DEMANDA DE NULIDAD Y

RESTABLECIMIENTO DEL DERECHO

Por Equipo uniderecho.com

Publicado en mayo 21, 2013

- Insubsistencia de empleados (inscritos en carrera administrativa) - Seores Honorables

Magistrados TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE ............, (SECCION SEGUNDA)
E.S.D. ................., mayor de edad y de esta vecindad, identificado con la cdula de
ciudadana nm.................. de..................., abogado titulado, con tarjeta profesional
nm ........... del Consejo Superior de la Judicatura, obrando en mi condicin de
apoderado especial del seor................igualmente mayor de edad, domiciliado y
residente en.............., de conformidad con el poder adjunto, en forma comedida
comparezco ante esta Honorable Corporacin, para exponerle los siguientes HECHOS
lo. El seor.......................,haba sido nombrado legalmente en el Ministerio de Hacienda
y Crdito Pblico en el cargo de profesional universitario................., desde..................
[fecha], del cual fue debidamente posesionado, ejercindolo con idoneidad, eficiencia,
honestidad y el ms alto criterio de servidor pblico, hasta..................[fecha], en que fue
declarado insubsistente mediante resolucin ministerial nm................del................
[fecha]. 2o. La hoja de vida laboral del accionante nos demuestra el cabal y fiel
cumplimiento de sus deberes y, nos prueba, adems, que el Departamento
Administrativo de la Funcin Pblica [Comisin Nacional del Servicio Civil], por
resolucin nm...................de fecha..............., lo inscribi en el escalafn de la carrera
administrativa, en el cargo arriba sealado. 3o. La autoridad nominadora, expedidora
del acto administrativo que aqu se impugna, incurri en protuberante desviacin de sus
atribuciones al interpretar errneamente el texto del articulo......, por que .........
4o. .....................................................................................................
5 .................................................................................................. 6o. El seor ministro de
Hacienda y Crdito Pblico invoca facultades legales para tomar la decisin de separar
del cargo a mi poderdante, pero el acto administrativo debi ser motivado, previo
concepto de la comisin de personal.
7 ................................................................................................. 8o. Mi mandante, para
la fecha de la declaracin de insubsistencia, devengaba un sueldo bsico mensual de
$............., prima de Navidad $.................... prima de servicio $....................., etc. 9o.
Con la produccin del acto demandado queda agotada la va gubernativa, puesto que la
declaratoria de insubsistencia de un nombramiento, como lo sostiene la jurisprudencia
contencioso-administrativa, no es susceptible de recurso alguno. 10. El
seor......................... , me ha conferido poder especial, amplio y suficiente para el
ejercicio de la presente accin de nulidad y restablecimiento del derecho. Con
fundamento en los hechos expuestos y previos los trmites del proceso ordinario
contencioso-administrativo, consagrado en el ttulo XXIV, artculos 206 y ss. del
C.C.A., promuevo ante esta Corporacin la accin de nulidad y restablecimiento del
derecho, contemplada en el artculo 85 del estatuto procesal contencioso-administrativo,
para lo cual con todo comedimiento me permito solicitar se hagan las siguientes o
similares DECLARACIONES Y CONDENAS: 1. Que es nula la resolucin
nm.....................,de fecha............, ............,expedida por el seor ministro de Hacienda
y Crdito Pblico, mediante la cual se declar la insubsistencia del nombramiento del
seor........................,en el cargo de profesional universitario.....................,, del citado
Ministerio. 2. Que a ttulo de restablecimiento del derecho, se ordene al Ministerio de
Hacienda y Crdito Pblico el reintegro de mi poderdante al cargo que vena
desempeando, u otro empleo de superior categora, de funciones y requisitos afines
para su ejercicio, con retroactividad al da de de , fecha de la insubsistencia. 3. Que
como consecuencia de las anteriores declaraciones se condene a la Nacin-Ministerio de
Hacienda y Crdito Pblico- a reconocer y pagar al actor, o a quien represente sus
derechos, todas las sumas correspondientes a sueldos, primas, bonificaciones,
vacaciones y dems emolumentos dejados de percibir, inherentes a su cargo, con
efectividad a la fecha de la insubsistencia, hasta cuando sea reincorporado al servicio,
incluyendo el valor de los aumentos que se hubieren decretado con posterioridad a la
declaratoria de insubsistencia. 4. La condena respectiva ser actualizada de conformidad
con lo previsto en el artculo 178 del C.C.A., aplicando los ajustes de valor (indexacin)
desde la fecha de la desvinculacin hasta la fecha de ejecutoria de la sentencia que le
ponga fin al proceso. 5. Se disponga que para todos los efectos legales no hubo solucin
de continuidad en la prestacin de los servicios por mi representado, desde cuando fue
desvinculado hasta cuando sea efectivamente reintegrado. 6. El Ministerio de Hacienda
y Crdito Pblico, dar cumplimiento a la sentencia en los trminos del artculo 176 del
C.C.A. 7. Si no se efecta el pago en forma oportuna, la entidad liquidar tos intereses
comerciales y moratorios como lo ordena el artculo 177 del C.C.A. DISPOSICIONES
QUEBRANTADAS: Con la expedicin de la resolucin nm..............., acusada en este
libelo, se infringieron los siguientes preceptos: 1) Constitucionales : artculos 2, 6, 25,
29 y 125. 2) Legales: .............. CONCEPTO DE LA VIOLACIN: Se transgredieron
las disposiciones constitucionales citadas, por cuanto se desconocieron las obligaciones
en ellas contenidas de dar proteccin al trabajo, como derecho fundamental del
administrado. Los empleados pblicos tienen derecho a exigir del Estado que tanto los
nombramientos como las remociones de sus servidores se hagan con plena observancia
de las normas que regulan la funcin pblica, pues de lo contrario, se generan
irregularidades y desviaciones como las acontecidas en el caso sub-Iite, en donde la
autoridad nominadora no sujet sus atribuciones a los cnones supralegales. Gozando el
accionante de inamovilidad relativa, por la calidad de empleado inscrito en carrera
administrativa -como se probar-, la competencia de la administracin era reglada
inequvocamente; y para poder prescindir de su servidor pblico tena que sujetarse a las
normas que regulan estas situaciones. Valga decir, el ente administrativo tena que
someterse a los procedimientos determinados en la ley; y como culminacin de ellos,
expedir el acto debidamente motivado, previo el agotamiento de haber sido escuchado
en descargos y obtenerse el concepto de la comisin de personal; proceder que no acat
el rgano estatal, vulnerando, por consiguiente, la garanta del debido proceso
consagrada en el artculo 29 de la Carta
Fundamental. ................................................................................ Al expedirse el acto
cuestionado se desconoci el justo equilibrio previsto entre los derechos del funcionario
y los intereses de la administracin, pues se declar insubsistente el nombramiento de
un empleado inscrito en carrera administrativa, dejando de lado de esta prerrogativa
legal, y el rgano administrativo en su poltica equivocada de manejo de personal
desatendi arbitrariamente las virtudes, talentos e idoneidad del demandante, sin acatar
los procedimientos legales estatuidos, como fines sociales, para prescindir de su servicio
y, consecuentemente, no respetndose la estabilidad en su empleo, pese a estar regladas
las prohibiciones, los casos y procedimientos para ello en los decretos citados.. Cuando
en un estatuto de carrera administrativa se establecen causales de remocin, sta no
puede hacerse libremente sino con sujecin a las normas de dicho ordenamiento. Al
respecto dispone el articulo ....., del decreto ......... de .......: Los nombramientos de
empleados de carrera slo podrn ser declarados insubsistentes por los motivos y
mediante los procedimientos establecidos en la ley o reglamento que regule la
respectiva a carrera... (cursivas nuestras). En igual sentido se pronuncia ................
Hubo, pues, pretermisin del procedimiento, que era obligatorio, en su cumplimiento,
por la autoridad administrativa. En definitiva, el acto de insubsistencia del
nombramiento de los funcionarios de carrera debe ser motivado y orse previamente el
concepto de la comisin de personal; requisitos que no fueron cumplidos, no
conformndose, por ello, el acto impugnado a las normas preexistentes. As mismo,
procede aseverar que, cuando la ley establece las razones que autorizan la expedicin
del acto administrativo, est limitando en doble aspecto al ente administrativo:, en
primer lugar, le fija los nicos motivos que justifican la emisin de voluntad y, en
segundo lugar, le impone la obligacin dc motivar su acto. Adems, en jurisprudencia
del Consejo de Estado, con reiterada solvencia conceptual se ha sostenido que la
facultad discrecional no es absoluta, sino que va encaminada al logro de buen servicio
pblico. Las limitaciones, en el caso sub-jdice, se imponen, como est demostrado con
la violacin de la Constitucin y la ley LAS PERSONAS EN EL PROCESO Y SUS
REPRESENTANTES: - Parte demandada La Nacin-Ministerio de Hacienda y Crdito
Pblico-, representada por el seor ministro de Hacienda y Crdito Pblico,
doctor......................., o por quien lo reemplace o haga sus veces. - Parte demandante: El
seor...................., quien lo hace debidamente representado por su apoderado,
conjugndose capacidad jurdica, procesal y de postulacin. - Interviniente : El seor
agente del ministerio pblico, con quien ha de surtirse la tramitacin del proceso.
ANEXOS: Me permito acompaar los siguientes: a) Poder legalmente conferido por el
accionante para su representacin y la actuacin procesal. b) Fotocopia autntica de la
resolucin nm................., de fecha....................., expedida por el seor ministro de
Hacienda y Crdito Pblico [acto acusado], con su constancia de comunicacin. c)
Copia autntica de la resolucin nm......................de fecha............,originaria del
Departamento Administrativo de la Funcin Pblica [Comisin Nacional del Servicio
Civil], mediante la cual se inscribi en el escalafn de carrera administrativa a mi
poderdante. d) Certicacin del ltimo sueldo bsico mensual devengado y dems
emolumentos que forman parte integral del salario. e) Copias de la demanda, con sus
respectivos y pertinentes anexos, para el archivo de ese juzgado [o corporacin] y
traslados a la entidad demandada y al seor agente del ministerio pblico. PRUEBAS:
Adems de los documentos relacionados en el captulo de Anexos, solicito se decreten,
practiquen y tengan como tales, las siguientes: - Se oficie a la oficina de personal [o a
aquella a la que corresponda] de la entidad demandada, para que, con destino al
proceso, enve la hoja de vida del seor , cedulado con el nm...................de.................
COMPETENCIA Y CUANTA: Es competencia de ese juzgado [o Tribunal)
administrativo, [en primera instancia], por la naturaleza de la accin, por razn del
territorio donde el actor prest sus ltimos servicios, y por la cuanta que se deriva de
aqulla, la cual no excede de cien (100) salarios mnimos legales mensuales, como se
determinar seguidamente Estimacin razonada Para la fecha de retiro del demandante [
, o de la comunicacin de la citada resolucin de insubsistencia], tena un sueldo bsico
mensual de $.................... ; de prima de servicios $..................; prima de Navidad de
$.................etc...................$................, para un total mensual de $..................; hasta la
fecha de presentacin de la demanda [uno, dos, tres o cuatro meses -segn el caso], se
cuantifica en cantidad [inferior (o superior) a] $.................... Teniendo en cuenta desde
la fecha de retiro de la insubsistencia del nombramiento del demandante -[fecha ...], el
sueldo bsico mensual devengado ms las primas y dems emolumentos suman una
aproximada, de $.................- y, hasta la fecha de presentacin de la demanda[...............],
han transcurrido..., das [para efectos de este modelo -80 se precisa as:
$..........................................x 80 Salario bsico = = $ .......................... 30
$..........................................x 80 Cesantas = = $ .......................... 360
$..........................................x 80 = $ .......................... Prima de servicios = =
$ .......................... 30 $..........................................x 80 Prima de Navidad = =
$ .......................... 360 $..........................................x 80 Sbsidio familiar = =
$ .......................... 30 $..........................................x 80 [Etc.] = = $ ..........................
TOTAL = $ .......................... Por consiguiente, la cuanta se estima en la suma de
($ ....................... ) FUNDAMENTOS LEGALES: Esta demanda se fundamenta en los
artculos 84 (causales de nulidad], 85, 134B, numeral 1, 136 a 139, 206 y ss. del
C.C.A.; y, en las disposiciones citadas en el acpite del quebrantamiento normativo.
NOTIFICACIONES: Al suscrito apoderado, en ................................. [direccin y
ciudad]. Al demandante, en ..........................................[direccin y ciudad]. Al seor
ministro de Hacienda y Crdito Pblico, o a quien lo represente o haga sus veces,
en: ................................ [direccin] de la ciudad de Santaf de Bogot, D.C. Para los
efectos del artculo 127 deI C.C.A. [modificado por el art. 35 de la ley 446 de 1998],
notfqese al seor agente del ministerio pblico. Seor Juez [u Honorables
Magistrados], atentamente, C.C.nm .................. de ................. T.P. nm ................... del
C.S.J.