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1) Introduccin
Sobre el final del siglo XX, se puede apreciar una evolucin del derecho hacia una
mayor proteccin de la persona humana, cuya supremaca, dignidad y valor absoluto se
proclama.
As se expres de manera unnime en las XIV Jornadas Nacionales de Derecho Civil que:
"En el mundo actual con su vertiginoso avance cientfico-tecnolgico, le corresponde a la
ciencia jurdica emplazar al hombre como centro del ordenamiento, privilegiando su
proteccin integral en el marco de la humanizacin del Derecho".
El imperativo de la proteccin jurdica de la persona abarca todas las manifestaciones de
su esencia y de su desenvolvimiento, no slo su realidad biolgica, sino tambin lo
espiritual y social; y "de la tutela de la vida, valor primario, se ha pasado gradualmente a
garantir los valores ms elevados de la vida ntima o sentimental del sujeto" _. Esta
corriente de pensamiento que prioriza lo que la persona es, ms que sobre lo que la
persona tiene y que es fruto de la tarea de los juristas, encuentra un campo propicio en
el mbito legislativo, que se advierte en las normas de Derecho Internacional, como
tambin en la incorporacin de nuevas normas a los derechos positivos nacionales.
Pero la nmina de derechos fundamentales se ha ampliado considerablemente, es
variado el listado y clasificaciones que realizan los juristas, con la pretensin de
encontrarlos o derivarlos a todos de normas de derecho positivo. Es por ello que cabe
preguntarse si resulta til pensar en la existencia de tantas categoras diferentes. En este
sentido, Laporta_ reflexiona expresando lo siguiente: "Empieza a detectarse en la
literatura especializada una cierta alarma ante la creciente abundancia y no infrecuente
ligereza de las apelaciones a los derechos humanos y al mismo tiempo los tericos ms
influyentes tienden a conferir a la idea de derechos humanos una particular fuerza
justificatoria o motivacional.... Pero ambas cosas tienden a ser incompatibles; cuanto ms
se multiplique la nmina de los derechos fundamentales, menos fuerza tendrn como
exigencia y cuanto ms fuerza moral o jurdica se les suponga ms limitada ha de ser la
lista de derechos que la justifiquen adecuadamente. Si estas paradojas amenazan a la
idea de derechos humanos parece necesario reabrir una indagacin conceptual".
Es por ello, que nuestra pretensin consistir en indagar si este nuevo derecho de la
llamada identidad personal goza de un posible contenido mnimo o esencial que lo
caracterice y distinga de los otros que protegen a la persona. Pero tambin si goza de una
proteccin jurdica que lo sustente; para no caer en la paradoja que nos dice Laporta.
Si a partir del razonamiento se demuestra que este derecho se diferencia de los dems,
intentaremos justificar que el llamado aspecto esttico de la identidad personal tambin
integra y forma parte de su contenido; o sea argumentar que el derecho a la identidad
debe ser considerado un derecho subjetivo en sentido amplio. Nuestros argumentos
girarn en torno a la voltil nocin de derecho subjetivo y a sus caracteres. Previamente y
con el propsito de evitar confusiones, nuestro anlisis parte de nociones muy generales.
2.3. Posible contenido mnimo o esencial del derecho a la identidad personal. Bien
jurdicamente protegido.
Cuando la doctrina y jurisprudencia (sobre todo italiana) advierte en determinadas
situaciones fcticas, que ciertos aspectos de la persona no encontraban proteccin en las
figuras tradicionales, comienza a perfilar un nuevo derecho y a delinearlo
conceptualmente. Creemos que -al menos en nuestro pas- no es una tarea concluida. As
se formulan concepciones amplias, que parecieran ocupar espacios de otras figuras,
como honor, intimidad, imagen, subsumindolas, o concepciones estrictas donde el
derecho a la identidad funcionara slo por exclusin de los otros.
As las cosas, para pensar en un derecho que no subsuma o que sea de categora
residual, el esfuerzo es averiguar la posibilidad de dotarlo de algn contenido mnimo y
esencial que lo haga reconocible como derecho autnomo. Los conceptos de De Cupis_,
Fernndez Sessarego_ , Cifuentes_ , Zavala de Gonzlez _, Ferrer_, entre otros,
coinciden en que la identidad es todo aquello que hace que cada uno sea "uno mismo" y
no "otro", que a cada uno se lo defina en "su verdad personal", sin desfiguraciones,
alteraciones, falseamientos; incluyen los aspectos estticos y dinmicos, otros como
Cifuentes_ excluyen el esttico.
_ Herrero Tejedor, Fernando: Honor, Intimidad y propia imagen. 2da. edicin, Madrid,
Colex,1994, pg. 81.
_ Rivero, "Les liberts publiques, T.II, p.66, Pars ,1977, citado por Herrero Tejedor,
Fernando en: Honor, Intimidad y propia imagen. 2da. edicin, Madrid, Colex, 1994, pg.
82.
_ Herrero Tejedor, Fernando: ob.cit., pg. 44.
_ Zavala de Gonzlez, Matilde: ob.cit., pg. 219.