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Extrapatrimonialpersonasjuridicas PDF
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jurdicas
BENJAMN MOIS Y LUIS MOISSET DE ESPANS
_______
Sumario:
1. Introduccin. 2. Terminologa. 3. Concepto y naturaleza del
dao. 4. Dao patrimonial y extrapatrimonial. 5. Naturaleza del
dao extrapatrimonial (o moral). 6. Dao patrimonial o extrapatrimo-
nial directo e indirecto. 7. Dao extrapatrimonial subjetivo y
objetivo. 8. Naturaleza de la reparacin en la responsabilidad civil.
9. Naturaleza de la persona jurdica. 10. Fundamentos de la
personalidad jurdica. 11. Dao extrapatrimonial a las personas
jurdicas. 12. Conclusiones
________
1. Introduccin
1
. Luis MOISSET DE ESPANS, Dao moral y personas jurdicas, Zeus, 1985-
IV, 134.
2
2. Terminologa
2
. As lo hace, por ejemplo, el Cdigo de Portugal en su artculo 496, que
dispone que en la fijacin de la indemnizacin deben atenderse los daos no
patrimoniales.
3
. Cfr. Ramn Daniel PIZARRO, Dao moral, p. 58 y ss., Hammurabi, Buenos
Aires, 2004.
3
4
. Alberto G. SPOTA, Tratado de derecho civil, t. I, v. 1, p. 147 y s., n
46, Depalma, Buenos Aires, 1967.
5
. Cfr. REAL ACADEMIA ESPAOLA, Diccionario de la lengua, 22 edicin, voz
inters, en especial acepciones 5 y 6, www.rae.es.
6
. Eduardo A. ZANNONI, El dao en la responsabilidad civil, p. 6 y ss.,
6 y 7, Astrea, Buenos Aires, 1982
7
. Eduardo A. ZANNONI, obra citada, p. 6, 5.
4
8
. La amplitud de la definicin propuesta es justificada por el autor
citado con el siguiente caso: un menor, hurfano y desamparado, es recogido
voluntariamente por un pariente que, a pesar de no estar obligado a prestarle
alimentos (por ejemplo, un to), lo cuida, sostiene y educa. Ocurre, de pronto,
que este buen pariente muere vctima de un hecho ilcito del cual es responsable
un tercero. A consecuencia de ello el menor pierde al nico ser que lo alimenta-
ba y educaba. Podra reclamar al responsable el resarcimiento de los daos que
la muerte de su pariente le ha provocado?
No puede decirse que menor de nuestro ejemplo tena un derecho subjetivo
para exigir alimentos de su pariente. Pero nadie dudar que ostentaba un
autntico inters, no reprobado por el derecho, para continuar recibindolos. Y,
lo que es ms: puede razonablemente considerarse que, de no haber aqul muerto,
los habra continuado recibiendo.
Desde una perspectiva dogmtica se ha dicho, tradicionalmente y por parte
de la doctrina, que el dao resarcible es slo la lesin o menoscabo de un
derecho subjetivo o de un inters legtimo. En otras palabras: no es dao la
frustracin de otros intereses que, aun cuando puedan considerarse de algn modo
expectativas o chances, no constituyen derechos subjetivos de la vctima.
Aplicando el rigor de este criterio dogmtico, en el caso del menor que recin
dbamos, no habra dao jurdicamente invocable contra el responsable de la
muerte del pariente que alimentaba y educaba a aqul (Eduardo A. ZANNONI, obra
citada, p. 9 y ss.).
9
Eduardo A. ZANNONI, obra citada, p. 232 y ss., 76.
5
13
1. El dao moral como lesin a un derecho extrapatrimonial .
10
. dem.
11
. Hctor Pedro IRIBARNE, tica, derecho y reparacin del dao moral, ED,
112-280.
12
. Jos W. TOBAS, Hacia un replanteo del concepto (o el contenido) del
dao moral, La Ley, 1993-E, 1227.
13
. Entre nosotros, es la posicin sostenida por Arturo ACUA ANZORENA, La
reparacin del agravio moral en el Cdigo Civil, en Estudios sobre la responsa-
bilidad civil, p. 64, c. V, Editora Platense, La Plata, 1963; publicacin
original en LL, 16-536, n 5; y por Roberto BREBBIA, El dao moral, p. 57 y ss.,
2 ed., Orbir, Rosario, 1967.
6
14
. Henri LALOU, La responsabilit civile, ed. 1928, n 61, pp. 45-46,
citado por Arturo ACUA ANZORENA, La reparacin del agravio moral en el Cdigo
Civil, en Estudios sobre la responsabilidad civil, p. 64, c. V, Editora
Platense, La Plata, 1963; publicacin original en LL, 16-536.
15
. Es clsica la divisin de los derechos subjetivos privados en patrimo-
niales y extrapatrimoniales: a la primera clase, pertenecen los derechos
personales, reales e intelectuales; a la segunda, los derechos de la persona y
de familia.
El concepto de derecho subjetivo es producto tcnico del derecho privado,
de ah que, al intentarse la clasificacin de los derechos subjetivos, se
redujese generalmente el tema a la clasificacin de los derechos subjetivos
privados.
En poca relativamente reciente, sin embargo, ha empezado a hablarse de
derechos pblicos subjetivos y se ha advertido, an en ellos, la posibilidad de
manifestacin con la tcnica especfica del derecho subjetivo en sentido
estricto.
Hay derecho subjetivo pblico [v. gr., derechos polticos] cuando uno de
los sujetos de la relacin jurdica es el Estado, actuando como persona de
Derecho pblico, o un rgano del mismo que acta en su carcter de tal (Enrique
R. AFTALIN - Fernando GARCA OLANO - Jos VILANOVA, Introduccin al Derecho, t.
I, pp. 295-296 y 310, El Ateneo, Buenos Aires, 1956).
La nocin tradicional que, en su momento, acogi la mayor parte de la
doctrina fue elaborada por Jellinek, quien defini al derecho subjetivo como la
potestad de querer que tiene el hombre, reconocida y protegida por el ordena-
miento jurdico, en cuanto se refiere a un bien o inters (cfr. Georg JELLI-
NEK, Sistema dei Diritti Pubblici subbiettivi, Societ Editrice Libraria, Miln,
1912, p. 49, citado por Juan Carlos CASSAGNE, Derecho Administrativo, t. II, p.
51, n. 32, LexisNexis, Buenos Aires, 2006).
7
16
2. El dao moral como lesin a un derecho de la personalidad .
Otra postura, muy cercana a la anterior aunque ms restringida,
considera que el dao moral consiste en la violacin a derechos
de la personalidad, con independencia de su repercusin en la
esfera econmica.
Crtica
Partiendo del mismo fundamento que la orientacin preceden-
te, si bien circunscripta a los derechos de la personalidad, esta
posicin es pasible de las mismas crticas.
17
3. El dao moral como lesin a un inters extrapatrimonial .
Nuestra opinin
Es la tesis a que adherimos, segn lo sostenido en el 4,
de tal modo que el dao ser patrimonial o extrapatrimonial segn
la naturaleza del inters concretamente lesionado y con indepen-
dencia de la naturaleza del derecho subjetivo afectado.
Crtica
Sin mayores fundamentos, se endilga a esta opinin confundir
dao en sentido amplio (o lesin) con dao resarcible, sobre la
18
base del conocido distingo efectuado por Alfredo Orgaz .
16
. Es la posicin de Flix A. TRIGO REPRESAS y de Marcelo J. LPEZ MESA,
Tratado de la responsabilidad civil, t. I, p. 487, La Ley, Buenos Aires, 2005,
entre otros.
17
. En nuestra doctrina, es la posicin de Eduardo A. ZANNONI, obra
citada, p. 231 y ss., 76 y ss.; tambin por lo que expresamos en la nota 19,
entendemos que la opinin de Alfredo ORGAZ, a quienes citamos por todos.
18
. Ramn Daniel PIZARRO, Dao moral, pp. 39 y 42, Hammurabi, Buenos
Aires, 2004.
8
19
extrapatrimonial
Afirmando partir de las enseanzas de Orgaz, esta corriente
doctrinaria sostiene que necesariamente debe distinguirse entre
lesin o dao en sentido amplio y dao resarcible. Con un
razonamiento bastante bizantino, dice que el dao no se identifi-
ca con la sola lesin a un derecho de ndole patrimonial o
extrapatrimonial, o a un inters presupuesto del mismo, sino que
es la consecuencia perjudicial o menoscabo que se desprende de
la aludida lesin. Entre la lesin y el menoscabo existe una
relacin de causa a efecto. El dao resarcible es esto ltimo.
Ahora bien, para determinar la naturaleza moral del dao,
sin embargo, termina por admitir que forzosamente debe derivar
de una lesin a un inters no patrimonial, por lo que ambos
componentes [consecuencia perjudicial y lesin a un inters
no patrimonial, entendemos] tienen que aparecer necesariamente
amalgamados, a punto que la ausencia de cualquiera de ellos
impide que haya dao moral.
Crtica
Segn nuestra opinin, la postura en cuestin: 1) es
artificiosa, porque toda lesin es dao20 y, por lo tanto, ya es
21
consecuencia; y 2) distorsiona el pensamiento de Orgaz .
19
. Junto con un sector muy importante de la doctrina, es la posicin
sostenida por Matilde ZAVALA DE GONZLEZ, Resarcimiento de daos, vol. 2a, Daos
a las personas. Integridad sicofsica, p. 26 y ss., 6, Hammurabi, Buenos
Aires, 1990; y por Ramn Daniel PIZARRO, obra citada, p. 40 y ss.
20
. Vase REAL ACADEMIA ESPAOLA, Diccionario de la lengua, 22 edicin,
voz lesin en todas sus acepciones, www.rae.es.
21
. El ilustre cordobs que presidiera la Corte Suprema de Justicia de la
Nacin, dice: De dao puede hablarse en dos sentidos diferentes: en uno,
amplio, se identifica simplemente con la ofensa o lesin de un derecho o de un
inters jurdico, y es claro que con esta acepcin todo acto ilcito, por
definicin, debe producirlo... b) Pero el Cdigo da al dao una significacin
especfica y ms limitada en los supuestos ordinarios de responsabilidad:
significa el menoscabo de valores econmicos o patrimoniales, en ciertas
condiciones (dao material, art. 1068) o la lesin de bienes extrapatrimoniales
(dao moral, art. 1078) (Alfredo ORGAZ, El dao resarcible, p. 13 y ss.,
Lerner, Crdoba, 1992).
No vemos en la distincin propuesta el paralelismo que se pretende entre
dao en sentido amplio y lesin, ni entre dao resarcible y consecuencia
perjudicial; sino, ms bien, entendemos que, para Orgaz, dao en sentido amplio
es la lesin a un derecho subjetivo (concepto abstracto), en tanto que dao
resarcible es la lesin a concretos intereses y bienes patrimoniales o extrapa-
trimoniales.
9
Tesis sancionatoria
Minoritaria y, entre nosotros, sostenida con apasionamiento
por Llambas, considera que: En suma, la reparacin del dao
moral encuentra su justificacin no por el lado de la vctima de
la lesin sino por el lado del ofensor: no constituye un
resarcimiento sino una pena civil, mediante la cual se
reprueba ejemplarmente la falta cometida por el ofensor25.
24
. Roberto H. BREBBIA, El dao moral, p. 258, n 130, Orbir, Rosario,
1967; Henri y Leon MAZEAUD Andr TUNC, t. I-1, p. 425, n 295, Tratado terico
y prctico de la responsabilidad civil delictual y contractual, Ejea, Buenos
Aires, 1961, tr. N. Alcal Zamora y Castillo.
25
. Por todos, Jorge Joaqun LLAMBAS, Tratado de derecho civil. Obliga-
ciones, t. I, p. 336, n 262, Perrot, Buenos Aires, 1983.
11
Tesis resarcitoria
Largamente mayoritaria en la doctrina y jurisprudencia
nacionales, entiende que la indemnizacin del dao moral tiene
un carcter resarcitorio: Como deca Ihering, el dinero tiene
un valor compensatorio, permite a la vctima algunas satisfaccio-
nes que son un equivalente o sucedneo del dao sufrido26.
27
Tesis mixta . Nuestra opinin
Si en materia de responsabilidad civil, como bien se ha
sealado, para el logro de una solucin justa es menester
contemplar siempre los dos intereses en juego: el del damnifica-
do y el del sindicado como responsable28; necesariamente,
entonces, debemos concluir en que la reparacin, en la responsa-
bilidad civil en general y no slo en el dao moral, presenta
una naturaleza jurdica bifronte: desde el punto de vista del
damnificado, es resarcitoria, mientras que, desde la perspectiva
29
del responsable, es sancionatoria .
No decimos que se trate de una pena, pero de ningn modo
puede negarse la presencia de un elemento punitivo en la
indemnizacin. Una interpretacin distinta y a medias, como sera
atribuirle una naturaleza exclusivamente resarcitoria, nos
conducira al absurdo de tener reconocer como justo el derecho
26
. Por todos, Guillermo A. BORDA, Tratado de derecho civil. Obligaciones,
p. 188, n 172, Perrot, Buenos Aires, 1983.
27
. Entre nosotros esta tesis ha sido sostenida por Luis Mara BOFFI
BOGGERO, Tratado de las obligaciones, t. 2, p. 284 y s., 521, Astrea, Buenos
Aires, 1973; y por Augusto Mario MORELLO, Carcter resarcitorio y punitorio del
dao moral. En pro de una posicin funcional, JA, 27-1975, 342. Ambos autores se
remontan al pensamiento de Ihering, de quien nos interesa destacar un fragmento
referido a la extensin del poder del juez civil: El poder dado al juez de
condenar al pago de dineros, no se restringe, en efecto, slo a la funcin a que
la teora criticada se refiere exclusivamente yo la llamo funcin de
equivalencia, es decir, a la determinacin del valor pecuniario de la
prestacin. A esta funcin se juntan otras que designar como funcin penal y
funcin satisfactoria (Rudolf von IHERING, Del inters en los contratos, en
Estudios jurdicos, p. 97 y s., Heliasta, Buenos Aires, 1974, tr. Adolfo
Gonzlez Posada).
28
. Ramn Daniel PIZARRO, Responsabilidad civil por riesgo creado y de
empresa, t. I, p. 123, La Ley, Buenos Aires, 2006.
29
. Benjamn MOIS, La culpa como nico fundamente de la responsabilidad
civil, RCyS, 2006-XII, 10, en especial acpite III.
12
30
. Sobre las funciones de la responsabilidad civil, ver un desarrollo
amplio de la cuestin en Flix A. TRIGO REPRESAS - Marcelo J. LPEZ MESA,
Tratado de la responsabilidad civil, t. I, p. 60 y ss., La Ley, Buenos Aires,
2005.
31
. Augusto Mario MORELLO, obra y lugar citados.
32
. Lisandro SEGOVIA, El Cdigo Civil de la Repblica Argentina con su
explicacin y crtica bajo la forma de notas, t. I, p. 13, Pablo E. Coni, Buenos
Aires, 1881.
13
33
. Hans KELSEN, Teora pura del derecho, p. 125 y ss., Eudeba, Buenos
Aires, 1960, tr. Moiss Nilve.
34
. Alberto G. SPOTA, obra citada, t. I, v. 3-1, p. 122, n 621.
35
. Augusto Teixeira de FREITAS, Esboo, t. I, p. 15 y ss., nota al art.
16, A. Garca Santos y J. Roldn, Buenos Aires, 1909, traduccin castellana.
36
. HERMOGENIANO, Digesto, I, V, 2.
14
37
. Jorge Joaqun LLAMBAS, Tratado de derecho civil. Parte general, t. I,
p. 247, n 316, Perrot, Buenos Aires, 1993.
38
. Alberto G. SPOTA, obra citada, t. I, v. 3-1, p. 137, n 626.
39
. He aqu la nica y verdadera divisin [de existencia visible o de
existencia ideal] que debe hacerse de las personas en general, y es extrao como
hasta ahora discuten an los escritores franceses sobre lo que sea persona, y
sobre otras ideas elementales, no dndose algunos de ellos por apercibidos de la
existencia de las personas que llaman morales, civiles, ficticias, sino cuando
tratan de materias particulares. Influencia fatal del prestigioso Cdigo Nap.,
derivado primitivamente de una direccin desacertada tomada por Domat, Pothier y
otros. Toullier quiso ver personas distintas en cada estado o situacin de las
15
Posicin negativa
Esta posicin parte de una concepcin subjetivista del dao
moral, que se limita al sentir, querer o entender, es decir,
a pasiones que son propias del ser humano, excluyendo ab initio
que ese perjuicio pueda alcanzar a una persona de existencia
ideal40.
Uno de los ms fervientes partidarios de esta postura
sostiene: las personas jurdicas carecen de subjetividad y son,
43
Posicin afirmativa . Nuestra opinin
41
. Por todos, Ramn Daniel PIZARRO, Dao..., p. 254.
42
. REAL ACADEMIA ESPAOLA, Diccionario de la lengua, 22 edicin, voz
subjetivo, va, www.rae.es.
43
. Alfredo ORGAZ, obra citada, p. 249, n 94; Guillermo A. BORDA, obra
citada, t. I, p. 196, n 178.
18
44
. Luis MOISSET DE ESPANS, El dao moral en los proyectos de reforma del
Cdigo Civil, en Coleccin de estudios de Derecho Civil. Dao moral, p. 78 y s.,
Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad Catlica de Crdoba,
Alveroni Ediciones, Crdoba, 1994.
20
de aqulla45.
Esta crtica puede ser formulada slo por quienes no han
llegado a comprender: que mientras la ilicitud (antijuridicidad)
es la violacin del derecho en sentido objetivo46, el dao es la
lesin a un inters; que mientras la ilicitud es formal, el dao
es concreto; que mientras, en materia penal, puede haber ilicitud
sin dao (v. gr., los delitos de mero peligro o la tentativa),
en materia civil, la ilicitud y el dao son dos elementos
distintos e independientes que, juntamente con la imputabilidad
y la relacin de causalidad, son indispensables para la existen-
cia de la responsabilidad civil47.
2. Asimismo, se nos enrostra, como de fundamental importan-
cia, no brindar ningn elemento relevante para la configuracin
del concepto de dao moral en trminos positivos48.
Salta a la vista que se trata de un argumento meramente
efectista sin trascendencia para la dogmtica jurdica, pues,
claramente definimos al dao en trminos positivos al decir que
es toda lesin a un inters personal, sealando la diferencia
especfica en cuanto al tipo de inters lesionado econmico o
no para distinguir el dao patrimonial del dao extrapatrimo-
nial.
3. En otro orden, se afirma que subyace en esta doctrina un
cierto preconcepto: considerar que toda lesin a un inters o
derecho extrapatrimonial debe generar un dao moral y el
consiguiente derecho a la reparacin a fin de evitar que el
ilcito quede sin sancin. As, si lo que se pretende, a travs
de la imposicin pecuniaria, es castigar a quien lesiona los
45
. Ramn Daniel PIZARRO, obra citada, p. 259.
46
Alfredo ORGAZ, La ilicitud, p. 17 y ss., Lerner, Crdoba, 1992.
47
. Benjamn MOIS, obra citada; cfr. Alfredo ORGAZ, La ilicitud, p. 29 y
ss., quien haciendo la salvedad de referirse slo a la responsabilidad
subjetiva, dice: Limitado el examen del acto ilcito al que determina como
consecuencia principal la obligacin de resarcir el dao causado
(responsabilidad civil), segn lo que dejamos expuesto aqul est integrado por
tres elementos: la ilicitud (infraccin a la ley), la culpa, en sentido amplio
(dolo y culpa) y el dao.
48
. Ramn Daniel PIZARRO, obra citada, p. 259.
21
12. Conclusiones
49
. Ramn Daniel PIZARRO, obra citada, p. 260.
50
. Augusto Mario MORELLO, obra y lugar citados.
22