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Redes Sociales PDF
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ANLISIS DEL FUNCIONAMIENTO DE LAS REDES SOCIALES
FACEBOOK Y TWITTER EN RELACIN CON LOS DERECHOS
PERSONALES A LA IMAGEN Y A LA INTIMIDAD COMO A LA
INSTITUCIN DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL.
ALUMNOS:
LUZMILA BECERRA
ISABEL CAVERO
LUCIANO CUEVA B.
CARLOS DE LA CRUZ
DUGLAS VALDIVIEZO
RICARDO VSQUEZ
2010
NDICE
Introduccin.
I.
II.
del derecho a
autnomo.
2.1.3. Naturaleza Jurdica del Derecho a la Intimidad.
2.1.4. Intimidad personal e intimidad familiar.
2.1.5. Objeto del derecho a la intimidad.
2.1.6. Alcances de la proteccin del Derecho a la Intimidad.
2.1.7. Conductos que afecten el derecho a la Intimidad.
2.1.8. Afectacin legtima del derecho a la Intimidad.
2.1.9. Intimidad y veracidad de la informacin difundida.
2.2
la
proteccin
de
datos
personales
autodeterminacin informativa.
2.3.1 Concepto.
2.3.2 Diferencias entre el derecho a la intimidad y proteccin
de datos personales.
2.3.3 Las facultades del derecho a la proteccin de datos
personales o autodeterminacin informativa.
3. Alcances de los artculos 14,15 y 16 del Cdigo Civil Peruano.
La irrenunciabilidad e imposibilidad de cesin de tales derechos
segn el artculo 5 del citado Cdigo.
3.1.
3.2.
3.3.
3.4.
4.
4.2.
4.3.
5. La conexin constitucional.
5.1.
5.2.
III.
1.2.
1.3.
1.4.
IV.
Aspectos histricos.
6
La Antijuridicidad.
2.2.
El dao.
2.3.
La relacin causal.
2.4.
Factores de Atribucin.
2.5.
V.
1.2.
1.3.
VI.
VII.
CONCLUSIONES.
VIII.
RECOMENDACIONES.
IX.
BIBLIOGRAFA.
X.
ANEXOS
Introduccin
a travs de un
usos novedosos de la web y una dinmica relacional que tiene lugar en la red y
en el mundo fsico actuando sta, como una plataforma eficiente cuyo uso no
requiere conocimientos complejos (4).
Las tendencias en el uso de la web se han visto modificadas desde el 2007, por
el ingreso del Facebook el cual constituye un paradigma para establecer y
mantener relaciones sociales de manera flexible proyectndose inclusive, como
elemento de reemplazo de motores de bsqueda como el Google (5).
Su creador, Mark Zuckerberg, naci despus de la llegada de internet y tena la
edad de nueve aos cuando se cre el primer navegador visual. Su nocin
principal es la de un concepto faro: el grafo social o social graph por el cual, se
llega an conjunto de relaciones de todas las personas del mundo; solo hay
uno e incluye a otros sin que nadie domine absolutamente (6).
En este sentido, nos centramos en las facilidades para la creacin de redes
sociales, su utilidad, ventajas y riesgos que entraa y, con ello, la respuesta
jurdica del ordenamiento nacional y del Derecho comparado para prevenir el
uso apropiado y los daos que puede causarse.
Esta red informtica mundial y descentralizada, ha permitido a cada persona
natural, de manera individual o grupal, conectarse con otros sujetos, a travs
de su computadora, como ya indicamos, en tiempo real. De esta manera, se
ha permitido proporcionar y recibir informacin o conocimiento general como
sobre la vida de las personas naturales y jurdicas o simples grupos
organizados en funcin de categoras, intereses, gustos y disgustos o
malestares. Se ha conformado una sociedad digital o sociedad red.
En tal contexto, el nacimiento del Facebook como un sitio web gratuito de redes
sociales, actualmente abierto a cualquier persona que tenga una cuenta de
correo electrnico, ha cambiado la nocin de acceso a la imagen y su difusin
como el derecho a la intimidad y/o privacidad de las personas y grupos. Los
usuarios pueden participar en una o ms redes sociales, en relacin con su
situacin acadmica, su lugar de trabajo, regin geogrfica, hbitos,
preferencias o simpatas.
4.
5.
6.
Ibdem, p. 262.
Ibdem, p. 263.
Ibdem, p. 263.
10
Se espera el incremento de las redes sociales por las posibilidades que abre
este grafo global gigante. Se entiende por tal, a un mbito de comunicacin o
de escritura o de relacin de documentos diversos interesando tanto a los que
escriben como las personas que se conectan.
Lo cierto es que de todo este uso, se generan daos que, en el mbito del
Derecho civil, pueden ser y son tratados de distintas formas. Un instrumento
que ofrece el Derecho civil ante el dao causado es la responsabilidad civil.
La pregunta de investigacin que nos hacemos apunta a indagar sobre el
panorama actual de los derechos y obligaciones que se derivan del uso del
Facebook y Twitter, derechos a la imagen e intimidad, a su conexin
constitucional, proteccin procesal y a cmo todo ello, se enlaza con la
institucin de la responsabilidad civil.
Hemos buscado articular el Derecho nacional con un esquema de actuacin
normativa, dogmtica y jurisprudencial referido al tratamiento y prevencin de
los daos que se pueden generar a los derechos a la intimidad personal y
familiar como a la imagen, a travs del uso de las redes sociales como
Facebook y Twitter.
Cabe preguntar pues, cmo la institucin de la responsabilidad civil prevista en
el Cdigo civil, puede colaborar en la adecuada proteccin ante tales daos.
La hiptesis es que el panorama actual de los derechos y obligaciones
derivados del uso de las redes sociales es sumamente amplio pero es an
poco explorado por el Derecho nacional, advirtindose que se trata de un
Derecho en construccin. ste debe ser enfrentado y desarrollado con miras a
fijar principios y mecanismos de proteccin de los derechos de las personas
pues se puede afectar seriamente los derechos de intimidad como a la imagen
a travs de las redes sociales.
Se justifica el tratamiento del tema por la trascendencia que estas redes
sociales tienen en la vida actual y el poco tratamiento jurdico que se observa
en nuestro pas, no obstante que el uso de dichas redes es ya sumamente
comn en ciertos sectores siendo cada vez ms creciente.
Hay pues problemas que se generan cuando, con la simple autorizacin de una
persona que no siempre es la nica interesada o perjudicada, se pueden
colocar fotografas y comentarios que tienen que ver con la intimidad, o los
11
doctrina
lineamientos
jurisprudenciales
en
materia
de
12
13
7. El trmino ciberntica fue empleado desde antiguo y con muy distintos significados. El tema
sigue siendo comentado tal y como aparece en la ruta: Arturo Aldunate Phillips: Los Robots no
tienen a Dios en el Corazn en Internet: www.flickr.com/people.
8.Brunner,J.J.:Cibercultura:laAldeaGlobaldivididaenInternet:http://www.geocities.com/brunner_c
l/cibercult.html de fecha: 17/05/10.
9. Brunner, Ibdem en http://www.geocities.com/brunner_cl/cibercult.html de fecha : 17/05/10
14
El ciberespacio viene a ser una realidad virtual que se encuentra dentro de las
computadoras u ordenadores y redes del mundo, es donde se realizan las
conexiones personales. Este espacio sin embargo an no queda claro, en el
orden terico, si se habla de un espacio real o de un espacio construido
simblicamente. Es un terreno intangible al que se accede por medios tangibles
(11).
15
difamacin (14) segn las reglas sobre aplicacin en el espacio. Este trabajo no
se ocupa de los alcances penales del uso del facebook o twitter. Solo haremos
una pequea mencin sobre el particular. Si bien, habr casos en los que las
14.
Precisa el Cdigo Penal, lo siguiente:
Artculo 132.- Difamacin
El que, ante varias personas, reunidas o separadas, pero de manera que pueda difundirse la
noticia, atribuye a una persona, un hecho, una cualidad o una conducta que pueda perjudicar
su honor o reputacin, ser reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos aos y
con treinta a ciento veinte das-multa.
Si la difamacin se refiere al hecho previsto en el artculo 131, la pena ser privativa de
libertad no menor de uno ni mayor de dos aos y con noventa a ciento veinte das-multa.
Si el delito se comete por medio del libro, la prensa u otro medio de comunicacin
social, la pena ser privativa de libertad no menor de uno ni mayor de tres aos y de ciento
veinte a trescientos sesenticinco das-multa.
Artculo 133.- Conductas atpicas
No se comete injuria ni difamacin cuando se trata de:
1. Ofensas proferidas con nimo de defensa por los litigantes, apoderados o abogados
en sus intervenciones orales o escritas ante el Juez.
2. Crticas literarias, artsticas o cientficas.
3. Apreciaciones o informaciones que contengan conceptos desfavorables cuando sean
realizadas por un funcionario pblico en cumplimiento de sus obligaciones.
Artculo 134.- Prueba de la verdad de las imputaciones
El autor del delito previsto en el artculo 132 puede probar la veracidad de sus imputaciones
slo en los casos siguientes:
1. Cuando la persona ofendida es un funcionario pblico y los hechos, cualidades o
conductas que se le hubieran atribuido se refieren al ejercicio de sus funciones.
2. Cuando por los hechos imputados est an abierto un proceso penal contra la
persona ofendida.
3. Cuando es evidente que el autor del delito ha actuado en inters de causa pblica o
en defensa propia.
4. Cuando el querellante pide formalmente que el proceso se siga hasta establecer la
verdad o falsedad de los hechos o de la cualidad o conducta que se le haya atribuido.
Si la verdad de los hechos, cualidad o conducta resulta probada, el autor de la
imputacin estar exento de pena.
Artculo 135.- Inadmisibilidad de la prueba
No se admite en ningn caso la prueba:
1. Sobre imputacin de cualquier hecho punible que hubiese sido materia de
absolucin definitiva en el Per o en el extranjero.
"2) Sobre cualquier imputacin que se refiera a la intimidad personal y familiar, o a un
delito de violacin de la libertad sexual o proxenetismo comprendido en los Captulos IX y X,
del Ttulo IV, Libro Segundo. (*)
(*) Inciso vigente conforme a la modificacin establecida por el Artculo 1 de la Ley N 27480
publicada el 13-06-2001.
Artculo 136.- Difamacin o injuria encubierta o equvoca
El acusado de difamacin o injuria encubierta o equvoca que rehsa dar en juicio
explicaciones satisfactorias, ser considerado como agente de difamacin o injuria manifiesta.
Artculo 137.- Injurias recprocas
En el caso de injurias recprocas proferidas en el calor de un altercado, el Juez podr, segn
las circunstancias, declarar exentas de pena a las partes o a una de ellas.
No es punible la injuria verbal provocada por ofensas personales.
Artculo 138.- Ejercicio privado de la accin penal
En los delitos previstos en este Ttulo slo se proceder por accin privada.
Si la injuria, difamacin o calumnia ofende a la memoria de una persona fallecida,
presuntamente muerta, o declarada judicialmente ausente o desaparecida, la accin penal
podr ser promovida o continuada por su cnyuge, ascendientes, descendientes o hermanos.
16
17
18
19
Cabe destacar respecto del Internet (el cual, ha facilitado la creacin de estas
redes sociales) que ste fue creado con un propsito distinto al que hoy
conocemos, por el Sistema de Defensa de los Estados Unidos de Norte
Amrica (16) aun as es uno de los mas grandes descubrimientos del siglo
pasado.
Con todo esto podemos decir que no se trata tan slo una herramienta o
tecnologa, es
Se habla entonces de acceder, entrar, conectarse, estar "en lnea", y esto nos
remite a la sensacin de entrar en este espacio cada vez que estamos frente a
la computadora y sta est conectada a Internet.
16. Los historiadores han logrado ponerse de acuerdo en que Internet -o su predecesor- naci
en 1969, cuando en plena Guerra Fra el Departamento de Defensa de EE.UU. decidi crear un
sistema de comunicaciones capaz de resistir un ataque nuclear. En Internet:
http://www.elespectador.com. - de fecha : 04/05/10
20
Los cambios sociales en los ltimos doscientos aos han tenido como
protagonista la tecnologa; sta ha sido el agente de cambio de la vida
moderna y sus estructuras sociales, estamos hablando de Internet que ha
transformado la naturaleza de las ocupaciones, las relaciones humanas y se ha
constituido en uno de los ms importantes medio del crecimiento econmico.
El Internet, en las sociedades actuales, resultado de la llamada Globalizacin.
como medio de comunicacin masivo, por el cual podemos establecer distintas
actividades, ya sea comunicarnos con familiares o amigos e interactuar con
personas desconocidas nacionales o extranjeros-, buscar informacin, realizar
movimientos de carcter econmico, estudiar en una universidad de manera
virtual, entre otras muchas actividades que son o seran normales y positivas;
pero al mismo tiempo el Internet resulta el medio idneo para grupos terroristas
de difundir sus actividades as como amenazas a distintos Estados o Pases,
cdigos de actividades disfuncionales que invitan a otras personas a
seguirlos, como el caso de un manual de anorexia, cmo fabricar bombas,
videos que muestran actividades de otras personas con y/o sin su
consentimiento atentando contra
El Internet y todas estas redes sociales han trado consigo una serie de
oportunidades, en muchos sectores y no podra quedar de lado, el econmico,
por medio de stas se realizan diariamente innumerables negocios, ventas,
publicidad y otros que influyen notablemente en la economa de los pases del
mundo. Inclusive hoy se habla de un nuevo concepto que ha surgido el de
Economa Digital, tras la gran explotacin del sector de las telecomunicaciones
desde los comienzos de la dcada de los aos noventa sobre todo por el
desarrollo del Internet, hasta el punto de obligar a distintos sectores productivos
que implantar nuevo mtodos de comercializacin (eBusiness, eBanking), e
inclusive de nuevos estilos y prcticas de negocio. (17)
21
22
redes sociales.
Corri el rumor, en el 2006, de que sta red social podra ser adquirida por
Yahoo en un valor de de mil millones de dlares. Lo cierto es que no se
concret la operacin perdiendo ms Yahoo que Facebook como resultado del
fracaso en la compra.
3.1. Facebook
Tal sitio web de redes sociales, hasta ahora gratuito, fue creado por el
estudiante de Harvard Mark Zuckerberg. Originalmente, fue creado solo para
estudiantes de Universidad Harvard. Pero su uso se generaliz y actualmente,
est abierto a cualquier persona que tenga una cuenta de correo electrnico.
Los usuarios pueden participar en una o ms redes sociales, en relacin con su
situacin acadmica, su lugar de trabajo o regin geogrfica limita las fronteras
de la distancia y tiempo.
Hacia el ao 2007, fueron lanzadas al mercado, versiones en francs, alemn y
espaol para impulsarlo fuera de los Estados Unidos de Amrica, Canad y
Gran Bretaa. En enero de 2010, Facebook contaba con 380 millones de
miembros, y traducciones a 70 idiomas.
La idea de crear una comunidad basada en la Web en donde las personas
pudieran comunicarse y compartir preferencias, fotos, etc. no es nueva. De
hecho, David Bohnetta 1980, en 1998 fue el tercer sitio ms visitado en la
Web.
19.
24
3.2 Twitter
25
restringir el envi de estos mensajes pude que tan solo a unos miembros de su
crculo de amigos o permitir su acceso a todos los usuarios.
3.2.2. Tecnologa
La interfaz Web de twitter sta escrita en Ruby on Rails, y los mensajes son
mantenidos en un servidor que corre software programado en escala y adems
dispone de un API abierta para todo tipo de desarrolladores, lo cual supone una
gran ventaja para todos aquellos que quieran integrar twitter como un servicio
tanto en otras aplicaciones de escritorios o mviles.
26
27
contratacin que como simples estipulaciones son reglas elaboradas por una
de las partes de forma unilateral para ser incorporadas en futuras
contrataciones; b) El sujeto quien recibe la oferta (materializada en el
documento negocial pre redactado) queda sujeto a un derecho potestativo
restringido, en tanto, el sujeto asumir una situacin de ventaja que le permitir
decidir si se adhiere o no al documento pre redactado, no obstante solo podr
adherirse dentro de los trminos de la oferta contractual.
Los que para mucho niegan su condicin de verdadero contrato pues estara
atentando contra la Libertad contractual y
El anterior Cdigo Civil, de 1936, no regul el contrato por Adhesin toda vez
que esta figura recin se ha generalizado en estos tiempos, y en los pocas
28
vienen
simplificando
nuestra
calidad
de
vida,
trabajo,
recreaciones, etc.
Cabe destacar adems, que el contrato con Facebook com con Twitter, la
presentacin del formato respectivo para su aceptacin por el usuario, es
sumamente rpida. Tampoco se distribuye su texto al pblico o se cuelga el
formato a fin de facilitar su revisin cuidadosa. Esto permite afirmar que,
probablemente, sean muy pocos los usuarios que conocen los alcances del
contrato celebrado.
4.2.1.
4.2.1.1. Facebook.
4.2.1.1.1. Modelo y alcances del contrato
Contrasea
Entrar
No cerrar sesin
29
Privacidad
Seguridad
Hacemos todo lo posible para hacer que Facebook sea un sitio seguro, pero no
podemos garantizarlo. Necesitamos tu ayuda para lograrlo, lo que implica los
siguientes compromisos:
Mvil
Pagos
34
Si incluyes en tu sitio web nuestro botn para compartir enlaces, debes tener
en cuenta los siguientes trminos adicionales:
1.1.
Slo
solicitars
la
informacin
que
necesites
para
el
funcionamiento de la aplicacin.
1.2.
1.3.
35
1.4.
1.5.
1.6.
1.7.
1.8.
3.
4.
5.
6.
7.
8.
9.
13. Cumplirs todas las leyes aplicables. En particular, debers (si procede):
Nuestro objetivo es ofrecer anuncios que no slo sean valiosos para los
anunciantes, sino tambin para ti. Para lograrlo, aceptas lo siguiente:
que ofrecemos. Nos das permiso para utilizar tu nombre y foto de perfil en
conexin con ese contenido, de acuerdo con los lmites que t establezcas.
2. No proporcionamos tu contenido o informacin a anunciantes sin tu
consentimiento.
3. Entiendes
que
es
posible
que
no
siempre
identifiquemos
las
realizas
un pedido
("Pedido"):
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
38
8.
9.
Enmiendas
sin posibilidad de
comentarios.
Terminacin
Conflictos
40
PERO
NO
LIMITATIVA,
LAS
GARANTAS
DE
NO
GARANTIZAMOS
QUE
SEA
PRESENTE
NOS
DISPENSAS
NOSOTROS,
NUESTROS
DE
RESULTANTES,
BENEFICIOS,
AS
ESPECIALES,
COMO
DE
INDIRECTOS
OTROS
O
DAOS
INCIDENTALES
CONJUNTA
DERIVADA
DE
LA
PRESENTE
RESPONSABILIDAD
POR
DAOS
INCIDENTALES
Trabajamos para crear una comunidad global con normas coherentes para
todos, pero tambin para respetar la legislacin local. Las siguientes
disposiciones se aplican a los usuarios que no residan en Estados Unidos:
Definiciones
de
(incluidos
los
subdominios,
versiones
Otros
44
4.2.1.2. TWITTER.
nete a la conversacin
Ya utilizas en tu telfono? Finaliza tu registro ahora
Nombre
Completo
De acuerdo
Nombre de
Usuario
Contrasea
Dbil
Correo
Electrnico
De acuerdo
45
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46
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47
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con los derechos del usuario en mente.
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Contenido a cualquier requisito o limitacin de redes, aparatos, servicios o
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55
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56
II.
23 ENNECCERUS, KIPP y WOLF. Tratado de Derecho Civil. Barcelona: BOSCH, 1934. Primer
Tomo. p. 285.
24 Ibidem. Pp. 285-286.
57
58
Para conectar los derechos con la disposicin jurdica, son importantes algunos
comentarios adicionales.
Ellos se vinculan
constituyen las divisiones del derecho objetivo. Los principales tems de dicho
desarrollo son:
59
60
y stos a su vez interactan con las normas del Derecho positivo en las que se
delimitan ciertas esferas de actuacin. Pero, en particular, las referidas
actividades individuales se garantizan mediante normas de derecho privado,
las mismas que reciben el nombre de tutela de derechos subjetivos.
28 Idem.
61
Es por eso que se afirma que al mismo tiempo no debe dejarse de lado el que
los intereses de los individuos deben considerarse no solamente en oposicin y
subordinacin a los intereses generales sino tambin en sus mutuas
relaciones, es decir, que existe un mbito de relaciones entre individuos, las
29 Ibidem. p. 57.
62
a) Concepto
63
b) Elementos
32 BORDA, Guillermo. Manual de Derecho Civil. Parte General. Buenos Aires: Abeledo-Perrot,
2004. p. 21.
64
1.-
dicha
perspectiva
el
derecho
subjetivo
aparece
como
2.-
65
c) Modalidades
1.-
2.-
66
3.-
4.-
5.-
que los derechos que no pueden ser objeto de dicha valoracin, son
extrapatrimoniales y por tanto, no pueden ser objeto de cesin ni embargo
alguno (35). Existe una notoria dependencia de lo que la Sociedad valore como
patrimonial y aquello que no tenga dicho reconocimiento. Ello puede depender
de aquello que se est dispuesto a obtener para alcanzarlo. Pero, la
determinacin del valor pecuniario no lo emite la sociedad de modo azaroso o
arbitrario, sino que se da en el contexto del mercado, es decir, de una instancia
en la cual concurren consumidores y ofertantes. En otras palabras, el conjunto
de sujetos que estn dispuestos a pagar la obtencin de un bien y servicio y el
de quienes ofrecen dichos bienes y servicios, son los que mejor pueden incluir
o excluir determinada conducta como carente o presente de sentido
patrimonial. Esto es importante porque confirma que los derechos no son tan
exclusivamente individualistas ni deben ser dejados al mero arbitrio individual:
no puede sostenerse que determinado bien para m tiene significado
patrimonial sin ms: el colador del mercado es lo que permite otorgar
previsibilidad, racionalidad y eficiencia al intercambio eficaz de bienes y
servicios.
69
Mientras los derechos absolutos son aquellos que pueden ser opuestos a todo
el mundo sin distincin alguna y de modo ilimitado, los derechos relativos son
aquellos derechos que no existen sino en las relaciones de ciertas personas
entre s y cuyo devenir no constituye un asunto materia de inters pblico (36).
Pero, no se trata de dimensiones opuestas o contrarias entre s, sino ms bien
son dimensiones complementarias: necesariamente deben existir derechos que
sean inmunes a toda actividad o hacer por parte de terceros pero ello sera
insuficiente para poder explayar plenamente las virtuales conductas del sujeto.
Se impone entonces, la expresin de la actuacin de la persona, lo cual se
logra mediante los acuerdos y transacciones cotidianas mediante las cuales la
persona anda o mejor dicho discurre diariamente, satisfaciendo sus
necesidades e intereses.
36 Ibidem. p. 111.
37 Ibidem. pp. 119-120.
70
1.-
2.-
3.-
4.-
5.-
1.-
71
Como supuestos que cuestionan esta teora se citan los casos en los
cuales los derechos subjetivos se encuentran sin que exista una
voluntad real que los sustente, como en el caso en el cual el titular
ignora su existencia, o el caso del derecho subjetivo a la integridad
fsica, el cual nunca desaparece y no se requiere consulta alguna a la
voluntad, o el caso de los derechos irrenunciables.
2.-
3.-
4.-
72
73
As, en el caso que se trate de un poder fijo atribuido al individuo como suyo, se
debe concluir que la dominacin, la pretensin y la facultad de formacin
constituyen
solucin de continuidad. Ello, vindolo bien, aparece como lgico porque los
derechos subjetivos constituyen un mbito irreductible que resguarda la
personalidad, por lo cual no se debe admitir en modo alguno algn ataque a los
mismos y deben merecer o alcanzar similar consideracin a la que se otorga a
cualquier norma de carcter imperativo. Por decirlo de otro modo: los derechos
subjetivos para que sean autnticos derechos deben configurar a la persona en
el punto en que ellos refieren, como un centro intangible, tal cual ocurre con el
derecho objetivo.
75
a.-
b.-
c.-
d.-
e.-
76
77
a la intimidad
La palabra intimidad viene del vocablo latino ntimus. Intimus (a, um), se
traduce del latn por ntimo, el ms ntimo. Su procedencia, la encontramos en
el adverbio Indus, traducible por dentro o hacia adentro. As ntimo cabe
traducirlo del trmino latino, como lo ms interior, lo que tiende a demostrar la
mxima interioridad. De esta forma, la lengua latina establece que a interior, le
corresponde el superlativo intimus (45).
78
2)
3)
4)
79
6)
80
La sentencia del caso Pasevick finaliza con una frase casi lapidaria para el
derecho norteamericano, la libertad personal abarca el derecho a la vida
pblica tanto como el derecho correlativo a la intimidad. Queda con ello
consolidada la creacin jurisprudencial del derecho a la intimidad (55)
81
Pero como bien seala Francisco Eguiguren Praelli (56), fue recin en 1965
cuando el Supremo Tribunal norteamericano defini el derecho a la privacidad
como un derecho autnomo y especfico. Se trat del caso Griswold v.
Connecticut, donde consider inconstitucional (por violatorio de la intimidad) la
prohibicin de vender, distribuir y utilizar anticonceptivos, reconociendo como
parte del derecho a la intimidad de una pareja el decidir acerca de su
utilizacin. La Corte entendi as como intimidad la autonoma para tomar
decisiones de naturaleza ntima. Desde entonces, las principales sentencias de
la Corte relacionadas con el tema de la intimidad, han estado vinculadas a
temas de sexualidad y la preservacin de su privacidad; en cambio, la
tendencia ha sido hacer prevalecer la libertad de informacin o expresin frente
al derecho a la intimidad.
El derecho a la intimidad tiene un mbito (ad intra) del individuo y otro externo
(ad alia). En su manifestacin interna es un neto derecho de defensa, en su
carcter externo es un derecho con una interpretacin expansiva, es la facultad
56 EGUIGUREN PRAELLI, Francisco. Ob. Cit., p. 96.
57 CARRILLO, Marc. Ob. Cit. p. 41.
82
83
Coincidimos, con lo sealado por Leysser Len (62) en el sentido que a dicha
definicin sera conveniente cancelar las referencias a la moral, porque
podran dar pie a la equivocada creencia de que las personas no morales
carecen de tal derecho.
Ntese que la definicin anterior, incluye las causas por las que se puede
afectar legtimamente el derecho a la intimidad, de las que trataremos ms
adelante.
62 Ibdem. p. 201.
63 CIFUENTES, Santos (1995). Derechos Personalsimos, Buenos Aires: Astrea, p. 544.
64 PINORI; Alessandra (2005). Responsabilidad Civil por lesin de la privacy y por el
tratamiento de datos personales. En Responsabilidad Civil, Nuevas tendencias, unificacin y
reforma. Veinte aos despus. Autores Varios. Edicin bajo la direccin de Juan Espinoza
Espinoza, Lima: Editorial Palestra, p. 259.
84
Para
Novoa
Monreal,
Intimidad
se
refiere
Aquellos
fenmenos,
85
69 Sentencia del Tribunal Constitucional de fecha 21.09.2004, emitida en el Expediente N 0042004-AI/TC, en www.tc.gob.pe.
70 REBOLLO DELGADO, Lucrecio. Ob. Cit., p. 93.
86
71 Ibdem, p. 94.
72 Ibdem, p.172.
87
2.1.5.
73 Ibdem, p. 178.
7474 Ibdem, p. 179.
75 ARCE CARDENAS, Yuliana Guisela (2008). Derecho Fundamental a la Intimidad, en
Gaceta Constitucional Tomo 11, Lima: Editorial Gaceta Jurdica, p. 79.
88
Novoa Monreal nos dice que son aspectos y situaciones que conformaran el
derecho a la intimidad: las ideas y creencias religiosas, filosficas, mgicas y
polticas que el individuo desea sustraer del conocimiento ajeno, aspectos
concernientes a la vida amorosa y sexual, aspectos no conocidos por extraos
de la vida familiar en especial los de ndole embarazosa para el individuo y su
familia- defectos o anomalas psquicas no ostensibles, comportamientos o
conductas del individuo que no es de conocimiento por extraos y que de ser
conocidos originara crticas o desmejorara la apreciacin que stos tienen de
aquel, las afecciones de salud cuyo conocimiento por los dems menoscabe el
juicio que para fines sociales o profesionales formulan respecto del sujeto
involucrado, el contenido de comunicaciones escritas u orales de tipo personal,
a vida pasada del sujeto en cuanto pueda ser motivo de bochornos para ste
(77).
89
2.1.7.
i)
La intromisin
ii)
La divulgacin
90
2.1.8.
i)
El consentimiento
ii)
El inters pblico
91
Cabe sealar, que si bien los personajes pblicos, notorios o populares, por su
actividad que realizan, deben sufrir mayores intromisiones en su intimidad que
los simples particulares, no menos cierto es que su condicin de figura pblica
no les priva por completo del disfrute del derecho a su intimidad personal y
familiar, ni todos los hechos o actos que les conciernen pueden y deben ser
divulgados o que su conocimiento sea de inters general.
92
93
En tal sentido, como regla general, la veracidad resulta irrelevante para que se
configure la violacin del derecho a la intimidad, pues la exceptio veritatis no
procede en un derecho cuya proteccin se refiere a una reserva o privacidad
que resultan objetivamente vulneradas con la mera intromisin no autorizada;
salvo como repetimos, cuando se trata de informacin relativa a personajes
pblicos, en cuyo caso se requiere adems de la veracidad, la relevancia
pblica del hecho divulgado.
94
Seala el indicado autor, que en Roma ya se distinguen dos matices sobre este
derecho, un derecho a la imagen en vida de la persona y un derecho a la
imagen post mortem, lo que implicaba que las reproducciones de las imgenes
de personas (que por entonces solo se plasmaban a travs de la pintura, de la
escultura y de la mascarilla funeraria), deban contar con el asentimiento del
representado o de sus causahabientes (90).
90 Ibdem, p. 395.
91 Ibdem, p. 395
95
Para Herrero tejedor, el origen del derecho a la propia imagen conecta con el
de la propia privacy, y ya en el artculo de Warren y Brandeis del que se ha
hablado anteriormente,
se habla de
de sus
manifestaciones (93).
Para Carlos Fernndez Sessarego (94), la imagen constituye uno de los signos
distintivos de la persona, por cuanto en ella prevalecen los rasgos fsicos, la
efigie del sujeto, lo exterior y fcilmente perceptible por los dems. Dicho de
otro modo, la imagen representa un aspecto fsico de las personas, y, se
diferencia de la identidad personal, en que esta ltima constituye la proyeccin
social y dinmica de cada individuo, de su personalidad, de sus vivencias, de
sus aspiraciones (95) .
92 Ibdem, p. 397.
93 HERRERO TEJEDOR, Fernando. Ob. Cit., p. 101.
94 FERNANDEZ SESSAREGO (1990). Nuevas Tendencias en el Derecho de las Personas,
Lima: Fondo Editorial de la Universidad de Lima, p.179.
95 Ibdem, p. 180.
96 FLORES AVALOS, Elvia Lucia (2006). Derecho a la Imagen y Responsabilidad Civil, en
Derecho Civil y Romano, Culturas y Sistemas Jurdicos Comparados (Coordinador Jorge
Adame Goddard), Mxico: UNAM, p.371.
96
97
98
99
100
Entre nuestros autores, Eguiguren Praelli (111) seala que si bien tanto la
vulneracin de los derechos a la propia imagen como a la intimidad personal se
producen por una interferencia no autorizada ni consentida de terceros, sea
mediante la captacin o difusin de la fisonoma personal, en un caso, o la
intrusin y la divulgacin de aspectos privados o reservados, en otro,
respectivamente; los bienes jurdicos concretos protegidos en ambos derechos
son diferentes. El derecho a la propia imagen protege la disposicin de la
persona de su propia figura corporal; en cambio, la intimidad protege hechos,
hbitos o situaciones que se producen en una esfera reservada y que desean
preservarse fuera de la injerencia, interferencia o del conocimiento pblico.
2.3.1. Concepto
Podemos considerar como dato personal toda informacin sobre una persona
que permita su identificacin de manera directa o indirecta (112).
Conforme seala Javier Aparicio Solom (113), para que exista un dato de
carcter personal es preciso que existan dos elementos: la informacin y la
persona a la que concierne dicha informacin. Es la relacin que se establece,
110 CIFUENTES, Santos. Ob. Cit., p. 511.
111 EGUIGUREN PRAELLI, Francisco. Ob. Cit., p. 118.
112 CASTRO CRUZATT, Karin (2010). El derecho fundamental a la proteccin de datos
personales o autodeterminacin informativa. En Los Derechos Fundamentales, Estudios de los
derechos constitucionales desde las diversas especialidades del Derecho. Lima: Gaceta
Jurdica, p. 172.
113 Citado por CASTRO CRUZATT, Karin. Ob. Cit., p. 172.
101
102
2.3.2.
Como seala Enrique Prez Luo (117), aunque en sus inicios el derecho a la
proteccin
de
datos personales
autodeterminacin
informativa,
fue
Cabe sealar, que el Tribunal Constitucional en la sentencia 04739-2007PHD/TC de fecha 15 de octubre del 2007 (120), se ha encargado de precisar la
distincin entre los citados derechos al establecer en sus fundamentos 2, 3 y 4,
lo siguiente:
El derecho a la autodeterminacin informativa consiste en la serie de
facultades que tiene toda persona para ejercer control sobre la informacin
personal que le concierne, contenida en registros ya sean pblicos, privados o
116 EGUIGUREN PRAELI, Francisco. Ob. Cit., p.p. 151-151.
117 Ibdem., p. 171.
118 Toda persona tiene derecho a: 7) Al honor y a la buena reputacin, a la intimidad
personal y familiar as como a la voz y a la imagen propias.
119 Toda persona tiene derecho a: 6) A que los servicios informticos, computarizados o no,
pblicos o privados, no suministren informaciones que afecten la intimidad personal y familiar.
103
2.3.3.
104
122 Ley que regula las Centrales Privadas de Informacin de Riesgos y de Proteccin al Titular
de la Informacin.
105
que son
proporcionados por sus usuarios a una empresa que vende seguros de salud,
no podran ser transferidos por los mismos terceros, salvo que medie
autorizacin de su titular, pues le fueron proporcionados para que se concrete y
desarrolle el vnculo contractual. Esto incluye a todo tipo de datos personales,
tanto los ntimos y sensibles, como los que no gozan de tales condiciones. Por
ende, si el titular de dicha informacin toma conocimiento de que vienen siendo
facilitados a terceros, puede ejercitar la facultad en mencin, exigiendo el cese
de dicha conducta.
e) El derecho al olvido
107
125 MORALES GODO, Juan (2003). Cdigo Civil Comentado por los 100 mejores
Especialistas, Tomo I, Lima: Editorial Gaceta Jurdica, p. 158.
108
actos
126 FERNANDEZ SESSAREGO, Carlos (2009). Derecho de las Personas, Lima: Editorial
Grijley, p. 76.
127 Ibdem, p. 160.
109
Cabe sealar, que hay legislaciones extranjeras que han optado por efectuar
dicha delimitacin positiva, de manera enunciativa, de la conductas ilegtimas
que afectan el derecho a la intimidad, como la espaola que en el artculo
sptimo de la Ley Orgnica 1/1982 de Proteccin Civil del Derecho al Honor, a
la Intimidad Personal y Familiar y a la propia imagen, establece como
conductas ilegtimas que afectan el derecho a la intimidad las siguientes: i) el
emplazamiento en cualquier lugar de aparatos de escucha, de filmacin, de
dispositivos pticos o de cualquier otro medio apto para grabar o reproducir la
vida ntima de las personas; ii) la utilizacin de aparatos de escucha,
dispositivos pticos, o de cualquier otro medio para el conocimiento de la vida
intima de las personas o de manifestaciones o cartas privadas no destinadas a
quien haga uso de tales medios, as como su grabacin, registro o
reproduccin; iii) La divulgacin de hechos relativos a la vida privada de una
persona o familia que afecten a su reputacin y buen nombre, as como la
revelacin o publicacin del contenido de cartas, memorias u otros escritos
personales de carcter ntimo; iv) la revelacin de datos privados de una
persona o familia conocidos a travs de la actividad profesional u oficial de
quien los revela.
Como bien seala Morales Godo (128), el citado artculo recoge la posicin
doctrinaria de considerar la voluntad de las personas o familiares, como las
determinantes en la configuracin o no de una agresin al derecho a la vida
privada.
Como bien seala Morales Godo (129), si se establece que debe pedirse
autorizacin a los familiares para la divulgacin de hechos privados, se hace no
solo resguardando la memoria del difunto, sino fundamentalmente como
proteccin a la vida privada de los familiares. Son los familiares los titulares del
derecho a la intimidad, ellos son los posibles afectados, ellos son los sujetos de
derecho. El occiso dej de ser titular de derechos y obligaciones, dej de ser
persona, dej de ser sujeto de derecho.
Seala el citado autor que la memoria del occiso es muy respetable, pero el
divulgar hechos correspondientes a lo que fue su vida privada, se est
afectando el derecho de los familiares (130).
111
Aunque este tema ser desarrollado en otro captulo con mayor amplitud, cabe
sealar que las redes sociales online son un mbito susceptible en donde se
pueden cometer gran cantidad de infracciones sobre el derecho a la imagen,
pues en ellas cualquier persona puede publicar una fotografa, y esta
inmediatamente se empieza a distribuir por toda la red de usuarios, llegando
muchas veces a contractos o publicaciones no deseadas por el usuario o,
inclusive dichas imgenes pueden ser tomadas para una finalidad comercial.
131 ALCANTARA FRANCIA, Olga (2003). Cdigo Civil Comentado por los 100 mejores
Especialistas, Tomo I, Lima: Editorial Gaceta Jurdica, p. 164.
112
Aunque la norma no lo diga, el que consiente tiene que tener capacidad, lo que
implica que tratndose de incapaces la autorizacin para la difusin de la
imagen o la voz tiene que ser brindada por los representantes legales de stos,
segn las normas referentes a la patria potestad, tutela y curatela, en
aplicacin de lo dispuesto por el artculo 45 del Cdigo Civil.
Cabe sealar, que en otras legislaciones como la espaola, se permite que los
incapaces presten por ellos mismos su consentimiento si sus condiciones de
madurez lo permiten de acuerdo con la legislacin civil, conforme as lo
establece 3.1 de la Ley Orgnica 1/1982 de Proteccin Civil del Derecho al
Honor, a la Intimidad Personal y Familiar y a la propia imagen.
113
Respecto de las personas notorias debemos sealar que son aquellas que por
razn de las funciones que desempean o por las actividades sociales que
realizan o por cualquier causa, se convierten en objeto de atencin para la
mayor parte de los miembros de una sociedad determinada. Son personas que
llaman la mayor atencin que el comn de de las gentes, por algn motivo
especial.
Este tipo de personas que por algn motivo especial adquieren celebridad,
generalmente buscan publicidad en forma manifiesta, por creer que ella les
favorece desde el punto de vista de sus intereses artsticos, farandulescos o
deportivos; siendo esta la razn por la que se justifica que sin el consentimiento
114
Cabe sealar, que una persona tambin puede alcanzar notoriedad por la
importancia del cargo que desempea dentro de la sociedad, como es el caso
de los polticos y funcionarios pblicos, los cuales por razn de su actividad
estn permanente expuestos a que los medios de comunicacin exhiban su
imagen o difundan su voz, como consecuencia de que dichas personas estn
obligadas a dar cuenta a la colectividad sobre su gestin.
reproduccin o
115
116
117
muerte. Como seala Morales Godo (137) la explicacin de ello es que dichos
documentos ya pertenecen a la historia.
118
119
Los derechos que pueden ser afectados en el Internet pueden ser incluidos
dentro del tratamiento general que realizan los textos codificados civiles. El
hecho de que se ejerzan diariamente en el trfico jurdico no altera su
naturaleza. Al tratarse de derechos personales, una lesin a los mismos afecta
a su titular en cuanto a la posibilidad de concretar una vida de relacin
plenamente integrada y en trminos de igualdad con los otros.
Por tanto, una lesin a esos derechos por decirlo de un modo, disminuye el
contenido de la personalidad, en tanto sustrae a la persona un espacio en el
cual debiera participar sin limitaciones de ningn tipo.
Las estrategias han sido planteadas de manera general, por la COM (2006)
251 Final.
1.
2.
3.
4.
5.
la normativa existente se
121
a.-
comunicacin:
i)
ii)
b.-
122
c.-
comunicacin:
- Con respecto al acceso a Internet, correo electrnico por Internet
y telefona por Internet:
-La fecha y hora de la conexin y desconexin del servicio de
acceso a Internet, basadas en un determinado huso horario, as
como la direccin del Protocolo Internet, ya sea dinmica o
esttica, asignada por el proveedor de acceso a Internet a una
comunicacin, as como la identificacin de usuario del abonado o
del usuario registrado,
-La fecha y hora de la conexin y desconexin del servicio de
correo electrnico por Internet, basadas en un determinado huso
horario;
d.-
e.-
123
1.-
2.-
124
140 RIQUERT, Marcelo Alfredo. Proteccin penal de la intimidad en el espacio virtual. Buenos
Aires: Edicin, 2003. p. 43.
125
su devenir, ello
demanda
privada de manera
126
1.-
2.-
3.-
penal
(tales
como
los
documentos,
secretos
domsticos
128
a.-
129
b.-
que debe ser protegido contra las intromisiones o indagaciones ajenas. La ley
constituye la herramienta de proteccin de los secretos o mbitos ms
reservados de la persona.
c.-
en
que
se
reconocen
dichos
atributos
de
irrenunciabilidad,
130
usos sociales pueden tolerar o prohibir ciertas intromisiones y que ello puede
ocurrir con la conducta personal, que puede manifestar su predisposicin u
oposicin a cualquier intromisin (145).
El alcance de la proteccin
a.-
131
b.-
c.-
d.-
1.-
132
2.-
En Espaa se dio la Ley Orgnica 1/1982 (del 5 de Mayo) sobre proteccin civil
del derecho al honor, el derecho a la intimidad personal y familiar y el derecho
a la propia imagen. Dicha norma se elabor para desarrollar el artculo 18 de la
Constitucin, precepto que consagra a los tres derechos como fundamentales.
133
En uno de los primeros casos sobre dichos derechos (el asunto Paquirri), el
Tribunal Supremo opin que la difusin de las imgenes de la muerte del torero
era de inters general [Sentencia del Tribunal Supremo 1, del 28 de Octubre
de1986, Magistrado Ponente Cecilio Serena Velloso):
No son tales imgenes, obtenidas en el momento mismo del
ingreso en la enfermera, sino el final del espectculo y las
palabras del infortunado diestro puesto en trance tan apretado
que poco despus perdera la vida a causa de las heridas
filmadas, no pueden ser interpretadas como una apelacin a su
intimidad, de modo tal, que si los usos sociales y la ndole propia
de la actividad profesional no excluan de suyo aquellos
momentos de la connatural publicidad, tampoco lo fueron por la
decisin de la persona de que se trata, anuente a la honrosa
celebridad que le proporcionaba su desgracia, a la que haca
frente con serenidad poco comn
a.
17 de Octubre de 1991
134
b.
c.
136
Por otra parte en un mismo supuesto pueden darse aspectos de inters pblico
(informacin protegida), y otros que no lo son (no protegida), as en el asunto
Alcocer-Koplowitz (Sentencia Tribunal Supremo 1, del 8 de Mayo de 1999,
Magistrado Ponente Antonio Gulln Ballesteros), se expresa:
() hay que distinguir entre la publicacin de unos rumores
insistentes de crisis matrimonial y los aspectos internos de esa
crisis () La publicacin del rumor de crisis matrimonial y de que
el matrimonio estaba al borde de la ruptura posea un evidente
inters general por los cuantiosos intereses econmicos afectados
en caso de una divisin del patrimonio conyugal. Es un hecho
pblico y notorio la relevante personalidad en el mundo de las
finanzas de D. Alberto A. T. y D. Esther K. ()
No puede decirse lo mismo de la publicacin de causas de la
crisis matrimonial (que el reportaje titulaba Los rumores sobre un
hijo secreto enturbian la relacin matrimonial , adems de
problemas mdicos de una hija menor del matrimonio). Tales
causas, verdaderas o falsas, no interesan en absoluto para la
formacin de una opinin pblica sana ni a los intereses
generales, forman parte de la intimidad y honor de las personas
137
En el Artculo Primero:
-
En el Artculo Segundo:
-
el
titular
del
derecho
hubiere
otorgado
al
efecto
su
147 FAYOS GARD, Antonio. Los derechos a la intimidad y a la propia imagen: un anlisis de
la jurisprudencia espaola, britnica y del tribunal Europeo de Derechos Humanos. Barcelona:
InDret, revista para el anlisis del Derecho, 2007. p. 12.
138
En el Artculo Tercero:
-
En el Artculo Cuarto:
-
En el Artculo Quinto:
-
En el Artculo Sexto:
-
En caso que el titular del derecho lesionado fallezca sin haber podido
ejercitar por s o por su representante legal las acciones previstas, las
acciones podrn ejercitarse por las personas sealadas en el artculo
cuarto, quienes adems pueden continuar la accin ya entablada por el
titular del derecho lesionado cuando falleciera.
En el Artculo Sptimo:
Se establecen los supuestos de intromisiones ilegtimas, los cuales son:
-
En el Artculo Octavo:
-
140
En el Artculo Noveno:
-
5. La conexin constitucional.
141
142
En tal sentido, ser necesario, analizar la conexin que hay entre ambos
derechos, entendidos como Derecho Privado y Derecho Pblico, dado que los
citados derechos se encuentran regulados por ambas ramas del derecho, pero
bajo diferentes perspectivas.
En el plano del Derecho Civil, encontramos que los derechos de la persona
tienen la caracterstica fundamental de que el objeto de proteccin jurdica se
encuentra situado en el mbito de la persona misma, del sujeto de derecho.
143
Resulta claro que interesar la participacin del Estado, proteger los citados
derechos, cuando no sea suficiente otorgar su proteccin a travs del Derecho
Privado.
152 Ibidem, p. 36
153 Ibidem, p. 37.
154 Ibdem, p. 37.
144
145
de la imagen y la voz,
Sobre ste punto, sostiene este jurista, que el principio general recogido por el
Artculo 15 antes citado, no impide la simple captacin de la imagen de la
persona en tanto que sta se exhibe en pblico como respuesta a su vida
comunitaria, pero ello no permite que sin su expreso asentimiento dicha imagen
pueda
ser
aprovechada
travs
de
cualquier
medio,
sea
grfico,
cinematogrfico o televisivo.163
Sin embargo, aclara el referido autor, que la notoriedad lograda por la
persona en mrito al reconocimiento de la opinin pblica hace presumir
que, al buscar y requerir dicho apoyo, presta su anticipado y tcito
160 p. Cit. p. 59
161 Ibdem, p. 60
162 Ibdem, pp. 60 y 61.
163 Ibdem p. 61
146
en el Derecho Privado,
En
tal
sentido,
como
indica
LASARTE,
las
materias
tratadas
147
167 Ibdem, pp. 34, Cfr. LASARTE en intervencin durante el I Congreso de Derecho Vasco
(Diciembre de 1,982), Resea de ASUA IGARCTUA, en ADC, 1983, abril-junio, pg. 480.
168 Ibdem, pp. 34 y 35.
169 Ibdem, pp. 22 y 23.
170 Ibidem p. 23.
148
De ste modo refiere el pre citado autor, que como hace notar GONZLES
PORRAS no debe extraar que en una Constitucin haya normas de Derecho
privado, si bien esto no siempre fue asLa novedad tuvo lugar en 1919 con la
Constitucin de Weimar La norma constitucional deja de ser fuente exclusiva
del Derecho Pblico, reguladora de la forma de gobierno y garanta de las
libertades, para aparecer, al mismo tiempo y sin olvidar aqullas otras
funciones,
como
Ley
fundamental
de
las
relaciones
entre
los
particulares.171
149
150
151
152
153
De sta forma, la vulneracin del derecho al honor se produce a travs del mal
uso de la libertad de expresin cuando se atribuyen o difunden informaciones o
afirmaciones que indebidamente causan ofensa o menoscabo.186
184 Apud. Derecho Penal Peruano, Tomo I. Lima: Instituto Peruano de Ciencias Penales,
1983, en Ob. Cit. p. 190.
185 Ibidem. p. 190.
186 Ibidem. p. 191.
187 Ibdem. p. 197.
188 Ibdem. p. 198.
154
De ste modo, los sistemas jurdicos que se inspiran como principios bsicos
en la dignidad humana, y el libre desarrollo de la personalidad, reconocen hoy
el derecho de los individuos a la autodeterminacin informativa, al control de
189 En Revista Gaceta Jurrica: Pautas para interpretar la Constitucin y los derechos
fundamentales. Gua 6. Primera Edicin, Diciembre 2009; p. 48.
190 Ibdem, p. 48
191 En Revista JUS Doctrina & Prctica. Lima: Editorial Grijley, Febrero 2008. p. 255
155
los propios datos personales, para evitar que puedan ser utilizados por stas
nuevas tecnologas, en perjuicio de aqullos a quienes conciernen.192
156
plantea interesantes
157
158
problema
159
levantarse y rebelarse contra ella a fin de lograr la consecucin del bien que
est detrs del derecho humano contrariado. El fundamento ltimo de la
obligatoriedad de los derechos humanos, es pues, el valor de fin en s misma
que tiene la persona humana, es decir, su dignidad humana (200).
Es bajo ese contexto que, los Jueces han de resolver con arreglo a los criterios
de interpretacin pro libertatis y pro homine. A travs de ellos se exige al
operador jurdico que si al interpretar un dispositivo es posible concluir dos o
ms interpretaciones, se debe decantar por aqulla que mejor favorezca o
promueva la plena vigencia de los derechos humanos o fundamentales, en
buena cuenta que ms y mejor promueva el pleno desarrollo de la persona
humana como fin. Este principio se aprecia tanto de las disposiciones
infraconstitucionales como las de rango constitucional. 201
200 CASTILLO CRDOVA, Luis, Pautas para interpretar la Constitucin y los derechos
fundamentales, Gaceta Jurdica, Gua 6, primera Edicin Diciembre 2009, Lima Per, p. 57.
201 Ibdem. p. 61
202 Ibdem. p. 57
160
legitimados a exigir la
Por otro lado, al ser uno de los temas de la dignidad de la persona humana, el
concerniente a la vida privada, cabe desarrollar el criterio que al respecto tiene
el Tribunal Constitucional Peruano, en el momento actual.
161
es decidido y
Este derecho humano resulta siendo necesario no slo para mantener una
calidad mnima de la vida humana, sino tambin para la realizacin del ser
humano, a travs del libre desarrollo de su personalidad.(208)
162
Como se ha sealado precedentemente, en el caso Magaly Medina, EXP. N. 67122005-HC/TC, en su Fundamento 37 se considera a la vida privada de las personas
un lmite vlido del derecho a la informacin. Es en este sentido, segn explica dicho
Tribunal
163
164
165
humana
es
un
baluarte
superior
que
comprende
los
derechos
217 Ibdem.
218 Ibdem, Sentencia del Tribunal Constitucional Exp. N 6712-2005-HC Fundamento N 37.
166
De ste modo, como una apreciacin general podemos decir, que nos
encontramos ante el Derecho Pblico cuando interviene el Estado con la
finalidad de tutelar los derechos de los ciudadanos dado que no resulta
suficiente la proteccin jurdica brindada por el Derecho Privado.
cita de
Rodolfo Von Ihering (221), propuso la Teora del Sujeto Fin o Destinatario del
Derecho de Propiedad, considerando las distintas clases de propiedad que
ejerce el sujeto. Estos son: a) Propiedad Pblica; b) Propiedad Colectiva y c)
Propiedad Privada. En estos casos, difiere el titular, siendo en el primero, el
Estado; en el segundo, la Colectividad y en el tercero, un particular. Luego,
resulta necesario realizar ese enfoque a fin de considerar quin va a ser el
sujeto de proteccin jurdica en cada caso, cuando se vean vulnerados el
Derecho a la Imagen, a la Intimidad y al Honor.
219.
D. 1.2.
220 http://www.monografias.com/trabajos27/derecho-publico-privado/derecho-publicoprivado.shtml.
221
(http://www.monografias.com/trabajos27/derecho-publico-privado/derecho-publicoprivado.shtml)
167
222
(http://www.monografias.com/trabajos27/derecho-publico-privado/derecho-publicoprivado.shtml)
168
1.-
necesarios
para
que
el
demandante
alcance
un
Por tanto, tenemos que mientras para la primera posicin las condiciones de la
accin estn orientadas a garantizar un derecho a tener la razn, en el
segundo caso se trata de garantizar el derecho a solicitar que se otorgue la
razn. Lo que nos parece -al igual que la mayora- es que la segunda teora es
la preferible (224).
169
legitimidad para obrar debe ser vista como un presupuesto para poder plantear
una pretensin en un proceso, de modo tal que si la pretensin es planteada
por una persona legitimada, el juez puede pronunciarse vlidamente sobre el
conflicto de intereses (225).
1.-
situaciones
posiciones
jurdicas,
lo
cual
conlleva
2.-
170
potencial) como a quienes tienen un inters econmico y moral y sin que ello
involucre que quien demande la proteccin tenga necesariamente que ser
titular de la situacin jurdica sustantiva.
227 SNCHEZ BRAVO, lvaro. La proteccin del Derecho a la libertad informtica en la Unin
Europea. Sevilla: Universidad de Sevilla, 1998. p. 59.
228 LUCAS MORILLO DE LA CUEVA, P. Informtica y proteccin de datos personales. Madrid:
Centro de Estudios Constitucionales, 1993. p. 33.
229 SNCHEZ BRAVO, lvaro. La proteccin del Derecho a la libertad informtica en la Unin
Europea. Sevilla: Universidad de Sevilla, 1998. p. 59.
171
b.-
El
derecho
al
olvido,
de
acuerdo
al
cual
ciertas
230 dem.
172
1.2.3.
rectificacin
173
1.-
2.-
175
Ahora bien, en caso de negativa por parte del medio o si la difusin o insercin
de la rectificacin no satisface plenamente a la persona afectada, puede
presentarse una demanda de amparo por violacin del derecho fundamental a
la rectificacin, y en tal situacin es el juez constitucional quien debe establecer
los parmetros que debe utilizar el medio para la rectificacin.
Tambin debe destacarse que no puede admitirse como vlida una rectificacin
que contenga aadidos por parte del medio (es decir, nuevas opiniones o
informaciones) al momento de publicarse la rectificacin, puesto que por su
naturaleza y alcances
1.-
2.-
3.-
Cuando no tenga relacin inmediata con los hechos o las imgenes que
le aluden o que exceda lo que estima necesario para corregir los hechos
declarados inexactos o perjudiciales para el honor.
b)
c)
d)
e)
234 GARCIA TOMA, Vctor. Anlisis sistemtico de la Constitucin peruana de 1993. Lima:
Universidad de Lima, Fondo de Desarrollo Editorial, 1998. Tomo I. p. 86.
178
Esta es, por cierto, una descripcin de la intimidad entendida como libertad
negativa, mirando de afuera hacia adentro, de los terceros hacia el sujeto de
derecho. Se trata del espacio vedado, cerrado, oculto, prohibido que cada cual
posee (235) y que, por tanto, genera curiosidades mutuas que dan pie a un
mercado en el que se comercia informaciones conseguidas mediante
intromisiones.
179
personal
familiar
propiamente
dicho,
el
secreto
de
las
180
El secreto profesional
El derecho al honor;
238 En doctrina nacional se afirma que el derecho a la intimidad puede ser dejado de lado por
la propia persona interesada, si sta se encuentra viva, y presta su asentimiento para
manifestar su intimidad a los dems. En: ESPINOZA ESPINOZA, Juan. Derecho de las
personas. Lima: Huallaga Editorial, 2001. 3 Ed. p. 233.
181
gozan
239 Ver. RUBIO CORREA, Marcial. La Constitucin de 1993. Anlisis y comentarios. Lima:
PUCP, Fondo Editorial, 1999. Tomo I. p. 249.
240 EGUIGUREN PRAELI, Jos Francisco. Ob. Cit. pp. 125-127.
182
Cabe indicar que sobre el tema, podemos citar el Cdigo Civil en su artculo 14
y el artculo 15 as como el Cdigo Procesal Civil en su artculo 686 sobre el
derecho a la intimidad, a la imagen y a la voz. Este ltimo artculo precisa que
cuando la demanda pretenda el reconocimiento o restablecimiento del derecho
a la intimidad de la vida personal o familiar, as como la preservacin y debido
aprovechamiento de la imagen o la voz de una persona, puede el Juez dictar la
medida que exija la naturaleza y circunstancias de la situacin presentada.
En un mbito constitucional, Garca Toma (241) destaca que la intimidad
personal y familiar es usualmente definida como aquel espacio en que el
individuo y su familia mantienen en reserva, lejos del conocimiento, ojos y
odos de extraos, actividades o comportamientos que no son socialmente
relevantes o que carecen de inters pblico. Tal esfera, segn el derecho, debe
preservarse libre de intrusiones de extraos (242). Esta es, por cierto, una
descripcin de la intimidad entendida como libertad negativa, mirando de
afuera hacia adentro, de los terceros hacia el sujeto de derecho. Se trata del
espacio vedado, cerrado, oculto, prohibido que cada cual posee (243) y que,
por tanto, genera curiosidades mutuas que dan pie a un mercado en el que se
comercia informaciones conseguidas mediante intromisiones.
241 GARCIA TOMA, Vctor. Ob. Cit. p. 86. El autor refiere que el derecho a la intimidad
consiste bsica y esencialmente, en un espacio sin intrusiones.
242 GARCIA TOMA, Vctor. Ibdem, p. 86.
243 RIOS MONTALVO, Walter Benigno (2004). Derecho a la intimidad. Lima: Cepejac, p. 71.
183
personal
familiar
propiamente
dicho,
el
secreto
de
las
244 Ms bien se trata de ver el derecho a la intimidad como el mbito personal donde cada uno
encuentra la posibilidad de desarrollo y fomento de su personalidad. Abarca, por tanto, el
derecho a la soledad, a la intimidad, al anonimato y a la reserva. En: EGUIGUREN PRAELI,
Francisco. La libertad de expresin e informacin y el derecho a la intimidad personal. Lima,
Palestra Editores, 2004. pp. 103-104.
245 MORALES GODO, Juan. El right of privacy norteamericano y el derecho a la intimidad en
el Per. Estudio comparado. En: Derecho. No 49. Revista de la facultad de Derecho de la
Pontificia Universidad Catlica del Per. Diciembre de 1995. pp. 175-178.
184
1.2.5.
Los actos lesivos son los que causan dao. El dao a la persona puede ser
concebido como el conjunto de efectos negativos derivados de la lesin del
inters protegido, la persona humana, por lo cual hablar de inters lesionado
y consecuencias negativas de la lesin son instantes perfectamente
delimitables y que reflejan problemas distintos: el problema de la justicia de la
lesin y el de la individualizacin del responsable o la determinacin de los
perjuicios que pueden ser resarcibles (247).
a.-
185
b.-
2.-
186
1.-
2.-
3.-
250 Idem.
251 Ibdem. pp. 175-176.
187
4.-
5.-
188
189
1.-
2.-
3.-
4.-
5.-
255 Ver TICONA POSTIGO, Vctor. Anlisis y comentarios al Cdigo Procesal Civil. Lima,
Editorial San Marcos, 1998. Tomo II. 4. Ed. p. 414.
256 FERNANDEZ VARGAS, Enrique. El proceso cautelar. Lima, Tempos Editores, 2001. p.
23.
190
reducir
los
alcances
de
dicha
medida.
Pero,
si
se
acredita
6.-
7.-
8.-
257 MONROY PALACIOS, Juan Jos. Bases para la formacin de una teora cautelar. Lima:
Comunidad, 2002. p. 135. El autor confirma que el fundamento para el inaudita altera parte
es la urgencia en la proteccin de la relacin material que es objeto del proceso y la prevencin
frente a actos de mala fe.
191
Sobre las medidas cautelares, cabe sealar los alcances de las innovativas.
Ellas constituyen una diligencia excepcional cuya finalidad es modificar el
estado de hecho o de derecho existente antes de la demanda. Esta medida se
traduce en la injerencia del tribunal en la esfera de libertad de los justiciables a
travs de la orden de que cese una actividad contraria a derecho o de que se
deshaga en la medida de lo posible el resultado lesivo de una actuacin
antijurdica y que en el caso de un agravio a un derecho personal, consiste
especficamente en la cesacin de los actos lesivos o violatorios de tal derecho.
Por tanto, la solicitud y otorgamiento de una medida innovativa no afecta la
libre disposicin de bienes ni dispone que se mantenga el statu quo, sino que
va ms all, estableciendo que
Sujetos legitimados
192
a.-
194
b.-
c.-
d.-
e.-
f.-
1.
196
2.
259 DAZ ZEGARRA, Walter (2005). Exgesis del Cdigo Procesal Constitucional peruano.
Lima: Editorial San Marcos, p. 362.
197
1.
Sus alcances son proteccionistas y pretende dar seguridad, para los nuevos
derechos informticos. De acuerdo a ello ms que ser un derecho, constituye
una garanta a determinados derechos.
2.
Es de naturaleza procesal.
3.
4.
198
1.4.2. Clasificacin
El Hbeas Data posee las siguientes modalidades (260):
a.
1.
2.
3.
b.
c.
260 CASTILLO CRDOVA, Luis (2006). Comentarios al Cdigo Procesal Constitucional. Lima:
Palestra Editores, p. 1068.
199
d.
e.
200
Ejecucin Anticipada
Dicha resolucin debe tener un plazo mximo de tres das tiles para que se
pueda cumplir el requerimiento judicial.
Acumulacin
201
202
1.-
2.-
3.-
4.-
de la
persona:
5.-
6.-
7.-
1.-
EXP. N. 04611-2007-PA/TC
UCAYALI
COMUNIDAD NATIVA SAWAWO HITO 40
REPRESENTADA POR
constituyen
vas
procedimentales
especficas
igualmente
la tutela del honor [artculo 6], por lo que se (...) confiere al agraviado o
a sus herederos accin para exigir la cesacin de los actos lesivos, con
el correspondiente pago indemnizatorio por una responsabilidad
extracontractual. Como se puede observar, aparte de poner coto a la
violacin del derecho, se pone nfasis en la existencia de una
reparacin, pretensin que no puede considerarse asimilable a la
reposicin al estado anterior a la violacin que se est intentando en el
amparo.
2.c. Sobre la rectificacin como una va distinta a la planteada
7. El juez de segunda instancia tambin plantea como va igualmente
satisfactoria la rectificacin. Sin embargo, sta antes que ser un
mecanismo especfico para tutelar un derecho fundamental, es en s
mismo un derecho. Por lo tanto, con relacin a la rectificacin no es ni
siquiera analizable la figura de la va igualmente satisfactoria, toda vez
que el amparo sirve tanto para tutelar el honor como la rectificacin.
8. De lo sealado se puede deducir que el proceso de amparo constituye
la va adecuada para la proteccin del derecho al honor, que tambin
protege la imagen. Incluso, los otros derechos invocados, como la
contratacin y el trabajo tambin cuentan con el amparo como la va
idnea. La garanta de la vigencia efectiva de los derechos
fundamentales que se protegen mediante los procesos constitucionales
de libertad, como es el amparo, obliga al juez constitucional a encontrar
los mecanismos procesales adecuados para proteger los derechos
invocados. Incluso, as existieran dudas sobre si son aplicables las vas
igualmente satisfactorias al caso planteado, el juez constitucional
debera aplicar el principio procesal pro actione.
2.-
207
3.2.
personalidad
tico-social,
estando
representado
por
la
3.3.
208
3.4.
3.5.
3.6.
N. 6712-2005-HC/TC. Esta
plantea lo siguiente:
Como fundamentos:
2.
211
212
214
215
a.
ejercicio
de
ste,
el
Poder
Judicial
determin
su
b.
c.
d.
e.
Como lo seala una antigua frase, el derecho de cada uno finaliza donde
comienzan los derechos de los dems sujetos, del mismo modo el derecho a la
informacin tiene un lmite constituido por el respeto a los derechos y
reputacin ajenos. Por tanto, el derecho a la informacin no constituye una
patente de corso o carta libre para invadir espacios o mbitos que son
irrelevantes a efectos de configurar una informacin relevante para el pblico,
esto es, que ello pueda constituirse en una noticia.
f.
g.
h.
Los actos sexuales se encuentran dentro del mbito privado de una persona y
por tanto, son ajenos a toda indagacin pblica. Mucho menos existir el
derecho a que las imgenes de relaciones sexuales tengan que ser
publicitadas.
i.
j.
k.
l.
(presumible prostitucin
clandestina).
ll.
m.
222
a.-
b.-
c.-
223
d.-
e.-
Los daos o lesiones en los bienes o derechos de las personas, que sean
consecuencia del incumplimiento de lo dispuesto en la ley, dar lugar a la
correspondiente indemnizacin.
3.1. Inglaterra
sin
su
consentimiento.
Por
tanto,
deben
existir
En el caso especfico del asunto Campbell, la Cmara de los Lores lleg a las
siguientes conclusiones:
2.
3.
226
consider
que
los
tribunales
alemanes
no
protegieron
1.
2.
3.
228
4.
5.
6.
comunicaciones
que
transmiten,
para
su
observacin
remota
que
debern
cumplir
los
prestadores
de
servicios
de
231
1.
2.
232
233
a.-
b.-
c.-
d.-
e.-
f.-
235
Solo para situar el estado del tema, es importante destacar que el anlisis
histrico, nos permite entender los inicios de la responsabilidad civil. Sobre la
materia, Guido Alpa (266), manifiesta que se considera la cara interna de una
institucin, que permite entender el origen de la etimologa, de los conceptos,
de las actitudes mentales, la evolucin de la institucin en s misma y en sus
relaciones con el ordenamiento; si se considera la cara externa, ocurre otro
tanto con los orgenes de las reglas, su interconexin con la estructura y las
exigencias de la vida en sociedad, pero tambin la dependencia de la
institucin de las corrientes de pensamiento (filosfico y religioso, in primis) que
puedan haberse incorporado al bagaje cultural del jurista y que bien han podido
orientar al legislador.
No viene al caso indicar aqu, todos los puntos cardinales de la investigacin
histrica, sobre la responsabilidad civil.
Habr que remitirse, entonces, a los estudios ya existentes, que son
numerosos, amplios y cuyos autores hacer gala de agudeza.
Por otro lado, el campo del hecho ilcito de la responsabilidad, del dao, es un
campo clsico, y que, es ms, resulta contemporneo al nacimiento de las
reglas jurdicas. l guarda relacin con problemas que no pueden eliminarse
en ninguna experiencia. Es comprensible, por lo tanto, que una gran parte de
los juristas se haya dedicado a la responsabilidad civil, siglos tras siglos, sin
importar el rea geogrfica.
El problema consiste, ms bien en un marco suficientemente coherente, pero
sin ser tributario de la imaginacin. No cabe duda que constituira un error
buscar en el pasado las huellas de un presente cuya lectura estuviese
266 ALPA, Guido. (2006). Nuevo Tratado de Responsabilidad Civil. Argentina: Editores
Juristas, se refiere a lo manifestado por CAZZETTA, Responsabilidad aquiliana e
frammentazione del dirito comune civilistico (1865-1914), Miln, 1991.p.11.
236
237
Todos estos factores que a juicio de algn autor pueden ser coordinados en
un sistema- son funcionales para con la forma en la cual se han querido
gobernar las actividades productivas de dao en una sociedad, no imaginaria,
sino concreta, no pasada, sino existente, histricamente y geogrficamente
dada; en otras palabras, son funcionales para con la forma en la cual se ha
querido distribuir el dao entre los sujetos que operan en dicha sociedad. Por
tanto, ms all de la forma jurdica, la sustancia es de naturaleza econmica y
poltica.
b.
c.
238
239
contextos histricos.
Si la autonoma de la voluntad y la libertad
240
241
242
Para muchos, la responsabilidad civil es una sola fuente, la cual, fue dividida en
dos reas, diferenciadas segn su concepcin, de esta gnesis nica, es decir
la responsabilidad civil contractual y la responsabilidad extracontractual.
Considerando lo investigado como punto de partida la responsabilidad civil en
general debe ser conceptualizada como "un conjunto de consecuencias
jurdicas a las que los particulares se someten por el hecho de haber asumido
una situacin jurdica pasiva sea por efectos de la Ley o en forma voluntaria.
Con respecto al tema materia de estudio, en su obra la Responsabilidad Civil,
Leysser Len escribe: Tres son las instituciones fundamentales del derecho
civil: La propiedad, el contrato y la responsabilidad. La propiedad y el contrato
afirma, tienen que ver con las relaciones entre las personas y los bienes, as
como con la forma en que las personas pueden conseguir sus objetivos,
relacionndose unas con otras, y regulando sus propios intereses, en ninguno
de los casos se escapa, en principio, y como bien se nota, del obrar con arreglo
a derecho, y por el contrario, la responsabilidad civil significa un fenmeno que
consiste en que el ordenamiento jurdico haga de cargo de una persona el
deber de reparacin del dao ocasionado a otro, como consecuencia de la
violacin de una situacin jurdica.
En consecuencia, las normas de responsabilidad civil avalan, la integridad de
las situaciones jurdicas, al establecer que los perjuicios causados de manera
ilegtima sean asumidos y resarcidos por alguien.
Pero, para muchos, se comprenden en la responsabilidad civil, incluso en el
nivel de la enseanza universitaria, dos fenmenos perfectamente distinguibles
de la responsabilidad penal y de la responsabilidad administrativa.
Pero tambin lo estn entre s: la responsabilidad por incumplimiento de
obligaciones y la responsabilidad aquiliana o extracontractual. En el primer
supuesto, se trata de la situacin asumida por el deudor ante el incumplimiento,
a l imputable, de una obligacin, es decir, ante la inejecucin o ejecucin
parcial, tarda o defectuosa de la prestacin comprometida. Dicha especie est
normada en los artculos 1314 y siguientes de nuestro Cdigo Civil. En el
segundo supuesto, se trata del sometimiento a la sancin que el ordenamiento
jurdico prev contra los actos ilcitos civiles, lesivos de los intereses de las
243
244
2.1. La Antijuricidad
La mayor parte de los autores ,no as los cuerpos legales consideran que la
antijuricidad es uno de los requisitos fundamentales de la responsabilidad civil
en general, sea esta contractual o extracontractual, por cuanto se entiende que
slo nace la obligacin legal de indemnizar cuando se causa dao a otro u
otros mediante un comportamiento o conducta que no es amparada por el
Derecho, por contravenir una norma imperativa, los principios que conforman el
orden pblico o las reglas de convivencia social que constituyen las buenas
costumbres. Evidentemente, si se causa un dao mediante una conducta
,existiendo la relacin de causalidad adecuada y los factores de atribucin
correspondientes, no habr responsabilidad, vale decir, el autor no ser
responsable si la conducta realizada se efectu dentro de los lmites de lo
permitido por el Derecho, esto es dentro de los lmites de lo lcito. Esto
significa, en consecuencia, que no existe responsabilidad civil en los casos de
daos causados en el ejercicio regular de un derecho, por cuanto se tratara de
daos causados dentro del mbito de lo permitido por el sistema jurdico, es
decir, supuestos de daos autorizados o justificados por el ordenamiento
jurdico. En otras palabras, resulta evidente, por la propia fuerza
de los
conceptos y de los hechos, que siempre es necesaria una conducta que sea
ilcita, antijurdica o ilegtima, para poder dar nacimiento a la obligacin legal de
indemnizar y por ende a un supuesto de responsabilidad civil extracontractual o
contractual. Resulta inimaginable plantear un problema de responsabilidad civil
sin hacer referencia al concepto de la antijuricidad, cualquiera que sea la
denominacin que se le d al mismo. Podra sealarse inclusive
que por
evidente para la estructura de los hechos jurdicos ilcitos que originan una
responsabilidad civil se plantea en nuestro ordenamiento jurdico, desde el
momento mismo que los artculos 1969 y 1970,que hacen referencia directa a
los hechos ilcitos, no se mencionan de modo alguno que deba tratarse de un
dao consecuencia de una conducta ilcita o antijurdica, limitndose a disponer
ambas normas que cuando se cause un dao a otro por dolo o culpa, mediante
una actividad riesgosa o peligrosa, respectivamente, existir para el autor la
obligacin de indemnizar a la vctima.
2.2. El Dao
246
obligacin previamente pactada entre las partes. Sin embargo en ambos casos
el aspecto fundamental es la responsabilidad civil es que se haya causado un
dao, que deber ser indemnizado. De no haber dao no se configura un
supuesto de hecho jurdico ilcito, contractual o extracontractual y por ende no
se configura un supuesto de responsabilidad civil (283), por ms que exista una
conducta antijurdica o ilcita.
247
248
del tipo
de
287 ALPA, Guido. Traduccin y edicin. Leysser L. Len. 2001. Estudios sobre la
Responsabilidad Civil. Lima. Enmarce E.I.R.L p.285
288 CODIGO CIVIL. 2010, Juristas Editores
249
290 ESPINOZA Espinoza, Juan. Derecho de la Responsabilidad Civil. Gaceta Jurdica, Lima,
4 edicin, 2006, p. 226.
250
291 BELTRN Pacheco, Jorge. Prueba de los daos y perjuicios. En: Cdigo Civil comentado
por los 100 mejores especialistas. Tomo VI. Gaceta Jurdica, Lima, 2004, p. 993-994.
252
Prueba
del
dao
extrapatrimonial:
Sobre
el
dao
253
El
dao
indemnizable
debe
ser
directo,
debe
provenir
El dao se va
Cuando
254
de
un
hecho
generador
de
un
supuesto
de
255
perjudicial,
radica
en
las
consecuencias
292OSTERLING Parodi Felipe. citado por CALLE CASUSOL, Jean Paul. Elementos y
fundamentos de la responsabilidad civil. En: Responsabilidad Civil por publicidad engaosa.
Ara Editores, Lima, 2002, p. 236.
256
257
258
incumplimiento
es
definitivo,
el
deudor
debe
abonar
los
daos
conoce como inters comn, o sea lo que la prestacin incumplida vale para
cualquiera. El dao propio protege el inters propio o singular, e implica un
aspecto dinmico del incumplimiento y se corresponde con lo que se conoce
293 LOPEZ, Herrera Edgardo (2006). Teora General de la Responsabilidad Civil, Edit. Lexis
Nexis, Argentina. p.143
294 LLAMAS Pombo, Eugenio, Cumplimiento por equivalente y resarcimiento del dao al
acreedor. Cit. pgs. 195, 196
259
como id quod interest, pues el dao no solo se mide con lo que vale la
prestacin incumplida para cualquier acreedor, sino para este particular
acreedor.
Finalmente, el dao al inters positivo o al inters de cumplimiento es el dao
tpico que sucede cuando se incumple un contrato. Es el que tena el acreedor
en el incumplimiento de la prestacin de la otra parte. Ejemplo en la
compraventa, el inters positivo, si el acreedor pag el precio, es la entrega de
la cosa. Por eso este dao es derivado del incumplimiento contractual y se le
aplica esas reglas.
En cambio el dao al inters negativo es el tpico que tiene lugar cuando el
contrato se frustra en las tratativas o es declarado nulo, tambin conocido
como in contrayendo, o responsabilidad precontractual.
Es el dao que
consiste en los gastos o prdidas por confiar en la otra parte. Este dao es
derivado del incumplimiento, porque el contrato nunca lleg a formarse, lo que
trae como consecuencia que se juzga por las reglas de la responsabilidad
extracontractual. (295)
para
que
se
configure
un
supuesto
de
responsabilidad
civil
extracontractual (296).
295 LOPEZ, Herrera Edgardo (2006). Teora General de la Responsabilidad Civil, Edit. Lexis
Nexis, Argentina. p.147
296 TABOADA, Lizardo (2004). Elementos de la responsabilidad civil. Lima, Grijley, p. 75.
260
261
298ESPINOZA Espinoza, Juan. citado por PAZOS Hayashida, Javier. Factor atributivo de
responsabilidad. Quantum indemnizatorio. En: Cdigo Civil comentado por los 100 mejores
especialistas. Tomo VI. Gaceta Jurdica, Lima, 2004, p. 916.
262
Puede
de la
263
representa, para cierto sector de la doctrina, ratificar que hay dos sistemas de
responsabilidad civil: la extra contractual y la contractual. Adicionalmente, en el
Derecho comparado y tambin en el nacional reflejado en el Cdigo Civil
Peruano, se deben considerar dos sistemas: el subjetivo y el objetivo.
Cada uno de ellos construido o fundamentado sobre diferentes factores de
atribucin.
Los sistemas subjetivos reciben tambin la calificacin de factores de atribucin
subjetivos y los correspondientes a los factores de atribucin de los sistemas
objetivos merecen la calificacin de factores de atribucin objetivos (300). En el
Cdigo
Civil
Peruano
el
sistema
subjetivo
de
responsabilidad
civil
300 TABOADA, Lizardo (2004) Elementos de la responsabilidad civil. Lima, Grijley, p. 86.
264
301VEGA Mere, Yuri. Dolo. En: Cdigo Civil comentado por los 100 mejores especialistas.
Tomo VI. Gaceta Jurdica, Lima, 2004, p. 905.
265
para
satisfacer
el
inters
del
acreedor,
quiere
266
267
La concepcin jurdica
de la simple
302 Cifuentes, Santos (1995) Derechos Personalsimos Buenos Aires Lima, p. 503.
268
Al producirse ello se debe establecer una responsabilidad civil por parte del
usuario infractor y las redes sociales, quienes deben responder por los daos
que se produzcan a consecuencia de la difusin o divulgacin de imgenes que
afectan la intimidad ,cuando es indebidamente utilizada o propalada en el
303 Cifuentes, Santos, Ibdem, p. 514.
269
Debe tenerse en consideracin que el usuario que accede a las redes sociales
de otro tiene que encontrarse aceptado como contacto, es decir, autorizado
para ingresar a su pgina; de esta forma no se violara la intimidad por existir
consentimiento, y funciona como una eximente de responsabilidad.
270
Aspectos
procesales especficos.
Redes sociales
Conforme se ha sealado en el captulo I numeral 1.3., las redes sociales son
sitios de Internet que permiten a sus usuarios crear y mostrar su propio perfil,
subir fotos y videos, contar experiencias personales, brindando la posibilidad de
que se relacionen entre ellos gracias a diversas aplicaciones como el chat, o
los comentarios, mensajes, etc.
En efecto, en las citadas redes sociales los usuarios comparten contenidos de
todo tipo con amigos mediante distintas aplicaciones especialmente diseadas
por cada red bajo la tutela de condiciones jurdicas estandarizadas en contratos
de adhesin. Nos hemos ocupado de este tema, en pginas anteriores.
Entre las principales redes sociales, se encuentran las que son materia de este
trabajo de investigacin, esto es, Faceboook y Twitter, la primera que es la
experiencia ms exitosa en materia de redes sociales y, la segunda, que
configur el blog tradicional a travs de un dispositivo de microblogging, que
pone en contacto al usuario, en tiempo real, con la comunidad en red, por
medio del envo y lectura de mensajes de hasta 140 caracteres.
Twitter tiene como principal caracterstica la inmediatez, esto es, que los
mensajes o contenidos pueden ser enviados, en tiempo real desde cualquier
sitio web, va SMS, telfonos celulares o programas de mensajera instantnea.
Ello permite estar actualizado en el momento respecto de cualquier comentario,
opinin, situacin o hecho que se suscite en la realidad.
Ahora bien, todas las redes sociales como Facebook y Twitter desarrollan
contrataciones unilaterales a las cuales se adhieren los usuarios. En el caso de
Facebook, entre esta red social y el usuario se celebra un contrato de adhesin
mediante un click que formaliza el usuario de la red social.
Al tratarse de un contrato de adhesin ste ha sido redactado unilateralmente y
no da lugar a negociar los trminos de inclusin. Si no se est de acuerdo, se
est fuera de dicha red social.
Cabe sealar, que el crecimiento de la popularidad de estas redes sociales ha
venido a concretar, sin dudas, un mayor peligro para la produccin de daos a
los derechos de la personalidad.
En efecto,
la posibilidad de que la
Estipulaciones
del
contrato
de
adhesin
relacionadas
con
la
304 FELDSTEIN DE CARDENAS, Sara. El Orden Pblico Internacional. Una nueva mirada
desde el derecho internacional privado contemporneo. Artculo publicado en la Pgina Web
www.eldial.com , pgina visitada el 25.11.2010.
273
de
derechos
responsabilidades
documentos
concretamente
el
encabezamiento
de
las
As lo
referidas
305 Ibdem.
306 Ibdem.
274
iii)
Ello lo consagra
iv)
malintencionados
discriminatorios;
4.1.
Que
No
275
vi)
308 TOMEO, Fernando. Las Redes Sociales y su Rgimen de Responsabilidad Civil. Artculo
publicado en la Pgina Web www.aftaabogados.com.ar/pdf, visitada el 26.10.2010.
309 Ibdem.
276
vii)
(310) en
relacin a que si bien son discutibles a la luz del derecho del consumidor
y de la propia ley civil las clusulas de exencin unilateral de
responsabilidad y de limitacin de garantas, no puede escapar al lector
la idea de que en materia de nuevas tecnologas, donde la seguridad de
la informacin personal est en juego, debe regir un criterio de
proporcionalidad: a mayor desarrollo de nuevas tecnologas, mayor
deber de informacin y mayor obligacin de seguridad.
El criterio expuesto en nuestra pas se sustentara en el carcter tuitivo
en las relaciones de consumo que consagra el artculo 65 de la
Constitucin Poltica del Per, que establece que el Estado defiende el
inters de los consumidores y usuarios, garantizando el derecho a la
310 Ibdem.
277
obligaciones,
responsabilidad
denominada
contractual
por
(312)
la
mayora
la
de
la
doctrina
responsabilidad
como
aquiliana
extracontractual.
En el primer supuesto, se trata de la situacin asumida por el deudor ante el
incumplimiento, a l imputable, de una obligacin, es decir, ante la inejecucin
o ejecucin parcial, tarda o defectuosa de la prestacin comprometida. Dicha
especie est normada en los artculos 1314 y siguientes de nuestro Cdigo
Civil. En el segundo supuesto, se trata del sometimiento a la sancin que el
ordenamiento jurdico prev contra los actos ilcitos civiles (313), lesivos de los
311 Infra
312 Leysser Len seala que es un mal hbito hablar de responsabilidad contractual, pues lo
correcto es hablar de responsabilidad por incumplimiento de obligaciones, pues bajo el rgimen
de legal del incumplimiento de obligaciones se comprende la inejecucin de prestaciones
empeadas por medio de la promesa unilateral que no es un contrato. Ob. Cit. pgs. 50-51.
313 Len aclara que la expresin actos ilcitos civiles que l utiliza no debera ser leda como
inmediatamente evocativa de la ilicitud o antijuricidad de la conducta (presupuesto de la
responsabilidad civil que, a diferencia de lo previsto en el Cdigo civil alemn o BGB o el
Cdigo Civil italiano, no ha sido contemplado expresamente por nuestro legislador lo que no
significa que, para muchos, deba ser considerado un elemento de la responsabilidad civil). Se
trata, ms simplemente, de los actos que dan lugar a responsabilidad civil. Ob. Cit. p. 50.
278
a)
b)
tienen
que
ser
probados
(artculo
1330).
En
la
279
e)
280
por
lo
que
cualquier
demanda
por
responsabilidad
por
281
Como se puede observar, el Cdigo Civil otorga plena libertad a las partes para
elegir la ley que regular el contrato, siendo el nico requisito que la ley elegida
conste expresamente en el contrato.
Sin perjuicio de lo antes expuesto, debemos mencionar que nada impide que
cualquier usuario que decida demandar a Facebook por algn incumplimiento
de las obligaciones fijadas en dicho contrato, presente directamente su
demanda ante Tribunales Peruanos y solicite la aplicacin de la ley peruana al
amparo del artculo 2049 del Cdigo Civil que hemos comentado en el
Apartado 1.2 del presente captulo, de considerar abusivas las clusulas
inequitativas de prrroga de jurisdiccin y de exencin unilateral de
responsabilidad de Facebook.
316 TOMEO, Fernando. Qu responsabilidad les cabe a Facebook y Twitter por lo que se
publica en sus pginas? Nota publicada en la Pgina Web www.iprofesional.com el 27.10.2010.
282
ii)
283
iii)
(Diego
Maradona),
@HEMagnetto
(Hctor
Todos los casos antes mencionados tienen algo en comn, la red social es la
plataforma que se utiliza para crear o colgar contenidos ilcitos (esto es, para
difamar, para agredir, para discriminar) o para usurpar la identidad de otra
persona.
Como seala Fernando Tomeo (320), el criterio imperante en Estados Unidos y
Europa es el de eximir de responsabilidad a la red social considerndose que la
misma no acta como autor ni como editor del contenido ilegal. El criterio no es
univoco en Europa ni tampoco en Latinoamrica.
Para analizar la situacin legal en el Per, se puede tomar un ejemplo que
aunque grosero podra darse en la prctica, pues no resulta para nada alejado
de la realidad.
Supongamos que Jos recin ha terminado una relacin amorosa con Mara,
quien inmediatamente ha iniciado una relacin con su compaero de trabajo
Juan y, Jos despechado por dicha situacin decide colgar en Facebook fotos
319 Nota obtenida de la columna del Diario El Comercio denominada dicen por ah pg. 15 de
la edicin del da 14 de noviembre del 2010.
320 Ibdem.
284
b)
321 Aunque en nuestro Cdigo Civil la antijuricidad no ha sido considerada como un requisito o
presupuesto de la responsabilidad civil, la doctrina nacional lo considera como tal.
322 LEON, Leysser. Ob. Cit., p. 328.
285
286
d)
324 DIEZ PICAZO Y PONCE DE LEON, Luis (1999). Derecho de Daos, Madrid: Civitas, p.
338.
325 BULLARD GONZALEZ, Alfredo 2005). Cdigo Civil Comentado por los 100 mejores
Especialistas, Tomo X, Lima: Editorial Gaceta Jurdica, p. 223.
326 FERNANDEZ CRUZ, Gastn (2005). Cdigo Civil Comentado por los 100 mejores
Especialistas, Tomo X, Lima: Editorial Gaceta Jurdica, p. 34.
287
dndose
esta
ltima
circunstancia
cuando
los
288
289
Pero no puede
1.2.
Europa.
Estados Unidos
En los Estados Unidos la seccin 230 (c) (1) de la Communications Decency
Act (Ley de Decencia en las Comunicaciones) del ao 1996 estableci como
regla general que los diferentes proveedores y usuarios de servicios
informticos interactivos son inmunes a las demandas de responsabilidad por
contenidos publicados por terceros.
Fernando Tomeo (331) cita el caso de la demanda promovida por Denise
Finkel contra Facebook Inc y otros, con fecha 15 de septiembre de 2009, la
Juez Debra James de la Suprema Corte del Estado de Nueva Cork (Condado
de Nueva Cork Expediente nmero 102578/2009) rechaz la accin
promovida contra Facebook por difamacin considerando que esta social
networking era inmune a cualquier reclamo de responsabilidad por contenidos
publicados por terceros por aplicacin de la seccin 230 de la Communications
Decency Act de 1996, afirmando que no poda considerarse a la red social
editor o Publisher de la informacin generada por otros.
Cabe sealar, que en dicho caso la demandante promovi demanda por
difamacin contra sus compaeros de colegio, sus padres y contra Facebook,
331 Ob. Cit.
292
condiciones que deben cumplir los ISP para poder sustraerse a la obligacin de
reparar los daos ocasionados por infracciones a derechos de Propiedad
Intelectual por terceros.
Europa
332 Ibdem
294
judicial fue impulsada por el grupo italiano Vivi Down que defiende los derechos
de las personas con sndrome de Down y por el padre del menor.
Seala el mismo autor, que la sentencia deja de lado el criterio general que ha
sido mencionado, ya que imputa responsabilidad a los directivos del Buscador
de Internet que no tuvieron intervencin alguna en los hechos en cuestin.
Para algunos la lnea argumental de este fallo permite imputar responsabilidad
civil objetiva a los directores de cualquier ISP que aloje contenidos difamatorios
publicados o subidos por terceros. Para otros, el criterio del fallo es aceptable
considerando que debe exigirse a los ISP que alojan contenidos de terceros un
mnimo de diligencia en el monitoreo y eliminacin de aquellos contenidos
daosos o violatorios de derechos personales, luego de notificados de la
existencia del contenido ilegal.
295
para impedir que se cause (en el caso de amenaza de lesin) o bien, para que
cese su produccin (si la actividad ofensiva ya se ha iniciado y es previsible su
continuacin o reiteracin).
Hay propuestas de reforma del Cdigo Civil (334) que han sugerido modificar el
actual artculo 17 en los trminos siguientes:
1.La amenaza o vulneracin de derechos inherentes a la persona
confiere al agraviado o a quien tenga legtimo inters el de solicitar que
se evite o suprima la actividad generadora del dao. Queda a salvo la
pretensin de indemnizacin por el dao causado.
296
297
porque su equipo perdi contra Arsenal lo que lo dej sin posibilidades de salir
campen. Las imgenes fueron subidas a Facebook y Dante fue objeto de
diversas burlas. El fallo del juez orden la eliminacin del contenido daoso y
asimismo, orden que Facebook se abstenga en el futuro de habilitar el uso de
enlaces, blogs, foros, grupos, sitios de fans, o cualquier otro espacio web de
FACEBOOK.COM en los que injurie, ofenda, agreda, vulnere, menoscabe o
afecte de cualquier manera, el nombre, el honor, la imagen, la intimidad y/o la
integridad del menor Dante Bartomioli. El fallo completo se transcribe como
parte de los anexos de esta investigacin.
El Juzgado (335) sostuvo que exista un alto grado de certeza que alcanza una
evidencia tal que no admite, prima facie, posibilidad de discusin. Asimismo
entendi que nos encontramos ante una situacin de urgencia como se est
generando un perjuicio irreparable; por lo que, previa constitucin de fianza
con justificacin de solvencia, orden librar los oficio a Facebook Inc. de
Argentina a los fines de que dentro del trmino de tres das proceda a bloquear
y cancelar la cuenta existente en la red social Facebook a nombre del actor y
se abstenga en delante de habilitar el uso de enlaces, blog, foros, grupos, sitios
de fans en los que se menoscabe u ofenda la imagen e intimidad del actor.
335
Segn
comentarios
de
sentencia
publicados
en
la
Pgina
Web
http://estudiobilvaoaranda.blogspot.com/2010/7/hacen-lugar-en-rafaela-una-medida.html.
299
En el caso, se abri una cuenta en la red social a nombre del actor, incluyendo
en la misma datos falsos sobre sus preferencias sexuales, lo cual, de suyo,
gener un perjuicio en la imagen y en la persona del demandante.
autosatisfactivas
antes
comentadas;
consideramos
que
de
300
VI.
INTIMIDAD
COMO
PROTECCIN
DE
LOS
DATOS
PERSONALES:
LINEAMIENTOS JURISPRUDENCIALES.
Comentarios
sobre
lineamientos
jurisprudenciales
en
301
Otro punto importante es que el derecho a la imagen puede concurrir con los
derechos al nombre y las declaraciones. Es decir, el derecho a la imagen
puede integrar o concurrir con el derecho al nombre. Por tanto, existe una
complementariedad ontolgica entre el derecho a la imagen y el derecho al
nombre y a la libertad de expresin. Si bien es cierto que las expresiones que
emite una persona forman parte de su identidad personal, no es menos cierto
que contribuyen a configurar una cierta imagen de la misma.
Por otro lado, el uso de la imagen de una persona debe estar justificado, esto
es, debe existir un conjunto de razones, circunstancias o motivaciones que
legitimen el uso de la imagen. Es por ello que si una persona aparece como
protagonista de un evento calificado como noticia, no puede demandar al
medio de comunicacin sosteniendo que se est usando su imagen. Lo que
302
constituye un evento de inters pblico por ese solo hecho puede legitimar el
uso de material grfico y/o impreso donde aparezca un sujeto afirmando o
actuando en determinado sentido o siendo partcipe de un evento con cierta
trascendencia o impacto social. Pero, al mismo tiempo es cierto que la
propaganda y difusin de imgenes, declaraciones y nombres con fines de
publicidad, claramente al estar dicho mbito inmerso en la dinmica comercial,
demanda el pago o reconocimiento patrimonial hacia quienes aparecen como
sujetos cuya imagen, nombre y/o declaraciones son usados con dicho fin
patrimonial. Desconocer ello sera actuar de modo tal que se reconocera que
la imagen, nombre y declaraciones de una persona pueden ser usadas por
terceros a efectos de que ellos exploten comercialmente dicho acervo y sin que
tengan que pedir permiso alguno.
Dao:
La sentencia del 15 de Noviembre de 1996 seala:
Octavo: Que, de todo lo expuesto se infiere que la conducta de los
demandados se encuadra en lo que establece el artculo mil novecientos
sesenta y nueve del Cdigo Civil, puesto que al haber utilizado
indebidamente la imagen y la voz del demandante se ha incurrido
dolosamente en un dao que debe indemnizarse prudencialmente,
Factor de causalidad
Respecto a si el dao ha sido originado por dolo, culpa grave o culpa leve,
segn la sentencia casatoria no puede haber dao donde el demandante ha
otorgado una autorizacin tcita para la publicidad de los videos usando su voz
304
Indemnizacin
Una propuesta:
305
1.2.
Comentarios
sobre
lineamientos
jurisprudenciales
en
responsabilidad civil
1.2.1.1. Antijuricidad
RESOLUCION DE VISTA SALA CIVIL SUPERIOR TUMBES EXPEDIENTE
N: 00492-2003-0-2601-JR-CI-02.
En todo anlisis de la Responsabilidad Civil se debe tener en
consideracin la verificacin de sus elementos, como son: la
antijuridicidad, el dao, la relacin causal y los factores atributivos de
responsabilidad
(propios
del
anlisis
de
imputabilidad
de
la
306
Comentario
Esta jurisprudencia
reconoce
como elemento
de la responsabilidad
"CAS. N 4299-2006 AREQUIPA. Lima, veinticuatro de abril de dos mil siete.La Sala Civil Permanente de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica,
vista la causa nmero cuatro mil doscientos noventa y nueve guin dos mil
seis, con los acompaados, en audiencia pblica de la fecha y producida la
votacin correspondiente de acuerdo a ley, emite la siguiente resolucin:
dao
responsabilidad
civil
tanto en el mbito de la
308
adecuada
309
Comentario
sino que el legislador quiso poner nfasis en todo aquello que genera la
proximidad de un dao est sujeta a responsabilidad objetiva.
Pero para efectos de la norma debe entender como riesgo aquella
circunstancia que coloca un peligro adicional al simple riesgo de vivir en
comn.
Comentario
ordenamiento
jurdico
peruano
: 03/04/1998
en
materia
de
responsabilidad
informacin: a) de la
Comentario
La determinacin
Comentario
EXPEDIENTE
Comentario
el dolo debe
Finalmente debemos mencionar que entre nosotros, tal como ha sido sealado
por nuestra mejor doctrina, es curioso que el dolo como prcticamente en
ninguna otra parte se presuma a tenor de lo establecido por el artculo 1969 del
Cdigo Civil.
Comentario
Comentario
La
A ello, estimamos, debera agregarse el contenido del Art. 1314 del Cdigo
Civil que seala: quien acta con la diligencia ordinaria requerida, no es
imputable por la inejecucin de la obligacin o por su cumplimiento parcial,
tardo o defectuoso, contrario sensu, de no haber actuado con esa diligencia
indiscutiblemente ser imputable por su proceder, as la Cas. N 507-99Lambayeque ha establecido lo siguiente: la responsabilidad contractual es
aquella que deriva de un contrato celebrado entre las partes, donde uno de los
intervinientes produce dao por dolo, al no cumplir con la prestacin a su cargo
o por culpa por la inejecucin de la obligacin, por su cumplimiento parcial,
tardo o defectuoso, la cual debe ser indemnizada.
Ahora bien, la culpa como factor de atribucin dentro de una relacin
contractual, es atribuible a la parte que no ejecut la obligacin encomendada y
la carga de la prueba corresponde a la parte perjudicada por sta, conforme lo
seala el Art. 1330.
Comentario
317
contractual
implica
la presencia de un
seala
que
la responsabilidad
, en tanto que la
civil
contractual,
ms propiamente
de
responsabilidad
3184-98-SALA
DE
PROCESOS
ABREVIADOS
DE
Que, habiendo establecido por el Juzgado Penal que dict la sentencia que se
ha agregado de fojas doscientos sesenta a doscientos sesentitrs que el
desplome del piso del local comercial donde realizan sus actividades los antes
nombrados codemandados se produjo por el estado en que se encontraban las
vigas que lo soportaban, hecho sobre el cual no existe discrepancia entre las
partes, dndose el supuesto del artculo 1980 del Cdigo Civil, la propietaria
demandada debe responder del dao causado que no puede imputarse como
pretende a caso fortuito o fuerza mayor, para eximirse de responsabilidad, por
responder a la omisin de su deber de dar tratamiento o proceder al cambio de
bienes que formaban parte de la estructura del inmueble, susceptibles de
desgaste o deterioro ;
Comentario
En tal
sentido para esta posicin simplista, para evitar esa confusin es necesario
prescindir del concepto de antijuricidad en el campo de la responsabilidad civil,
por tratarse de un tema que concierne nicamente a la
penal. Sobre estos argumentos podemos
jurdicamente hablando
pues
antijuricidad, y no se percata
sealar
responsabilidad
319
Es
de
acotar que
en forma
errnea
dichas
jurdicamente
protegidos,
reconocidos
como
derechos
320
Si bien la vida de una persona no tiene precio, tambin es que el sealar una
cantidad elevada por concepto de indemnizacin y fuera del alcance de los
obligados, hara ilusorio su abono, por cuanto se evidencia de loso autos que
los codemandados no cuentan con los
Comentario
322
Comentario
RESOLUCIN
sus rdenes responde por el dao causado por este ltimo, si ese dao se
realiz en el ejercicio del cargo o en cumplimiento del servicio respectivo. El
autor directo y el autor indirecto estn sujetos a responsabilidad solidaria.
Que, la norma exige como requisitos legales, que exista una relacin de
subordinacin de hecho o jurdica del autor directo respecto del autor indirecto
y que el autor directo haya causado dao en el ejercicio del cargo o en
cumplimiento del servicio respectivo; debiendo, por ende, verificarse ambos
requisitos, para los efectos jurdicos de la responsabilidad solidaria frente a la
vctima, prevista en el mismo artculo.
Comentario
El artculo 1981 que establece: Aquel que tenga a otro bajo sus rdenes
responde por el dao causado por ste ltimo, si ese dao se realizo en el
ejercicio del cargo en cumplimiento del servicio respectivo. El autor directo y el
autor indirecto estn sujeto a responsabilidad solidaria
Esto quiere decir que aqul que tenga a otro bajo sus rdenes responde por el
dao causado por ste, siempre que el dao se haya producido en ejercicio de
su cargo o servicio producido. Asimismo, en el presente caso, consideramos
que el seor Jos Daz efectivamente dio en arrendamiento el vehculo, as
como presto el servicio de chofer, sin embargo, es la empresa Tumsac quien
brinda el servicio de mensajera y por esta labor quien ha dispuesto del carro
alquilado y del chofer (estando dentro de sus funciones como empleadora), por
tal el chofer si se encontraba en una relaciones de subordinacin. Adems
Tumsac designo al chofer para que reparta las guas, afianzando la relacin de
subordinacin. Finalmente, consideramos que existe una responsabilidad
solidaria y que el artculo 1981 est debidamente indicado en el caso de autos
debiendo responder solidariamente la empresa y el chofer.
Comentario
Considero que si bien es cierto que existe una actitud machista que puede
impedir el ejercicio de un trabajo, la aceptacin del plazo de convivencia por
parte de la demandante implica que ella consinti en cada instante en que dur
la convivencia, en que dicha situacin perviva, convirtindose ella tambin en
cmplice de dicha actitud machista por lo que no puede demandar un supuesto
salario al cual ella no quiso acceder. Es decir, dicha situacin debe ser
imputada a un hacer de la demandada y no de su cnyuge.
325
frustracin de un proyecto de vida por fracaso marital Califica como una grave
violacin a alguno de los derechos humanos regulados en la Convencin
Americana y la Constitucin Poltica peruana? Lo dudo.
al
proyecto
de
vida
puede
representar
una
indemnizacin
327
respuesta frente a hechos del pasado, sino tambin hallar una salida con vistas
al futuro.
El autor del artculo pretende asumir que por un no reconocimiento expreso del
dao existencial en el ordenamiento peruano, el mismo no puede ser
reconocido, alegado ni mucho menos, reconocido en una sentencia. Con dicho
criterio se incurre simplemente en una vertiente del formalismo y legalismo
obtusa, dado que la actividad del juez es ante todo, interpretacin, no
reiteracin. La ideologa del juez boca de la ley no cabe para reprochar el
reconocimiento de determinados intereses. Por ejemplo, la Constitucin Poltica
no reconoce explcitamente el derecho a la verdad, pero el mismo s puede ser
invocado por el artculo 3 que es una norma que apertura el reconocimiento de
otros derechos.
Nada impide que ello ocurra en el mbito civil, el cual no est obligado a
formular en el cdigo civil una norma similar a la que existe en el artculo 3 de
la Constitucin Poltica, pues nada de lo que diga el Cdigo Civil puede superar
o ir ms all de lo que seala la Constitucin.
329
Comentario:
Ahora bien, resulta pertinente aclarar cuando estamos frente a un caso fortuito
o de fuerza mayor. Al respecto el artculo 1315 del mismo cuerpo de leyes,
nos brinda la definicin de lo que entendemos como caso fortuito o de fuerza
mayor, sealando que se trata de aquella causa no imputable, consistente en
un evento extraordinario, imprevisible e irresistible, que impide la ejecucin de
la obligacin o determina su cumplimiento parcial, tardo o defectuoso.
El
330
Comentario
Comentario
331
Comentario
Comentario
El artculo 1969, del Cdigo Civil establece Aquel que por dolo o culpa causa
un dao a otro est obligado a indemnizarlo. El descargo por falta de dolo o
culpa corresponde a su autor. A su vez, el artculo 1985 del mismo Cdigo, la
indemnizacin comprende las consecuencias que deriven de la accin u
omisin generadora del dao, incluyendo el lucro cesante, el dao a la persona
y el dao moral, debiendo existir una relacin de causalidad adecuada entre el
hecho y el dao producido.
misma,
estimada
como
un
valor
espiritual,
legtimos
intereses
de
naturaleza
no
334
Responsabilidad de riesgo
Comentario
Sobre la responsabilidad de riesgo, el artculo 1970, del Cdigo Civil establece
Aquel que mediante un bien riesgoso o peligroso, o por el ejercicio de una
actividad riesgosa o peligrosa, causa un dao a otro, est obligado a repararlo.
Teniendo en cuenta que actividad peligrosa, no solo es aquella actividad
realizada por medios de transporte, sino que tambin son los que tengan por
objeto fabricar, manipular, expender o almacenar productos susceptibles de
originar riesgos graves, por explosivos, radiaciones u otros de similar
importancia, para las personas o los bienes de estas. Como se observa, lo ms
relevante es la responsabilidad del conductor del vehculo motorizado, es decir
el riesgo que introduce a la sociedad, lo cual es un adicional al simple riesgo
cotidiano, lo cual constituye un peligro potencial, y ms si esta persona que
conduce est en estado etlico o ha consumido estupefacientes, siendo ello as,
el dao que causa debe ser debidamente indemnizado, no solo un monto
335
exacto, sino cubrir con los gastos que irrogue hasta la recuperacin del
lesionado.
Inexistencia de responsabilidad
Comentario
El artculo 1971, del Cdigo Civil justamente se ocupa de regular la
inexistencia por responsabilidad, sealando No hay responsabilidad en los
siguientes casos:
1.
2.
3.
que
convierta
en
lcita
la
conducta
daosa,
no
habr
Comentario
de
la
responsabilidad,
tal
como
podemos
apreciar
La Sentencia fecha 31 de Enero del 2000, dictada en el Expediante N 432599, proveniente de Lima, en los seguidos por La Positiva, Seguros y
337
La indemnizacin
2.-
339
Comentario
3.-
Inejecucin de obligaciones
340
Cas. N 344-00 Lima. Lima, 18 de Mayo del 2000. Sala Civil Transitoria de la
Corte Suprema de la Repblica..
Recurso de Casacin interpuesto por MAPFRE PERU en los seguidos con
Empresa Ultra Grifos Sociedad Annima sobre Indemnizacin por daos y
perjuicios.
Segundo.- Que, en el contrato verbal sobre prestacin de servicios
como el de autos, existe una zona intermedia en que ambos tipos de
responsabilidad se confunden, es decir, que a consecuencia del
incumplimiento de un contrato, surge adems, "la violacin del deber
genrico de no causar dao a otro", lo que segn la doctrina ingresa en
la esfera de la relacin extracontractual.
Comentario
341
4.-
contractual en
relacin laboral
5.-
342
Comentario
Concepto de responsabilidad
Responsabilidad contractual/Extracontractual
Elementos de la responsabilidad
6.-
Comentario
Ya
sea
que
nos
encontremos
en
un
mbito
contractual
una acreditada y asentada doctrina que seala que de acuerdo con los
fines resarcitorios a los que aspira la Responsabilidad Civil, sta no
tendra que prestar atencin al hecho del estado subjetivo del causante
del dao, dado que objetivamente hablando, si se ha generado un dao,
se debe atender en primer lugar a intentar hacer todo lo posible por
reintegrar a la vctima del incumplimiento o dao, al instante anterior al
cual dicho evento daino se haya producido, y la nica forma en que se
podra excusar al sujeto supuestamente obligado al pago de la
indemnizacin es la demostracin que su actuacin ha estado
enmarcada dentro de lo que se considera aceptable en trminos de
diligencia o respeto al deber general de no causar dao a nadie. En
efecto si un sujeto ha respetado las reglas inherentes al cumplimiento de
la prestacin o al deber de actuar con cuidado al estar en posesin y/o
manejo de bienes riesgosos o peligrosos; y a pesar de dicha actuacin
responsable el dao se ha generado, est claro que no le puede ser
imputable.
7.-
CAS. 1583-2005 LA LIBERTAD. Lima, siete de diciembre del dos mil cinco. LA
SALA CIVIL PERMANENTE DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA
REPUBLICA, en los seguidos por don Guillermo Enrique Castro Fernndez con
don Reynaldo Snchez Semprtegui sobre indemnizacin por daos y
perjuicios por incumplimiento de contrato.
3. CONSIDERANDOS:
()
Segundo. Que, la diferencia esencial entre los distintos aspectos de la
responsabilidad civil contractual y la extracontractual o aquiliana radica,
en el primer caso, que el dao es consecuencia del incumplimiento de
una obligacin previamente pactada, y en el segundo caso, es
consecuencia del deber jurdico genrico de no causar daos a los
dems; por lo que, la responsabilidad civil contractual presupone el
346
Comentario
1.-
2.-
El acuerdo debe ser vlido, esto es, aceptable segn las reglas jurdicas
formales que regulan a la fuente de las obligaciones. No debe entrar en
contradiccin con el resto de normas y principios jurdicos inherentes a la
materia objeto de regulacin por las partes;
3.-
4.-
8.-
La Determinacin de la Indemnizacin
Comentario
9.-
CAS. N 2034-02 ICA. Lima, dos de junio del dos mil tres.- la sala civil
transitoria de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica. En los seguidos por
Mara Clemencia Falconi Vargas contra la empresa de alimentos san Joaqun
S.A., sobre indemnizacin.
conforme se ha establecido en diversas ejecutorias, cuando los actos
atribuidos como daosos se producen entre vehculos automotores,
bienes riesgosos o peligrosos por naturaleza, tiene que evaluarse la
culpa o el dolo como componentes imprescindibles del dao, en razn
de que no se da uno de los elementos constitutivos de la responsabilidad
objetiva cual es la desproporcin entre el causante del dao y la vctima;
Comentario
el
contexto
cotidiano
de
uso
del
sistema
objetivo
de
349
Sin embargo, consideramos que la figura que se debe usar como baremo ya no
es la del buen padre de familia, sino la de quien se aproxime ms a lo que se
exige segn el deber general de no causar dao a nadie, para as mantener la
tnica objetiva de acuerdo a lo que se ha presentado en el caso concreto.
10.-
EXP. N. 1614-2005-HD/TC
HUNUCO
DAVID GUARDA SOTELO
FUNDAMENTOS
el Tribunal Constitucional, en constante y uniforme jurisprudencia, ha
establecido el contenido constitucional del derecho de acceso a la
informacin pblica, precisando que (...) no slo comprende la mera
posibilidad de acceder a la informacin solicitada y, correlativamente, la
obligacin de dispensarla de parte de los organismos pblicos (...), sino
tambin cuando la informacin que se proporciona es fragmentaria,
desactualizada, incompleta, imprecisa, falsa, no oportuna o errada. De
ah que si en su faz positiva el derecho de acceso a la informacin
impone a los rganos de la Administracin pblica el deber de informar,
en su faz negativa, exige que la informacin que se proporcione no sea
falsa, incompleta, fragmentaria, indiciaria o confusa. (Expediente N.
1997-2002-HD/TC, FJ 16)
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que le
confiere la Constitucin Poltica del Per
HA RESUELTO
Declarar FUNDADA la demanda.
Comentario
350
11.-
Concurrencia de culpas
Comentario
12.-
Comentario
Ms bien el factor remoto del accidente parece ser el descuido de los padres
en poder educar a los nios en una cultura de seguridad, advirtindoles de los
riesgos de ciertas prcticas a las cuales son dados los muchachos, sin medir
las consecuencias.
13.-
Causalidad prxima
353
Comentario
14.-
ltimas
deben
completar
lo
ya
percibido,
para
evitar
la
Comentario
15.-
una cortina y, a su vez, dentro de un cajn entre unas ropas. Braulio carg la
pistola y jugando con ella se apunt en la sien y dispar.
Comentario
16.-
Negligencia
Comentario
17.-
La no demostracin de la causalidad
Comentario
empresas que ofrecen dicho servicio. Est claro que deben sealizarse
adecuadamente las zonas de guardavas, los carriles, el andn, etc. Si una
persona sufre un dao por un bien riesgoso o peligroso, lo que se requiere es
que se demuestre que la victima ha actuado con el cuidado y celo requeridos
por dicho contexto y que a pesar de dicho cuidado o celo, las condiciones de
seguridad han sido tan precarias o limitadas, que han vencido el cuidado de la
vctima y sta ha terminado siendo vctima de deplorables condiciones de
seguridad.
18.-
STS, 1, 26.6.2008 (RJ 3310). MP: Jess Corbal Fernndez en los seguidos
por Alvaro, de 17 aos, contra Iigo (encargado del transporte de los alumnos),
Jos Lus, el Consorci de Formaci i dIniciatives Professionals de Medi
Ambient i Patrimoni de lrea Metropolitana de Barcelona, Ferrocarrils de la
Generalitat de Catalunya, Unin Iberoamericana de Seguros y Mapfre
Catalunya, y solicita una indemnizacin
El TS desestima el recurso de casacin interpuesto por el Consorci de
Formaci i dIniciatives Professionals de Medi Ambient i Patrimoni de
lrea Metropolitana de Barcelona por considerar que los responsables
del centro no actuaron con la diligencia debida, a pesar de conocer el
estado de embriaguez del menor.
Comentario
19.-
STS, 1, 19.6.2008 (RJ 4257). MP: Jos Antonio Seijas Quintana en los
seguidos por Luis contra la Clnica Dr. San Sebastin, S.A., Seguros Banco
Vitalicio, S.A. y Winterthur Seguros Generales, S.A., y solicita una
indemnizacin
En primer lugar, la clnica no adopt las medidas necesarias para evitar
cualquier posible infeccin. En segundo lugar, no concurre caso fortuito,
pues no estamos ante un suceso imprevisible dentro de la normal y
razonable precisin que sobre los quirfanos puede establecer el centro.
Adems, ha quedado acreditada la relacin de causalidad entre el hecho
daoso y el comportamiento de la clnica, as como la culpa la de clnica,
por haber incumplido sus deberes de control.
Comentario
20.-
Comentario
362
1.-
Todo aquello que se derive del hecho generador del dao, debe ser
indemnizado.
2.-
3.-
Responsabilidad civil.
Segunda Reimpresin.
LA RELACIN CAUSAL
ESCRITO POR JORGE MOSSET ITURRASPE
Pg. 108 - 111
a)
se
considera
causa
del
dao
aquella
que
Teora de la causa eficiente. Nos parece que supera las dos anteriores,
que acierta en cuanto a su afn de distinguir entre las condiciones, las
eficientes para producir el dao, de las ineficientes o inadecuadas. No
basta, como dice Llambas, partidario de este criterio, comprobar que un
hecho ha sido antecedente de otro, para afirmar que sea su causa
eficiente; para ello es necesario que tenga por s la virtualidad de
364
365
VII. CONCLUSIONES
QUINTO: Las redes sociales ofrecen nuevos servicios pues los usuarios
pueden crear su propio perfil (identificaciones) y relacionarse entre ellos
gracias a diversas aplicaciones, como el chat, colocando imgenes, videos,
fotos, comentarios, mensajes etc. De dichas aplicaciones, se generan
nuevos riesgos de causar dao al afectar los derechos a la imagen, a la
intimidad personal y familiar como a la reserva de los datos personales.
366
367
DCIMO TERCERO:
la rectificacin,
368
agrede
los
derechos
subjetivos.
Dicho
proveedor
estara
370
VIGSIMO
QUINTO:
Ciertamente,
conviene
fomentar
mecanismos
TRIGSIMO TERCERO: Hay en el Derecho nacional, hay muy pocos fallos sobre
daos a la imagen o a la intimidad. Menos an, se puede hallar sentencias en
torno a la responsabilidad civil derivada del uso de las redes sociales. En el
Derecho comparado hay jurisprudencia que puede brindar lineamientos para
crear principios jurdicos sobre cmo tratar estos conflictos.
372
dao moral,
TRIGSIMO QUINTO: Los principios que regulen los daos indicados por uso de
las redes sociales y la conexin con los lineamientos jurisprudenciales del
Derecho nacional y el comparado, deben ser de razonable defensa a la imagen y
a la intimidad de las personas debiendo establecerse mecanismos procesales
giles para salvaguardarlos.
373
374
VIII. RECOMENDACIONES
375
IX. BIBLIOGRAFA
Libros
(2001),
BIANCA,
Massimo,
CORSARO,
Luigi,
ALSINA,
Jorge
(1997).
Teora
General
de
la
ALSINA,
Jorge
(1989).
Teora
General
de
la
376
377
El contrato va Internet.
Barcelona: J. M. Bosch.
MOSET Iturraspe, Jorge y otros (1991). Daos, Buenos Aires: Ediciones
Depalma.
---------------------, como Director y autor, KEMELMAJER DE CARLUCCI,
Ada, GHERSI, Carlos A., STIGLITZ, Gabriel A., PARELLADA Carlos,
ECHEVESTI, Carlos A., (1997) Responsabilidad Civil, Buenos Aires:
Hamburabi-Jos Luis Depalma-Editor.
378
Catlica de Lima.
RUBIO CORREA, Marcial (1999). Estudio de la Constitucin Poltica de
1993, Lima, Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del
Per.
SANTOS BRIZ (1986). La Responsabilidad Civil, Madrid: Montecorvo.
SOTOMARINO CCERES, Silvia Roxana (2007). La responsabilidad
por productos defectuosos. Lima: Ara Editores.
TABOADA CRDOVA, Lizardo (2001). Elementos de la responsabilidad
civil. Comentarios a las normas dedicadas sobre por el Cdigo Civil
peruano a la responsabilidad civil extracontractual y contractual, Lima:
Grijley.
VSQUEZ FERREYRA, Roberto A. (1993). Responsabilidad por Daos
(Elementos), Buenos Aires: Ediciones Depalma.
VISINTINI,
Giovanna
(2002).
Responsabilidad
Contractual
Revistas
380
X. ANEXOS
AUTOS Y VISTOS:
I.- Que a fs. 22/33 se presenta el DR. JOSE LUIS RAMON en nombre y
representacin de PROTECTORA ASOCIACION CIVIL DE DEFENSA DEL
CONSUMIDOR y promueve accin colectiva para que tramite en proceso de
Amparo contra FACEBOOK INC., solicitando medida precautoria.
Entiende que se encuentran reunidos los recaudos comunes a estas medidas.
Respecto al fumus bonis iuris o la presuncin de verdadero del derecho del
peticionante a los efectos de la acreditacin del derecho invocado surge de la
documentacin acompaada.
Agrega que la Asociacin se encuentra acreditada por la Constitucin Nacional
a travs de los artculos 43 y por el artculo 53 de la Ley de Defensa al
Consumidor para intervenir en acciones colectivas.
Por otra parte entiende que corresponde su otorgamiento en virtud de lo
dispuesto por el art.3 y 37 de la Ley citada.
En cuanto al peligro en la demora afirma que se acredita mediante la
documentacin de prensa y documental del sitio de la demandada, que se ha
extendido a todo el pas la creacin de grupos que quieren imitar lo hecho por
grupos mendocinos.
Agrega que, de seguir se generar un alboroto social tanto en padres como en
el sistema educativo, al ver como la organizacin de grupos se expone a ser
381
damnificado tanto los propios menores, como otra personas que el grupo
decida daar y el sistema educativo.
Manifiesta que en atencin a la accin colectiva, que goza de beneficio de
litigar sin gastos se solicita la exencin de cumplir la contracautela.
Que al explicar la peticin en concreto, argumenta que con el material
probatoria acompaado surge las deficiencias que presenta la red social
Facebook con la consiguiente potencialidad de afectacin masiva sealada,
circunstancia que amerita la solicitud de medidas orientadas a hacer cesar,
revertir o atemperar las consecuencias nocivas inminentes.
Afirma que siendo obligacin constitucional de la las autoridades proveer a la
tutela de consumidores y usuarios, y ante la mnima posibilidad de existencia
de una lesin a los derechos de los usuarios en conjunto, creen que resulta
necesario y oportuno que el suscripto ordene con carcter de medida
preventiva la inmediata limitacin al uso de las funciones del sitio web en
respuesta a posibles signos de abuso, eliminacin de contenido inadecuado,
suspender o desactivar cuentas en violaciones y responsabilidades al
agrupamiento de menores con intenciones de no ir al su ciclo escolar, in el
debido consentimiento de sus padres o la autoridad escolar para juntarse en un
sitio especfico para poder festejar el incumplimiento.
Agrega que la empresa obligada deber revertir los efectos causados.
CONSIDERANDO:
I.- REQUISITOS DE PROCEDENCIA DE LA MEDIDA PRECAUTORIA: Que
para dilucidar la procedencia de la medida solicitada es necesario adentrarnos
en el anlisis de los requisitos establecidos por el art. 112 del CPC.
El primero de los presupuestos que menciona es el de la verosimilitud del
derecho.
Respecto del fumus bonis juris, se ha sealado que la misma debe ser
entendida como la probabilidad de que el derecho exista, y no como una
incontestable realidad que slo se lograr al agotarse el trmite (Cm. Nac.
Civ., sala E, 1-7-77, L.L. 1.980, v. C., pg. 714). Ocurre que las medidas
cautelares se justifican por el temor de la frustracin del derecho o su urgencia,
por lo que se suprime el contradictorio y solamente se pide que la
comprobacin de la existencia del derecho se haga en forma sumaria, de
manera que proporcione la verosimilitud del mismo: la cognicin cautelar se
limita a un juicio de probabilidades (Cm. 2a., Sala 2a., La Plata, 27-5-80).Que en este orden de ideas, estimo que, sin realizar ninguna valoracin del
fondo de las cuestiones planteadas en autos, este requisito se encuentra
cumplido ya que la Asociacin, en virtud de normas constitucionales y la Ley de
Defensa al consumidor, se encuentra legitimada para accionar en defensa al
derecho a la integridad fsica y moral de los menores ante la denuncias
realizadas por los padres sobre un hecho que ha acontecido y a fin de que el
mismo vuelva a producirse.
383
de
hechos
que
puedan
ser
apreciados
-en
sus
posibles
V.- CONTRACAUTELA
Respecto al inc. III del artculo citado, el presentante sostiene que atento a las
caractersticas de la accin colectiva, que goza de beneficio de litigar sin
gastos, solicita la exencin de cumplir con la contracautela. Sin embargo,
sostiene reiteradamente la Jurisprudencia que la gratuidad derivada del
beneficio de litigar sin gastos no exonera de la prestacin de una contracautela
en los casos de las medidas precautorias.
Al respecto tiene dicho la Jurisprudencia: El solicitante del beneficio de litigar
sin gastos no est eximido de rendir contracautela al pedir la traba de la
medida precautoria. Es que la caucin como requisito de admisibilidad de las
cautelares, concreta el principio de igualdad, ya que contrarresta la ausencia de
contradiccin inicial, asegurando al actor un derecho an no actuado, y al
demandado la efectividad del resarcimiento de los daos si aquel derecho no
existiera o no llegare a actualizarse, manteniendo as el Juez el equilibrio que
debe buscar en la proteccin de los intereses de ambas partes.136210 389
S.R.L.
AUTOTRIBUNAL:
MEDIDA
SEGUNDA
CIRCUNSCRIPCIN
PRECAUTORIA
Fecha:
CMARA
MAGISTRADOS:
CASO
CIVIL
-
06/08/1997
PRIMERA
MARZARI
CESPEDES
RESUELVO:
1) HACER LUGAR parcialmente a la medida precautoria solicitada, bajo
exclusiva responsabilidad de la parte actora y en consecuencia, ordenar a
FACEBOOK INC: el cese inmediato de los grupos creados o a crearse por
menores de edad, respecto de los contenidos que sean vistos en la Provincia
de Mendoza o recibidos y/o dirigidos a menores que se encuentran en sta,
con el objeto de promover la falta al ciclo escolar, sin el debido consentimiento
de sus padres o la autoridad escolar, para juntarse en un sitio especfico para
poder festejar dicho incumplimiento; como tambin hacer extensivo a posibles
otros objetos donde los menores de edad promuevan objetivos que puedan
causarse dao ellos o a terceros con su accionar; y haga efectivo el control de
los contenidos de los grupos de menores de edad y su seguridad, conforme lo
manifestado
en
las
condiciones
publicadas
en
390
http://www.facebook.com/policy.php,
hasta
que
exista
en
el
presente
la empresa
FACEBOOK INC., que funciona con domicilio en calle Alem 1134, 10 piso de
la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, disponga la inmediata eliminacin de los
sitios individualizados con precisin en la demanda, y que por razones
inherentes a la tlesis y esencia de la Medida instaurada habr de omitir su
transcripcin textual en la presente resolucin, teniendo como parte integrante
las partes pertinentes de la demanda, para lo cual se insertar en el Protocolo
respectivo copia certificada su ltima pgina (fs. 21 vta), debiendo asimismo la
empresa demandada abstenerse en el futuro de habilitar el uso de enlaces,
blogs, foros, grupos, sitios de fans, o cualquier otro espacio web de
FACEBOOK.COM en los que injurie, ofenda, agreda, vulnere, menoscabe o
afecte de cualquier manera, el nombre, el honor, la imagen, la intimidad y/o la
integridad del menor DANTE BARTOMIOLI.
391
Al respecto se pueden citar las palabras del Dr. Jorge W. Peyrano, quien sobre
el particular expresa: Principiemos por decir que no es una diligencia cautelar.
Si bien se asemeja a la cautelar porque ambas se inician con una postulacin
de que se despache favorablemente e inaudita para un pedido, se diferencian
ntidamente en funcin de lo siguiente: a) su despacho (el de la medida
autosatisfactiva) reclama una fuerte probabilidad de que lo pretendido por el
requiriente sea atendible y no la mera verosimilitud con la que se contenta la
diligencia cautelar, b) su dictado acarrea una satisfaccin definitiva de los
requerimientos del postulante y, c) lo ms importante: se genera un proceso
(a raz de la iniciacin de una medida autosatisfactiva) que es autnomo en el
sentido de que no es tributario ni accesorio respecto de otro, agotndose en s
mismo (Sentencia Anticipada, Ed.Rubinzal Culzoni, mayo 2000, pg. 18).
En la obra citada, el Dr. Carlos Carbone expresa: Como veremos, la categora
del proceso urgente se lleva por delante muchos supuestos de las medidas
autosatisfactivas y anticipatorios, que no siempre renen el recaudo de la
urgencia entendida como peligro en la demora, sino slo la llamada evidencia
del derecho (op.cit., pg. 55) Surge pues, que las medidas cautelares se
identifican ms con el peligro en la demora del dictado de la resolucin de
mrito, mientras que las anticipatorios, con el peligro de la insatisfaccin actual
del derecho, y por eso su objeto es el mismo que versar en la sentencia de
mrito (Op cit, pg. 59)
395