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Concepto de clusulas abusivas en materia contractual

Las clusulas abusivas tiene como primer antecedente la revolucin Francesa,
mediante la cual se reconoci la libertad individual y jurdica, permitiendo que las
personas autorregularan sus propios intereses a travs de los contratos con un
mnimo de intervencin estatal. Posteriormente, con la Revolucin Industrial los
empresarios, en desarrollo de la autonoma de la voluntad a ellos reconocida,
comenzaron a elaborar contratos con contenidos uniformes para vender los bienes
y prestar los servicios producidos o disponibles masivamente, a todas las
personas que los demandaran para satisfacer sus necesidades o deseos de
adquirir. Estos contratos eran llamados contratos de adhesin, a travs de los
cuales se cometieron toda clase de abusos contra los adquirientes de sus
productos y servicios por el hecho de contener clusulas que limitaban su
responsabilidad o la excluan del todo; de no otorgar ninguna garanta a los
adquirentes sobre sus productos; de reservarse la facultad de modificar y terminar
unilateralmente el contrato en cualquier momento y bajo cualquier circunstancia;
de este modo, el contrato de adhesin se erigi en un instrumento jurdico que
propiciaba la desigualdad de las partes y que velaba nicamente por la
satisfaccin de los intereses de los empresarios, en perjuicio de los adherentes.
(Posada, 2015).
En este contexto, surge la teora de las clusulas abusivas, como mecanismo para
velar por los intereses de los consumidores de tal manera que se lograra un
equilibrio contractual, protegiendo los derechos de las partes dbiles.
Por otra parte, con relacin al fundamento jurdico de la teora de las clusulas
abusivas existen dos posiciones al respecto:

la primera posicin considera que la teora de las clusulas abusivas est

edificada sobre la teora del abuso del derecho, entendido como ejercicio
abusivo de la libertad contractual. Es decir, el predisponente impone unas
clusulas en ejercicio de su libertad contractual al adherente alterando de

manera injustificada el contenido del contrato en perjuicio de los intereses

de la parte dbil. (Posada, 2015).
Esta primera posicin ha sido criticada porque se considera que la teora del
abuso del derecho fue creada con el nico propsito de evitar que el titular de un
derecho subjetivo lo ejerciera en perjuicio de los intereses de terceros; de manera
que ella "no tiene razn de ser cuando se trata del desarrollo de una actividad en
ejercicio de la libertad de actuar", tal y como sucede con el ejercicio de la libertad
contractual del predisponente en virtud de la cual disea y elabora el contenido del
contrato de adhesin que ser impuesto a los interesados en adquirir sus
productos. (Posada, 2015).

la segunda posicin sostiene que el fundamento de la teora de las

clusulas abusivas se encuentra en el principio de la buena fe, de acuerdo
con el cual los contratantes no solo deben actuar con la intencin de no
vulnerar ningn inters tutelado por el derecho, sino que adicionalmente,
debern comportarse con lealtad, honestidad, probidad, diligencia y
responsabilidad en todas las relaciones jurdicas que establezcan y durante
todas las etapas del iter contractus, para que el contrato se erija como el
medio idneo para la satisfaccin de los intereses individuales de las
partes.

Luego entonces, la buena fe exige a la parte fuerte respetar la confianza que el

adherente ha depositado legtimamente en ella respecto al contenido justo o
equilibrado del contrato que le ser impuesto; de manera que, en los eventos en
que el predisponente inserta clusulas abusivas en el contenido del contrato con el
propsito de obtener ventajas adicionales, estara defraudando la confianza que la
parte dbil ha depositado en l, situacin que constituye una violacin al principio
de la buena fe.
Ahora bien, las definiciones de clusula abusiva pueden ser de fuente legal,
jurisprudencial o doctrinaria. En este sentido, el artculo 42 de la Ley 1480 de

2011 las defini: Son clusulas abusivas aquellas que producen un desequilibrio
injustificado en perjuicio del consumidor y las que, en las mismas condiciones,
afecten el tiempo, modo o lugar en que el consumidor puede ejercer sus derechos.
Para establecer la naturaleza y magnitud del desequilibrio, sern relevantes todas
las condiciones particulares de la transaccin particular que se analiza.
Los productores y proveedores no podrn incluir clusulas abusivas en los
contratos celebrados con los consumidores, En caso de ser incluidas sern
ineficaces de pleno derecho.

Sin embargo, el artculo 43 de la ley 1480 de

2011seal los casos en que se configura la clusula abusiva ineficaz de pleno

derecho.
Asimismo, la Corte Suprema de Justicia en sentencia de 2 de febrero de 2001
Exp. 5670 consider que clusula abusiva es aquella que favorece excesiva o
desproporcionadamente la posicin contractual del predisponente y perjudica
inequitativa y daosamente la del adherente. () son todas aquellas que aun
negociadas individualmente, quebrantan la buena fe, probidad, lealtad o
correccin y comportan un significativo desequilibrio de las partes, ya jurdico, ora
econmico, segn los derechos y obligaciones contrados.
Finalmente, desde el punto de vista doctrinal, el profesor colombiano Ernesto
Rengifo, al plantear la definicin de clusulas abusivas el mbito de control a las
mismas, establece lo siguiente: Clusula abusiva es la que, en contra de las
exigencias de la buena fe, causa en detrimento del consumidor o del adherente un
desequilibrio importante e injustificado de las obligaciones contractuales, y que
puede tener o no el carcter de condicin general puesto que tambin puede
darse en contratos particulares cuando no existe negociacin individual de sus
clusulas, esto es, en contratos de adhesin particulares. El concepto de clusula
contractual abusiva tiene, prima facie, su mbito propio en relacin con
consumidores y puede darse siempre que no haya existido negociacin individual,
es decir, tanto en condiciones generales como en clusulas predispuestas para un
contrato particular al que el consumidor se limita a adherirse. Pero incluso tambin
puede haber clusula abusiva tratndose de condiciones generales entre

profesionales por cuanto habr condicin abusiva cuando sea contraria a la buena
fe y cause un desequilibrio importante entre los derechos y las obligaciones de las
partes (Rengifo, 2004, p. 197).
OPINION
La ley 1480 de 2011 al regular las clusulas abusivas, las circunscribe
exclusivamente en los contratos de adhesin, en los cuales el adherente ostenta la
calidad de consumidor. Asimismo, esta ley busca que haya un equilibrio
contractual entre las partes, de tal forma, que la parte dbil (consumidor) est
protegido, proscribiendo cualquier posibilidad de que el contrato se convierta en el
instrumento

de

satisfaccin

exclusiva

de

los

intereses

del

empresario

predisponente.
Igualmente, el Estatuto del Consumidor en lo relacionado a las clusulas abusivas
persigue que el contrato de adhesin no sea un instrumento de subordinacin, en
el

que el adherente sea puesto en situacin de inferioridad que le impida el

ejercicio de los derechos quedando bajo merced del predisponente. Al contrario,

busca que en el contrato ambas partes ejerzan sus derechos libremente logrando
materializar el principio de igualdad jurdica.
BIBLIOGRAFIA

Posada, C. Las clusulas abusivas en los contratos de adhesin en el

derecho

colombiano.

Recuperado

de:

http://revistas.uexternado.edu.co/index.php/derpri/article/view/4328/5081

Rengifo, E. (2004). Del abuso del derecho al abuso de la posicin

dominante. (2 Ed.) Bogot, Colombia: Universidad Externado de
Colombia.