Facultad de

Finanzas, Gobierno
y Relaciones
Internacionales

La Corte Interamericana de
Derechos Humanos y la
justicia transicional en Colombia*

En el presente artculo se analizan, desde la jurisprudencia

interamericana, el cumplimiento de los estndares en materia
de verdad, justicia y reparacin en el marco de la Ley de Justicia
y Paz, y el desarrollo de la justicia transicional en Colombia.

L
a justicia transicional se entiende como las medidas excepcionales y
transitorias desarrolladas por los estados para enfrentar graves violacio-
nes de derechos humanos, originadas en el marco de un conflicto o un
estado de excepcin. Pese al esfuerzo por reconocer y estandarizar interna-
cionalmente la existencia de instrumentos para sociedades que han salido de
un conflicto1, hay un consenso casi generalizado frente a la inexistencia de
parmetros o medidas unificadas en la materia. Cada sociedad considerada
en transicin tiene que enfrentar aspectos histricos, polticos y sociales par-
ticulares, que requieren medidas especiales para afrontar su pasado, y ningn
proceso acaecido hasta la fecha ha logrado satisfacer en su totalidad las ex-
pectativas de las partes involucradas2.
En el contexto nacional, el concepto de justicia transicional se introdu-
dossier

jo en las discusiones legislativas que dieron origen a la Ley 975 de 2005,

Heidi Abuchaibe
Docente e investigadora
Facultad de Finanzas, Gobierno
y Relaciones Internacionales
heidy.abuchaibe@uexternado.edu.co
denominada de Justicia y Paz. Con anterioridad se desarrollaron polticas de
desmovilizacin, desarme y procesos de paz que, si bien introducan medidas
excepcionales para lograr sus objetivos, no se fundamentaban en un proceso
de justicia transicional.
Pese a cuestionarse la aplicacin de la justicia transicional a situaciones
no propiamente de posconflicto, el Estado colombiano ha incorporado sus
elementos como mecanismo para alcanzar la paz y garantizar los derechos de
las vctimas. Esta medida la han apoyado todas las ramas del poder pblico y
ha sido aceptada internacionalmente3.

Estndares en verdad, justicia y reparacin

En virtud de su competencia contenciosa, la Corte Interamericana de Dere-
chos Humanos determina la responsabilidad de los estados partes por las su-
puestas violaciones de los derechos humanos, cuando son denunciadas por la
Comisin Interamericana de Derechos Humanos u otros estados partes.
La existencia de unos estndares internacionales consolidados mediante
la jurisprudencia y pronunciamientos de la Corte Interamericana es bien re-
conocida. Segn Manuel Fernando Quinche Ramrez4, la primera formulacin

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 contenido
1

editorial
4

correo de brujas
8

cuarto de huspedes
12

dossier
20 d o s s i e r

actualidad
64

ventana global
94

economa y finanzas
110

externautas
132

cultura y sociedad
136

de estndares por parte de la Corte se dio en fallos contra Honduras entre

los aos 1988 y 19895, cuando este tribunal incursion tmidamente en los
derechos a la verdad, la justicia y la reparacin, con base en el artculo 68 de
la Convencin6.
Para el autor citado, dichos estndares se consolidaron despus en los
casos fallados por la Corte contra Guatemala entre 1999 y 2004. En ellos, el
tribunal profundiz sobre el derecho a la verdad como un derecho colectivo
de la sociedad y particular de las vctimas7. Posteriormente, la Corte reiter la
doble dimensin del derecho a la verdad, al determinar que la investigacin de
los hechos y la sancin son una obligacin estatal. Adems, estableci que el
derecho a la verdad constituye un mecanismo de reparacin8.

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Finanzas, Gobierno
y Relaciones
Internacionales

Al hacer nfasis en las conductas del Estado tendientes a obstruir la jus-

ticia y a permitir la impunidad, se elev a estndar internacional la obligacin
de investigar, juzgar y sancionar a los autores del encubrimiento, indepen-
dientemente de las investigaciones contra las personas autoras del hecho9.
Frente a la reparacin, la Corte reconoce en sus fallos tres tipos de daos:
moral, fsico y material. Este ltimo se clasifica a su vez en dao emergente y
lucro cesante, de manera similar al desarrollo del dao en el derecho interno10.
Como medidas reconoce las de restauracin (equivalente a la restitucio in
integrum), las de satisfaccin (entre las que se encuentran el reconocimiento
de responsabilidad y perdn pblico) y las condenas de indemnizacin (basada
en el dao).
Por ltimo, vale la pena destacar que la Corte Interamericana eleva a es-
tndar internacional la proscripcin del uso de leyes de amnistas e indultos11.

La Ley de Justicia y Paz y los estndares internacionales de la Corte

Interamericana de Derechos Humanos
La denominada Ley de Justicia y Paz fue el resultado de un amplio debate,
sobre todo legislativo, si se toma en cuenta que en el Congreso se presentaron
nueve propuestas legislativas12. Finalmente, en medio de una ardua contro-
versia se aprob el proyecto de iniciativa gubernamental 211 de 2005, que
dio origen a la Ley 975 de 2005, por la cual se dictan disposiciones para la
reincorporacin de miembros de grupos armados organizados al margen de la
ley, que contribuyan de manera efectiva a la consecucin de la paz nacional
y se dictan otras disposiciones para acuerdos humanitarios. Frente al conte-
nido de la ley, la Corte Constitucional ha hecho varios controles de constitu-
cionalidad, el ms importante de los cuales es el que aparece en la sentencia
C-370 de 200613.
Por ser la Corte Interamericana un tribunal de derechos humanos, no
ha hecho un anlisis en abstracto de la legislacin interna colombiana; sin
dossier

embargo, en los casos contra Colombia, la Corte se ha referido al fenmeno

del paramilitarismo, al conflicto armado interno y a la Ley de Justicia y Paz.
Algunos de los conceptos ms recurrentes plasmados en sus sentencias son
los siguientes:

El Estado colombiano propici la creacin de grupos de autodefensa

En diversas sentencias de la Corte Interamericana se destaca que para
contrarrestar los ataques de los grupos guerrilleros que surgieron en
En sus pronunciamientos Colombia a finales de los aos sesenta, el Estado dio fundamento le-
gal a la creacin de grupos de autodefensa entre la poblacin civil,
contra Colombia, la Corte
cuyo fin principal fue auxiliar a la fuerza pblica en operaciones an-
Interamericana de Derechos
tisubversivas y contra la guerrilla. En esta forma, cre un riesgo ob-
Humanos ha reconocido la
jetivo para sus habitantes y no adopt todas las medidas necesarias
existencia de avances en las ni suficientes para evitar que estos hechos siguieran ocurriendo. La
investigaciones que se llevan a Corte reconoce que si bien el Estado ha adoptado medidas legisla-
cabo con arreglo a la Ley de tivas para prohibir, prevenir y castigar las actividades de los grupos
Justicia y Paz. de autodefensa o paramilitares, dichas medidas no se han traducido
en la desactivacin concreta y efectiva del riesgo que el propio Estado
contribuy a crear. En tal sentido, afirma que mientras el riesgo subsista se

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 contenido
1

La Corte considera que no editorial

es suficiente la creacin de 4
acentan los deberes de prevencin y protec-
medidas expecionales y masivas
cin a cargo del Estado.
si stas no implican reparacin
Aunque en la sentencia de la masacre de
Pueblo Bello la Corte reitera que un Estado no
integral a las vctimas, segn el
puede ser responsable por cualquier violacin de dao causado. correo de brujas
8
derechos humanos cometida entre particulares
dentro de su jurisdiccin, se puede atribuir respon-
sabilidad por hechos de terceros cuando el Estado in-
cumple su obligacin erga omnes de adoptar las medidas cuarto de huspedes
12
necesarias para asegurar la efectiva proteccin de los derechos
humanos en las relaciones interindividuales. En los casos contra Colombia,
la Corte destaca como una constante el nexo entre miembros de la fuerza
pblica y grupos paramilitares14. dossier
20 d o s s i e r
Los procesos adelantados en el marco de la Ley de Justicia y
Paz se encuentran en una fase incipiente y no se ha logrado una
justicia eficaz
actualidad
Segn la Corte, en todo anlisis hay que tener en cuenta la afectacin gene- 64
rada por la duracin del procedimiento en la situacin jurdica de la persona
involucrada en ste mismo, y el acceso a la justicia, donde la demora prolon-
gada puede llegar a constituir por s misma una violacin de las garantas
judiciales15. ventana global
En sus pronunciamientos contra Colombia, la Corte ha reconocido la 94
existencia de avances en las investigaciones que se llevan a cabo con arreglo a
la Ley de Justicia y Paz, pero aade que dichos procedimientos se encuentran
en una etapa incipiente y los procesos han presentado demoras excesivas16. La
economa y finanzas
Corte es enftica en asegurar que existe responsabilidad por parte del Estado 110
por no garantizar el derecho a la verdad frente a todos los hechos ni todos los
involucrados17.
Frente al principio de cosa juzgada, aclara la Corte que ste slo es
intangible si se respeta el debido proceso de conformidad con la jurispru- externautas
dencia de ese tribunal, por lo que si sobrevienen hechos nuevos o pruebas, 132
los procesos se deben reabrir, pese a existir sentencia absolutoria en calidad
de cosa juzgada.

Las indemnizaciones otorgadas por las instancias nacionales no han cultura y sociedad
136
sido suficientes
La Corte ha sido reiterativa en afirmar que toda violacin de una obligacin
internacional que haya producido dao comporta el deber de repararlo ade-
cuadamente18. A su juicio, una reparacin integral y adecuada exige medidas
de rehabilitacin y satisfaccin, y garantas de no repeticin. Indica que re-
cursos como la accin de reparacin directa o la accin de nulidad y resta-
blecimiento del derecho tienen unos alcances mnimos y unas condiciones de
acceso no apropiadas para los fines de reparacin que la Convencin Ameri-
cana establece.
Si bien Colombia ha hecho esfuerzos por reparar a las vctimas, la forma
de calcular y distribuir la indemnizacin por prdida de ingresos en procesos
internos es diferente de como lo hace ese tribunal19.

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y Relaciones
Internacionales

En el caso de La Rochela, la Corte, pese a homologar los acuerdos indem-

nizatorios, observ que las decisiones adoptadas por los tribunales colombia-
nos no manifestaban la responsabilidad estatal por la violacin de derechos
como la vida y la integridad personal, ni tampoco contenan aspectos relativos
a la rehabilitacin, la verdad, la justicia y el rescate de la memoria histrica,
o medidas de garanta de no repeticin. Por tal razn, el tribunal consider
insuficientes las medidas, declar la responsabilidad del Estado y orden la
reparacin por estos componentes.
En los casos contra Colombia por las masacres de Mapiripn, Pueblo Bello
e Ituango, la Corte estim que la reparacin integral de una violacin a un
derecho no puede limitarse al pago de compensacin a los familiares de la
vctima.

Deben adoptarse medidas de satisfaccin y garantas de no repeticin

para garantizar la reparacin integral
La Corte considera que los pronunciamientos realizados por el Consejo de
Estado colombiano desde el 2007, sobre la insuficiencia de un simple re-
sarcimiento econmico, demuestran una penetracin de la jurisprudencia
de la Corte Interamericana en el derecho colombiano. Entre las medidas
que ha ordenado la Corte se encuentran continuar las investigaciones,
publicar los hechos probados, divulgar las sentencias de la Corte, llevar
a cabo actos de recuperacin de la memoria histrica, y organizar actos
pblicos con presencia de autoridades del Estado para pedir perdn a las
vctimas y sus familiares.
As mismo, se establecen medidas de atencin psicosocial a las vctimas
y sus familiares, y medidas que la Corte determina para el restablecimiento
del proyecto de vida, como concertar con las vctimas becas de estudio, y
medidas de no repeticin, como garantizar la seguridad de aquellas vctimas
que deseen retornar al pas.
dossier

Conclusiones
Para concluir, es claro que en el marco de procesos de paz o de transicin a la
democracia no puede desconocerse la obligacin internacional de investigar,
juzgar y condenar las graves violaciones a los derechos humanos y el dere-
cho internacional humanitario. La existencia de un programa de justicia
transicional interno no limita el acceso a la jurisdiccin interamericana
y tampoco impide que sta investigue graves violaciones de derechos
Los instrumentos humanos por parte de grupos armados al margen de la ley, o que
de justicia transicional, establezca la responsabilidad del Estado colombiano por accin u
como la existencia de pena omisin. Al definir los principios de proporcionalidad de la pena y
alternativa, no constituyen acceso a la justicia, y la forma de tasar las indemnizaciones, la Corte
per se una violacin a la considera que no es suficiente la creacin de medidas excepcionales
obligacin de investigar. y masivas si stas no implican una reparacin integral a las vctimas,
segn el dao causado.
A pesar de que la Corte acepta avances en materia de indemniza-
cin en Colombia, esto no impide que revise y ajuste las indemnizaciones
a sus propios estndares. En este orden de ideas, cualquier programa de
reparacin masiva de derechos humanos en el pas podra llevarse a la juris-

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 contenido
1

editorial
4
diccin internacional para hacer efectivos montos y medidas mayores que los
otorgados por la va administrativa.
Pese a que la Corte requiere el agotamiento de los recursos internos para
asumir competencia de un hecho, tambin ha dejado en claro que la demora de
correo de brujas
las investigaciones constituyen una forma de denegacin de justicia. Por tal mo- 8
tivo, la Corte en principio tendra competencia sobre la mayor parte de los hechos
investigados en Colombia en el marco de la Ley de Justicia y Paz. Los instrumentos
de justicia transicional, como la existencia de pena alternativa, no constituyen
per se una violacin a la obligacin de investigar. Sin embargo, se deben comple- cuarto de huspedes
12
mentar con medidas que garanticen el derecho de las vctimas, y de la sociedad
en general, a conocer la verdad de los hechos, obtener la reparacin de los daos
sufridos, y la garanta de no repetir los hechos violentos del pasado.
En este sentido, se hace necesario fortalecer los mecanismos de la Ley 975, dossier
ajustar aquellos que se proponen en el marco de la justicia transicional por medio 20 d o s s i e r
del proyecto de ley de vctimas, al igual que los propios de la justicia ordinaria que
buscan proteger los derechos humanos y garantizar la eficacia de la justicia.

Notas actualidad
*- El presente artculo se extrae del proyecto de investigacin: La justicia transicional en transicin. Aportes del 64
caso colombiano en la consolidacin del concepto, elaborado por Heidi Abuchaibe Abuchaibe. Proyecto tesis
de maestra en anlisis de problemas polticos econmicos e internacionales contemporneos. Instituto de
Altos Estudios para el Desarrollo. 2011.
1. - Ver Instrumentos del Estado de derecho para sociedades que han salido de un conflicto, Programa de Repara-
ciones. Nueva York y Ginebra, Naciones Unidas, 2008.
2. - Carsten Stahn, La geometra de la justicia transicional: opciones de diseo institucional. Entre el perdn y el ventana global
paredn. Preguntas y dilemas de la justicia transicional, Angelik Rettberg (ed.), publicado por Uniandes-IDRC, 94
revista Futuros, No. 15, vol. IV, 2006, http://www.revistafuturos.info.
3. - En la actualidad, instituciones como las Naciones Unidas, la Comisin Interamericana de Derechos Humanos,
la OEA y la ICTJ hacen seguimiento a las polticas de justicia transicional que desarrolla el Estado colombiano.
4. Manuel Fernando Quinche Ramrez, Los estndares de la Corte Interamericana y la Ley de Justicia y Paz. Colec-
cin Textos de Jurisprudencia, Editorial Universidad del Rosario, 2009.
5. - Ver casos Velzquez Rodrguez, Godnez Cruz y Fairen Garbi y Sols contra Honduras.
economa y finanzas
6. Posteriormente estos derechos, van a interpretarse extensivamente a la luz de los artculos (1.10) sobre dere- 110
chos, (8) garantas judiciales y (25) sobre proteccin judicial.
7. - Ver caso Bamaca Velzquez contra Guatemala.
8. - Ver caso Myrna Mack Chang.
9. - Quinche Ramrez, ob. cit.
10. La Comisin Interamericana, en aras de sistematizar los principios utilizados por la Corte en sus fallos en esta
materia, public el documento denominado Memorando sobre reparaciones, en el ao 2005.
externautas
11.- La proscripcin de amnistas e indultos se realiza en el caso Barrios Altos y es reiterada en los casos Los her- 132
manos Gmez Paquiyauri y La Cantuta contra Per y Almonacid Arellanos contra Chile.
12.- Proyecto de ley 180 de 2004 Senado, proyectos de ley 2007, 208, 2009, 210, 214 y 217/2005 Senado, y proyec-
tos de ley 211 y 212/2005 Senado.
13.- Otros pronunciamientos son sentencia C-127 de 2006, sentencia C-319 de 2006, sentencia C-400 de 2006,
sentencia C-426 de 2006, sentencia C-455 de 2006, sentencia C-476 de 2006, sentencia C-531 de 2006, cultura y sociedad
sentencia C-575 de 2006, sentencias C-650 y 670 de 2006, sentencia C-719 de 2006, sentencia C-80 de 2007, 136
sentencia C-1199 de 2008.
14.- En dicho caso, la Corte se refiere al tema en los siguientes trminos: [] Adems, se ha demostrado ante este
tribunal la existencia de numerosos casos de vinculacin entre paramilitares y miembros de la fuerza pblica
en relacin con hechos similares a los ocurridos en el presente caso, as como actitudes omisivas de parte
de integrantes de la fuerza pblica respecto de las acciones de dichos grupos. En tales casos, el tribunal ha
declarado la responsabilidad internacional del Estado colombiano por haber incumplido con su obligacin de
garantizar los derechos humanos [y, en ese sentido,] haber faltado a sus deberes de prevencin y proteccin.
15.- Al respecto, la Corte en el caso Genie Lacayo contra Nicaragua (1997) estableci que para determinar la razo-
nabilidad de un plazo es necesario tener en cuenta: a) la complejidad del asunto, b) la actividad procesal del
interesado, y c) la conducta de las autoridades judiciales.
16.- Ver aparte 190 en la sentencia del caso La Rochela contra Colombia. La Corte reconoce avances en las ver-
siones libres de justicia y paz para esclarecer los hechos, pero resalta que a este procedimiento se suman
dieciocho aos de procesos penales ordinarios.
17.- Casos 19 Comerciantes, masacres de Mapiripn, Pueblo Bello e Ituango.
18. -Casos La Rochela, La Cantuta, Penal Miguel Castro Castro y Trabajadores Cesados del Congreso (Aguado Alfaro
y otros).
19.- Ver tasacin del dao en sentencia 19, Comerciantes contra Colombia.

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