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PRONUNCIAMIENTO N 1266-2013/DSU
Entidad:
Referencia:
1. ANTECEDENTES
Mediante el Oficio N 1-2013-GRL/CEP, recibido el 28.NOV.13, el Presidente del Comit
Especial remiti al Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado (OSCE) las seis
(6) observaciones y dos (2) cuestionamiento formulado por el participante
CONSTRUCTURA MALAGA HNOS S.A, y las siete (7) observaciones formuladas por el
participante CONTRATAS E INGENIERIA S.A. SUCURSAL DEL PERU - CEINSA
y; as como el informe tcnico respectivo, en cumplimiento de lo dispuesto por el artculo 28
del Decreto Legislativo N 10171, que aprueba la Ley de Contrataciones del Estado, en
adelante la Ley, y el artculo 58 de su Reglamento, aprobado por Decreto Supremo N1842008-EF2, en adelante el Reglamento.
Al respecto, resulta importante resaltar que, atendiendo a lo dispuesto por el artculo 58 del
Reglamento, independientemente de la denominacin que les haya dado el participante, este
Organismo Supervisor se pronunciar nicamente respecto de: a) las observaciones
presentadas por el solicitante que no hayan sido acogidas o son acogidas parcialmente; b) las
respuestas a las observaciones del solicitante que, pese a ser acogidas, son consideradas por
ste contrarias a la normativa; o, c) el acogimiento de las observaciones formuladas por un
participante distinto al solicitante, cuando este ltimo manifieste que considera tal
acogimiento contrario a la normativa; siempre que el solicitante se haya registrado como
participante hasta el vencimiento del plazo previsto para formular observaciones.
Cabe indicar que, para efectos de la emisin del pronunciamiento respectivo, se mantendr
el nmero correlativo de las observaciones consignadas en el pliego absolutorio respectivo.
En ese sentido, respecto de las Observaciones N 4, 5, 6 y 9, formuladas por el participante
CONSTRUCTURA MALAGA HNOS S.A, cabe sealar que del pliego absolutorio se
advierte que, en estricto, constituyen solicitudes y/o aclaraciones respecto de extremos de las
Bases, por lo que este Organismo Supervisor no se pronunciar sobre las mismas.
En cuanto a los dos (2) cuestionamientos, formulado por el participante
CONSTRUCTURA MALAGA HNOS S.A, respecto del primer cuestionamiento, cabe
sealar que la medida que a travs del mismo se cuestiona que la absolucin de las
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10
1.5 x K
0.7 x K
Del pliego absolutorio de observaciones se advierte que el Comit Especial con ocasin de
la observacin formulada manifest lo siguiente: "...la entidad ha previsto e identificado los
casos fortuito o fuerza mayor que estarn eximidos de las penalidades, porque se
configuran como caso fortuito o fuerza mayor. La necesidad de establecer las penalidades
por cambio de los profesionales propuestos, es para evitar la prctica habitual de los
contratistas de obras, los mismos que presentan en su propuesto a ingenieros con extensa
experiencia en la ejecucin de obras similares (...), pero que durante la vigencia del
contrato y muchas veces al inicio de sta solicitan su cambio aduciendo que el profesional o
profesionales han renunciado por motivos personales o laborales...".
Al respecto, cabe sealar que el artculo 166 del Reglamento seala que en las Bases podr
establecerse penalidades distintas a la penalidad por mora en la ejecucin de la prestacin,
siempre que sean objetivas, razonables y congruentes con el objeto de la convocatoria.
Por otro lado, en el ltimo prrafo del artculo 185 del Reglamento se indica que la
sustitucin del residente slo proceder previa autorizacin escrita del funcionario de la
Entidad que cuente con facultades suficientes para ello, de los ocho (8) das hbiles
siguientes de presentada la solicitud a la Entidad. Asimismo, en el citado artculo se indica
Observacin N 12
El participante sostiene que los ingenieros de caminos, canales y puentes poseen calificacin
adecuadas, tales como un formacin apropiada, conocimientos y experiencia para ejecutar
funciones de ingeniero civiles. Asimismo, seala que el Colegio de Ingenieros del Per ha
sealado en anteriores oportunidades que el ingeniero de caminos, canales y puesto es
equivalente a ingeniero civil.
Por lo tanto, solicita que en los cargos en los cuales se requiere que el personal propuesto sea
un ingeniero civil sea vlido tambin la profesin de ingeniero de caminos, canales y
puertos.
Pronunciamiento
Al respecto, de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 13 de la Ley, concordado con el artculo
11 del Reglamento, la definicin de los requerimientos tcnicos mnimos es de exclusiva
responsabilidad de la Entidad, sin mayor restriccin que la de permitir la mayor
concurrencia de proveedores en el mercado, debindose considerar criterios de
razonabilidad, congruencia y proporcionalidad.
Sobre el particular, corresponde sealar que tal como menciona el participante el Colegio de
Ingenieros del Per se habra pronunciado respecto de la equivalencia entre el ingeniero de
caminos, canales y puertos y el ingeniero civil. En ese sentido, en atencin al Principio de
Libre Concurrencia y Competencia, este Organismo Supervisor ha decidido ACOGER la
presente observacin.
En consecuencia, con ocasin de la integracin de las Bases, deber precisarse que en los
cargos en los cuales se requiere que el personal propuesto sea un ingeniero civil se permitir
la participacin de ingenieros de caminos, canales y puertos y el ingeniero civil, siempre que
cumpla con la experiencia solicitada.
Observacin N 15
Observacin N 16
REQUERIMIENTOS MNIMOS
Ingeniero Civil o Arquitecto.
(...)
01
01
Residente de
Obra
Asistente de
Residente de
Obra
01
Arquitecto
02
Profesionales
en
Equipamiento
Hospitalarios.
REQUERIMIENTOS MNIMOS
de obras iguales y/o similares al objeto de la convocatoria (...)"
01
Ing. Sanitario.
01
Ing. Elctrico.
01
Ing. Mecnico
Elctrico o
Electromecni
co
01
Ingeniero de
Sistemas
01
Ing. De
Seguridad e
Higiene
Industrial o
Ing. Civil o
Ing.
Industrial.
01
Especialista
en Metrados
04
Asistentes
Ingeniero Sanitario.
"(...)
Acreditar por lo menos 18 meses de experiencia a partir de la
incorporacin en el CIP, tales experiencias se evaluara en funcin a su
tiempo de experiencia como Ing. Sanitario y/o especialista en
instalaciones sanitarias en ejecucin de obras iguales o similares al
objeto de la convocatoria, (...)".
Ingeniero Electricista.
"(...)
Ingeniero Civil.
"(...)
Acreditar por lo menos 18 meses de experiencia a partir de la
incorporacin en el CIP, tales experiencias se evaluara en funcin a su
tiempo de experiencia como Especialista en Metrados en obras iguales o
similares al objeto de la convocatoria (...)"
Ingeniero Civil y/o Arquitecto
(...)
REQUERIMIENTOS MNIMOS
supervisor o asistente de inspector tales experiencias se evaluara en
funcin a su tiempo de experiencia como: en ejecucin de obras iguales
y/o similares al objeto de la convocatoria, (...)".
Observacin N 18
El participante cuestiona lo sealado en los numerales iii), iv), v), vi), vii), y viii) del
Captulo III, pues sostiene que la constructora (Entidad contratante para el profesional) no
tiene obligacin datos extraoficiales que se solicita en dichos numerales, pues la normativa
de contratacin pblica ha dispuesto que las constancias y/o certificados y/o contratos con su
respectiva conformidad debe indicar como mnimo: a) la descripcin de la actividad
desarrollada por el personal propuesto que acredite la experiencia requerida, con indicacin
del periodo de permanencia de cada actividad de inicio y finalizacin (da/mes/aos); b) las
copias presentadas debern ser legibles, identificndose a quien suscribe; c) deber indicar la
fecha de expedicin.
Asimismo, seala que poder conseguir que los certificados y/o constancias de trabajo de los
profesionales sean emitidos con los datos solicitado por el Comit Especial demandan gastos
administrativos y tiempo, lo cual contraviene el Principio de Economa, recogido en el
artculo 4 de la Ley.
Por lo tanto, solicita que se suprima las exigencias contenidas en los numerales iii), iv), v),
vi), vii), y viii), y se reformule los requerimientos tcnicos mnimos, de tal manera que se
permita la presentacin de documentacin adicional de la cual pueda desprenderse la
experiencia exacta del profesional.
Pronunciamiento
De las Bases se advierte que en los numerales iii), iv), v), vi), vii), y viii) del Captulo III se
indica lo siguiente:
i) Cuando los profesionales propuestos obtuvieron experiencia profesional en una
entidad pblica y ejecuto obras publicas por contrata o administracin directa.
Los documentos deben indicar como mnimo lo siguiente:
a. Datos de la entidad pblica contratante (Ejecutora de la obra). Los datos de la
entidad deben figurar en el texto del documento.
b. Denominacin de la obra o proyecto.
c. Nombres y Apellidos del profesional propuesto.
d. Cargo o labor desempeado en la ejecucin de la obra.
e. Tiempo de la experiencia efectiva, adquirido en actividades iguales o similares
al objeto de la convocatoria, en donde acredite reunir las nueve (09) de las diez
(10) actividades que se sealan en el tem i) Obras Similares.
f. Nmero y el tipo de proceso de seleccin.
(*)Cuando el personal propuesto acredite su experiencia profesional por
invitacin directa, se eximir lo requerido en el prrafo f).
En el supuesto caso que los documentos no indiquen lo exigido en los prrafos
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iv) En el supuesto caso que los documentos presentados para acreditar la experiencia
de los profesionales propuestos y del postor sean en clnicas y obras ejecutadas en
el extranjero, ests debern ser equivalentes o semejantes a los componentes
consignados como obras similares en el presente proceso (obras parecidas o de
naturaleza semejante a la que se convoca). Sin perjuicio alguno a que el postor
deber presentar documentacin complementaria, para respaldar la semejanza del
objeto de la convocatoria.
v) Los documentos para acredita las experiencias de los profesionales propuesto,
deben estar suscritos y sellado por el funcionario o administrativo con competencia
para expedir el documento en el caso de entidades pblicas y en el caso de las
empresas privadas deben estar suscritos por el gerente general o en el caso de
consorciados debern estar suscritos el representante legal o representante legal
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comn de consorcio. El sello de los que suscriben los documentos debe contener
los nombres, apellidos y el cargo que ha desempeado, caso contrario no sern
considerados tales experiencias.
vi) Cuando se detecte documentos inexactos e incongruentes, entendindose por tales
aquellos que contengan declaraciones o manifestaciones que no sean concordantes
con la realidad, produciendo una alteracin de ella, con infraccin de los principios
de moralidad y presuncin de veracidad, no sern considerados y se realizara
inmediatamente la fiscalizacin de los documentos presentados y se informara al
OSCE.
Tal como sealamos anteriormente, en el artculo 42 del Reglamento se establece que es
responsabilidad de la Entidad requerir aquellos documentos que le generen certeza respecto
del cumplimiento de las especificaciones tcnicas establecidas por el rea usuaria, siempre y
cuando tales documentos sean idneos para dicha finalidad y no resulten contrarios al
Principio de Economa.
Asimismo, cabe sealar que de acuerdo con el Precedente Administrativo de Observancia
Obligatoria, contenida en el Pronunciamiento N 723-2013/DSU, la experiencia del personal
propuesto se podr acreditar con cualesquiera de los siguientes documentos: (i) copia simple
de contratos y su respectiva conformidad o (ii) constancias o (iii) certificados o (iv)
cualquier otra documentacin que, de manera fehaciente demuestre la experiencia del
personal propuesto.
En el presente caso se advierte que se ha previstos diferentes supuestos a efectos de acreditar
la experiencia del personal propuesto. En ese sentido, respecto de los numerales iii), iv) y
v), cabe sealar que requerir que en los documentos que permitirn acreditar la experiencia
del personal se indique el nmero y tipo del proceso de seleccin o denominacin de la obra
o proyecto, o ubicacin geogrfica, o razn social o denominacin de la empresa o de la
entidad contratante, entre otros, resulta excesivo, pues de acuerdo con lo sealado en el
citado Precedente Administrativo lo que debe resultar relevante es que a travs de dicha
documentacin se acredite, fehacientemente, la experiencia del personal propuesto, es decir,
el periodo durante el cual dicho personal ha ejecutado prestaciones iguales o similares al
objeto de la convocatoria.
Con relacin con lo indicado en el numeral vii), corresponde sealar que exigir que los
documentos que permitirn acreditar la experiencia del personal se encuentren suscritos y
sellado en el caso de las empresas privadas deben estar suscritos por el gerente general o en
el caso de consorciados debern estar suscritos el representante legal o representante legal
comn de consorcio resulta excesivo, pues no siempre dichas personas son las encargadas de
emitir la constancia, o certificado o el documentos que acredite tiempo que el personal ha
ejecutando las prestaciones iguales o similares al objeto de la convocatoria.
En cuanto a los numerales vi) y viii), cabe sealar que dichas precisiones contenidas en tales
numerales resultan razonables, pues guardan congruencia con el objeto de la convocatoria.
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Expediente Tcnico".
Al respecto, cabe sealar que en el caso en que los participantes del proceso no hayan
contado oportunamente con el expediente tcnico completo desde el momento que
adquirieron las Bases, constituye una vulneracin de la normativa antes citada, as como del
Principio de Transparencia. En ese sentido, encontrarnos en dicho caso, correspondera al
Titular de la Entidad declarar la nulidad del proceso conforme a los alcances del artculo
56 de la Ley, de modo que aqul se retrotraiga al inicio de la etapa de registro de
participantes, a fin de que este acto y los subsiguientes se realicen de acuerdo con la
normativa vigente. Por lo tanto, deber realizarse las verificaciones respectivas, y de ser el
caso, declarar la nulidad del proceso conforme a los alcances del artculo 56 de la Ley, sin
perjuicio de lo dispuesto en el artculo 46 de la Ley e impartir las directrices que resulten
necesarias a fin de evitar situaciones similares en futuros procesos de seleccin.
3.3. Pliego absolutorio de observaciones
Con motivo de la absolucin de la denominada Observacin N 6 el Comit Especial seal
que cuando los contratos presentados que se encuentren expresados en moneda extranjera,
deber indicarse el tipo de cambio de venta publicado por la Superintendencia de Banca,
Seguros y AFP correspondiente a la fecha de suscripcin.
Por otro lado, al absolver las denominadas Observaciones N 9 y 17 dicho colegiado seal
que para la actualizacin de los montos de ejecucin de obras se permitir el mecanismo de
actualizacin del costo de las obras ejecutadas, considerando el ndice de precios al por
mayor publicado por el INEI. Asimismo, indic que para que los postores que opten la
actualizacin debern presentar necesariamente el cuadro de la actualizacin a la fecha del
valor referencial y a la vez adjuntar copia de los ndices del INEI.
En ese sentido, toda vez que de lo sealado se advierte que no se ha precisado desde que
fecha se lleva a cabo el clculo de la actualizacin de los montos, deber precisarse dicho
aspecto con ocasin de la integracin de las Bases, todo ello a efectos de evitar
inconvenientes en la etapa de presentacin y evaluacin de propuestas.
3.4. Penalidades
En el numeral 38 del Captulo III se consigna, entre otras, las siguientes penalidades:
N
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INFRACCIN
INDUMENTARIA
E
IMPLEMENTOS
DE
PROTECCIN PERSONAL.
El Contratista que no cumpla en dotar al personal los
implementos o equipo bsico de proteccin personal,
en la ejecucin de la obra, conforme lo establece la
NORMA G.050. La multa ser por persona, por
MULTA
0.02x K
14
0.5 x K
1x K
0.3 x k
4xK
0.03x K
Sobre el particular, considerando que de acuerdo con lo dispuesto en el artculo 166 del
Reglamento toda penalidad debe ser objetiva, razonable y congruente con el objeto de la
convocatoria, corresponde sealar lo siguiente:
Respecto de la Penalidad N 1, deber precisarse cules son los implementos o
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equipo bsico de proteccin personal a los cuales se hacen referencia, pues tal como
se ha descrito la infraccin, sta resulta subjetiva; de lo contrario, es decir, de no
proporcionarse dicha informacin, deber suprimirse la Penalidades N 1.
Con relacin a la Penalidad N 2, deber precisarse qu se debe entender por
"trabajo mal ejecutado", pues tal como se ha descrito la infraccin, sta resulta
subjetiva; de lo contrario, es decir, de no proporcionarse dicha informacin, deber
suprimirse la Penalidades N 2.
En cuanto a la Penalidad N 8, deber precisarse cmo se acreditar que el
residente de obra no permiti el acceso al cuaderno de obra al supervisor; pues tal
como se ha descrito la infraccin, sta resulta subjetiva; de lo contrario, es decir, de
no proporcionarse dicha informacin, deber suprimirse la Penalidades N 8.
Asimismo, deber suprimirse el texto "inspector" a efectos de evitar inconvenientes
en la ejecucin del contrato.
Respecto de la Penalidad N 12, deber precisarse cules son los dispositivos de
seguridad de la obra, tanto peatonal como vehicular a los cuales se hace referencia,
pues tal como se ha descrito la infraccin, sta resulta subjetiva; de lo contrario, es
decir, de no proporcionarse dicha informacin, deber suprimirse la Penalidad N
12.
Con relacin a la Penalidad N 13, deber precisarse a partir de qu momento se
computar el plazo de veinticuatro (24) horas, pues en la descripcin de la infraccin
no se ha precisado dicho aspecto, lo cual podra generar inconvenientes durante la
ejecucin; de lo contrario, deber suprimirse la Penalidad N 13.
En cuanto a la Penalidad N 14, deber precisarse que supuestos sern considerados
como actos dolosos. pues en la descripcin de la infraccin no se ha precisado dicho
aspecto, lo cual podra generar inconvenientes durante la ejecucin; de lo contrario,
deber suprimirse la Penalidad N 14.
Respecto de la Penalidad N 15, deber precisarse qu implica que el cartel de la
obra se encuentre en ptimas condiciones, pues dicho termino resulta subjetivo; de
lo contrario, deber suprimirse la Penalidad N 15.
Asimismo, deber reformularse el valor de k, pues establecer el mismo sobre la base
del monto de contrato y considerando las penalidades previstas, tal criterio resulta
excesivo.
4. CONCLUSIONES
En virtud de lo expuesto, este Organismo Supervisor ha dispuesto:
4.1. El Comit Especial deber cumplir con lo dispuesto por este Organismo Supervisor al
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