Antecedentes.
La tradicin escolstica desarrollada y difundida por los jesuitas hasta su expulsin, y las doctrinas
de los juristas medievales y modernos, debieron acepar en el Ro de la Plata las influencias de la
Ilustracin y del racionalismo jurdico, con su ataque a la tradicin y su creencia firme en el poder
de la razn para elaborar soluciones jurdicas perfectas.
De la primera poca posterior a 1810 pueden sealarse dos tendencias: una iluminista y otra
tradicionalista. La primera, propone la ruptura con los antecedentes hispanos; la segunda busca la
continuidad del nuevo Estado en la comunidad de tradiciones, lengua, intereses y religin.
No se trata de definir si la tendencia tradicional o la iluminista fue la de mayor influencia en los
primeros tiempos. Los que hacen prevalecer las ideas iluministas son partidarios del rechazo de
cualquier tradicin colonial en materia jurdica y pretenden la insignificancia de las particularidades
histricas y geogrficas; no es necesario reunir al derecho con sus bases sociales, sino reformar la
sociedad, entre otros instrumentos, apelando a una radical reforma jurdica.
Por otra parte, los tradicionalistas no han observado que la base social del pas estaba cambiando, y
que las viejas ideas jurdicas heredadas de Espaa y continuadoras de la tradicin medieval
resultaban cada vez menos aplicables a una sociedad que alteraba su base poltica y cultural.
Cualquiera fue la posicin asumida, en este primer perodo se soslayaba todo ataque a la religin,
aunque se difundieron doctrinas que contrariaban la ortodoxia.
La crtica de lo colonial y de lo espaol, que haca ver el derecho de ese origen como una carga y
una imposicin del conquistador y colonizador, fue la base para sostener el cambio legislativo. La
justificacin no estaba en una definicin poltica sino en un cambio social ya ocurrido.
La novedad en las dcadas siguientes fue la introduccin de una tendencia derivada de la
Ilustracin, conocida como Ideologa, para la que toda actividad mental derivaba de sensaciones.
Esta tendencia, prxima al materialismo, acentuaba los rasgos iluministas.

El historicismo jurdico.
La primera poca posterior a 1810: surgen dos claras tendencias:
- Tendencia Iluminista: propone reformar la sociedad mediante la reforma jurdica.
- Tendencia Tradicionalista: busca la continuidad del nuevo estado en la comunidad de
tradiciones, lenguas e intereses.
Dean Gregorio Funes: por su parte manifest una posicin conciliatoria entre lo tradicional lo
moderno y fue el primer jurista patrio que formula una observacin sociolgica. Expres una
posicin socialmente fundada: Las nuevas costumbres, los nuevos negocios, las nuevas necesidades
exigen nuevas leyes.
Francisco de Paula Castaeda: expresa una posicin crtica al iluminismo revisionista de patriotas y
revolucionarios y critica la imitacin de lo extranjero.
Ideas expuestas por los autores de la generacin del 37.
Estos desencantados de los proyectos propuestos hasta ese momento, se volcaron hacia las ideas de
Savigny y de Lerminier. Entre ellos se destacan las obras de:
Juan Bautista Alberdi:
1. Fragmento preliminar al estudio del derecho: en este trabajo destaca al Derecho como un
fenmeno vivo que debe estudiarse en la economa orgnica del Estado. Propone un carcter
experimental para la Ciencia del Derecho. Se lo considera un precursor de la Sociologa
Jurdica Nacional.
2. Bases y puntos de partida para la organizacin nacional: tambin esta tiene un contenido
sociolgico y aqu Alberdi intenta contestarse y desarrollar los siguientes puntos:
- Cmo hacer de nuestras democracias en el nombre, democracias en la realidad?
- Cmo cambiar en los hechos nuestras libertades escritas y nominales?
- La propiedad, la vida, el honor son bienes nominales cuando la justicia es mala.
- La ley, la constitucin, el gobierno, son palabras vacas si no se reducen a hechos por la
mano del juez que es quien lo hace realidad o mentira.
Dalmacio Vlez Sarsfield: utiliz el derecho como sistema evolutivo. Pretende en su obra un
derecho cientfico. Lo distingua un realismo prctico, se afirm en el orden jurdico tradicional, no
trat de hacer un derecho nuevo, sino darle forma y contenido al derecho vigente.
Juan Agustn Garca: expresa con claridad los puntos de vista sociolgicos-jurdicos. De su anticipo
de construccin de una sociologa nacional se rescata su consideracin del derecho como producto
social. Pero falta una propuesta precisa de cambio. Para este autor, la fuerza sociolgica de la
tradicin pesa ms que la voluntad activa de cambio.

El evolucionismo de Ernesto Quesada.

Este autor es el iniciador en la Argentina de la corriente que considera a la sociologa como ciencia
general, y luego el introductor del historicismo. Quesada merece ser recordado como el verdadero
iniciador de la sociologa jurdica en el pas.
Valoriza el derecho elstico, de equidad, por oposicin al rgido de elaboracin doctrinaria. Sostiene
que un derecho no puede ser ajeno al ciclo histrico, y la identidad de vocablos jurdicos no
significa identidad de significados ni de instituciones. Critica asimismo el derecho comparado como
fuente para introducir legislaciones tcnicamente perfectas, pero ajenas a la realidad nacional.
La codificacin, para Quesada, no es sinnimo de perfeccin ni de simplificacin, sino la idea de un
individuo o de un grupo, que expresa en todo caso una cristalizacin.
La concepcin sociolgica que sustenta lo hace enfrentar con las ideas cristalizadas sobre el
matrimonio y el divorcio.
Quesada es una voz que vuelve a sostener las ideas del grupo que rode a Julio A. Roca,
consideradas anticlericales, que proponan la secularizacin total de la sociedad argentina y la
ruptura definitiva con la Iglesia y las instituciones jurdicas arraigadas en ella.
Quesada es el primer autor que llama fenmeno jurdico al derecho en la Argentina. Es el primero
que sostiene, que la revolucin en el pensar jurdico no se ha llevado a cabo, que no ha logrado
emancipar al derecho del fetichismo de la letra de la ley y convencer a los juristas de que el derecho
no es una disciplina abstracta, independiente del tiempo y del lugar en que se establece.

La Sociologa Jurdica argentina entre 1950-1990.

A partir de 1950 se inicia en el pas un mayor acercamiento terico hacia posiciones empricas en el
derecho. Por una parte, la influencia de Cossio, y por la otra, las tendencias criminolgicas que ms
tarde ingresan desde los Estados Unidos, van abriendo una lenta brecha en el formalismo jurdico.
Solo a partir de 1970/80 se comienza a profundizar sociolgicamente en algunas ramas del derecho,
como ocurre con el procesal. El comportamiento poltico es estudiado de un modo independiente
por la ciencia poltica.
Hacia finales del perodo, se realizan investigaciones empricas que permiten realimentar la
informacin y el desarrollo terico de la sociologa jurdica nacional, como:
a) Sistemas judiciales, magistratura y abogaca.
b) Derecho de familia y de menores.
c) Estudios sobre la sociedad en vinculacin con el derecho, la magistratura y los abogados.
d) Profesores y alumnos de derecho.
e) Estudios vinculados con el discurso jurdico y poltico.

Enrique Aftalin.
Realiz una vasta obra en derecho penal y filosofa jurdica.
Acepto las dimensiones temporal y espacial del derecho.
Tesis: un sentido solo existe en la realidad, por la vivencia psicolgica de alguien.
Sentido: relacin entre un objeto y un sujeto que no solo aprehende un dato, sino que adopta una
posicin.
Los cambios en la jurisprudencia son cambios de derecho.
Puente entre la historia del derecho y sociologa del derecho.
Fallo del juez Marshall en el juicio de Marbury c. Madison.
Julio Cesar Cueto Rua.
Realiz un anlisis del derecho anglosajn como una creacin judicial dinmica, reajustable y
modificable con sentencias que aplican normas generales eliminando hechos irrelevantes y
categorizando los relevantes.
La norma no puede separarse de la actividad judicial que la aplica.
Existe una filosofa emprica y pragmtica: se debe hacer lo que estas circunstancias, este momento
histrico requiere para satisfacer el mayor nmero de anhelos e intereses individuales con el menor
nmero posible de rechazos.
Experiencia jurdica: se integra de tres momentos, lo normativo, lo emprico y lo axiolgico.
La costumbre ha sido minimizada en su significado por el positivismo normativo.
La ideologa profesional de los jueces, juristas y profesores lleva a considerar al derecho un juego
formal donde la verdad material no es lo ms importante.

El trialismo jurdico y su vertiente sociolgica.

Miguel Herrera Figueroa, en su Sociologa del derecho; expone el punto central de su concepcin,
el "trptico jurdico social" formado por el hecho, el valor y la norma, que se hallan presentes en la
consideracin sociolgica del derecho. Herrera Figueroa reconoce que no resulta sencilla la labor de
identificar la presencia de los tres factores, ni es suficiente afirmar que hay en el derecho un aspecto
lgico (normativo), otro histrico real (el hecho social) y un tercero tico (valorativo). Lo
importante es para l reconocer que los tres componentes son inseparables, y "patentizar que la
tridimensionalidad es de la esencia misma de lo jurdico". Debe suponerse que la visin sociolgica
de Herrera Figueroa no coloca en el mismo plano a los tres elementos de su todo integrado, en
cuanto afirma que "cualquier intento integrativista en el mundo jurdico-social, debe necesariamente
partir de un planteamiento sociolgico, donde el hecho, el valor y la norma, se estructuran
unitariamente desde el jacto social". Sostener que la sociologa preside el anlisis del derecho es
agotar en su mtodo todo lo predicable del derecho, esto es, deriva en un sociologismo jurdico al
pretender subsumir en l los estudios normativos y axiolgicos. El estudio de las construcciones
jurdicas no se agota ni en la sociologa jurdica, ni en la sociologa del conocimiento. Requiere de
la ciencia del derecho y de la filosofa del derecho. Esto no parece verse con claridad en las
posiciones trialistas.
Pedro David sostiene que el integrativismo no busca slo superar el unilateralismo del estudio del
derecho como norma, sino el de las escuelas que lo han hecho en torno al valor (derecho natural), y
tambin los que se han centrado en el hecho jurdico (realismo jurdico norteamericano y
escandinavo). Para este autor no hay preeminencia entre hecho, norma o valor, sino a partir del tipo
de conocimiento que enfoque al derecho: "ninguno de ellos tiene primaca sino desde el punto de
vista de la epistemologa que uno est tratando de dilucidar. Esta posicin parece ms acertada que
la anterior, en cuanto no incurre en imperialismo sociolgico. Pero luego define al derecho como
una conducta que expresa normas, que realiza valores y que en caso de desviacin de esas normas y
de esos valores es y debe ser penada con sanciones, llevando nuevamente la cuestin al mismo
punto: el derecho es conducta, para la sociologa (pero no para la ciencia del derecho, ni para
muchas versiones de la filosofa jurdica). La desviacin de la norma debe ser penada con
sanciones, segn el derecho entendido normativamente (es decir, segn el ordenamiento jurdico),
pero esto no es necesariamente lo que ocurre. En cuanto a esto pareciera darle a los valores entidad
independiente, cuando las ciencias que se ocupan de las normas los consideran en general
incorporados a ellas. En este caso los valores incorporados a las normas jurdicas se reafirman (o
no) al sancionarse (o no sancionarse) la conducta infractora; y lo mismo puede ocurrir con los
valores incorporados a las costumbres. De all que la definicin no resulte clara ni para la ciencia
del derecho, ni para la sociologa general ni para la sociologa jurdica, pues mezcla puntos de vista
de distintas ciencias, y confunde lo fctico con lo normativo y lo axiolgico-
El punto de vista del control social jurdico.
Alfredo E. Ves Losada ha dedicado parte de su obra a sustentar una visin de la sociologa jurdica.
El derecho como experiencia. Esta obra es una teora del control social vista desde uno de sus tipos:
el jurdico. Si se quisiera resumir la obra sera imprescindible decir que en la concepcin del autor
toda sociedad requiere un orden social para prevenir y solucionar conflictos; como los conflictos
son parte de cualquier estructura social, es necesario algn sistema de control especfico, no para
eliminarlo (porque el conflicto es parte de la sociedad y de su evolucin), sino para "someter el
desorden a cierto marco", canalizar las energas sociales hacia soluciones de compromiso y no de
lucha. El control social es un sistema de poder, y se ha expresado histricamente no slo a travs
del derecho, sino tambin por la magia y por la religin. Ves Losada afirma que "magia y religin
como tipos de control social, constituyen etapas de un proceso que en-nuestros das corresponde al
derecho". Esto debe ser entendido como anlisis tipolgico, ya que el derecho, desde el punto de
vista social, se agreg a la magia y a la religin, sin suprimirlas, v coexisten en la cultura. Es
interesante y novedosa la importancia que Ves Losada atribuye a los llamados "subtipos ilcitos del
control social", que abarcan buena parte de la obra. El control social no es slo poder estatal. Es, en
buena medida, poder ilegal, e ilegtimo (porque toma legitimidad en un nico sentido de aceptacin
global por la sociedad). Un partido poltico revolucionario, una secta religiosa opuesta a las
condiciones de vida comunes, las bandas delictivas, sociedades secretas, grupos de presin, son
ejemplos de esta categora. Debe acotarse que estos grupos poseen "legitimidad" (en sentido
sociolgico, no jurdico) en sus propias reas de influencia, y slo as se explica su funcionamiento,
aunque sean ilegtimos para el sistema social definido oficialmente. Todo tipo de control social
reconoce una forma preventiva (a travs de la socializacin, la educacin y la solucin pacfica de
los conflictos), y otra represiva para efectivizar su influencia. La represin puede ser lcita o ilcita:
determinada o indeterminada, por el rgano; formal o informal, por las normas. Ves Losada
desarrolla estos temas en su obra, adems de los intereses sociales, y concluye con esta concepcin
del derecho, que reconoce inspiracin en Pound: "Derecho es un instrumento de control social
destinado a motivar y encauzar las acciones humanas y alcanzar un tipo particular de orden social
en una sociedad secularmente organizada en Estado". Al igual que Julio C. Cueto Ra, Ves Losada
ha dedicado muchos artculos al anlisis del proceso judicial desde el punto de vista sociolgico, y
tambin investigaciones al mismo.

El aporte desde la Ciencia del Derecho.

La sociologa jurdica nacional se ha visto enriquecida por el aporte realizado por juristas que, al
cultivar las ramas tradicionales, lo han hecho con un punto de vista sociolgico. Esto ha ocurrido en
la ltima dcada, particularmente, y es visible en el derecho procesal, el derecho de familia y todo
lo que hace aL llamado "derecho poltico". Nos ocuparemos de los dos primeros, ya que este ltimo
ha sido suficientemente analizado desde la sociologa poltica, o la ciencia poltica, que analiz al
derecho como una variable ms dentro de la estructura del poder social (Duverger, 1972).
Augusto Mario Morello es uno de los autores que con mayor extensin e intensidad ha puesto de
resalto los; elementos sociolgicos subyacentes en el proceso judicial. El-aislamiento del mundo de
los hechos que se debaten y de sus protagonistas, la falta de contacto y de conocimiento con quienes
son las personas que litigan, su carcter de "jueces del expediente" ms que del proceso, la falta de
acceso personal, directo y, profundo a la verdad material, su carcter de "no presente", se
encuentran claramente de manifiesto en la imagen que del proceso tiene este procesalista. Tambin
lo estn la ausencia de una consideracin como "empresa de servicios" a la administracin judicial
y otras ideas que hemos expresado en sentido coincidente. Nuevas formas procesales, supresin de
pasos y ritualismos inconducentes son parte de una propuesta de poltica jurdica que tiende a
superar un proceso perimido en cuanto a su efectividad (si es que alguna vez la tuvo), pero que se
mantiene en su anacronismo y su disfuncionalidad. En la obra citada (1983:87 y ss.) reclama
"nuevas herramientas y nuevas soluciones con menor costo social", y resea y cita gran cantidad de
trabajos que muestran el cambio del punto de vista de los procesalistas. De ellos destaco la de
Berizonce, que asumiendo desde la misma rea procesal esta idea, llev a cabo una investigacin
emprica en el Departamento Judicial de La Plata, provincia de Buenos Aires. La opinin de
Morello es la primera consideracin doctrinaria expuesta en el pas de la administracin de justicia
como "empresa de servicios", proveniente de juristas que han cultivado las ramas tradicionales del
derecho. Opiniones similares slo haban sido expuestas anteriormente por socilogos o filsofos
del derecho.
En otro trabajo (Morello) se hace mrito de los elementos que muestran el trnsito de la justicia
legalista liberal la normativa tecnocrtica. Aqu el cambio se relaciona con el paso desde la
sociedad liberal ("en la que el juez es arbitro de conflictos sociales) a una sociedad posindustrial (en
la cul el derecho es instrumento de cambios: funcin promocional del-derecho) y que requiere una
nueva prctica judicial. El "juez entrenador" sucede aqu al "juez arbitro"; su funcin es preventiva
y tutelar, y ajusta al perfil adecuado en algunas reas del derecho, como el de familia, en el que el
magistrado intenta conciliaciones y toma resoluciones siempre revocables (frente al concepto de
cosa juzgada del otro sistema). Tambin es til pensarlo en materia comercial (acciones preventivas
para la continuidad empresarial). Ms que por decretos definitivos, ves un magistrado que se
expresa de modo continuado y flexible, con menor acatamiento mecnico a las reglas rituales. Cabe
sealar en este sentido que en la segunda investigacin llevada a cabo por Jos
J. Toharia sobre la magistratura espaola (1989), entre las caractersticas deseables del juez ideal,
"la preocupacin constante por los aspectos formales y procesales de las causas y asuntos" slo es
colocada por el 7 % de los entrevistados (contra el 10 % de 1983 y 5 % de 1972), mostrando en este
aspecto una continuidad, como lo es "un sentido profundo de la equidad" que le permita interpretar
con flexibilidad la ley (con respuesta entre el 65 % y el 76 % en las tres muestras). El "nuevo
modelo" no est slo en la teora jurdica, sino en la mente de muchos jueces, incluso en la
Argentina, donde se consideran limitados por normas procesales que dificultan la obtencin de la
verdad material (ver Fucito, 1992 a). En la misma lnea se encuentra La reforma de la justicia
(Morello, 1991), en la que puede acudir a "investigaciones inspiradas en prolijos relevamientos
empricos" reveladores de la "indetenible profundizacin de la brecha entre teora del proceso y
realidad de la prestacin del servicio de justicia" (1991: 71. Con agudez terica y observacin
emprica, considera que los jueces se encuentran sitiados, a partir de: 1) la canalizacin indebida
hacia ellos de los problemas o conflictos cuya composicin no les corresponde sino a otras esferas
de gobierno; 2) el mantenimiento de controversias intiles y litigios estandarizados, bajo
jurisdiccin; 3) el no aseguramiento del respeto debido a los fenmenos econmicos y sociales
cuando se proyectan en controversias, para las cuales las tcnicas del derecho o son sobrepasadas o
no acatan la lgica econmica que los motiva; 4) la difcil compatibilizacin en el estado procesal
actual del formalismo que requieren los procesos de alta complejidad y el informalismo de los de
baja complejidad (1991:9 y 12). No otra informacin recibi el autor de este libro en una encuesta
llevada a cabo sobre los magistrados nacionales civiles y comerciales (Fucito, 1992 a), a la que
aludimos infra. Coinciden en los puntos tanto la teora procesal ms moderna como los encargados
de administrar justicia, y, por supuesto, los abogados en ejercicio cuyos intereses concuerdan con el
uso funcional del servicio judicial, y no con el "alternativo" (ver supra, Captulo VII, 4). La obra de
Morello, en suma, presenta un enfoque realista encomiable, a partir del cual el proceso queda
orientado claramente hacia el juturo, en dos sentidos: como propuesta de lo que debe ser y como
punto de orientacin predominante para la normativa, ya que si existe un campo en el cual las
normas deben orientarse sin discusin hacia los resultados que ocasionan, se es el procesal. Sin la
sistematizacin de los autores antes sealados, pero con ideas claras de un magistrado sobre su
tarea, Rmulo Vernengo Prack (1981) tiene el raro mrito para la poca en que escribe de apelar a
una investigacin sobre la opinin de los justiciables respecto de la administracin judicial y sus
garantas que vale rescatar, sobre todo por la experiencia del que las emite; al referirse al cdigo
procesal vigente en el nivel nacional y en muchas provincias, dice: "Muy poco se ha logrado. La
misma pesadez asfixiante. El juez es ahora el director del proceso, pero su ttulo es acadmico, no
puede impedir su retardo deliberado y doloso... Puede que el da en que se decidan a suprimir al
secretario se produzca la misma aceleracin en procedimiento escrito, ya que desaparecern los
trmites ante un intermediario, que valga lo literal, impide la mediacin... Bajo el ttulo de
inmediacin se han tratado de conciliar las soluciones baratas presupuestariamente hablando
de mezclar al juez, al secretario y el oficial primero, para acercar las partes a alguien, no al que
decide, que es lgicamente al que quieren ver y ser vistas y odas, sino a algunos de los
colaboradores y confidente del que decide... Es decir, que en el esquema de la Justicia Nacional
(sorprende no solamente al pueblo argentino, sino a los extranjeros que les interesa el tema) se
puede perder todo el patrimonio, sin haber conocido, ni de vista, al juez. La justicia argentina se
hace por correspondencia" (1981:951). Estas y otras observaciones, si bien comprometidas, no
dejan de tener buena parte de verdad. No se trata de comprobaciones derivadas de una investigacin
sociolgica, pero surgen de observaciones que puede hacer cualquier profesional que litigue en la
mayora de nuestros tribunales. No debe entenderse por esto que los jueces se niegan a recibir a las
partes: es el procedimiento el que condiciona la presencia de intermediarios, escritos, traslados y
prdidas de tiempo. El procedimiento escrito no permite que el juez atienda personalmente la causa
de modo directo. Slo estudia papeles que hablan de personas y de problemas. No suele ver ni a las
personas ni conocer directamente los problemas. La problemtica se vierte a travs de la mejor o
peor escritura y estilo de un abogado, y se entiende a travs de la mayor o menor capacidad de
lectura y tiempo disponible por el juez, o por alguien que lee y le cuenta lo que ha ledo. Entre las
muchas otras opiniones que pueden agregarse a las anteriores cito a Mario Oderigo (1983), en su
anlisis de la imposibilidad prctica para los magistrados de la Corte Suprema nacional de atender
las causas sometidas, lo que permiti el cimiento de "relatores y subrelatores y ayudantes de stos,
imposibles de individualizar para los litigantes,,.personal que tendra a su cargo informar a los
Ministros todo lo que ocurre" en cada uno de los expedientes diarios que deberan resolver cada da.
Sobre este tema puede sostenerse que los .argumentos utilizados en 1990, cuando se elev de cinco
a nueve el nmero de jueces de ese tribunal nacional, respecto de la mayor celeridad que tendra el
despacho de las causas, son incorrectos, pues, salvo que el tribunal se dividiera en salas (cosa que
no hizo), las mediaciones deberan ser mayores y no menores. En este sentido los criterios polticos
suelen prevalecer sobre los organizacionales. Tambin pueden citarse trabajos de Maurino (1983),
Alfredo Di lorio (1984), Osvaldo Prez Corts (1982), y los del autor de este libro (1982, 1989,
1990, 1991a) a partir dejos cuales intentamos realizar nuestro aporte al estudio de las causas de la
inefectividad judicial, previo anlisis de algunas variables de la estructura organizacional y de las
dificultades de su reforma. ? Es necesario sealar que las reflexiones de los autores sobre el proceso
han .motivado interesantes puntos de vista de otros juristas, ajenos en principio a la sociologa y al
proceso. Cito, por ejemplo, las atractivas propuestas de temas de investigacin a realizar en temas
procesales formuladas por Horacio Rosati
MODULO 3: TEORIAS SOCIOLOGICAS EN MATERIA DE CRIMINALIDAD Y
DESVIACION.
La criminologa general y la sociologa criminal.
La criminologa aparece a fines del siglo XIX como un intento cientfico de explicar al criminal y
al crimen. En cuanto a la criminologa misma, puede discutirse su carcter de ciencia autnoma
desde que en la obra de muchos de sus autores, cada uno de sus aspectos es tratado con la
metodologa propia de las ciencias particulares.
En sus orgenes el objeto es el crimen, entendido como una patologa social que debe ser combatida
y extirpada a travs de la etiologa y la teraputica. La palabra crimen, inspiraba horror o repulsin,
y tal fue el fundamento que los criminlogos positivistas del siglo pasado utilizaban para proceder a
la supresin o curacin de delincuentes.
Hoy, equivale, tal como ayer, a una toma de posicin. Si sostenemos que la sociologa criminal su
ocupa de la conducta desviada, o de la desviacin social, estamos suponiendo, dentro de un
esquema funcional, que existe un conjunto de modelos de conducta, o actividades debidas,
permitidas o toleradas, y otras que son desviadas de este conjunto homogneo y convencionalmente
aceptado. Si nos referimos a su objeto como conducta infractora, incorporamos datos de falta de
responsabilidad del agente delictivo, llevado a la conducta divergente por inconsistencias o graves
perturbaciones sociales.
El trmino ms comn en la sociologa criminal liberal o conservadora es conducta desviada o
desviacin, pero llmese de una manera o de otra, debe quedar precisado que existe acuerdo en que
no coincide con el concepto jurdico de delito. En el primer caso se trata de una desviacin de tal
magnitud que merece una condena social por parte de ciertos grupos con poder, mientras que el
segundo corresponde a la definicin que da la ciencia penal.
Una conducta puede considerarse comnmente desviada y viceversa: una conducta delictiva puede
no ser criminal o desviada. De todos modos, el hecho de considerar desviada a una conducta y
simultneamente objeto de la sociologa criminal seala, en general, que se trata de infracciones
graves, tanto para el derecho como para un sistema normativo no jurdico prevaleciente.

Positivismo biolgico.
El positivismo parte de una situacin social distinta de la que un siglo antes haba enfrentado la
escuela clsica; hacia 1880 el problema no eran las penas brbaras y las confesiones bajo tortura
como condicin de un proceso; un liberalismo poltico y un positivismo cientfico presidan el
panorama ideolgico. El positivismo lo haca en la afirmacin del determinismo cientfico, y la
ausencia de libertad en la conducta humana, tanto en la ajustada a la sociedad como en la desviada.
El hombre que delinque es un enfermo de la voluntad, un desequilibrado psicolgicamente, a quien
la sociedad por la pena reintegrar a su normalidad.
Una amplia gama de escuelas se ha desarrollado sobre la base de distinciones de tipo gentico, hasta
nuestros das, como causales de la delincuencia. Dentro de ellas ha tenido aceptacin la que sostiene
que la combinacin cromosmica XXY genera psicopatas graves.
Existen teoras que combinan lo hereditario con lo ambiental, para el cual si bien las nociones de
delincuencia o de delito slo son explicables dentro de un contexto de aprendizaje o de experiencia
social, las potencialidades biolgicas se adicionan a las posibilidades sociales, ya que aqullas, son
estticas y fijas para el ser humano, en toda su vida. Todas las concepciones tienen, desde el punto
de vista sociolgico, similares consecuencias. Sea por atavismo rpidamente visible en los rasgos
degenerados que presentan, sea por errores genticos observados a travs de rigurosos anlisis, no
pueden regenerarse, la idea de pena carece de sentido, y cobra vigor la de curacin, y tambin la
peligrosidad, que permite su internacin sin lmite para proteger a la sociedad.
Los criminlogos positivistas crean haber encontrado la verdad cientfica con sus elaboraciones, y
estas verdades eran a su entender incontrastables y definitivas. Y esto es as porque el compromiso
en el mantenimiento de un sistema social, en su cambio, aparece con claridad en los tericos
criminalistas. La adhesin poltica se vuelve casi insoslayable cuando se tratan estos temas, y el
objetivo de la sociologa acadmica (describir, explicar y predecir), adems de difcil, se vuelve
tambin atacable.
El material para analizar al criminal o al delito apareca en estadsticas penales, sobre las que
discreparon plenamente. Los positivistas de tipo biolgico adoptan mediciones antropolgicas
(crneo, ngulo facial, denticin, etc.). El positivismo plantea una interesante discrepancia sobre el
valor que debe darse, desde el punto de vista cientfico, a las estadsticas sobre delitos, e incluso al
cdigo penal como medida de los delitos que deben ser estudiados.
Por encima de la acusacin a los sistemas penales de anticientficos y proclives a instrumentar
venganzas, el positivismo encumbra un sistema mucho ms peligroso y pernicioso si se toma en
cuenta la libertad individual: el carcter peligroso de ciertas personalidades, que autoriza a ejercer
sobre ellas medidas de seguridad sin lmite de tiempo, en virtud del potencial dao que puedan
realizar en el futuro, mientras no estn curados y en la medida que puedan realmente serlo. Medidas
de seguridad y de tratamiento siguen siendo fundamentales hoy en la poltica criminal.

Positivismo sociolgico.
El positivismo no se agota en las vertientes antropolgicas fsicas, que rechazan, en mayor o en
menor medida las caractersticas sociales. Como el ambiente es tambin una dimensin desarrollada
por la sociologa positivista, y se presta a cuantificacin en variables especficas, parte de la teora
se volc hacia estas alternativas. De all surgen las primeras sociologas criminales stricto sensu.
Los llamados estadsticos morales, trataron de relacionar el crimen con la edad, sexo, profesin y
educacin, condiciones econmicas, clima y raza, a partir de las regularidades estadsticas. Si bien
se mezclaba lo adscripto con lo adquirido, entran en un estudio autnomo del crimen como hecho
social, introduciendo la idea de que se trata de un sntoma del malestar de la sociedad, un elemento
que indica desequilibrio social. Es el comienzo del punto de vista social en el delito. Gabriel Tarde y
Durkheim encuentran el inicio de la teora sociolgica del delito.

Primeras teoras sociales del delito. Los aportes de Tarde y Durkheim.

Los aportes de Gabriel Tarde
Fue el primer autor que desde una ptica sociolgica observa el delito como hecho social. Realiz
estudios cuantitativos sobre hechos sociales y emiti una teora general sobre la causacin social
(fundada en la imitacin).
Sostuvo que entre los individuos de clases elevadas los instintos criminales pueden ser atenuados
por el medio, y disimularse bajo formas veladas que evitan el cdigo penal.
Sobre la base de la crtica de una posicin criminalista biolgica, aparece la primera formulacin
sociolgica del delito; y esta formulacin tiene aspectos salientes, no slo por indicar cunto de
atvico de los positivistas no es ms que cultural y social, sino por formular los antecedentes de lo
que Sutherland treinta aos despus llamar delito de cuello blanco. Tarde no cuestiona a la
antropologa criminal, pero puntualiza el olvido que presentan sobre lo social.
Trata de fundar el delito, como ha querido hacer con toda la vida social, en la imitacin. La riqueza
de su pensamiento en materia de sociologa criminal pasa tambin por lcidas observaciones que
formula en su obra. Al tratar de la penalizacin del delito, se pregunta por la relacin entre el autor
presunto y el condenado. Considera tambin que la condenabilidad de un acusado es variable de un
tribunal a otro.
Observamos en su obra anticipos del realismo jurdico americano. Analiza tambin la sugestin en
los tribunales unipersonales. Tarde anticipa otras teoras sobre la desviacin, como las que ponen el
acento en la actitud de los que castigan y rotulan. Y tambin la idea de evasin institucional.
Los aportes de Durkheim
En lo que hace especficamente a la conducta delictiva, indicamos en este lugar su idea de
normalidad del crimen, discutida por el socialismo romntico. Su relacin con la evolucin de la
moral y del derecho, y su rechazo a la idea de delito como enfermedad y la pena como remedio,
propia de los criminlogos positivistas. Tambin lo que surge de considerar la sancin del delito
como no dependiente del carcter intrnseco del acto, sino como acto social que define la conducta
prohibida.
Tambin critica el presunto valor de la herencia gentica en la determinacin de las conductas, que
slo transmitira facultades muy generales, pero no aptitudes particulares para tal o cual ciencia. En
cuanto a que la herencia determina el delito, Durkheim seala que es imposible aislar los factores
educacionales de los biolgicos como para sacar tales conclusiones.
La de Durkheim es la primea definicin clara de la distancia que existe entre herencia gentica y
conducta desviada.

Las derivaciones de la Ecologa Social. La asociacin y la organizacin diferenciales.

De los numerosos argumentos que podan oponerse a las teoras ecolgicas, uno fue principalmente
desarrollado por Edwin Sutherland, que acerca la ecologa a la sociologa. Este giro en la
interpretacin se bas en dejar de considerar el rea marginal como desorganizada y anmica, y en
comenzar a entenderla como una normatividad diversa, es decir, a partir de la definicin de
sociedad como un conjunto de tradiciones normativas divergentes.
La teora se llamo pluralismo ecolgico. Los principios bsicos de la teora son:
1) La conducta criminal es aprendida. No es hereditaria.
2) La conducta criminal es aprehendida en interaccin con otras personas.
3) La parte ms importante del aprendizaje de la conducta criminal tiene lugar en una
interaccin estrecha e ntima dentro de grupos (relaciones primarias).
4) Cuando la conducta criminal es aprendida, el aprendizaje comprende:
a) tcnicas de comisin de crmenes.
b) conjunto especficos de motivos, racionalizaciones y actitudes sobre el crimen.
5) La actitud especfica sobre motivos es aprendida de definiciones favorables o desfavorables
respecto de los cdigos y leyes penales.
6) Una persona devine delincuente por un exceso de definiciones favorables a la violacin de la
ley, en comparacin con las definiciones desfavorables respecto de la violacin de dicha ley.
7) La asociacin diferencia puede variar en frecuencia, duracin, prioridad e intensidad, tanto
en lo que refiere a la conducta criminal como en lo que atae a la anticriminal.
8) El proceso de aprendizaje de la conducta criminal por asociacin con pautas de conducta
criminales y anticriminales cumple todos los mecanismos que estn presentes en cualquier
otro aprendizaje.
9) Las asociaciones de una persona estn determinadas por un contexto general de
organizacin.
La idea de organizacin diferencia trata de explicar la existencia de normas delictivas, mientras que
la asociacin diferencial procura entender su transmisin.
La propuesta de Sutherland implica un avance frente a las anteriores, y una aproximacin a la
explicacin de ciertas conductas desviadas.

Los delitos de cuello blanco.

Otro aporte significativo de Sutherland, es la ruptura definitiva de la definicin de delito como
hecho cometido por hombres de las clases ms bajas, que prevalece en el positivismo. Trata del
crimen en relacin con los negocios, a partir de la comparacin del mismo en la clase alta,
compuesta por respetables o respetados hombre de negocios, con los de clase baja, realizado por
gente de bajo status socioeconmico.
Segn l, la estadstica criminal muestra inequvocamente que el crimen, tal como es concebido
popularmente y medido oficialmente, incide en la clase baja mucho ms que en la alta. Las teoras
criminales derivan de estas estadsticas, y por ello concluyen que ya que el crimen est concentrado
en la clase baja, es causado por la pobreza o sus caractersticas asociadas. No incluyen vastas reas
de conducta criminal de personas que no pertenecen a la clase baja.
El problema importante es determinar cul es el criterio que debe utilizarse para establecer la
existencia de una violacin de la ley penal. Por ello propone suplementar el criterio criminolgico
del procesamiento o de la condena con otros cuatro:
1) Incluir en las estadsticas otras dependencias gubernamentales adems de las judiciales. Por
ejemplo, los tribunales administrativos, las comisiones parlamentarias.
2) Toda conducta que posea una razonable expectativa de poder ser conocida por un tribunal
judicial o comisin equiparable debe considerarse criminal.
3) Debe tenerse en cuenta que muchos criminales resultan impunes por la presin que ejercen o
la relacin que tienen con la polica o el poder poltico, lo que ocurre con frecuencia es este
tipo de delitos.
4) Los partcipes secundarios o cmplices de estos hechos deben ser incluidos por igual, tal
como se hace en los delitos comunes cometidos por los sectores bajos.
Sutherland sostiene que estos tipos de delito de alta escuela se aprenden como los otros, y como
cualquier conducta criminal o no criminal, en asociacin con los que practican estas conductas.
Ni en el caso de los delitos de cuello blanco ni en los otros existe solamente una asimilacin, ya que
es usual la innovacin, posiblemente ms frecuente en los criminales de la primera categora que en
los restantes.
En suma, la delincuencia de cuello blanco difiere de la delincuencia de clase baja en la
implementacin de la ley penal, que de hecho la distingue y tambin, en la actitud de los poderes
polticos frente a esta conducta.

Teoras Funcionalistas de Durkheim y Merton.

La palabra anomia fue desarrollada en sociologa por Durkheim. El trmino fue creado en el siglo
XVI como condicin que origina desorden, duda e incertidumbre sobre todos.
En la versin de Merton, la anomia, como estado de falta relativa de normas en una sociedad o
grupo, es una consecuencia de dos conceptos: la estructura cultural y la estructura social.
La anomia es la quiebra de la estructura cultural que se presenta cuando hay una ruptura entre las
normas y objetivos culturales y las capacidades socialmente estructuradas de las personas para obrar
de acuerdo con aqullas.
Es en esta ruptura donde Merton encuentra las causas de la conducta desviada, rechazando
cualquier intento biologicista, y por ello su estudio se refiere a determinar cmo algunas estructuras
sociales ejercen una presin definida sobre ciertas personas de la sociedad para que sigan una
conducta inconformista y no una conducta conformista.
Segn Merton, las personas se adaptan, de acuerdo con la posicin que ocupan en la estructura
social, y de acuerdo a cmo pueden incorporar las normas culturales a que son sometidas.
Adaptarse, desde luego, no significa bien adaptarse, sino ajustarse de algn modo a la situacin de
anomia, sea por conductas debidas o por conductas desviadas o divergentes.
Los modos de adaptacin a la anomia no son tipologas de personalidad, ya que cabe pasar de uno a
otro de acuerdo con la actividad o situacin social. Estos son:
1) Conformidad.
2) Innovacin.
3) Ritualismo.
4) Retraimiento.
5) Rebelin.
La teora de la anomia parte de un supuesto cultural: las metas prescritas como mximas para
alcanzar, y de all, frente a las oportunidades distintas de las personas de acuerdo con le estrato
social al que pertenecen, presenta adaptaciones, algunas de las cuales son delictivas y otras no,
aunque se formulan todas como divergentes del modelo prescrito. Por otra parte, la conducta
divergente disfuncional para los valores del grupo no es necesariamente deficiente en lo tico, sea
delictivo o no, porque de acuerdo con su concepto de disfuncin, no hay correlacin con
inmoralidad; pueden ser cuestionables moralmente las normas del grupo, y no el que las rechaza;
ste es otro tema, que nos llevar al planteo crtico de algunos criminlogos posteriores.
Las Subculturas delictivas.
Richard Cloward y Lloyd Ohlin dan un paso ms en la explicacin de las conductas desviadas, al
combinar la ecologa social, la asociacin diferencia y la teora de la anomia. El punto central es
distinguir el acceso diferencia no slo a las metas-xito, sino tambin a la actividad ilcita.
Cualquier medio ilegtimo no est libremente disponible, debe ser aprendido, y debe tener
oportunidad para ser ejercido.
Segn esos autores, las subculturas delincuentes surgen cuando hay impedimento de acceso a los
medios legtimos y fuerte internalizacin de los fines-xito sociales. El tema est centrado en los
adolescentes de clases bajas, que carecen de oportunidades econmicas y educacionales.
La posicin de los autores, presupone la unificacin cultural y de metas sociales frente a las cuales
algunos grupos se separan.
Albert Cohen, este autor rene la teora de la anomia con la interaccin y la subcultura. Sostiene
que la conducta de los miembros de pandillas de delincuentes juveniles se origina en los problemas
de status, necesidades y frustraciones de las clases bajas en un mundo de valores predominantes de
clase media. Las subculturas juveniles de clase baja se forman sobre la base de este rechazo que
genera sentimientos comunes de hostilidad, de oposicin a los valores de la clase media y que
deriva en acciones que pueden perjudicar a estos valores. Esta teora pretende explicar el
vandalismo, pero no mucho ms, y menos toda la conducta delictiva comn, para la que Cohen
acepta la innovacin de Merton.
Cohen da un importante paso en el anlisis de la conducta desviada al sostener que la historia de un
acto desviado es la historia de un proceso de interaccin. Los antecedentes del acto son una
secuencia de actos en los que han intervenido varios actores.

Teoras criminolgicas de la interaccin. La rotulacin y la reaccin social. Becker.

La teora de Merton, sus crticas, las teoras originadas en ella y las constelaciones posteriores de
Merton implicaron un nuevo avance en las teoras sociolgicas de la desviacin y la delincuencia.
El paso siguiente lo dan las llamadas teoras crticas, que atacan el concepto mismo de desviacin,
el concurso e incluso el posible acuerdo social sobre le delito.
Los interaccionistas ponen bsicamente en crisis la idea segn la cual la desviacin genera control
social; se sostiene que la desviacin no es cualidad propia del acto, sino de cmo ste es
considerado por otros, y que la idea inversa de que el control social genera desviacin es igualmente
sostenible.
La primera pretensin de Becker es ocuparse de las normas verdaderamente operantes de los
grupos, esto es, de aquellas que se mantienen vivas a travs de los intentos de imponerlas.
El fenmeno de la desviacin para Becker es relativo, incluso dentro de la misma sociedad; no
todos consideran desviadas a las mismas conductas, aunque cabe coincidir en que se trata de la no
observancia de las reglas grupales.
El hecho fundamental del que debe partirse es que la desviacin es creada por la sociedad. Los
grupos sociales crean la desviacin al hacer las reglas, cuya infraccin constituye la desviacin, y al
aplicar dichas reglas a personas en particular. La desviacin no es una cualidad del acto cometido
por la persona, sino la consecuencia de la aplicacin que los otros hacen de las reglas. La conducta
desviada es la conducta as llamada por la gente. Por lo tanto, no es una categora homognea:
depende de diferentes definiciones.
La desviacin es entonces una transaccin que tiene lugar como un transgresor a las reglas.
Puede cuestionarse que Becker limite el rtulo de desviado al rotulado como tal, y considere al otro
infractor. Le quita valor al acto infractor a partir del dato de la rotulacin o la reaccin de los otros.
Lo que es sin duda correcto es que al rotular a alguien, se permite y facilita que el rotulado asuma la
posicin que se le atribuye, como una profeca de autocumplimiento, ya que la rotulacin equivale a
sindicar a alguien como habitualmente realizador de esas acciones, del que cabe esperar que se
comporte en esa forma y en otras formas negativas o denigrantes asociadas. El desprecio o la
sospecha que genera, produce una modificacin en la personalidad, formada interactivamente.
Adems libera al rotulado de las ataduras con la sociedad normal.
El rotulado puede rechazar esta identidad y afirmar una normal; pero si alguien es sorprendido
pblicamente en un hecho ilcito o inmoral puede sufrir alteraciones su identidad personal y llegar a
considerarse un desviado para siempre.

Goffman y el estigma.
Goffman extiende los efectos del sealamiento en la conducta posterior del marcado a mbitos
ajenos al comportamiento delictivo, pero no al desviado. En la vida social el medio cultural
establece categoras de personas y entre ellas existen algunas que por distintos motivos tienen
descrdito; en algunos casos ste puede ser adquirido; en otros, adscripto.
Estigma es un atributo profundamente desacreditador, pero entendido no como un elemento
deshonroso en s mismo, sino en la relacin de interaccin con ciertas categoras de personas.
Estos estigmas pueden ser de tres tipos:
1) Los fsicos, que incluyen todo tipo de deformidades o carencias que otorgan al que las posee
un status diferencial.
2) Los de carcter, surgen de estereotipos creados tanto a partir de su trato como por las
estigmatizaciones oficiales, y sealan a determinadas personas en el medio social.
3) Los tribales, que aluden a orgenes nacionales, tnicos o religiosos susceptibles segn el
mito de ser transmitidos por herencia y de contaminar a todos los miembros del grupo.
En todos los casos el atributo estigmatizante pasa a primer plano de modo que los restantes rasgos
de la personas se anulan, resultando definido exclusivamente por el estigma.
El individuo estigmatizado se define como igual a cualquier otro ser humano, mientras que, al
mismo tiempo, es definido por l mismo y por quienes lo rodean como un individuo marginal.
Goffman, a travs de su estudio de la marginacin impuesta, incurre en la unificacin de dos tipos
de marginacin que no pueden asociarse sin incurrir en una confusin. Es cierto que tanto el
rechazado por el color de la piel, el que presenta un defecto fsico y el delincuente, son sealados y
definidos a travs de ese rasgo principal. Pero resulta necesaria la distincin entre el que ha violado
deliberadamente un cdigo y el que presenta un rasgo que viola el cdigo objetivo de pureza de
raza, religin debida o perfeccin fsica.
El estigma adscripto es equiparable en los casos de enfermedad mental, defecto fsico,
homosexualidad o robo de quien no tiene insercin en el mercado laboral.
La obra de Goffman se refiere principalmente a casos no delictivos, o que se consideran
variablemente en este carcter.

La idea de desviacin primaria y secundaria de Edwin Lemert.

Segn este autor, en el estudio de la desviacin hay dos tipos de problema de investigacin; uno es
la desviacin primaria, que permite discernir cmo se origina el comportamiento desviado; el otro
es la desviacin secundaria, que nos dice cmo se atribuyen simblicamente actos desviados a las
personas y cules son las consecuencias de la atribucin. Lemert supone que la desviacin primaria
surge en una gran variedad de contextos sociales, culturales y psicolgicos. La desviacin
secundaria es comportamiento desviado, o roles que se basan en l, que se convierte en medios de
defensa, ataque o adaptacin ante los problemas manifiestos y ocultos creados por la reaccin de la
sociedad frente a la desviacin primaria.
Lemert se centra en la desviacin secundaria; las causas originales de la desviacin retroceden y
dejan lugar a las reacciones de desdn, reprobacin y rotulacin de la sociedad. La rotulacin puede
tener como efecto una afirmacin de la personalidad rotulada, en el mismo sentido del estigma
impuesto.
Lo que se sostiene en esta teora, injustificadamente, es que el desviado secundario acepta su
desviacin por motivos diversos a los de su accin original, y que esta aceptacin se debe a la
rotulacin. Resulta entonces, que es el control social el que impone la desviacin, y que el
delincuente se defiende de la rotulacin afirmando su personalidad desviada.
En esta versin, las causas de la desviacin inicial aparecen ocultas; el inters que animaba a
tericos funcionales, simplemente, fueron dejados de lado. La sociedad y la cultura siguen siendo
causas de la desviacin pero de un modo indirecto.
Todas las versiones de la rotulacin han cambiado el foco de atencin y observado puntos
importantes que asocian la desviacin con el prejuicio social.

La teora del control de Hirschi.

Sostiene que el control social es eficaz porque la gente anticipa las consecuencias que les puede
ocasionar la comisin de una transgresin o delito. Esas dimensiones del control social podran ser
para la conformidad o la desviacin. La estructura de oportunidades obviamente mientras ms
oportunidades legtimas se tengan, se encontrara mayores ventajas en la conformidad. La
implicacin, es decir, el comportamiento desviado. Y por ultimo las creencias es decir, los
individuos que firmemente aceptan y definen pautas morales y la autoridad, reprimen mejor las
tentaciones que los individuos tibios o poco comprometidos.
Travis Hirschi seala la utilidad del control social instrumento eficaz para que los individuos
puedan anticipar las consecuencias que les puede ocasionar la comisin de una transgresin o
delito. Hirschi parte de la premisa que cualquier persona ha tenido la tentacin en alguna ocasin de
hacer algo "malo", pero la mayora de la gente, ante la posibilidad de ver expuesta su conducta a la
luz pblica, se inhibe de esta tentacin. En cambio, aquellos que tienen poco que perder se dejarn
tentar en mayor proporcin. Las cuatro dimensiones del control social, segn Hirschi son las
siguientes:
- Las relaciones sociales: las relaciones sociales fuertes fomentan la conformidad. Por el contrario,
para aquellos individuos que no se sientan muy vinculados con su familia, amigos o compaeros de
trabajo, los costes de la conducta desviada son menores.
- La estructura de oportunidades: quienes cuentan con ms oportunidades legtimas para satisfacer
sus intereses tendrn ms ventajas en la conformidad. Los que tienen poco control o reducida
confianza en el futuro tienen ms posibilidades.
Esta teora, as todas las influidas por la corriente del interaccionismo simblico, tiene algunas
limitaciones. En primer lugar, considerar que la desviacin es un proceso que resulta de la
interaccin social supone relativizar en exceso el propio concepto de desviacin sin tener en cuenta
que algunos comportamientos delictivos o desviados son universales, y no son suficientemente
explicativos para estudiar la incidencia de la conducta criminal. Por otra parte, la teora de Hirschi
no explica por qu las normas o las leyes sociales definen algunas conductas y no otras, desviadas.

La conducta desviada desde la teora del conflicto.

El paradigma de Taylor. Walton y Young.

Estos autores proponen un estudio amplio de la delincuencia, si bien aferrado a la idea de que los
orgenes de toda conducta desviada se encuentran en las desigualdades ms amplias de poder y
autoridad, lo que es poner un postulado al comienzo de sus anlisis.
El paradigma o modelo que ofrecen para el anlisis de la conducta desviada debe, intentar la
explicacin de los siguientes elementos y conectarlos entre s:
a) Los orgenes mediatos del acto desviado: proponen que los temas que tradicionalmente ha
estudiado la criminologa, se estudien dentro de un contexto social general de las
desigualdades de poder, riqueza y autoridad en la sociedad industrial desarrollada.
b) Los orgenes inmediatos del acto desviado: como no todos los hombres experimentan ni se
adaptan de igual manera a las limitaciones que impone la sociedad, deben explicarse los
diferentes modos de adaptacin a la cultura dominante. No se trata de limitarse a la reaccin
o rotulacin, sino en pensar que los hombres tambin eligen voluntariamente el camino de la
desviacin.
 c) El acto en s mismo: debe estudiar la relacin entre las creencias y la accin, entre la
solucin elegida para un problema y cmo se ha llevado a cabo. El estudio de la dinmica
del acto estudia los modos de canalizacin de la conducta desviada.
d) Consecuencias inmediatas de la reaccin social: la conducta desviada, una vez manifestada,
produce reacciones en los dems. El estudio de estas reacciones puede permitir la
comprensin del curso de accin futura del desviado, infractor o delincuente.
e) Orgenes mediatos de la reaccin social: este tema pretende estudiar a los que instigan la
reaccin contra el desviado. Se trata, en todos los casos, de sociologas polticas implcitas
en el Estado.
f) La influencia de la reaccin social sobre la conducta ulterior del desviado: este punto hace a
la adaptacin del desviado a la reaccin que su desviacin inicial produjo. Explica qu hace
el desviado frente a la estigmatizacin y exclusin de que es objeto.

El surgimiento del realismo de izquierda.

MODULO 4: PROBLEMTICA ACTUAL EN SOCIOLOGIA JURIDICA.
Profesin jurdica.
La profesin jurdica ha sido objeto de estudio tanto por la vertiente funcional como por la crtica.
Los temas tratados por ambas son:
1) Estratificacin de la profesin y relaciones entre el nivel del abogado y el nivel social de los
clientes.
2) Conflictos profesionales de roles.
3) Problemas que plantea la relacin profesional entre el abogado y el cliente.
4) Relaciones entre abogados y jueces.
5) Los abogados y el ejercicio del poder poltico.
6) Anlisis econmico de la profesin con nfasis general en su proletarizacin.
7) Evolucin de la matrcula, proporcin por sexos y relacin entre nmero de abogados y
nmero de casos.
8) Distribucin de los servicios legales, y efectividad de las defensoras de indigentes.
Muchos de estos temas fueron anticipados por un clsico de la doctrina procesal, Demasiados
Abogados de Piero Calamandrei. Es un trabajo terico, polemico, pero tambin fundado en
estadsticas de la poca, por el cual este brillante intuitivo de la sociologa jurdica pretende llamar
la atencin sobre la crisis de los estudios jurdicos y la baja motivacin acadmica de estudiantes y
profesores de derecho, y movilizar hacia una revalorizacin de la abogaca.
Para Calamandrei, la abogaca se ha transformado en un peligroso estmulo de la litigiosidad y mala
fe procesal, con motivo del exceso manifiesto del nmero de abogados, respecto de las causas que
requieren tratamiento judicial. Este fenmeno hace aumentar el nmero de los miembros del
proletariado forense que vive de crear litigios para beneficiarse de sus magros resultados. El
aumento del nmero de abogados trajo aparejada la disminucin de la calidad tcnica y cultural de
la mayora de los profesionales.
No deja de relacionar valores de clase media y presin hacia la universidad, donde miles de jvenes
no buscan la ciencia, sino el billete de ingreso a empleos y profesiones.
La obra de Calamandrei es una dura crtica a estudiantes y abogados, pero parte de un
reconocimiento bsico que las teoras crticas no observaron en un comienzo: la necesidad funcional
del conocimiento especializado de la tcnica jurdica. Lo que pretende el autor es crear una
conciencia sobre la importancia de la seriedad y honestidad profesional, para cumplir acabadamente
con los objetivos sociales de la profesin.

Acceso a la justicia.
El tema del acceso a la justicia, desde el punto de vista sociolgico, deriva de la confrontacin entre
las expectativas que surgen de la ley, y las condiciones reales de tal acceso y de la supuesta defensa.
El tema ha sido, desde la ptica general de la sociologa jurdica, como disfuncionalidad del
sistema. El derecho de acceder a la justicia se entendi tradicionalmente como un derecho natural
que tenan las personas afectadas para litigar o defenderse. En este contexto al Estado liberal no le
concerna auxiliar la indigencia jurdica, ya que, segn esta ideologa toda indigencia es exclusiva
responsabilidad del indigente.
Las posibilidades desiguales para litigar constituyen un tema que interesa a toda la sociologa
jurdica, en cuanto muestra una ruptura entre la declaracin formal de un derecho y su alcance real.
En el liberalismo mitigado son crecientemente reconocidas atenuaciones a los principios de
onerosidad; todos los modos propuestos para superar el desequilibrio entre los justiciables en los
diversos pases, mantienen en latencia el aspecto bsico de la desigualdad.
Los autores crticos estudian el tema del acceso a la justicia vinculado con los grupos marginales y
sus luchas sociales. Otro tema fue la crisis de la administracin judicial motivada por la expansin
de los derechos sociales y la creciente participacin del Estado en la gestacin y la concertacin de
los conflictos entre clases y grupos sociales.
Esta explosin de litigiosidad estatal de los pases subdesarrollados, impide dar una respuesta
aceptable a los conflictos existentes.
El tema, toma en la sociologa jurdica crtica una dimensin especfica: se refiere al estudio de las
causas por las cuales las cuestiones procesales no pueden ser resueltas como cuestiones tcnicas, y
deben observarse, segn se entiende, las funciones sociales que desempean.
La contribucin de la sociologa consiste en investigar sistemtica y empricamente los obstculos
al acceso efectivo a la justicia por parte de las clases populares con vista a proponer las soluciones
que las pudieses superar.
Las regularidades que aparecen en la investigacin emprica son claras en cuanto a que la
litigiosidad decrece con el nivel econmico. Tambin pesa la distancia a las ciudades, situacin que
dificulta el contacto y torna ausente el consejo jurdico desinteresado.
Como consecuencia de estas hiptesis y comprobaciones, la sociologa crtica considera que la
discriminacin social en el acceso a la justicia no es slo econmico, sino sociocultural.
Dentro de un enfoque de tipo integrativo, de equilibrio y de seguridad jurdica, los que tratan el
tema del acceso a la justicia intentan mejorar los aspectos mencionados para disminuir las
desigualdades.
En la lnea crtica del pensamiento sociolgico-jurdico, la celeridad de la justicia aparece como un
objetivo no deseado, sino disfuncional para los intereses de las clases bajas.

Los derechos humanos y el uso alternativo del derecho.

La expresin derechos humanos fue creada como parte de una concepcin preocupada por defender
a las personas de los abusos del poder poltico y econmico; se refiere a la relacin personas-
organizaciones, entre las cuales se presume siempre un desequilibrio estructural de fuerzas. Es un
hecho bien conocido que muchos Estados, para enfrentar a los opositores y a los polticos
contestatarios, as como a la rebelin armada, han utilizado y utilizan tcnicas y medios aberrantes
para suprimirlos, que dejan de lado no slo las garantas constitucionales, sino derechos que pueden
considerarse superiores al Estado mismo, tal como la integridad fsica.
El tema de los derechos humanos abarca tambin, en la prctica, la represin policial contra los
detenidos humildes por delitos comunes.
En realidad, no se tratara de negar la pena o la sancin, de los que la han violado, sino sealar que
en el marco de los derechos que se dicen defendidos por el Estado represor, ste no puede apelar a
las mismas armas de aquellos que combate, no slo porque estas armas no son iguales, sino por el
problema tico implicado: no se pueden violar los derechos en cuyos nombre se ejerce la accin
poltica de control social.
Los derechos humanos tambin significan, en un sentido ms llano, derechos de los pobres, y
representan una idea de justicia diversa de la instrumentada en las sociedades ligada a un futuro
mejor, para la que tambin se realiza como instrumento poltico un uso alternativo del derecho. El
uso alternativo puede significar tanto el empleo del derecho por parte de los que no pueden
utilizarlo por marginacin social, como una aplicacin del derecho en contra de las estructuras
sociojurdicas.
Lo que tratan los crticos no es la teora de los derechos humanos de acuerdo con la ptica general
de la teora jurdica, sino la violencia instrumentada por el derecho del Estado capitalista frente a las
luchas populares por un nuevo derecho. El compromiso prevale sobre la descripcin, y sta, como
discurso, no presume de neutral.