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IAL

TROTTA

Luis Prieto Sanchs

Apuntes de teora del Derecho

DE

TEORA

DEL

DERECHO

52

En los estudios sobre la teora de la norma jurdica parece haberse con

solidado una explicacin estructural formulada por un autor ya citado,
el finlands von Wright, quien propuso distinguir ocho elementos: ca
rcter, contenido, condicin de aplicacin, autoridad, sujeto, ocasin,
promulgacin y sancin. Los tres primeros constituiran el ncleo nor
mativo que estara presente en toda norma, no slo regulativa o prescriptiva; los tres siguientes seran propios o distintivos de esta ltima clase
de normas; y los dos ltimos permitiran tambin perfilar la naturaleza

de la ciencia jurdica se formulan con un propsito descriptivo o infor

mativo, tratan de dar cuenta de qu dice el Derecho, de cules son los
derechos y las obligaciones que rigen en un sistema jurdico. Sin embar
go, como acabamos de ver, es dudoso que el lenguaje de los juristas
logre su propsito, pero sobre esto tambin hemos de volver.

53

lc*entificarse comoJnorma jurdica porque presentaba algn rasgo estructural singular.

entre Derecho y moral habra de encontrarse presente en cada una de

fus normas, de modo que, en resumidas cuentas, una norma poda

Dlo), justamente porque se parta de la hiptesis de que la distincin

uno de los mayores rompecabezas de la filosofa del Derecho (Bob-

no de esos componentes. Estacuestin ha podido ser calificada como

en torno a alguno de los elementos de las mismas, sugiriendo que

entre unas y otras era posible hallar criterios diferenciadores en algu

sito de la peculiar naturaleza de la norma jurdica. Porque sucede, en

efecto, que tradicionalmente el problema de la definicin de la norma
jurdica y en particular de su distincin de la norma moral ha girado

de las prescripciones, aunque no se encuentren necesariamente en ellas.

Seguiremos el esquema propuesto por von Wright, pero no slo
con el propsito de dar cuenta de los componentes de la norma, sino
tambin al mismo tiempo de examinar algunas de las teoras a prop

1. Estructuray definicin de la norma

LA ESTRUCTURA DE LA NORMA

Leccin 4

cin tampoco puede considerarse como una mera asercin.

Desde un punto de vista pragmtico, es claro que las proposiciones

c) Proposiciones interpretativas. Interpretar consiste en atribuir un

significado a cierto enunciado del tipo la disposicin D significa S.
Sin embargo, salvo que aceptemos que cada enunciado presenta siem
pre un significado unvoco y transparente, que hay una interpretacin
verdadera, proponer el significado que debe atribuirse a una disposi

otra su discurso no puede calificarse como descriptivo.

mente porque entra en colisin con otra norma del sistema. En ambos
casos deciden que esvlida una norma no promulgada; o que es invlida
una norma promulgada. Y, en mi opinin, cuando hacen una cosa o la

otras veces dudan acerca de la validez de una norma promulgada, justa

consideran que forman parte del sistema jurdico y, en su caso, han de

aplicarse normas que no han sido promulgadas, normas que crean
para solucionar casos que no han sido previstos por normas explcitas;

do de distinto modo. Aqu baste decir lo siguiente: a veces, los juristas

b) Proposiciones relativas a la validez de las normas. Como se ver,

el juicio de validez presenta una cierta complejidad y puede ser entendi

APUNTES

Por otra parte, yen paralelo con lo anterior, elsiguiente anlisis nos

permitir mostrar que no slo resulta sumamente difcil, por no decir

imposible, ponerse de acuerdo acerca de cul es el rasgo definidor de la

juridicidad, sino que adems el universo de las normas presenta una

extraordinaria heterogeneidad que se resiste a cualquier intento unifor-

El ncleo normativo

mizador.

2.

a) El carcter de la norma alude ala finalidad opropsito que sta per

sigue en relacin con su objeto o contenido o, si se quiere mejor, a la
modalidad dentica que incorpora: por eso, atendiendo a su carcter,
las normas pueden ser mandatos uobligaciones de hacer, prohibiciones

u obligaciones de no hacer, y permisos que facultan o autorizan tanto

para hacer como para omitir. Como ya se adelant en la leccin ante

rior, existe acuerdo en que las modalidades de mandato y prohibicin

son interdefinibles: el mandato de hacer algo es equivalente a la prohi

bicin de omitirlo, yla obligacin de omitir es equivalente ala prohibi

cin de hacer. Como tambin vimos, mayores dificultades presenta esa

Es interesante advertir que en alguna ocasin se ha intentado for

interdefinicin con los permisos.

mular una definicin de las normas jurdicas, distinguindolas de las

normas morales, atendiendo asu carcter. Lo tpico de la norma jurdi
ca sera adoptar la forma de prohibiciones omandatos negativos, de no
hacer, mientras que las normas morales se presentaran como mandatos
positivos o de hacer; por eso, la moral debera impulsar laconsecucin

del mayor bien, mientras que el Derecho nos debera apartar de hacer

el mal (Thomasius). Es evidente, no obstante, que en un sistema jurdi

co coexisten todas las modalidades denticas y que si unas normas

prohiben hacer (no matars), otras imponen deberes positivos (pagar

pueden ser realizadas por personas; aunque, esos, puede tratarse tanto

mente objeto o contenido de las normas son slo aquellas acciones que

de acciones positivas como de omisiones. El concepto de omisin pre

senta especiales dificultades: jurdicamente, omitir no es dejar de hacer

cualquier cosa, sino dejar de hacer aquello que podemos (fcticamente)
y debemos hacer. Por otro lado, una accin u omisin puede desenca
denar una pluralidad de efectos y cabe distinguir entre los resultados,
que son obra de un comportamiento voluntario (intencional dice von

Wright, pero el Derecho tambin presta atencin a conductas no inten

cionales, como el homicidio por imprudencia), y las consecuencias, que
seran los cambios ulteriores no comprendidos por la intencin.
El contenido de una norma puede aparecer plenamente determina
do de forma concluyente, de manera que la norma slo puede ser cum
plida o incumplida: matar o no matar, pagar el impuesto debido o no
pagarlo; se trata en todo caso de acciones o conductas concretas descri
tas como contenido de las normas. Sin embargo, merece la pena llamar
la atencin sobre un tipo de normas cuyo contenido aparece algo ms
indeterminado porque imponen simplemente que se acte en favor de
la consecucin de un cierto estado de cosas, pero sin establecer el tipo
de acciones que han de realizarse; por ejemplo, el artculo 158.3 del
Cdigo civil autoriza al juez para que adopte las medidas que considere
necesarias a fin de apartar al menor de un peligro o evitarle perjuicios;
cules sean esas medidas y cul su intensidad es algo que, dentro de
ciertos lmites, decide el juez.
A su vez, dentro de esta categora de normas que promueven la con
secucin de cierto estado de cosas (el bienestar del menor, la seguridad

viaria, la salud pblica, etc.) algunos autores, como Atienza y Ruiz Ma

ero, distinguen entre reglas de fin y directrices (o, en terminologa de
Alexy, mandatos de optimizacin). No procede entrar en una discusin
de detalle sobre el alcance de esta distincin, pero en principio seran

reglas de fin aquellas que idealmente imponen un cumplimiento pleno

(aunque dejen un margen de discrecionalidad acerca de cmo conse
guirlo), como el ya citado precepto del Cdigo civil relativo a los meno
res; mientras que seran directrices aquellas normas que no especifican
siquiera un umbral mnimo de cumplimiento, limitndose a sealar una

impuestos). En otras palabras, las normas jurdicas pueden tener cual

b) Por contenido se entiende el objeto de la prescripcin, es decir,

40.1 CE); los poderes pblicos mantendrn un rgimen pblico de Se

guridad Social (art. 41 CE), etc. Determinar en cada caso la conducta

aquello que se declara prohibido, ordenado o permitido. El contenido

quiera de los caracteres indicados.

de lanorma es, pues, una accin (matar, robar) o una actividad humana

tendencia de actuacin; por ejemplo, los poderes pblicospromovern

las condiciones favorables para el progreso social y econmico (art.

(contaminar por emisin de humos), que produce algn resultado en el

mundo consistente en la aparicin o desaparicin de algn estado de

cosas, o en su conservacin o falta de aparicin (estos cuatro son los

concretamente obligatoria, esto es, el nivel que debe alcanzar la pro

mocin o el mantenimiento, es algo que depende de las condiciones
fcticas y tambin de la concurrencia de otras normas que impulsen o

55

llamados cambios elementales). No todos los cambios que se operan en

el mundo son obra humana (por ejemplo, un terremoto), pero lgica

54

DE TEORlA DEL DERECHO

56

Cdigo penal), pero tambin pueden referirse aun suce de la natura

cierta accin o conducta humana (El que matare a otro..., art. i ac

ttica, aunque las circunstancias descritas en la condicin de aplicacin

pueden ser de muy variada naturaleza: as, es comn que describan una

duzca el supuesto de hecho es condicin de la consecuencia jurdica.

Son muchas las normas jurdicas que presentan una estructura hipo

Derecho suele recibir el nombre de consecuencia jurdica: que se pro

entonces de dos elementos: el antecedente oprotasxs, que en Derecho

suele llamarse supuesto de hecho; yel consecuente oapodosis, que en

tipo si se verifica la circunstancia ocondicinX, entonces se debe (o no

se debe, ose puede) realizar la conducta Y. La norma se compondra

en forma de imperativos categricos. Lo tpico de la norma jurdica^e

que en ella siempre es posible encontrar un enunciado condicional del

tan una estructura hipottica, mientras que las segundas se expresaran

que el solo deber constituye el nico motivo del obrar; mas exactamen
te, son categricas las normas cuya condicin de aplicacin se agota en
su mismo contenido, como debes amar a tus semejantes, donde la
nica condicin es que existan semejantes; son por ello.incondiciona
les categricos que pretenden valer para toda circunstancia. Una nor
ma es hipottica, en cambio, cuando, adems de darse la oportunidad
de realizar la accin (que la puerta est abierta, que existan semejantes)
requiere oincorpora alguna condicin adicional (que llueva oque tus
semejantes realicen una cierta accin, en nuestros ejemplos).
Es opinin tradicional que uno de los rasgos caractersticos de las
normas jurdicas frente alas normas morales es que las primeras presen

potticas. Las normas categricas suelen caracterizarse como aquel as

que carecen de condicin de aplicacin o, si se quiere, aquellas en las

nales que describe tambin la norma, pero que ya no forman parte de su

contenido prescriptivo; as, si llueve, cierra la puerta.
Desde esta perspectiva, las normas se clasifican en categricas ehi

parte ose deduce del propio contenido de la norma; por ejemplo, en la

orden cierra la puerta la nica condicin de aplicacin es que la puer
ta est abierta. Otras veces, en cambio, se requieren ^^teZ

contenido prescriptivo. En ocasiones, la condicin de aplicacin forma

juicio de ponderacin, yalgo se dir de l en una leccin posterior.

c) La condicin de aplicacin alude atodas aquellas circunstancias
que han de concurrir para que pueda realizarse el ^^ ^
ma esto es, por lo general, las acciones osituaciones fcticas que descri
be a propia norma como condicionantes para que resulte operativo su

tativo diseado para alcanzar dicha determinacin recibe el nombre de

estimulen comportamientos distintos u opuestos El mode o gumen

4TES

..

Aqu comienzan los problemas. Resulta que algunas normas carecen

de condicin de aplicacin o la presentan de manera sumamente mpre-

las normas penales, como se ver que merced ala analoga, la conse
cuencia jurdica de una norma puede ser aplicada aun caso que no for
me parte al menos expresamente de la condicin de aplicacin.

ampliaciones o extensiones; pues ocurre aunque noprecisamente con

sino que adems han de concurrir otras muchas condiciones positivas o

negativas, como que el autor sea mayor de edad, que no padezca de
mencia, que no hubiera actuado en legtima defensa oestado de necesi
dad, etc. De manera que la condicin de aplicacin se construye por el
juez ointrprete a partir de un enunciado legal al que se suman todas
sus excepciones. Yal que, por cierto, se deben sumar tambin todas sus

cin expresada en el artculo 138 del Cdigo penal (el que matare...),

agota oaparece exhaustivamente expresada en el enunciado de la nor

ma, sino que en realidad se deduce (o se supone que puede deducirse)
del conjunto del sistema. En este sentido, para que se imponga la pena
prevista para el homicidio no es suficiente con que se cumpla la condi

57

i' : abiertas o sencillamente como principios: ordenan o permiten algo,

t . cisa ofragmentaria, normas que Atienza yRuiz Maero califican como

l
A"

--.i

:)i

Naturalmente, no hay que pensar que la condicin de aplicacin se

sucesivamente.

considerar heredero legtimo al sujeto Aslo si es hijo del sujeto B, yasi

debe castigar ala pena Xslo si el sujeto realiz la conducta Y; debe

norma ha de poder ser reconducible a un enunciado atcticamente

condicional: el juez debe imponer la consecuencia jurdica solo cuando
concurra alguna circunstancia ocondicin descrita en la propia norma;

Como ha observado Guastini, esta vocacin hipottica de las nor

mas jurdicas se conecta auna cierta concepcin del Derecho que consi
dera que, en ltima instancia, las normas jurdicas estn dirigidas no a
los ciudadanos, sino alos jueces. Si se entiende que una peculiaridad de
los sistemas jurdicos es que cuentan con rganos de aplicacin del De
recho (jueces en sentido amplio) yque esos rganos deben resolver los
casos ocontroversias con arreglo a normas, entonces parece que toda

Hos mayores de edad.

Pero tambin son muy numerosas las normas que formalmente no se

expresan en trminos condicionales ohipotticos, aun cuando puedan
sfn gran dificultad formularse de tal modo: los espaoles son mayores
de edad alos 18 aos (art. 12 DE) puede expresarse de este otro modo:
cuando los espaoles cumplen 18 aos, entonces han de ser considera-

dflavtda rea haber quedado encinta..., art. 959 del Cdigo cm1)

leza (En circunstancias de sequa extraordinaria..., art. 56 de la Ley de

l, de 1985) oincluso tomar en consideracin una creencia (Cuan-

LA ESTRUCTURA DE LA NORMA

pero no sabemos cundo esa orden o permiso debe hacers- ooerativo

Nada menos que los derechos fundamentales (o muchwSdKr

aconcreta regulacin constitucional que complicaran el anlisis) site

necen aesta categora. Intentemos traducir en trminos hlpott cos Jgun derecho fundamental (prescindiendo, eso s, de algunos^spectos de
comportas de acuerdo con tu religin oideologa, ejertes un derecho y
por tanto, tu conducta est permitida (art. 16 1CE); si expre as ydi-'

est permitida,
ptmSda'dad"'
^ ^ ^T
P***
esta
dado que cualquier
conductaqM(o ^
casi) C"ducta
puede encontrar

acomodo en una ideologa oreligin; como se deduce tambin quetoda

expresin oral oescrita est permitida, pues siempre ha de responder a
una idea opensamiento. Incluso alguna formulacin parece resuar de

^^iT^r^00^'-^<<los
espaoieseso,sonqueNt
ley (art. 14 CE) significa en principio justamente
basta la con

dicin de espaol para ser tratado siempre igual que otro escao cual
quiera que sean las circunstancias (pues no se menciona en el enunciado
ninguna condicin oexcepcin). La estructura de estas normadaparece
mas bien categrica: la nica condicin que incorporan es que se dS

oportunidad de aplicacin descrita oque se deduce'del propkunifica

do de la norma: actuar, expresarse, ser espaol, etctera.

da
kS CSaS
n Sn
3S: n de
todalasactuacin
est permiti
da, nH^T*'
ni lo esta tampoco
cualquier
expresin
ideas opensamiento
mtodos los espaoles reciben el mismo tratamiento jurdico c7nde-'

CdaTTuefe
d" "^"^^
** secategricas
h^n odeono
las conducta
reaizadas Suele dearse
que estas
normas
condicionales
son solo pnma facie oderrotables, lo que (mis omenos) quSdecir lo
siguiente: cualquier conducta que podamos considerar orno exp e n

PrridaSe1Xoer
relgSOS ^
UM del0ga'
e" P^ciPioTt
permitida... salvo que concurran
determinadas
circunstancias
aue imH

fique? su prohibicin (por ejemplo, la prctica religiosa cZi^^Z

cnficos humanos). Qu significa esto? Pues bsicamente qu IcaraV
ter alerto de estas normas categricas ha de ser cenX en cada
caso mediante la (re)construccin de su condicin de aplicacin Lo ale

^eXXS
intentaryexcepciones
catalogar en que
abstrac
y
moao exhaustivo todasTintil
las circunstancias
gobiernan
kapi cacion de una norma de esta clase, pues ello depende de todasTas
S^r^sistema yde su apreaacin ^ "

vas rrasU^rnTmOS
CUC?n mS tarde'
en ksaqu
lecciones
relati
vas
a as antinomias Cn
y aT
la ponderacin,
dado que
el problema

central es la existencia de un conflicto entre normas: una que decan

58

permitida toda actuacin prctica o toda expresin de ideas y otra (u

otras) que justifican su restriccin. Sin embargo, es interesante advertir

que para algunos esta presencia de normas categricas en el Derecho

(algo que es indiscutible) equivale a decir que en el Derecho pueden

existir normas que no son jurdicas; cabe suponer entonces que son
normas morales 'intrusas' en un sistema jurdico (Guastini). En otras

palabras, resultara que hay normas que sonjurdicas (porque estn den

tro de un sistema de esa clase), pero que no son jurdicas porque se

configuran como categricas y no como hipotticas o condicionales y,
por tanto, no resultan susceptibles de decirle al juez cundo ha de apli

car la consecuencia en ellas prevista. Lgicamente, estaforma de ver las

.:,

cosas obedece a una previa identificacin entre norma jurdica yestruc

tura hipottica; una norma slo sera jurdica si presenta (o puede reconducirse a) una estructura hipottica.
3. Los elementos de las prescripciones

a) La autoridad es el agente que produce o emite la norma y que tanto

puede ser una persona como un rgano jurdico; agente que expresa su
voluntad atravs de una accin normativa oacto lingstico cuya ejecu

personales, y en autnomas y heternomas. Tambin este elemento ha

cin tiene el efecto de dar vida a una prescripcin. Desde el punto de

vista de laautoridad, las normas pueden clasificarse enpersonales e im

servido para intentar caracterizar a la norma jurdica y distinguirla de

otra clase de prescripciones, yello adems desde una triple perspectiva:
para unos, lo que hace jurdica a una norma cualquiera es el tipo de
autoridad normativa de la que procede; segn otros, lotpico de lanor
ma jurdica es su carcter impersonal; y, por ltimo, es opinin con

mucho predicamento que lasnormas jurdicas sonde naturaleza heter-

noma, frente a las morales, que seran autnomas.

En relacin con el primero de los criterios enunciados, es una idea

muy extendida que la norma jurdica puede definirse como un mandato
general que el soberano poltico dirige a sussubditos. Laidea es bastan

te antigua, pero tal vez fuera Austin quien la formulase con ms preci
sin. En todo caso, y prescindiendo de otros aspectos de la llamada

teora imperativista, es importante subrayar dnde se halla el criterio

fundamental de la juridicidad de las normas: en el soberano, en laauto

ridad normativa que produce el mandato.

A propsito del segundo criterio, fue un realista de nombre Olive-

cronaquien sugiri que entre los mandatos y las normas jurdicas haba

una diferencia fundamental, que resida ensu distinto origen: elmanda59

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DE TEORfA

DEL

DERECHO

60

duos de los que forman una clase. Incluso es una idea bastante extendi-

dran como destinatarios a un individuo en concreto o a varios indivi

de obligacin moral de hacerlo. Las normas pueden fracasar ycon algu

na frecuencia fracasan, bien porque el sujeto normativo no logre reali
zar la accin prescrita, bien simplemente porque decida desobedecerla.
Desde la perspectiva del sujeto normativo, esusual diferenciar entre
prescripciones generales y particulares. Las primeras son las que se diri
gen a todas las personas en general o a todos losmiembros de unacierta
clase (los espaoles, los trabajadores), mientras que las segundas ten

naturalmente que de hecho lo hagan, ni que exista tampoco una suerte

caso, disfrutar del permiso. Que deban cumplir la norma no significa

ciones establecidas, deben cumplir el mandato o prohibicin o, en su

b) El sujeto normativo eslapersona o personas a quienes se dirige la

norma o prescripcin, esto es, aquellos sujetos que, si se dan las condi

inservible o, al menos, resulta no concluyente. Y esto es lo que ocurre.

mento en que cualquiera de esos criterios resulta ausente de una norma

jurdica o, al contrario, aparece en una norma de otra clase, deviene

(soberano, carcter impersonal y heteronoma) supera-el que parece ser

test fundamental, a saber: hallarse presente en toda norma jurdica y, a
su vez, no acompaar a ninguna norma de otro carcter. Desde el mo

No procede detenerse enunacrtica pormenorizada, pues hoy pare

ce generalmente admitido que ninguno de los tres criterios enunciados

externa.

ran entonces heternomas justamente por provenir de una autoridad

den de la conciencia autnoma del individuo; las normas jurdicas se

fuera, cuando es emitida y nosviene impuesta por otro sujeto. No hace

falta aadir que, desde la perspectiva de la moral kantiana (pero no
desde otras), las normas slo merecen el calificativo de morales siproce

noma, si se prefiere decir as, es lacualidad que tiene lavoluntad de ser

ley de s misma y, por tanto, una norma es autnoma cuando laformula
lapropia persona que est llamada a cumplirla, generando as una autoobligacin. Una norma es heternoma, en cambio, cuando viene de

mativa y en su relacin con el destinatario. Decimos que una norma es

autnoma cuando cinciden ambossujetos, autor y destinatario; la auto

se remonta a Kant y se centra tambin en la figura de la autoridad nor

conducta en la que puede hallarse cualquiera.

Finalmente, la distincin entre normas autnomas y heternomas

describe a uno o varios individuos, sino que se tipifica una situacin o

las normas oimperativos jurdicos operan independientemente, tanto de

lapersona que ordena como del destinatario, ya que enlanorma no se

to implica unarelacin personal entreautory destinatario, mientras que

APUNTES

i.V-

-,

1".;

i* '

ESTRUCTURA

DE

LA

NORMA

'a norma.

61

guientemente cumplirla. Aqu la promulgacin debe considerarse en un

sentido amplio y no en su significado jurdico estricto de acto formal o
notarial por el que se da a conocer que la autoridad ha producido una
norma. Por lodems, como indica Nio, slo enunsentido muy laxo de
componente cabe aceptar que la promulgacin sea un componente de

sistema de smbolos, generalmente los de un lenguaje natural, a fin de

que los destinatarios o sujetos normativos puedan conocerla y consi

a) La. promulgacin consiste en la formulacin de la norma mediante un

4. Otros elementos de las normas prescriptivas

culacin de vehculos en el casco histrico durante la noche.

prescriptivo incorpore lmites de espacio y tiempo, por ejemplo, la cir

de su operatividad o exigibilidad. Una cosa es que la norma rija slo en

el mbito espacial del Ayuntamiento de Toledo, yotra que su contenido

la condicin de aplicacin de la norma, es decir, como condicionantes

s y la descripcin de circunstancias espacio-temporales como parte de

Conviene diferenciar entre la ocasin de aplicacin de la norma en

les, como se explicar en su momento.

clasificar las prescripciones en (ms o menos) generales o particulares.

De entrada, lasnormas de un Derecho nacional presentan un mbito de
aplicacin limitado, que puede limitarse an ms si su vigencia se cir
cunscribe a una Comunidad Autnoma o a unMunicipio. Por otra par
te, si bien las normas suelen dictarse con un mbito temporal ilimitado,
tampoco faltan aquellas cuya vigencia se extiende slo durante un pe
riodo determinado o mientras duran ciertas circunstancias excepciona

do, prohibido u ordenado. Tambin en relacin con este elemento cabe

c) La ocasin de aplicacin se refiere a la localizacin temporal y

espacial en la que es preciso realizar el contenido de la norma, es decir,
el momento y lugar en que procede observar aquello que est permiti

presenta un carcter gradual: las normas son ms o menos generales (o

individuales) sin que exista una frontera ntida entre ambos extremos;
por ejemplo, pocos negaran que una leyconstituye siempre una expre
sin normativa y, sin embargo, hay leyes singulares.

rales. Sin embargo, conviene decir que la generalidad entendida como

una caracterstica que se refiere a los destinatarios o sujetos normativos

actos de aplicacin, habran de ser necesariamente prescripciones gene

da que las genuinas normas jurdicas, a diferencia de las decisiones o

LA

APUNTES DE TEORfA DEL DERECHO

b) La sancin, por ltimo, consiste en la amenaza de un mal (de un

dao, de un castigo opena) que la autoridad puede aadir ala prescrip

cin como garanta de su cumplimiento por parte de tos sujetos norma

tivos. Ya hemos tenido oportunidad de hablar de las sanciones, pero

conviene recordar ahora que para una muy influyente concepcin del
Derecho como la que representa Kelsen las normas jurdicas primarias o
genuinas son justamente aquellas que establecen una sancin, aquellas
que prescriben que un individuo debe sufrir un cierto castigo recurrien
do incluso al uso de la fuerza. La sancin se configura, pues, como un

acto coercitivo yaqu reside la peculiaridad de la norma jurdica: una

norma es jurdica no porque su eficacia est asegurada por otra que

establece una sancin; es jurdica en cuanto establece ella misma una

sancin.

Obsrvese que desde esta perspectiva, las autnticas normas jurdi

cas son las que se dirigen alos funcionarios, es decir, aquellas que orde

nan a ciertos sujetos (por lo comn los jueces) la aplicacin de una me-

n CrfT Cn determjnados apuestos: si alguien comete un delito,

entonces debe ser castigado, donde el deber ser no pesa sobre el ciuda

dano, sino sobre el juez llamado aaplicar una sancin. Yde aqu se

deduce que no debes cometer delitos: en la terminologa kelseniana

esta es una norma secundaria que se obtiene mediante una transforma

cin de la primaria; el contenido de la norma secundaria resulta ser la

conducta opuesta ala que expresa la condicin de aplicacin de la pri

mariaSi esta ultima dice que el que matare ser castigado..., la norma
secundaria odirigida alos ciudadanos habr de decir no debes matar.

Es interesante llamar la atencin sobre la implicacin que se produ

ce entre estas tres visiones apropsito de las normas: considerar (/) que
las genuinas normas jurdicas son las que imponen sanciones, (ii) que
estn dirigidas alos jueces antes que alos ciudadanos, y(tf) qu nresen-

ac0TccinroU lT hpttka-,Sl la e*P-encia primaria del Derecho"

existan jueces encargados de aplicar las sanciones. Pero, asu vez, si se

LX7 ,
3' PCr d e,erCd de sta no quiere confiarse alos
S n "^ (VenganZa Privada> Pr ejemplo), entonces es necesario que

mima nnr nJerCI?.taSad0 Y^^ ** k fuerZa> la aPlicadn de la

sTnn n PAT Cll,UCCeS n pUede ser indiscriminada ocaprichosa,
nfcnrirf
reP,nder adeterminadas condiciones. De ah la conveduce L T , k nrma jUrdka en trminos hipotticos: si se pro-

la con! CndlC10n (matar> Pr ejemplo), yslo entonces, debe aplicarse

la consecuencia prescrita, es decir, el deber ser de la pena osancin.

raseo
fnPn^C10n, f/'18!"
^T JUC
el mrito
de subrayar
un
rasgo fundarnental
de todo orden
jurdicomv
como
es su vinculacin
al uso

e ia tuerza. Sin embargo, su empeo en reconducir el concepto de nor-

62

LA ESTRUCTURA DE

LA NORMA

ma jurdica ai concepto de sancin no deja de plantear problemas, yen

particular dos: primero, que viene a sugerir una especie de regreso al

infinito, pues si una norma jurdica es aquella cuyo deber ser consiste

en imponer una sancin, se har necesaria otra nueva norma cuyo de

ber ser sea otra sancin para el caso de incumplimiento de la primera;

y as sucesivamente; de modo que, si aceptamos que el nmero de nor

mas de un sistema es limitado, habr una ltima norma cuyo deber ser

sancionatorio no se halle asegurado por ninguna otra norma de sancin.

Ysegundo, es un hecho que en los sistemas jurdicos se producen nume

rosas normas sin sancin curiosamente tal vez las ms importantes o

las supremas y laexplicacin kelseniana de considerar a tales normas

como partes, fragmentos o antecedentes de las genuinas normas jurdi

cas resulta en ocasiones excesivamente alambicada, cuando no imposi

ble. En suma, la sancin no es un componente esencial o necesario de

toda norma jurdica, aunque, en mi opinin, ello no sea obstculo para

definir el Derecho en trminos de fuerza y coaccin.

63

--3

-1

1*1