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Ha salido publicada en la Gaceta Oficial de la Repblica Bolivariana de Venezuela de

fecha 24-08-2016 (G.O. N 40.973), la Resolucin del Ministerio del Poder Popular para el
Proceso Social de Trabajo, que contiene la Norma Tcnica sobre los Servicios de
Seguridad y Salud en el Trabajo.

En tal sentido se hace necesario analizar las implicaciones legales que tal situacin tiene
respecto a la gestin de seguridad y salud en el trabajo al seno de las entidades de
trabajo

El servicio de seguridad y salud en el trabajo (SSST) debe estar adscrito a la mxima


instancia de direccin de la entidad de trabajo (artculo 6); lo que implica una
reorganizacin de la estructura organizativa de la empresa, pues ha sido muy comn
encontrar que dicho servicio se encuentra como un departamento del rea de RRHH o de
finanzas. Incluso podra entenderse que dicho servicio estara jerrquicamente en forma
superior a todas los dems dependencias de la organizacin al leer el contenido del
artculo 9, donde seala que los diferentes departamentos, incluyendo la Oficina de
Gestin Humana, estaran obligados a suministrarle informacin sobre la materia cuando
as lo requiera.

Las decisiones del SSST son de obligatorio cumplimiento tanto para los patronos como
para los trabajadores (artculo 6); situacin de gran relevancia, pues por una parte le da la
prevalencia que siempre ha debido tener dicho servicio en la toma de decisiones por ser
el ente tcnico por excelencia en la materia, y por la otra, el respeto que se le deben tener
a sus orientaciones.

Entre las situaciones particulares en las cuales esta norma va a tener un impacto legal de
primer orden, se verificar cuando el SSST con su debido sustento tcnico-mdico-legal
establezca la reubicacin de un trabajador, situacin que era muy comn que el trabajador
(a veces incluso con el apoyo de los delegados de prevencin y/o el sindicato) se negaba
a cumplir con la misma. Ahora tal desacato puede hacerlo incurrir en una causal de
despido justificado, dando mayor soporte a lo que ya estaba establecido en la LOTTT.

Es de destacar que aun cuando la referida Resolucin seala que entre las funciones del
SSST est la de establecer con la participacin de los delegados de prevencin los
procedimientos a seguir en los casos de trabajadores que presenten restriccin mdica, a
los fines de adecuar los puestos de trabajo, limitar su tareas o reubicarlos (artculo 34
numeral 6), ello no le suprime el carcter vinculante de lo que disponga el SSST en esta
materia por ser el ente con el conocimiento tcnico.

La independencia de los profesionales que conforman el SSST (artculo 7), evitando de tal
modo actuaciones no cnsonas de coercin o coaccin en su contra por parte tanto del
patrono (por ejemplo dando rdenes para que no se declare una enfermedad como
ocupacional), como por parte de los trabajadores, tales como situaciones de delegados de
prevencin o representantes sindicales queriendo ingresar a las valoraciones mdicas de
los trabajadores afectando la privacidad del acto mdico, o declarando personas no gratas
a los miembros del SSST.

Efectos inmediatos en la reactivacin del empleo en el sector profesional, al establecer la


obligatoriedad de contratacin (sea en el servicio propio o en el mancomunado) de toda
una categora de profesionales para conformar el equipo multidisciplinario (mdico
ocupacional, supervisor o inspector en materia de seguridad y salud en el trabajo,
enfermera, ergnomo, psiclogo, trabajador social, terapeuta ocupacional, abogado, entre
otros.

Clarifica el contenido de la Disposicin Transitoria Segunda del RLOPCYMAT, en cuanto a


que se deba considerar como empresa de servicios para tener constituido un servicio
propio (artculo 13).

Se presenta un conflicto entre normas vigentes para el sector pblico. La Resolucin


ministerial en anlisis expresamente seala en su artculo 13 que las entidades del trabajo
all establecidas deben contar con un servicio propio, incluyndose en ellas las referidas a
Administracin Pblica y Defensa (Actividades de mantenimiento de orden pblico y de
seguridad, asi como Actividades de la Administracin Pblica en general).

Pero el vigente Decreto sobre Organizacin General de la Administracin Pblica (Decreto


N 1.612 de fecha 18-02-2015. Gaceta Oficial de la Repblica Bolivariana de Venezuela,
6.173 Extraordinario, febrero 18, 2015), se aparta totalmente tanto de lo que ha
establecido la LOPCYMAT y su Reglamento Parcial, as como del contenido de esta
Resolucin:

(a) No crea el rgano exigido (servicio de seguridad y salud en el trabajo propio);

(b) Hace depender de otros departamentos tan importante materia como es la seguridad,
salud y medio ambiente de trabajo, en especfico de la Oficina de Gestin Humana
(artculo 25 numeral 15 del citado Decreto) en conjunto con la Oficina de Gestin
Administrativa (artculo 26 numeral 25 eiusdem) de cada Ministerio; y

(c) Deja de ser responsable un rgano interno especializado en la materia y a dedicacin


exclusiva, para serle asignado a unas oficinas promiscuas por las mltiples funciones
asignadas no slo por el citado Decreto sobre Organizacin General de la Administracin
Pblica sino tambin por parte de las leyes regulatorias de cada Ministerio y sus
reglamentos orgnicos, tales como dirigir los concursos de ingresos, prestaciones
sociales, evaluacin del desempeo, ejecucin del presupuesto de gastos e inversiones,
pago de proveedores, etc., que no tienen relacin directa con la gestin de seguridad y
salud laboral.
Establece en su artculo 12 la existencia de los profesionales independientes (los
llamados coloquialmente como asesores externos), pero con dos caractersticas: (a) Slo
para actividades especficas y en forma temporal (como por ejemplo para realizar una
auditora de la gestin de seguridad y salud laboral); y (b) No podrn considerarse como
SSST, ello como consecuencia lgica de su carcter de personas naturales, pues los
SSST para el caso del servicio mancomunado tipo II (artculo 20 numeral 1) debe ser una
persona jurdica.

Se entiende del contenido del artculo 17 de la mencionada Resolucin ministerial, que los
profesionales que formen parte del SSST puedan tener una relacin de trabajo dentro de
los parmetros de la LOTTT (contrato a tiempo determinado, a tiempo indeterminado,
trabajador no dependiente, etc.), pues lo que prevalece es que exista atencin continua
por parte de estos profesionales a favor de los trabajadores durante toda la jornada
laboral.

Desarrolla los dos tipos de SSST que establece la LOPCYMAT y su Reglamento Parcial,
como son los servicios propios, y los mancomunados (segn el artculo 19, formados por
un mnimo de 2 entidades de trabajo y un mximo de 20, con un mximo de trabajadores
de 250, como podra ser por ejemplo los negocios ubicados dentro de un centro
comercial), y de este ltimo establece el tipo I (la mancomunidad contrata profesionales,
creando su propia estructura) y el tipo II (la mancomunidad contrata una empresa
prestadora del SSST para todas las entidades de trabajo que integran la mancomunidad).

Aclara que el contenido de la parte in fine del artculo 23 del RLOPCYMAT en cuanto a los
requisitos que debe tener el convenio del SSST mancomunado con la entidad de trabajo,
est referido es al servicio mancomunado de tipo II (artculo 20 de la Resolucin
ministerial).

El mbito territorial del SSST mancomunado est restringido dentro de la misma parroquia
o municipio de las entidades de trabajo que formen parte de la mancomunidad (artculo
21); ello va a tener un impacto en aquellas entidades de trabajo donde el SSST tena su
asiento en la sede principal, y atenda sus sucursales a distancia (por ejemplo por telfono
o internet).

Se establece un lapso para hacer los exmenes peridicos pre y post vacacionales (15
das hbiles antes de salir o despus de su incorporacin, respectivamente, artculos 29 y
30).

Desarrolla el artculo 31 de la Resolucin ministerial, lo establecido en el RLOPCYMAT en


el artculo 27 en su parte in fine referido a aquellos exmenes de salud pertinentes a la
exposicin de los factores de riesgos, tales como los exmenes post-reposo, o por
cambios de puestos de trabajo.
Establece los parmetros que debe contener el informe mdico (artculo 33).
Desarrolla las funciones mnimas que deben desarrollar cada uno de los profesionales del
SSST (artculo 35 y siguientes), tales como el profesional de la medicina ocupacional,
supervisor o inspector en materia de seguridad y salud en el trabajo, enfermera,
ergnomo, psiclogo, trabajador social, y terapeuta ocupacional; aun cuando falt
desarrollar las de los otros profesionales que la propia resolucin establece como
formando parte del referido SSST, como sera el caso de higiene ocupacional o Derecho
(abogado) del artculo 24 numerales 6 y 13 respectivamente, as como el de otros
profesionales contenidos en otras normas, por ejemplo las funciones del ingeniero
ambiental o similar que verifique los subproductos y sobrantes, desechos generados,
disposicin final de los mismos, e impacto ambiental del proceso productivo, segn lo
previsto en la Norma Tcnica Programa de Seguridad y Salud en el Trabajo (NT-01-2008),
en su TTULO IV: CONTENIDO, Captulo I. Descripcin del Proceso Productivo: 1.
Descripcin del Proceso Productivo (produccin o servicios), punto 1.2.

Se tiene un tiempo perentorio para la aplicacin de esta Resolucin en el seno de las


entidades de trabajo, asi como la adecuacin de los SSST existentes (sean propios o
mancomunados), el cual es de 120 das continuos (o tambin denominados como das
calendario), siendo en consecuencia que vence el 22-12-2016.

La Resolucin N 9.588 es de fecha 18-01-2016 y viene a ser publicada en la G.O. de


fecha 24-08-2016, es decir 7 meses despus (aun cuando se desconoce a quien puede
ser imputado, si al Ministerio o a la Imprenta Nacional), se configura en un mal precedente
y psimo ejemplo de retardo administrativo que es muchas veces copiado en las
GERESAT a nivel nacional cuando notifican los inicios de procedimientos administrativos,
providencias administrativas o certificaciones mdico ocupacionales en fechas muy
posteriores a las que fueron firmadas, o despus de transcurridos en exceso los lapsos
legales, lo que ha sido reconocido incluso por la jurisprudencia del Tribunal Supremo de
Justicia:

Al respecto, luego del examen de las actas que conforman el expediente evidencia esta
Sala que efectivamente, desde la fecha en la cual se constat la infraccin de las normas
de seguridad y salud en el trabajo por parte del establecimiento comercial, lo que ocurre
en la oportunidad de la segunda inspeccin efectuada en la sede del fondo de comercio el
4 de junio de 2010, hasta la fecha en que culmin el procedimiento sancionatorio con la
imposicin de la multa establecida en la Providencia Administrativa N PA-US/T/034-2011,
dictada el 2 de junio de 2011, transcurre un lapso que exceda al establecido en el artculo
60 de la Ley Orgnica de Procedimientos Administrativos, lo que constituye un retardo
que atenta contra los principios de celeridad y preclusividad de los actos, y en los que
debe orientarse el ente administrativo a fin de garantizar la eficacia de las actuaciones
administrativas, no obstante, si bien tal infraccin resulta evidente de la revisin del acto
impugnado, la misma no le produjo indefensin a la parte accionante, quien en el trmite
del procedimiento seguido ante la DIRESAT, ejerci oportunamente su derecho a la
defensa. (Subrayado propio). (Sentencia de la Sala de Casacin Social del Tribunal
Supremo de Justicia de fecha 16-12-2013, N 1327.
Se incumpli salvo prueba en contrario- con lo previsto en los artculos 139 (Promocin
de la participacin ciudadana) y 140 (Procedimiento para la consulta de regulaciones
sectoriales) de la Ley Orgnica de la Administracin Pblica, en cuanto a la consulta y
participacin ciudadana en la respectiva consulta pblica del anteproyecto de normativa.

Es de recordar que el antecedente ms directo de consulta sobre esta materia data del
ao 2009 cuando el INPSASEL public en su pgina Web el Anteproyecto de Norma
Tcnica de Servicios de Seguridad y Salud en el Trabajo Propios; pero luego de ello
transcurrieron 7 aos sin mayores actividades de participacin ciudadana, y con un
contenido muy distinto entre dicho anteproyecto y el material aprobado en la presente
Resolucin del 2016.

Persiste la confusin establecida en la LOPCYMAT y su Reglamento Parcial en cuanto al


tema de los asociados en las cooperativas (artculos 15 y 19, entre otros), equiparndolos
con los trabajadores aun cuando tienen un rgimen legal y naturaleza jurdica distinta.

Establece los exmenes y pruebas de salud prohibidos (artculo 32), pero para el caso de
la prueba de embarazo y de resonancia magntica se establece la excepcin, se podrn
realizar siempre que medie consentimiento libre y por escrito del trabajador; ello tal vez
para no vulnerar lo dispuesto en el artculo 46 de la Constitucin de la Repblica
Bolivariana de Venezuela, que en su numeral 3 seala: Ninguna persona ser sometida
sin su libre consentimiento a experimentos cientficos, o a exmenes mdicos o de
laboratorio.., pero en ese consentimiento libre siempre estar presente la duda si el
mismo fue producto de presin psicolgica como mecanismo para ingresar o preservar el
empleo.

Se mantiene la deuda con los profesionales en el rea de la seguridad y salud laboral en


cuanto a su acreditacin (segn lo dispuesto en la parte in fine del artculo 25 de la
LOPCYMAT, y artculo 31 numeral 4 del RLOPCYMAT), lo cual se trata de minimizar en la
Disposicin Transitoria Segunda de la referida Resolucin ministerial, donde se seala
que por ahora slo se debe cumplir con el registro, cuando debi establecerse de una vez
por todas un plazo perentorio al INPSASEL para cumplir con su obligacin legal.

Por tanto se coloca un plazo a los patronos para cumplir con dicha Resolucin, pero no
establece esa misma obligacin para el INPSASEL aun cuando tiene un retardo de ms
de 11 aos en la acreditacin de los profesionales.
REPUBLICA BOLIVARIANA DE VENEZUELA
MINISTERIO DEL PODER POPULAR PARA LA EDUCACION SUPERIOR
INSTITUTO UNIVERSITARIO POLITECNICO SANTIAGO MARIO
EXTENSION: VALENCIA.

NORMA TCNICA SOBRE LOS SERVICIOS


DE SEGURIDAD Y SALUD EN EL
TRABAJO
Elaborado por:
Flores Jess C.I 20161320

Valencia, 09 de Febrero de 2017

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