3.

4.

5.
6.
7.
8.

9.

10.

Ou__sucederasi no hubiera mecanismos legales para afrontar

la cnsrs empresaral?
Porqu es necesario un sistema concursa!?
Al s.er los crditos laborales, primeros en ser preferidos se
estana burlando el derecho de los dems acreedores?
Cuales son los elementos que debe cumplir el Plan de
Reestructuracin?
Cual~s. son las principales diferencias entre los dos
proced1m1entos concursares?
La J_unta de Acreedores en la actual norma Ley 27809, posee
una hbe_rtad de actuacin o estn sujetas a regulaciones y
aprobaciones de INDECOPI?

UNIDAD IV

'

MECANISMOS ALTERNATIVOS DE RESOLUCION

DE CONFLICTOS ( MARCS)

Que funcin cumple la publicidad en los procedimientos

concursares? .

La quiebra de la norma concursar es la misma que la quiebra

en el derecho civil?

OBJETIVOS

El alumno estar en la capacidad de realizar las siquientes

actividades al terminar la unidad:

..r
"'
./'
-'

1
i

Valorar los mecanismos alternativos de resolucin de conflictos

Poseer herramientas distintas que propenden las actuales
corrientes en el Derecho sobre solucin de conflictos .
Conocer la normativa del Arbitraje y la Conciliacin en la
legislacin peruana
Diferenciar estos dos mecanismos de solucin de conflictos,
en su naturaleza y en sus procedimientos.

Cuando existen conflictos intersubjetivos, la solucin puede

encontrarse en distintos caminos. Podran asistir las partes a las
vas judiciales -como generalmente ocurre-, pero no es la nica
alternativa.

284

285
Si el conflicto antes serialad
bajo la disposicin de sus titu~ o, versa sobre supuestos que
estn

otras posibilidades Y no n~s, t 1 como~ r~~v~rlo

se presentan en e en la
vra JUd1cral.

Leccin 25

~~;!~;:~~=~~~~=:~:~nte por si mismo, sin auxilio

de
Pue~~n. ~esolverlo con ayuda de un tercero, ser
una conc1lrac1on o una mediacin.

-,

EL
ARBITRAJE

Pues bien, el Arbitraje como institucin de origenes

remotos, anterior incluso a la jurisdiccin del Estado, y que eran los
interesados que expresaban por propia voluntad el que su
diferencia lo resuelva
un
tercero.
Pueden existir puntos de conexin entre la actividad de los
rbitros y los rganos jurisdiccionales, como una colaboracin para

que sea efectivo el arbitraje, no obstante el arbitraje y la jurisdiccin

1

son realidades distintas, pero que coinciden en varias etapas

o situaciones jurdicas en beneficio del arbitraje.

Definici
n:
Es un medio privado de solucin de conflictos sociales. mediante la
intervencin y la decisin de un tercero privado llamado arbitro, a
quienes las partes de manera voluntaria han decidido someter su
conflicto,
aceptando
decisin.

de

antemano

acatar

su

28
6

287

1 .,,

Diez - Picazo" seala

que es la institucin
consistente en que
o ms personas pacten
entre sl que un tercero
resuelva
un litigio
surgido o que pueda
surgir
entre
ellas,
excluyendo
que
los
tribuna conozcan
del
msmo.
'
Gmez

Colomer'2

sealaba que es
una institucin jurldi
heterocompositiva, en
virtud del cual una
tercera persona, objetiva
imparcial, nombrada por
las partes mediando
convenio, resuelve base
a una potestad
especfica el conflicto
intersubjetiva de interes
jurdicos, en caso de
ser ta materia
susceptible de
disposicin p las
personas afectadas por
la discrepancia.

25.1
CARACT
ERSTIC
AS
BSICAS
DEL
ARBITRA
JE

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decisin
de
cuestion
es
controve
rtidas
a
arbitraj
e.

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O

111 ~os - partes no scn~ron

1~r.samente sta opcin, se
enl~
'"' ta administra
eobolraje esl encomendado

'"111 onstituci6n.

en ta que se

dnbCr revisar su Reglamen

'"
ARBITRAJE
Opera sobre
materias
respecto de las
cuales las
panes pueden
libremente
disponer.
Requiere de un
Convenio arbilral
que permita en
forma expresa y
legitima la
intervencin del
rbitro.
Comprende un
procedimiento
sencillo

y poco

formalista que
concluye con el
Laudo Arbitral
que decide el
conflicto.

DE
CONCIENCIA
O

'
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A
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e
c
e
s
M
a
d
r

id . 2000. Pg.
574
61
Gmez Colomer,
Juan Derecho
Jurisdiccional Vol.
11 Bosh, Barcelona

1995.
Pg. 843.

288

t d:,sa:
es~~ui
\

'

DE DERECHO
La resolucinse !u~~menta

en el ordenamiento undCO.

Cuando 10S rt>itros laudan

~n atenerse
al
ordenamiento
uridiCO
materia!
sustantivo.
Contra et laudo de derecho se
pueden pte sentar recursos ?""O
caben contra una sentenc\8..
Los recursos contra el .laudo
de derechO <1ue se pueden
presentar sin la an\llacln Y el
recurso de
apelacin
.
Los recursos Impugnativos
contra el laudo arbitralse
pueden presentar en sede
arbitral
o
sede judic:lal.

.
1

DE
EQU
AD

La
re
so
tu
d6
n
se
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la
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.
N
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l

Poder
Judici
al
puede
coooce
r del
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el rano
aibittal
de equidad.
No
se
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e
Inte
rpo
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rec
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os
de
ape
laci
n
con
tra
esto
s

fallos. ya que
ta Corte
$6IO oonoce
sobreraiios
basados
en Derecho.

289

" !" ~lil"IU:~lllllllll!I

\
25.3

'

NATURALEzA JURIDICA DEL ARBITRAJE:

En nuestro ordenamiento, la Ley 26572 - Ley General del

~hllraje(en ~lante LGA) esla norma que regula las
contro.versias tc1111etidas a sede arbitral, donde la caractersticade
la materia en onnlhcto
es la facultad de libre disposicin que
poseen las partes
111hre la misma.

No hay una uniformidad sobre l

.
las tres principales teoras:
a mrsma. pero mencionaremoe
a)

TEORIACONTRACTUAUSTAEI arbitraje es un con!Tato. Es el Convenio arbitral

la VOiuntadde las partes el
.
.
Que nace de
Y se desarrolle. Sus 'pa~~:=l~e ~~eSuf]a ~ta
.institucin momento iniciar del arbitra
rgan
1
pnne1pal rol al
expreso de las partes y el
tra:OOndental el acuerdo
aceptar el encargo.63
mren de los rbitros
para

isz:

No hay ejercicio de funci6~ sd

los rbitros carecen de dich~u;;ote:~~alen sta teora ya que
b)

TEORIA JURlSDICClONALISTAConsidera que el arbitraje es

. . .
jurisdiccional, dados los efect una instrtuc16n de naturaleza
arbitral, esto es fuerza eiec ros quie la L~y otorga al laudo
' u iva Y a cosa Juzgada.
La eficacia del laudo arbitral no d
partes de someter a la decis6 depende de la voluntad de las
la controversia surgida entre 'elnl e un tercero la resolucin de
as.

c)

.,

TEORlAMlXTAOECLECTICAEI arbitraje es una institucin de n

origen perojurisdiccional en sus efecaturaleza contractual en
su
es parajurisdiccional o cuasijurisd to~. ~ellalan que el
arbitraje aplican normas contractuales
iccronal. En el
arbitraje se para la aplicacin de la mism~. procesales y otras
necesarias

Cantuarias Fernando, El arbitraje en el Per Desarrollo Act J

ua. PQ.43.

290

Habiendo escogido las partes, resolver sus diferencias eo sede

111btral, se extingue el proceso judicial que puede estar en curso o

'

1111e podrlan iniciar salvo los casas del Arl 1 de la LGA:

Siempre todo arbitraje se lleva a cabo en instituciones arbitrales,

las cuales poseen sus propios Reglamentos y procedimientos para
llevar adelante el proceso arbitral.
Un arbitraje ser obligatorio cuando las partes previamente a
la exi~tencia de las controversiaso posteriormentea ella, suscribieron
un convenio arbitral. El cual es un acuerdo por el que se obligan a
someter a arbitraje, las controversias de una determinada relacin
jurdica contractual o no contractual, sean o no materia de un proceso
judicial, incluso si hay incumplimiento de este acuerdo, habrn
sanciones para el infractor, por ello es comn salvaguardar ello con
garantas dentro del convenio.

convenio puede tener la finna de una clusulaarbitral

dentro de un contrato o puede ser un documento aparte, que las
partes concluyeron suscribindolo. No obstante, cualquier otro
medio de comunicacin que permita revelar dicha voluntad de las
partes ser igual de obligatorio.
Adems de las clases de arbitraje que mencionamos antes, se
presentan las siguientes otras modalidades:

291

/!

1,

r
1

'

Arbitra

je
Nacion
al
e
l~terna

El arbitraje AdHoe y el
Arbitraje
Institucional o
Admln

trado.
En el Arbitraje AdHoc las partes
otorgan su
confianza a una
vanas personas
que. por su
prestigio personal,
cuentan con aval de
los interesados en
conflicto para
resolverlo. En
elArbitrajl
Institucional se
elige a una
organizacin
continua, existente,
para que sea esta la
que resuelva el
litiglo, pudiendo este
instituto nombrar el
o los rbitros y fijar
el procedimiento.

c1

1
o
n
~

ute solo
dentro de
un

sc
1 1 arbitraje nacional o
interno ~e i . . .
""fico Para
.

.
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s
p
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mstema urld1co con u~ . .

d 1993 y las leyes
ordinarias. El
nuestro caso la ~onstituc1on
~
e las partes se
someten a
arbitraje internacional es
aque en ~u
.
ros
.
. ales y a
on
:5 leyes
los tnbunales extran1e

internac1

ser~::

rctica que
se difunda

El AJt)itraje Comercial
debde
~mercial
siempre sor:

y
arra19
El
Arbi
traje
Con
tract
ual
yTest
ame
ntari
o
Para el primer caso el
arbitraje
tiene
su
origen en un contrato
preliminar
que
se
concert mediante la
libre voluntad de los
interesados, no tiene
so causa en ninguna
disposicin legal. El
Arbitraje
Testamentario
se
constituye
por
la
voluntad
unilateral
expresada
en el
testamento,
imponiendo
a
los
herederos no forzosos
una
solucin
extrajudicial para dirimir
las controversias que
su sucesin cause.
2 A
9 r
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ue ya temas e or
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F
or
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o
s
o
El arbitraje
voluntario
es
cuando deriva exclusivamente
de la voluntad de las partes. sin
que
antes
existiese
una
convencin en base al cual las
partes
podrian
exigir
su
cumplimiento.
El
arbitraje
forzoso proviene de la ley, ya
que
dependiendo
de
la
determinada materia las partes
debern someterlo arbitraje.
Arbitraje
de Derecho
Pblico
y

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d

o tiene por objeto el

arreglo de los litigios
entre
los
estados,
como
entidades
soberanas, mediante
jueces
designados
libremente
y
con
arreglo a la ley. El
arbitraje de Derecho
Privado
tratan
de
resolver controversias
que se han suscitado
entre particulares o en
aquellos casos propios
del
Derecho
Internacional Privado.

preferidos
llevarlos a las
arb
v1as_
~-:os
que
afectan
al
Poder
judiciales por
los
problemas.
bien sa ~ntit
se propugna
las
vas
Judicial. Ante
ello, en el
ca~po m~r~o
y eficaz de
solucin
de
arbitrales
como
un
mecanismo
rap1
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n partes g~nera ~s des

te'ma~ relevantes
,,
codentro el
tema.
abarcaremos
a
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l contmuacmn o
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s
q mismo.
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e 25.4 LOS RBITROS
n
ART. 18 LGA.
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es de
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l
ono
a
s
m

d
en compilar
al arbitro o a
la institucin
~rbitral
Las
partes
pue
1
caso
contrario los
pnmeros para
que cumplan
co_nlos Pazos
'. cios que
causan con
su
podran
asumir
los
daos
y
p~riu .
demora o incumplimiento
de obhgac1ones.
Es
remunerada
la labor del
arbitro, la
cual es
asumida por
las partes.

293

,
I
.

t
Son elegidos por las partes

o un tercero, que a su vez;

ltimo, puede ser persona natural o jurldica, siendo la eleccin

bajo un procedimiento determinado por las partes, ms de
no hacerlo puede detenninar1o el tribunal arbitral y por ltimo
hasta el juez.
Son designados en nmero impar, si son ms de tres, forman
el Tribunal Arbitral, caso contrario se reduce a tres rbitros.
Es una obligacin importante la del rbitro, el promover la
conciliacin en todo momento, antes de la expedicindel laudo
arbitral, como una de las ms trascendentes dentro de tas
establecidas
en el Capitulo Cuarto, Titulo Primero, Segundo
y
tercero de la LGA.

solo ante el Poder Judicial por

.
ecurso se presenta
Este r
1 Art. 730 de la LGA.
causales sealadas en e
. .
. ez del laudo sin entrar al fondo de
Este recurso revisar la valkl
1
do su validez o nulidad.
la controversia Y se resuelve dec aran

ll

.
e ecutoriado tiene valor igual al
El laudo arbitral consent~O o .1 dad desde su notificacin
a de una sentencia con obhgatone
las partes.
.
.. n no son susceptibles de medio
En la etapa de eecuc10
impugnatorio alguno.
.
ates sern
rbitrales intern ac 1on
En el caso de laudos a
!quiera sea el pals en el
que reconocklos como vinculantes, cua
se dict.

.25.5 EL LAUDO ARBITRAL

Es la Resolucin definitiva dada por el tribunal arbitral, la cual
es de obligatorio cumplimiento para las partes y no procede recurso
impugnatorio sobre el mismo salvo los que veremos a continuacin.
Recursos de Apelacn ante el Poder Judicial o ante la
Segunda Instancia
Arbitral, cuando
se pact
su
admisibilidad
en el convenio
arbitral o si estaba
previamente
sealado en el reglamento arbitral de la
institucin arbitral. Este recurso revisar el laudo respectoa
la apreciacin de los fundamentos
de las partes, de la prueba y en su caso la aplicacin e
interpretacin del derecho, resolviendo confirmar o revocar
total o parcialmente el laudo.
Recurso de Anulacin, contra laudos arbitrales dictados en
una sola instancia o contra laudos arbitrales de segunda
instancia.

295
294

~ ~ ~

----- ------

OOQ

: ;:: .11111111m1111 1

Leccin 26

Las materias que se pueden someter a conciliacin son

aqueUas
"" versan sobre derechos disponibles de las partes, que pueden
11111 111 materias de derechos de familia, derechos civiles, derechos
ll11J1ales, derecho societario, etc., pero remarcando que lo es r11.
uicto de aquellos con valoracin patrimonial.

1 '

As tambin existen materias no conciliables como son delitos

J1t11ales o faltas, violencia familiar, terceras, etc.

LA CONCILIACION
'
la Conciliacin es un me
.
conflictos (MARC'S)
camsmo alternativo de resolu .
.
por el cual la
.
c1 n de
neutral e imparcial llamad
'. . s partes asisten a un terce
o conc1l1ador.
ro
Es un mecanismo ext . . .
entre las partes para arriba~~u~~c1al,que se vale de la
comunicacin
poseer mrito de ejecucin.
acuerdo, formalizarlo en un acta Y
En el Per la Concilia . .
.
:oder Judicial, es decir es~~: :: obhgato~ia antes de recurrir al
2~mandante deber cumplir estoapa preVJ~ que todo potencial
1.
,
es a partir del 1 de Marzo del
. Si el acuerdo al que llegaron la
es incumplida por alguna de las
s partes Y plasmaron en un acta
partes, se presentan dos alternativ'as:

G)

0
Regresar
Conciliacin

un Centro

de

Acudir al Juez para

eje t
Que se
~ e el acuerdo al Q ue se
lleg

en un proceso de
conciliacin.

En el ordenamiento peruano el mecanismo de la conciliacin

m. normada por la Ley 26872 - Ley de Concliacin y su Reglamento,
(Jecreto Supremo N 001-98-JUS y modificatorias, las cuales
ordenan
111 proceso de Conciliacin.

Pues est definida como el acto jurldico por el cual las partes
buscan solucionar su conflicto de intereses con la ayuda de un
tercero llamado conciliador, fundndose en el principio de autonoma
de la voluntad, sin vulnerar normas de carcter imperativo.
La Conciliacin

puede ser obligatoria o facultativa, parcial o

total.
Ser obligatoria para casos de derecho disponibles es decir
de contenido patrimonial o que son objeto de libre disposicin.
Ser facultativa cuando la parte emplazada domicilia en el
extranjero y en los procesos cautelares, de ejecucin y de garantas
constitucionales. as tambin cuando las partes han convenido que
sus discrepancias las resolvern por vla arbitral.
Ser total si las partes se ponen de acuerdo respecto de todos
los puntos relativos a su conflicto de intereses y sealados como
tales en la solicitud de conciliacin y a lo largo del procedimiento
conciliatorio.

296
297

1:

I'

1.

ji

lj

Ser parcial cuando las partes se han puesto de acue

respecto de alguno o algunos de los puntos controvertidos, dej
otros sin resolver, o cuando, existiendo una pluralidad de sujeto
existe acuerdo conciliatorio solo entre alguno de ellos.

in puede ser programad~ a lo

t:onc1liacin y la segunda ses los tres dlas 1Jtiles de realizada
1111c las partes con~engan o a
.
la primera audiencia.

11

'

'.\

As tambin seala como disposiciones importantes a seguir

en fa Conciliacin, las siguientes:
El plazo mximo para que culmine una audiencia
de
conciliacin es de 30 das, pero puede ser en un plazo menor o
incluso ampliarse si fas partes lo acuerdan.

El proceso de conciliacin culmina con un acta de conciliacin

con valor de ejecucin o de una sentencia judicial de ltima instancia,
siendo la conciliacin un trmite personal, solo en el caso de
personas jurdicas
pueden estar representadas por un
representante legal acreditado.

Si a pesar de haber consignado al inicio del proceso

determinadas pretensiones, luego aparecieron otras, estas
pueeen incluirse en el proceso y figurar en el acta del acuerdo
conciliatorio.
Si ambas partes no asisten a fa audiencia de conciliacin, se
levanta un acta de inasistencia de ambas partes.
Si una parte no asiste dos veces consecutivas o alternadas,
se levante el acta de inasistencia respectiva.
Si ambas partes asl lo acuerdan pueden postergar la fecha de
las sesiones o reiniciar una nueva audiencia de conciliacin,
en caso de que sta haya concluido con un acta de inasistencia.
Las Audiencias de Conciliacin se programan dentro de los
cinco das tiles siguientes, de admitida la solicitud de

298

299

I~

.; !

UNIDAD IV: MECANISMOS ALTERNATIVOS DE RESOLUCION '

DE CONFLICTOS -ARBITRAJE Y CONCILIACION

TAREAS PARA EL ALUMNO

BIBLIOGRAFA SUGERIDA PARA TODAS LAS LECCIONES

. en nu~stra realdad
los MARCS
. .
Analice
la difusin
1 vade
arbitral
Y la
viajudicial?
1 lay algn punto de re/~~1~ entre da personas que conciliaron
Redacte un acta de conciliacin de os
Alvarez Rodrguez, Aurelia Formacin, Contenido y Efectos
del Laudo Arbitral en la Ley Espaola de Arbitraje, En: Revista
d e l a Corte Espao/a de Arbitraje. EditorialCivitas, Madrid,
19 8 9
1988Amado Jose Daniel, Los instrumentos Internacionales de
garanta a la Inversin extranjera y la Constitucin Polltica de/
Per, en Themis, Revista de Derecho, N20 lima, 1990.
Caivano Roque, Los Laudos arbitra/es y su impugnacin por
nulidad, en Jurisprudencia Argentina, 23 de febrero de 1994,N
5869.
Cremades Bernardo, Maria. Estudios sobre Arbitraje. Marcial
Pons Madrid, 1977
Lohman Luca de Tena, Juan , Ley General de Arbitraje: unas
glosas
199~. de urgencia, en Informativo legal Rodrigo, N 80,Lima

parcialmente.
Averige
los argumentos a favor y en contra a la conciliacin

o b l ig a. to .. rias. i los arbr.tra. es son o. neroso para las partes del mismo.
A ve n g u

AUTOEVALUACION DEL ALUMNO

. Cuales son las ventaj.as d e un arbitraje comercial frente a un

2.

1 arbitraje Y la conciliacin
~roceso judicial? .
Seale las diferencias entre e
L do Arbitral Y el Acta de
. Cual es la diferencia entre el au

Diez Pcasso Jimnez Ignacio, Derecho Procesa/ Civil,

Areces, Madrid, 2000

4.

.
rt' . acin que el conciliador?
Los rbitros tienen la misma pa't rcip que hay en el sistema
. Cuales son las ciases de arbi rae

Gomez Colomer,
Juan.
Barcelona,
1995

5.
6.

trfdco
peruano?
nciliacin que hay en el sistema
.;., Cuales son las? clases de co

7.
8.

jurdico peruano
.

facultativa?
la conciliacin es obhgatona o eden ser anulables en vias
En el Arbitraje , los laudos pu

Derecho Jurisdiccional,

Palacio Lino, 1987

Derecho Procesal Civil,
BuenosAires,

Bosch.

T. IX . Abeledo Perrot,

ll

Concdlacln?

9.
10.

jLuadi coanlecsil.i?acin, el co. ncrTra dor puede proponer

soluciones a las partes?
.
"; Que es la Clusula Arbitral?

300
301

Leccin 15

Se produce en un solo acto segn el Dr. Hundskopf y seala

el maestro Garriguez que es una fundacin unita.ria.
En esta clase de procedimiento para constituir la sociedad se
debe diferenciar lo que es el pacto social y el estatuto. Ver en el
punto 13.1.4 al respecto.

CONSTITUCIN DE LA SOCIEDAD ANNIMA

15.2 CONSTITUCIN POR OFERTA A TERCEROS .

..! '

'

Son tos actos fundacionales para que la sociedad pueda existir

como persona jurdica para el Derecho.

Se presenta cuando se desea agrupar capitales de un nmero

indeterminado de terceros, desde el momento mismo de la
constitucin de la sociedad, este el procedimiento mas adecuado,
el cual esta regulado a partir del articulo 56 de la L.G.S.

Asi, el artculo 3 de la norma general de sociedades sel'lala,

que las sociedades annimas pueden ser constituidas simultneamente o en forma sucesiva por oferta a terceros, temas que a
continuacin desarrollamos.

La constucn por oferta a terceros es un procedimiento legal

destinado a constituir sociedades annimas, pero con el
procedimiento de convocar a accionistas que suscriban y paguen
las acclones.'"

15.1 CONSTITUCIN SIMULTANEA

Es una oferta que se realiza por etapas a decir de Oswaldo

Hundskopf.

Normada a partir del articulo 53 de la L.G.S.; que consiste en la

decisin de los socios fundadores en crear a la sociedad, realizar el
pacto social y el estatuto que la regirn, y acordar la forma y
proporciones en las que sern suscritas y pagadas la totalidad de
las acciones de Ja sociedad.
Por ello los socios fundadores son aquellos que suscribieron la
escritura pblica de constitucin simultnea y fueron sus primeros
accionistas, siendo inevitable la doble categora de fundador y
accionista en este tipo de constitucin de la sociedad annima. Este
es el procedimiento mas comn.

Se realiza una oferta a un nmero indeterminado de posibles

suscriptores ,para llegar al numero necesario de accionistas, siendo
responsabilidad da .os fundadores llevar el proceso corno promotores
de este, no perdiendo su calidad de fundadores y por ello pueden
suscribir acciones de la sociedad que esta formndose o ya se
form.

"'

Ellas Laroza Enrique, Ley General de Sociedades. en Normas Legales, pg

126.

170
171

15.3 LOS FUNDADORES: (Art 70 a 73 de la LGS}

Son aquellos que otorgan la escritura pblica de constit~cin y suscriben

TODAS LAS ACCIONES. Son los accionistas originarlos, desde el
nacimiento de la persona jurldica.

En un procedimiento de constitucin simultnea son fundadores

los que otorgan la escritura pblica de constitucin y suscriben todas
las acciones.
En un procedimiento de oferta e terceros son fundadores los
que suscriben el programa de fundacin

1j!I

Reservarse derechos especiales de diverso contenido .

Al participar en las utilidades, los beneficios no pueden exceder
de lo'sellalado en el Art. 72 de la LGS.

Es necesario precisar. que estos derechos conocidos como

partes del fundador son de naturaleza especial, distintos y
adicionales a los derechos que Je corresponden a los accionistas
fundadores, por las acciones que hayan suscritos. Finalmente, en
cuanto a la justificacin para admitir la existencia de este mecanismo,
consideramos que viene a constituir una compensacin razonable
por la responsabilidad solidaria que durante el proceso de constitucin
asumen los accionistas fundadores tanto frente a la sociedad como
trente a terceros, responsabilidad que como hemos comentado, se
encuentra en el articulo 71 de la Ley.5'

En ambos casos son fundadores, las personas por cuya

cuenta se haya actuado.
A LOS
2 AOS OE soe LA
INSCRIPCIN DE LA SOCIEDAD
EN REGISTROS PUBLICOS.

La ley societaria peruana no hace mencin o diferencia entre

fundador y promotor.

LOS FUNDADORES
SON SOLIDARIOS
RESPONSABLES

FRENTE

1
:>1

>
>
>

SOCIEDAD

CADUCA LA
RESPONSABILIDAD
Alt. 73"

SOCIOS
TERCEROS

DENEGATORIA DEFINITIVA OE
INSCRIPCIN DE LA SOCIEDAD
EN REGISTROS PUBLICOS.

o
Al/ISO COMUNICANDO A SUS
SUSCRIPTORES QUE se EXTIN
G\JE
PROCESO
DE
CONSTIT\JCIN SOCIAL

Sern responsables solidarios frente a todos ellos o algunos,

dependiendo de los supuestos sealados en el Art 71 de la LGS,
toda vez que el fundador ha actuado para la organizacin y
funcionamiento de la Sociedad, siendo innegable que ha puesto su
creatividad en ello.
As tambin, poseen beneficios:

172

"

Hundskopf Exebio, Oswaldo, Diario Gestin del 22 de octubre de 1998

173

Lecc
in
16

ti

ADQUISI
CION
ONEROS
A

Bienes 6
derechos

suscepliblesde

valor

LOS APORTES
Y
L
A
S
A
D
Q
U
I
S
I
C
I
O
N
E
S
O

1~

Aportes
dineratios l\
)Ofles No
dinerarios
Se realiza al
OM$li1Uk S A
o al aumentar

su caplal.

Intervienen
Oirec1orio y

la
Junto
Gene<al de
Accionistas.

Aporte
dinerario.
Art. 1'4, penltimo

prrafo

Se reafiza dentro de los 6

meses de
su
oonstitu
cin.
N&eesfta
informe
de
Oirectork>p:ara
aprobarlos
en
Junta
General de

La
sociedad
annima puede recibir
aportes.
as
corno
realizar
adquisiciones
onerosas,
tambin
conocidas en Doctrina
corno
Aportes
en
Especie Encubiertas, ya
que las ltimas podran
ser una va a una
supuesta
suscripcin
dineraria
y estar
realizando en verdad,
una
aportacin
no
dineraria que no desea
ser revisada en su
valoracin
por
los
rganos de la sociedad.
Podra simularse
una
suscripcin
en
efectivo
por
el
aportantey
luego
la
sociedad le compra (con
ese efectivo) al aportante
los objetos que en
verdad deseaba ste

s
t
a
s
.
N
o
h
a
y
a
d

quislcin
onerosa
de bienes
que son
propios
del
objetosoci
al o que
se
compren
en rueda

ele bolsa.

ltimo
aportar,
retornndole
al
aportante la suma que
entreg a la sociedad.
No obstante. corno
toda regla,
posee
excepciones, cabe la
posibilidad que s existan
adquisiciones onerosas
bajo los parmetros
sealados en el Art. 77
de la LG.S. , ya que
media el control de
los rganos societarios.

16.1 PRESTACIONES
ACCESORIAS: (art.
75 de la LG.S.)
La
prestacinaccesoria,
puede considerarse
como prestaciones
conexas a la obligacin
principal de aporte. Las
prestaciones no
dinerarias puedan
redituar un beneficio al
socio o la sociedad, NO
brindndolo a la
sociedad como aporte
que integre el capital, ya
que hay clases de
sociedadesque no lo
aceptarian(p. ejemplo:
sociedades annimas,
Ya que hemos
visto el tema de Aporte
anteriormente, (13.1.21)
graficamos con un
cuadro la comparacin
de aporte y adquisicin
onerosa.

sociedad de
responsabilidad
limitada) pero si se le
podra dar estas
prestaciones a titulo
de prestacin
accesoria.
diferencindose de un
aporte, (p. ejemplo: un
contrato de suministro,
otorgar una patente
industrial, etc), estas
prestaciones
accesorias se realzan,
bajo ciertos requisitos
que sef'lalamos en el
siguiente cuadro:

CwJ?!irnimlo.
Ob\igcf.criamentelo realiza

et mismo socio. No un

~'C
f

Q
u
e

C
a

c
o
n
s
t
e

no,.,.
aporte

e
o
e
l

174

P
a
c
t
o
S
o
c
i
a
l

OIAo..o'dadeJuU

AcdO(liatas

Genenil

i
.

da

1
7
5

No necesita se emita un
tih.do.

N socio a La Soc::ic!dad 1

_
,
j
>
.

'

16.2 VALUACIN
DE APORTES NO
DINERARIOS (art.
76 de la

del

'

punto uno, el
aportante posee
dos
pasiv
os>,

O
l

Al9RUESA

Si no se
2
cumple con el

la Sociedad
ac.cio11ts

'
1

de Junta
General.

L.G.S.)

C
on>li
luC
nd
e

1!

tos plazos y
formas sen
aladas en el
pacto social 6
por acuerdo

52 es

decir existe una

parte
no pagada de
q
n
1

sus acciones. y por

ende se encuentra
en mora.

-.._ ...........

3
L
o
s
e
f
e
c
t
o
s
d
e
l
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m
o
r
a
s
e

a
l
a
n
e
n
e
l

~"!

l nir.1a
p!a1cot 80
d 1.1$

No
puede
ejercer

Inicia
~az~
dt lO
dlas

.. Clfet-tnda.

derech

o de

O!
>ligat
orlo$
par~
Cll.f
paira
1cd
onlst
11

voto
por
las
accion
es
impaga

Oirectio te-vise vaiOI'

dt Dltn~ no dtnetario.s
vfof'lc:iOn

'NO APRUUA

com:ot"vtbt Juditialmtnlt
PfX VIS mtnot
20" o m41.

Pago dit dirao

01.1rar.te les 90 dias no se

puede emlbr acciones

dt la difencia.

Oltt(tOtfO

s.

P1<1<>Soc;ar

responsabilidad sino
se
realiza debidamente, por
la compleja naturaleza de
un aporte no dinerario.
(ej.: inmuebles, marcas,
nombre comercial, etc.)

P""lO dG aG d.

La valuacin de
aporte no dinerario,
que recordemos son
todos aquellos que
no es dinero efectivo,
se torna en tema
trascendente para la
sociedad, toda vez
que la determinacin
exacta y con el
acuerdo
y
aprobacin de los
rganos
de
la
sociedad como son
Directorio
y/o
accionistas
conllevara
una

Cabe mencionar que

estas valoraciones
se
suelen encargar por parte
del Directorio o de los
accionistas a peritos y
expertos independientes,
de prestigio.

16.3 DIVIDENDOS
PASIVOS

L
a

a
r

c
c

o
t

d
e
J
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n
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G
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t
e
,
p
a

Indepen
dientem
ente de
tos
efectos
de la
mora,
en
especial
el ltimo
prrafo
del Art.
79, otro

art
icu
lo
cu
al
es
el

Art
.
80,
de
tall
a
los
dis
tint
os
su
pu
es
to
s
qu
e
po
se
e
la
so
cie
da
d

para
hacerse
cobro
de los
dividend
os
pasivos.
Incluso
de
haberse
realizad
o
cesione
s de la
accin
no
pagada
tnteqra
mente,s
e
produce
n
respons
abilidad
es
solidaria
s entre
todos
los
cedente
s.
Art
81 de la
LGS.
1
Cuando se desea
aportar a una

Sociedad
Annima se
debe suscribir
(compromiso) y
pagar (aportar
lo
comprometido),
en

176
177

Para el or. Hudskopf es

dividendo pasivo. la parte no
pagada de una accin
suscrita es
una
deuda
del
accionista
que
debe
ser pagada
en la ~nn.a
Y plazo q~e
sel\alan
el
estat.uto o la
ju~t~
ge~eral. De
no hacerlo.
el accionista
incurre en
mora
sin
necesidad
de
int1midac1n.
s

Leccin 17

Las acciones al portador que son opuestas a las nominativas

nos da la idea de tenencia de tltulos, que pueden circular Y
trasmitirse pudiendo sealar algunos autores que podrla ser motivo
de .lavado de dinero, o disminuir el control societario, etc. En
nuestro sistema
societario no hay acciones al portador.

EL CAPITAL Y LAS ACCIONES EN LAS SOCIEDADES

ANONIMAS

17.1 EL CAPITAL SOCIAL

El Capital Social se forma conlos aportes a la sociedad de
los socios.
Se deber tener en cuenta fa clase de bienes que se aporta
para aplicar fos procedimientos legales pertinentes.
El Capital Social .en fa S.A. debe estar totalmente suscrita y
pagada cada accin por lo menos en un veinticinco por ciento,
esto se denomina Capital Inicial.
El Capital Social existe para otorgar del sustento patrimonial
necesario para la existencia de la Sociedad.
El monto del capital social no tiene parmetros de cantidad
mnima, siendo los accionistas quienes lo fijarn en el Pacto
Social, por la autonomla de la voluntad.

17.3 SUSCRIPCIN Y PAGO DEL CAPITAL

En este punto vemos dos conceptos distintos:

Suscripcin y Pago :
Suscripcin es el compromiso de los aportantes que consiste
en obligarse a dar a la sociedad bienes dinerarios o no
dinerarios.
La Ley Societaria obliga que se suscriba todo el capital.
El Pago es el cumplimiento de la suscripcin realizada, la
norma permite como rnlnimo, que cada accin suscrita est
pagada por lo menos en una cuarta parte.

17.2 CAPITAL Y RESPONSABILIDAD DE LOS SOCIOS

Ejemplo:

Las acciones en la sociedad annima son nominativas este

es en razn de no existir en nuestros antecedentes hlstricosy (de
acuerdo a la Comisin Redactora de la L.G.S.) por razones fiscales.

Suscribi
Pag

500 mil nuevos soles

125 mil nuevos soles (la cuarta parte)

Estoy pagando S/.125,000.00 que se prorratea entre todas las acciones

"

Capital pagado: En contraposicin con el capital suscmo, es el

efectivamente desembolsado por Jos socios.
Capital suscrito: Es el capital comprometido para ser aportado por los socios
en plazos prepactados.

que suscrib.
Cada accin estar pagada en una cuarta parte.
El monto por cancelar es SI. 375,000.00, que es un dividendo pasivo, Y
esa deuda est tambin prorrateada en todas las acciones.

178
179

11. :i

111,

i1i 1lii1 illl11lllll!llllllllllllllllWlm

En

el
caso
de
Sociedades
Annimas,
se
seala
en el Art.
103 plazos Y
formalidades
para
que
terceros o
ciertos
accionistas
posean
ta
opcin
de
suscribir
nuevas
acciones.

XCCIO
N

17 A LA ACCIN
Ecpresa calidad de Socio
t
R

r
e

e
n
t
a

C
a
p

l
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l

P
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a

l
o

T
o

'

o
m
i
n
a
l
.
Una accin
es igual a un
voto, salvo el
supuesto del
Art. 164 y
los se"alados
por Ley.

Las
acciones
son
indivisibles
(Art. 89)
permitind
ose la
copropied
ad, que
como
sabemos
requiere
designar
a un
represent
ante
(Art.90)
de los
copropiet
aros
para
ejercer su
derecho
de socio,
asumiend
o los
copropieta
rios
responsab
ilidad
solidaria y
ejercen
sus
derechos

bajo
may
ora
Ho~
las
acciones poseen el
mismo valor nominal,
toda vez que en la
realidad peruana se
constat que con la
anterior ley societaria
al hacerse reajustes
a
los
Estados
Financieros,
se
reflejaba en et v~lo~
d~
las
acciones
diferenciacin en los
resultados,
lo que
conlleva distribuir el
reajuste al valor de las
acciones,
prorratearse
entre
todas
para
que
tuvieran el mismo
valor nominal.
En Doctrina la
accin posee una
triple
naturaleza
jurldica como seala
el
Dr.
Oswaldo
Hundskopf, que se
confunden en una
simbiosis.

absoluta
de mitad
ms uno.
17.5 LA MATRICULA DE
ACCIONES
Es
un
registro de
las
acciones
que
reemplaza
al libro de
registro y
transferenc
ia
de
acciones.
Registra
todo acto
jurdico
que
se
realiza
sobre los
mismos,
siendo
considerad
o
propietario
de
una
accin
quien
aparezca
como
tal
en
la
matricula
de

a
c
c
i
o
n
e
s
.
Este
registro
se
lleva
en
libros,
hojas
sueltas,

anotacione
s
en
cuenta u
otras
formas
permitidas
por
Ley
como
seala el
Dr.
B
e
a
u
m
o
n
t
.
Es
un
medio de
publicitar,
de otorgar
mayor
transpare
ncia
de
los actos y
controles
que
se
celebran
al interior
de
la
sociedad
y
ella
beneficia
a
todo

accionista (mayo
de

i" ''

ill 11111 ilili'l1lil\lll1llllllllll~lll.l'i

1 .

obtener
informacin
veraz
luego
optar la
mejor para
decisin
sobre sus
acciones
(transpar
encias,
adquisicio
nes, etc.)
Las
comunicaciones a
la Sociedad para
que se asiente en
la Matricula de
acciones
deben
hacerse acorde al
Art 93 de la LGS,
siendo
importante como
seala
el
Dr.
Beaumont,
que
las
transferencias de
acciones no se
ENDOSAN
como se suele
comentar,
confundindolo con
el ENDOSO
CAMBIARIO
sealado
en la Ley de
Titulas
Valores. sino
las acciones

Cuando se vende
3acciones
y se obtiene
monto inferior a su
1
la diferencia es
PERDIDA DE
COLOCACIN,
'
pero no se perjudica la
sociedad ya que
ingresan recursos
frescos.
Ejemplo:

,_

--llll>
........ -. .....

1 Se Crean

--t

s.
quo con
et ele
S1.100 ..
.. 1

En

cance-

lando el
100%

el Pacto

de~'

Acciona
s dtt(.l
r. co
mo &i s
tiubieNll

Social o por
acuerdo de

P&
ga:!O

Junta
General.
Nulo crear
acciones
para
recibir
cantidade
s cuando
no existen
utilidades.

Se Emiten

1111>~

''

S/20 o

Solo cuando han sdo

suscritas
y
pagadas en por lo
meno el 25% de
su valor nominal
(para
aportes
dinerarios)
aportes
no
dinerarios
estn
sujetos
al
procedimiento del
Art. 76 de la LGS.
Solo
cuan
do
fue
Inscri
ta la
Socie
dad

en
el
R
eg
ist
ro
de
S
oc
ie
da
de
s
se
e
mi
te
ac

~"""

cione
s.

Las acciones se
representan en
Certificadode
Acciones (Art.
87 L.G.S.)
Slo
cuando
se
ha inscrito la
Sociedad
registralment
e o se ha
inscrito
el
aumento de
capital
se
pueden
emitir
certificados
de acciones,
debiendo
contener la
informacin
sealada en
el Art. 100
de la L.G:S.

Veamos como
se pagan las
acciones. 1

El Art. 85 nos
trae
varios
casos.
En
principio
el
monto
que
pagaremos por
las
acciones
est sealado
en
la

escriturapblica
fundacional o en el
Acta de la Junta
General que acuerda
el
aumento
de
capital y es a ello a
lo que compromete
el socio.

Cuando se venden
las acciones y se
obtiene
montos

mayores
al
valor nominal
se
denomina
PRIMA
DE
CAPITAL.

Certificados
provisionales de
acciones son una
excepcin

En
efecto, solo
se emitirn
cuando el
Estatuto lo
permite Y se
haya
cumplido con
el Art. 84 y
100 de la
LGS. es el
caso
cuando
la
sociedad an
no se ha
inscrito
Y
como
una
forma
de
entregar
la
sociedad una
constancia a
quienes han
aportado a 1~
sociedad en
proceso
de
inscripcin
registra!, se
le otorgara

c
e
r
t
i
f
i
c
a
d
a

s
p
r
o
v
i
s
i

o
n
a
l
e
s

'I 1

En caso el certificado
provisional54 se
hubiera cedido el

cesjonano es responsable
solidario con todos los
anteriores cedentes
por las obligaciones que
tenga en su calidad de
accionista.
'

17 .6 ANOTACIONES EN
CUENTA
La
represent
acin de
acciones
puede
realizarse
tambin
por
anotacion
es en
cuenta
que
puede
comprend
er al todo
o parte

: ;;

rn ::1111111i11111rn111m11m11mm11m

de las acciones de la
Sociedad.

-,
La
anotaci
n en
cuenta
configur
a un
apunte
en un
registro
contabl
e que
represe
nta
accione
s de la
socieda
d .Es
una
modali
dad
que
regula
la
socieda
d
para
registra
r las

transferen
cias
accionaria
s que
reemplaza
a la
matricula
de
acciones.
Es
denomina
do en
doctrina
como
desmaterializacion
de los
tltulos
valores.
La
eleccin
de
represent
ar a las
acciones
por
certificado
s
de
acciones
o
anotacion
es
en
cuenta es
eleccin
del emisor
segn el
Art. 209

de
la
Ley
Mercad
o
de
Valores
y debe
cumplir
los
requisit
os del
Art. 211
de
la
referida
norma Decreto
Ley
861.

17.7 CLASES DE
ACCIONES
1

Las
accione
s todas
poseen
el
mismo
valor
nominal,
pero
pueden
existir
diferenc
ias en
los
derecho
s y/u

obligacion
es que
otorgan
a
s
u
s
t
i
t
u
l
a
r
e
s
.

so

Certifi~ado
provisional es
un Instrumento
privado,
que
solo
es
admitido
ad
prob~troneem,
de la calidad
de suscriptor
ya que todava
no
se
ha
adquirido
la
calidad
de
socio.
Sin
embargo, para
emitirlos si se
requiere que el
suscritor
acredite ~icha
c?ndicin'.
pues de este
modo
se
produce
la
Incorporacin
de
tal
condicin
al
titulo
provisorio.

Eslos
certificados
poseen
la
misma
naturaleza
que.las
acciones,
pues
legitiman a
su tenedor
para
el
ejercicio de
los derechos
accionanes.

184

Una
clasificacin
muy
antigua
son
las
acciones
nominativas y
acciones
al
portador
(proscritas en
nuestro
sistema)
acciones
de
fundador
y
ordinarias,
acciones
con
derecho a voto
y sin derecho a
voto, etc.
3 Esta diferencia en
derechos y/u obligaciones es
distinto a las
,
obligaciones adicionales
del Art. 86 de la LGS.
4 Cuando existan
diferentes
clases
de
acciones,
estos
accionistas
pueden
reunirse
en
forma
separada y por
clases en lo
que se llama
Juntas
Especiales,
antes
de
llevarse a cabo

la Junta General -Art.

132 LGS.
Las distintas
clases
de
acciones gozan de
los
mismos
derechos
u
obligaciones,
siendo
la
clasificacin
de
acciones
realizadas como
expresin de la
voluntad de los
mismos
fundadores
o
accionistas en el
Pacto Social o en
la Junta General.
Es por ello
que la eliminacin
de
clases
de
acciones
o la
modificacin
de
derechoobligaciones, o la
conversin de una
clase de acciones
a otra clase de
acciones. suele ir
aparejado de una
formalidad
en
Junta General
o
Juntas especiales,
salvo
que el

Estatuto seale algo

distinto.
Las Sociedades
Annimas para el
Dr.
Ferrero Diez
Canseco
pueden
contener
a
accionistas
con
motivaciones
e
intereses
diversos
por
lo
que
participan en ella,
encontrando
principalmente a la

siguiente clase de
accionistas: ver el
siguiente cuadro.

185

DEMANOOO ~
..
GE_=

17.9

Interesado en invertir su
capita 1 para obtener un
dividendo.

Las acclones en cartera reguladas en el articulo 98 de la LGS

son de dos formas: Acciones en cartera por emisin; emisin que se
puede realizarse en dos momentos

STION_,,I

Interesado en dirigir y

. RE_NTI_s_r._'A .r-+administrar

i)

la sociedad

ii)
Interesados en comprar
y vender aceto nes para
ganar la diferencia del
valor.

17.8 LAS ACCIONES CON DERECHO A VOTO Y SIN DERECHO

A VOTO

Graficaremos esta clasificacin de Acciones.

. ACCIONES ,1-r--+

SIN DERECHO A VOTO:

1 _.

Accionista cambia au derecho

polltlco

por

econmico

especial

Po1e1

un

un derecho

ACCIONES EN CARTERA .

'

al aumentar capital o en el acto constitutivo de la sociedad

compra de acciones en el mercado

En ambos casos la sociedad hace suyos un grupo de acciones

para evitar cadas bruscas en la Bolsa, dar incentivos a funcooarios,
trabajadores, etc. esta prctica en nuestro pas recin se esta
implementando, mas en legslacicmes extranjeras es una prctica
comn.
Los benecics que brindan son:

Son cajas de reserva para las gerencias generales

Otorgan liquidez cuando el Directorio y las Gerencias colocan
las acciones creaoas, Se emiten las acciones.
Pueden ser con derecho a voto sin derecho a voto. no
debiendo ser ms del 20% del total de acciones emitidas.
No llegan a ingresar a la cuenta capital.

dividendo

preferencial.
Preferencia en distribucin 'del

17.10 ACCIONES CON PRIMA

remanente del haber soclaJ en

caso liquide la sociedad

Posee derechosswlados en
el Art.96LGS

le confiere lo esllblecido en

Son aquellas que se emiten con un sobreprecio y que exigen al

momento de su suscripcin, el desembolso por parte del accionista,
de un monto adicional a su aporte de capital representado en el
valor nominal de cada accin.

Art. 95 LGS.
Su1pen1l6n del derecho oe
YOIO At1 133

186

187

"'

17.11 OBLIGACIONES ADICIONALES

17.12 LIMITES Y PROHIBICIONES APLICABLES A LAS

ACCIONES

Son distintas a las prestaciones accesorias, como apreciamos

en el siguiente cuadro:
Todos o algunos acciode una. determi-

nlstas

Beneficiarios:

nada clase.
Naturaleza:

Forma:

Puede tratarse de aporte

Dinerarios y no dinerarios.

Constancia:

Fijada en Pacto Social o

en acuerdo de aumento
de capital de Junta General.

Transferencia:

A favor de otro accionista o tercero.

La Sociedad tambin (Art. 102)
En certificados de

acciones
Anotaciones
cuenta
Otras formas.

La regla general es que no se puede estatutariamente

prohibir absolutamente, el gravar o afectar las acciones.

S se pueden establecer limites a la libre transmisibilidad de

las acciones.

Son obligatorias para la Sociedad las normas o acuerdos, si

constan en el Estatuto o provienen de convenios privados
comunicados a la Sociedad.

Los lmites se anotan en la matrcula de acciones y en el

respectivo certificado de acciones.

en

Acciones con obligaciones

adlcJo.
nales deben cumplir con el Art. 102
LGS.

17.13 ADQUISICIN POR LA SOCIEDAD DE SUS PROPIAS

ACCIONES Y CONTROL INDIRECTO DE ACCIONES.
CLASES

-.

Respecto a la adquisicin por la sociedad de sus propias

acciones podemos decir,
que el articulo 104 de la L.G.S.
contempla que este se realice solo en el caso de amortizacin.

----POR
EMISION

l
Se crean al constituirse
la sociedad o al
aumentar su capital

POR COMPRA DE LA
SOCIEDAD DE SUS
PROPIAS ACCIONES
EN El MERCADO.

las mantiene en cartera

solo un tiempo,
con un
plazo o propsito. ejemplo:
evitar cadas burstiles de
sus acciones, incentivos a
sus funcionarios, etc.

Si bien es cierto sabemos que la Sociedad NO PUEDE

ADQUIRIR SU.S PROPIAS ACCIONES, en el caso de las
amortizaciones de las acciones, significa que stas no sern
vendidas y por tanto no tendrn titulares de los derechos que toda
accin otorga, que sabemos son : derechos polticos y derechos
econmicos, as quedan en suspenso todos estos derechos para
todos los actos que en al Sociedad se computen los votos o
nmeros de acciones.
Para adquirir acciones por parte de la Sociedad solo se

,.1:

PERMITE en
los supuestos

188

sealados

por la L.G.S. en el prrafo

189

11.

cuarto del articulo

104. Entre los
supuestos mas
saltantes que seala
el articulo en
comentario estn
los siguientes:
Si
la
adquisicin de las
acciones por parte
de
la
misma
sociedad
son
pagndolas con la
cuenta
capital,.
deber
proceder
como se advierte a
una DISMINUCIN
DE CAPITAL de
acuerdo a pautas
que brinda la L.G.S.
La sociedad
tambin adquiere
sus propias
acciones
obtenindola de un
accionista, quien
acepta entregar sus
acciones sin que le
paguen el valor
nominal de la
accin, pero si que

le den por un plazo

determinado por ambas
partes , un porcentaje de
las

ii)
p
a
r
t
i
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s
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n
d
i
r
e
c
t

as:
Es el
caso
que
una
socied
ad
constit
uye
filiales
,
enton
ces
una
socied
ad
contro
la a
otra y la segunda
controla a una tercera
y la tercera controla a
,t

la primera que
mencionamos.
~

17.14 DERECHOS
YGRAVAMENES SOBRE
ACCIONES
USUFRUCT
OY
PRENDA DE
ACCIONES

USUFRUCTO" ART.107 -108

LGS
PRENDA"ART.109 LGS

utilidades
distribuibles de Ja
sociedad.
Respecto al
control indirecto de
las
acciones
referido
en
el
articulo 105 de la L
G.S. hace mencin
al tema de las
sociedades
controladoras
de
otras
sociedades,
es mas se trabaja
un concepto de
sociedad
controlada como:
aquella en la
que
directa
o
indirectamente . fa
propiedad de mas
def cincuenta por
ciento de
acciones con
derecho a voto o el
derecho a elegir a
la mayora de los
miembros del
directorio
corresponda a la
sociedad emisora
de las acciones

El
p
r
o
pi
et
ar
io

e
s
el
a
c
ci
o
ni
st
a
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al
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o.
U
su
fr
uc
tu
arl
o
po
se
e
de
re
d'l
os
a
lo
s
di
vi
de
nd
os
en

dinero.
especie.
en
acciones
de
propia
emisin.
mientras dure
el usufructo
Dividendos
pasivos de
acciones
en usurructc,
las puede pagar
el
usutn.ic. tuario y repetir
contra el propietario.

E
l
p
r
o
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e
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a
r
i
o
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3C'
eed
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et
cafl
o
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mir
tos
gas
tos
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i
o

y
r

e
l

epe
tir
con
tra

En Doctrina a
la
sociedad
controlada
se le
denomina FILIAL o
SUCURSAL
respecto
de
la
principal
que
es
llamada
MATRIZ.
Estas acciones
en
principio seala el
maestro
Joaqun
Garriguez pertenecen
a sus titulares
,
pero
econmicamente
pertenecen
a
la
sociedad misma. Lo
mas comn hoy en
dta
es
que
la
principal entrega sus
acciones a las filiales
de forma que hay
participacin
reciproca
de
acciones.
las
participaciones
reciprocas
pueden
ser de dos formas:

participaciones
recprocas
directas: Es el
caso de
sociedades en
las que

ro ietario.

participan
recprocamente una
en la otra y viceversa.

190

"'
U
s
uf
ru
ct
o
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c
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s:
El
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s
uf
ru
ct
u
ar
io
s
ol
a
m
e
nt

'"

e et uso y
goce
peridico
de las
acciones.
es decir
su
derecho
a
dividendo.
conserva
ndo la
propieda
d de las
acciones,
correspon
dindole
al
propietari
o
los derechos de accionistas y
al usufructuario el derecho a
los dividendos en
dinero o en especie acordaos
por la sociedad durante el
plazo del usufructo
Prenda
de
acciones:
Es una
garanta
real entre
el socio y
su
acreedor.
Los
derechos
de
ambos
estn
previstos
en el
estatuto
social.
Los
derechos
corresponden a los
propietarios.

191

Leccin 18

18.1 LA JUNTA GENERAL DE ACCIONISTAS (art. 111 y sgte$.

L.G.S.)
Concepto . - Es el rgano supremo de la Sociedad que
aprueba o desaprueba la gestin social, elige a los integrantes del
Directorio, acuerda el destino a darse a las utilidades y resuelve
asuntos de trascendencia senalados por Ley o el Estatuto. Es
un rgano deliberante de la sociedad.

ORGANOS DE LA SOCIEDAD

..,
Toda Sociedad Annima posee niveles o estamentos a travs
de los cuales se forma Ja voluntad de la sociedad. Son tres los
rganos sociales: La Junta General de Accionistas, el Directorio y la
Gerencia.
Estudiaremos a cada una de ellas. Veamos la interrelacin
entre ellas en un cuadro:

ORGANODE
PROPIEDAD ..,...
Organizacin

JUNTAOBLIGATORIAANUAL }

Cuando menos 1 vez al silo para ver

asuntos seaados Art. 114 y Art. 115
LGS

JUNTASESTATUTARIAS

El Estatuto prevee reuniones peridicas

de o sus accionistas. Art. 116 LGS.

JUNTAUNIVERSAL

Junta en la que estn presentes la

totalidad
de
acciones suscritas con derecho a voto
y han aceptado unnimemente celebrar
la Junta. Art. 120 LGS.

J.G.A.

Directorio
ORGANOS DE {
ADMINISTRACIN
YGESTJON

18.1.1 Clases de Juntas Generales

'

Jurldica

Gerencia

La Junta General de acuerdo al Art. 112 debe celebrarse en

el lugar del domicilio social, es la regla, salvo que el
Estatuto permita se celebre en lugar distinto.
18.1.2 Las Convocatorias

a Junta por los accionistas:

Ocurren en Jos siguientes supuestos:

ORGANIZACIN ADMINISTRATIVA Y TECNICA

192

193

1 .: '

Mandtlo Legal

Att 114

Estatwrio
M.116

18.1.35eslones

CLASES DE CONVOCATORIAS

SoUeilvel del
DifoetoriC1 o la

Ad'nlni11rec.on
Att. 113

El Derecho de Concurrencia (Art. 121).

Pueden asistir,
presenciar y participar en la Junta las siguientes personas;

Solicitan accloni.staf. que pes&en al mnot

20%

Accionista

acciones

su1crita1

dw1ICho.
M 117

de la Junta General

.., Titulares de Acciones

con

""'

No Accionistas
{

-- Con voz y voto

Directores y Gerente Gral. --

Con voz - sin voto

Tcnicos, Profesionales

Con voz - sin voto

--

Pot nec.e.sidad

dol ltW.is
social

EXTRAJUDICIALES

JUDICIAi.

Para realizar vlidamente todas las convocatorias antes

sealadas, debe cumplirse los pasos mencionados en el Art.
116 de los cuales consideramos es importante el contenido
del aviso de convocatoria, resaltando en ellos los asuntos a
tratar, lo cual es fundamental para que con la debida
anticipacin, los accionistas estn informados de dichos

Puede concurrir el accionista a Junta a travs de representante,

como lo establezca el Estatuto y el Art. 122 L.G.S. Importa destacar
que para hacer valer la representacin ante la Sociedad, estos deben
registrarse con una anticipacin de 24 horas a la hora de inicio de la
Junta General.
El Derecho a la Informacin de los accionistas (Art. 130) en
razn a que la Informacin de la Sociedad debe estar a su alcance.
18.1.4

Asistencia a la junta general

asuntos. hayan podido solicitar informacin al respecto, hayan

cruzado informacin y tener una opinin y voto sobre el mismo.
En los asuntos a tratar el aviso de convocatoria debe ser lo
ms claro y especifico posible, ya que si se trata en Junta
temas no mencionados en la agenda, sera posible impugnarlo.
Es posible tambin, que exista segunda convocatoria, de
acuerdo al Art. 148, es decir, si la Junta General en la primera
convocatoria, no se celebr, puede existir una segunda
Convocatoria. si se cumplen los plazos y requisitos sealados
en el articulo antes mencionado.

194

..

Expresando naturaleza de su ttularidad y

nmero de acciones propias o ajenas.

1.

Lectura de AslStentes:

2..

Los Asistentes se agrupan por clases.

3.

Se cuenta el nmero de acciones representadas.

4.

Se menciona el porcentaje representado respecto del total de las

acciones y el porcentaje representado de cada clase de acciones.

195

18.1.SEI qurum en la junta general

R~OOISO%deaccione1,...
crita en primera con-.

El Qurum57 es la concurrencia necesaria y exigida por el

Estatuto conforme a Ley, de acciones suscritas. con derecho a
voto, para dar inicio a la Junta General.

.E..n.-."-".""

El Qurum debe computarsey determinarse al inicio de la Junta

si un accionista lleg tarde puede ingresar a la Junta instalada, pero
no se le computa para el qurum sino solo ejercer su derecho de

voto.

La razn de esto es que si existe qurum, ergo, siempre habr

nmero de acciones necesarias para adoptar acuerdos vlidos, ya
que el qurum es el porcentajems elevado que la mayora
requiere para la validez de acuerdos.
El accionista posee tambin la facultad de indicar con
antelacin para que asuntos da qurum y para que otros no. Podra
decidir dar qurum simples y no calificados.
Veamos en un grfico, las clases de quorums:
OUQRUMS
CLASES

SIMPLE Att. 125

S. permite Junta de <.n SOio socio li re.l

no el nolmerodo ...,,.,

196

haow oon 315

dli acciones susc::rita.5 con mr.ChO1

_,,.oc:alON-

............

Hay que advertir que las Juntas son de acciones ms que de

accionistas, por eso podra celebrarse Juntas con un solo socio.
Interesa el capital y no las personas, segn advierte el Dr. Ricardo
Beaumont.

Las acciones se adoptan con el voto favorable de la mayora absoluta de

las acciones suscritas con derecho a voto representadas en la junta. art.

127 y 128.

18.1.6

Actas de la Junta: art. 134 a 138 de la L.G.S.

Los acuerdos se pueden asentar en Libros, Hojas sueltas,

etc.
Se deben realizar legalizaciones judiciales o notariales.
El Art. 135 detalla las formalidades del acto, lo cual otorgar
seguridad y credibilidad de to acontecido en ta Junta.

CAl.IFICADQS
M.126
P1tH-clojM.115ihaoo2.3,,5
y1.
Primita COl-ia,
""' .......
213 de acciol lOS auscrftas con....._
cho ........

"

So>da -

El ~urum es la concurrencia de un rgano colegiado de gobierno de una

scciedad que se considera suficiente para que dicho rgano quede legalmente
constituido y pueda debatir y decidir los asuntos de su competencia.

18.1.7

Impugnacin y nulidad de acciones

El derecho a impugnar los acuerdos de la Junta es uno de los

ms preciados para los accionistas minoritarios, ya que los
mayoritarios podran incurrir en tentacin de ser arbitrarios.
La impugnacin judicial es una herramienta para el socio que
no concurri a la sesin o vot en contra del acuerdo objeto de la

197

,.

1 '
'

impugnacin, para
enervado en los
casos sella lados por
Ley, porque dich,o
acuerdo se o pone al
Estatuto o al Pacto
Social, o lesione, en
beneficio directo o
indirecto a uno o
varios accionistas;
los intereses

O
R
G
A
N
O

Colegiado (Pluralidad)

D
E
G
E
S

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I
O
N
Y
R
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P
R
~
S
E
N

T
A
C
I
O
N

de la sociedad, el
nico requisito es que

et impugnante se
mantenga en la titularidad

1---

de sus acciones. Art.

139 y 144 de la
L.G.S.
La accin de
nulidad
se podr
presentar en casos
que hayan acuerdos
de
la
Junta,
contrarios a los Art.
190, 201 y 219 del
Cdigo Civil, en el
plazo de caducidad
de 1 ao, no siendo
contrario al Art.
49 de la l.G.S.,que
es norma general
debe dar paso a la
norma especial, es
decir al Art. 150 de
la ley societaria.

Nuestra Ley Societaria

recoge la teora del rgano
societario donde existen
funciones y atribuciones que
descansan en el Directorio y
los Gerentes.
Art. 152
LGS.

18.2.1

Encargado de delinear
las polticas generales
de
administracin.
Adopta
las
decisiones pollticas
y
administrativas
ms importantes de la
sociedad.

18.2
LOSADMINISTRAD
ORES
La
Administracin de la
Sociedad
conlleva
detentar
un poder
dentro
de
la
sociedad, no siendo
propietario se ejerce
el poder arriesgando
lo
ajeno
para
conseguir el objeto
social.

El Directorio

198

L----,-l--

--

Removible

Personal

Cargo

s en el
_..
Duraci
n

ca~o
(sup~ncia,
alter-

--...
Remune
rado

nas)
1

V
a
c
a
n
ci
a

1
-

Es un
rgano
colegiad
o
(Art.153)
por
estar
conform
ado por
una
pluralida
d
de
miembro
s,
no
menos
de tre~
(n.o
podrn
ser
2
porque
siempre
se

hu
bi
es
e
ne
ce
sit
ad
o
un
an
im
id
ad
)

titulo
persona
l. El
Estatuto
debe
sealar
como
determi
nar el
nmero
d
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Ar
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15
5,
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nj
un
to

Y
no
a

Si
existen
clases
de
acciones
,
los
director
es
se
eligen
por
clase en
Juntas
especial
es y la
cantida
d
de
director
es
no
es
pro
por
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a
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s
e
.
3

R
e
m

ocin
de los
director
es, Arl
154.
,
en
la
Junta
Gen~ral
dispone
de que
en
Doctrina
se
llama
principio
de h~re
revocabi
lidad
de los
administ
radores,
por ello
en
cualquie
r
m
o
m
e
n
t
o
a
p
a
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t
a

a
u
n
d
i
r
e
c
t
o
r
.
Es
un
a
re
m
oc
i
n
A
D
N
U
T
4

La suplencia
y alternancia
de los
directores
titulares debe
sel\alarse en
el Estatuto Art
156 L.G.S.
La vacancia
ocurre en los

UM (sin
expresi
n
de
causa)
por
quienes
en
la
Junta
los
eligieron,
no
necesit
a
mayoria
s
calficad
os,
pero el
Estatuto
lo
decidir
finalmen
te.

199
supuestos
sealados en el
Art. 157 l.G.S.
Cuales son:

FA
U..
ECI
MIE
NT
O

trabajo es retribuido.
Cabria que existan
dietas diferenciadas.
Art 166

RENl..NCI
A

1 O Ejercen su labor con

la diligencia de un
ordenado comerciante
y un representante
leal. Art. 171.

11

Informacin al Directorio. Art.

173 y 175 de la LGS.

l
N
I
V
E
L
E
S
D
E
I
N
F
O
R
M
A
C
I

N
S

O
C
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E
T

A
R
I
O
S
J
U

T
R
E
M
O
C
I
O
N

lnfonna
sJtuacln
~
O<>OnmlOll y

financiera
de Ca

r
CAUS
IMPECIME
LEY
ESTAT

arec

iar
1a
gest

lntonnala
rnarcna

dala

Soc:iedod.

in
soci
al
i.1
DIR
EC
TO
RI
O
GERENCIAS

El cargo de
director es una
designacin
personallsima
no sendo
necesario ser

accionista para ser

director. Art. 159.
Por
ello
hay
Impedimentos
aplicables a los que
quieran ejercer el

cargo
director.
161.

de
Art.

~I Directorio
puede
tener
una duracin,
determinada 0
indeterminada,
mnimo 1 ao,
mximo 3, con
el
fin
de
renovarse con
cierta
pe~ricidad; y
guarden
la
temporalidad
del Directorio.
A
r
t
.
1
6
3
Ya era
una
prctica
que
el
director
perciba
las
dietas
(retribucin
econmica) en
virtud a que
constitucionalm
ente el

200

Art.

12

La
delegaci
n
tambin
es
permitida
de
acuerdo
al
Art.
174; ms
hay
asuntos
que
no
pueden
ser
objeto de
delegaci
n:
rendicin
de
cuentas,
presenta
cin de
balances,
etc. salvo
lo
autorice
la Junta
General.

18.2.1.a) El voto
acumulativo: art. 164
de la L.G.S.

190 1nc, 3

Con
siste
en
que
cada
acci
n
repre
sent
ada
en la
Junta
, da
dere
cho
a
tanto

s votos
como
directore
s deban
elegirse
y
cada
votante
puede
acumular
la
totalidad
de
sus
votos en
favor de
201

una sola persona o distribuirlos entre vatios (esto ltimo beneficia

a las minoras que podran acumular sus votos a favor de uno u
otro).

1"

Son 10 dlas para convocarla por el Presidente de Directotio.

Con una anticipacin no menor de 3 dlas a la reunin. se debe

comunicar a los directores.

Se eligen a los directores con mayor nmero de votos. Si hay

empate, se produce sorteo.
Si los directores son elegidos por unanimidad no hay necesidad
de aphcar el ~lstema de voto acumulativo. Veamos un ejemplo
como se obtiene la operacin aritmtica es sencilla :

Nmeros de acciones
Representadas en
Junta.

f':\

Cantidad de
directores
a elegirse

Cantidad de votos
a repartir entre tos
postulantes
a
Directores.

Sel'lalar lugar, da, hora y asunto a tratar. Los asuntos a tratar

pueden sealarse en la misma reunin ya que el Directorio
siempre est informado de todo lo que ocurre en la sociedad,
al ser rgano de gestin, no necesitando informacin previa,
como si ocurre en la Junta de Accionistas.

'

Si estn presentes todos los directores, se puede evitar las

comunicaciones
a la convocatoria y sesionar st estn
unnimemente de acuerdo los directores y si fijan los asuntos
a tratar.

18.2.1.c)Quorums
Elegido
el directorio, todos sus miembros
actan
colegiadamente y no votan representando a los accionistas que
los e.i1g1eron, sino representando a la sociedad.
Es permitido sistemas diferentes de votacin, pero que no
conlleve a representacin inferior de la minorla.
18.2.1.b)Convocatoria

LGS

Para la validez de la sesin de Directorio, se requiere que haya

un nmero de personas y la voluntad del rgano se manifieste
por la mayora de sus integrantes.
18.2.1.d) Clases de Quorums

a reunin de Directorio: art. 167 de la

LEGAL

POR OROEN DEL ESTATUTO

CAUSAS

POR INTERES

SOCIAL

ART. 168
ESTATUTARIO
ART. 168

......__

202

..

'--<>

La mitad ms uno de sus miembros, aunque

en el transcurso de ta sesin varle el
qurum, no interesa. siempre quoer
Directorio adopte acuerdos validos

Et Estatuto puede fijar qurums mas

elevados, para toda clase de acuerdos

A SOLICITUO DEL DIRECTOR O GERENTE GENERAL

203

18.2.1.e) Acuerdos de Directorio:

Art. 169 de la LGS

l:.a voluntad del Directorio se manifiesta a travs de los votos

de sus miembros luego del debate.

Podrfa abstenerse a votar y su voto no se computa para

alcanzar mayoras en la toma del acuerdo.

La votacin se produce por cabeza, cada director un voto.

Mayoras: El acuerdo se adopta por mayora absoluta de

directores participantes, es decir asistentes.

Voto Dirimente: en caso de empate , dirime el Presidente de la

sesn, salvo disposicin estatutaria. El empate d~bemo~
entenderlo como todo caso de discordia que imposibilita a los
derechos a adoptar un acuerdo vlido.

Sesiones No Presenciales: Aquellas en las que NO estn

reunidos fisicamente los directores, se permite utilizar los
avances de la comunicacin para conocer la manifestacin de
voh1'.'ltad de los directores. Ejemplo: Conferencia telefnica,
medios escritos, etc. Para la validez de la sesin no presencial
se requiere que todos los directores estn de acuerdo con el
procedimiento a utilizar.

18.2.1.f) Actas de la sesin de directorio. art. 170 de la

LGS

18.2.1.g)

Responsabilidad de los directores : Art. 177 de

la
LGS

Regla general:

Oireor asume responsabilidad frente a la sociedad, los

accionistas y terceros de forma ilimitada y solidaria.

204

De conocer actos irregulares realizados por los anteriores

directores, debe comunicarlo por escrito a la Junta General para
liberarse de responsabilidad solidaria con ellos, por ejemplo: El caso
del Art. 176 para que opere las exenciones de responsabilidad en
todos los casos, siempre debe constar en actas o en carta notarial
dirigida al Directorio, su disconformidad al acuerdo. Art. 178.

205

Causas de responsabilidad

Sociedad. Se seala que hay directores solventes y responsables,

que no habrla razn para impedirles ejerce ello, siendo el Estatuto
el que regula los requisitos y condiciones para llevar a cabo estas
operaciones de acuerdo al Art. 179.

de los directores:

1)

Acuerdos o actos contrarios a la Ley o Estatuto.

2)

Acuerdos o actos realizados con dolo, abuso de facultades o

negligencia grave.

3)

Incumplimiento de acuerdos adoptados en Junta GeneraL

18.2.1.j) Conflicto de Intereses e inters contrario a la sociedad

ART. 180 de la LGS

A pesar de la responsabilidad civil que asumen los directores

tambin est presente la responsabilidad penal que asumiran d~
existir la configuracin del tipo penal. Art. 183.
La negligencia no se configura sin el resultado de la gestin de
los directores, sino por la conducta razonable del director en la toma
de decisiones.
18.2.1.h)

Pretensiones contra los directores. ART.181

la LGS

y 182 de

'

El Art. 180 trata temas tan controvertidos y que en muchas

sociedades peruanas penosamente se presenta.
El Director incurre en conflicto de intereses con la sociedad. en
dos supuestos:

1er. SUPUESTO:
<--...;;1~...;;6c...;;ER_esi!o...~.;;sTINTO;I

Lo ejerce nicamente la Sociedad.

Fin: resarcir con indemnizacin a ta
Sociedad. el dallo provocado por
Director. Excepcionalmente lo ejerce
un accionista o acreedor.

...

Lo ejerce un accionista o tercero

cesionado DIRECTAMENTE.
20o. SUPUESTO:

18.2.1.i)

DIRECTOR

INTERESES OE TERCEROS
RELACIONA.DOSAl OIRE:C.
TOA tP1t~u. amlatadu,,

PRETENSION /
~

<

IN'fEAESES OEL

Contratos, crditos, prstamo o garantias. ART. 179

de la LGS

EN

6ENEACIO PROPIO

En doctrina existen corrientes a favor y otras en contra que

permita la celebracin de estos contratos entre los directores y la

206

207

Estas definiciones de conflicto de intereses sealadas por la

norma societaria no deben ser restrictivas sino en la prctica se
pueden presentar en dismiles casos distintos al primer

y segundo

supuesto, es un tema de tnterprets-ton.

El inters contrario a la sociedad por parte de un directorio
debe siempre manifestarseen abstenerse a deliberar y votar, siendo
este supuesto menos grave que el conflicto de intereses, lo
recomendable es el comunicarlo a la Sociedad para salvar futura
responsabilidad ante acuerdos que generen danos o perjuicios a la
Sociedad.
18.2.2

18.2.2.a) Facultad a designar gerentes. ART. 185 GERENTE

~----i(

Elegido
por Directorio
cuando el Estatuto no lo

reserve

General.

208

Disposiciones

para

la

Junta

GERENTE

]1-----~

- Elegido por Junta

General.

Lo Oldene el Estatuto
- Excluye 8 Directorio

generales para la gerencia

Nmero

Mnimo 1. No hay mximos.Art. 185

Funciones

Es mnimo su campo de accin.Senalados

en el Art. 188

Duracin

delCargo

Indefinido,

salvo Estatuto determine un

plazo.Art. 186
Remocin

La Gerencia

En la Administracn de la Sociedad se encarga de realizar los

actos de ejecuc1n y gestin cotidiana de la Sociedad.
Su labor se circunscribe a la ejecucin de actos que exige la
correcta conduccin de los negocios, sealados en el Art. 188
de la LGS.
La gerencia debe actuar rpidamente en sus decisiones por
ello no es un rgano colegiado sino sus miembros actan
individualmente.

18.2.2.b)

lm ped 1 mentos

En cualquier momento. Acordado por

Directorio o Junta General. Es nulo todo
acuerdo de Junta o en el Estatuto que
imponga mayoras. autorizaciones para la
irrevocabilidad del cargo. Art. 187.
Los mismos aplicables a Directores.

Art.

189
Acciones contra el
Gerente
Responsabllldad

Las mismas aplicables a Directores.

Art.

189
El gerente asume su responsabilidad frente
a la Sociedad, los accionistas y a terceros
originados por
por danos o perjuicios
incumplir sus obligaciones, dolo. abuso de
facultades y negligencia grave. Art. 190.Son
responsables solidarios con los Miembros
del Directorio por actos que generan
responsabilidad y no informa al pleno del
Directorio o a la Junta General. El Gerente
General debe cumplir en la siguient:?
prelacin: la Ley, el Estatuto, los acuerdos
de Junta General y finalmente al Directorio.
la disposicin
que absuelve
Es nula
anteladamente
de responsabilidad
gerente. Art. 1941niciar pretensiones

al
de

209

responsabilidad contra el Gerente

conlleva inmediata
remocin del
cargo.Las pretensiones civiles de
responsabilidad contra el gerente, no
excluyen las responsabilidades
penales en las que incurra. La
responsabilidad civil caduca a los dos
anos del acto realizado u omlildo por el
Gerente.
Contratos, crditos
Pr6stamos o Garantias
Persona Juridica
Gerente

como

Leccin 19
'

'

MODIFICACIN DEL ESTATUTO. AUMENTO Y REDUCCIN

pELCAPITAL

Las mismas reglas que se aplica al Directorio

en el Art. 179.
Debe. nombrara persona natural para que
la represente.El representante esta sujeto
a todos los supuestos del Capitulo 111. Titulo
11, de la Seccin Cuarta de la
norma societaria. Art. 193
.

La razn por la que se modifican los Estatutos de la

Sociedad es porque sta ltima debe hacer ajustes o adecuar
sus normas internas a las actividades que pretende realizar
asl como es una respuesta a la evolucin del capital social,
conllevando a la modificacin parcial o total del Estatuto, si
fuese necesario.
Toda modificacin estatutaria es compleja porque afecta a
intereses de accionistas, trabajadores, acreedores, etc.
Toda clase de Sociedad puede modificar sus Estatutos.
Las modificaciones lo pueden realizar

La Junta Ge
neral

El
Directorio
o la Gerencia
por
delegacin e instruccin de la Junta General

Los requisitos para modificar el Estatuto son:

211

210
1

Se convoque a Junta General con claridad y precisin los

asuntos a modificar.

Los acuerdos se adoptan con qururns y mayoras de Ley, para

instalarla y adoptar acuerdo, dejando a salvo el caso de la Junta
Universal instalada con autorizacin de todos los accionistas.

La modificacin estatutaria en sociedades de capitales revisten

mayor importancia ya que afectan las bases de su organizacin.
La Junta General entonces posee la facultad
de cambiar
ntegramente el Estatuto lo que denota la primaca de la

autonoma de la voluntad que tiene como lmite a la Ley. Estas

modificaciones estatutarias se presentan tanto para cambios de
base, de fondo en la Sociedad. como tambin para simples cambios
de redaccin en las clusulas del Estatuto.
La norma societaria peruana no seala apriori temas que deban ser
permanentes en la Sociedad. Art. 198.
Si con la modificacin
estatutaria,
cambia totalmente
la
estructura de la sociedad annima, hay 2 consecuencias para el
Dr. Elias Laroza de ello:
i)

ii}

Es nula la modificacin 6
La Sociedad se fusion, escindi o transform.

19.1 DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL ACCIONISTA EN LA

MODIFICACIN ESTATUTARIA

Ningn acuerdo de modificacin del pacto soclal o del estatuto puede violar
los mandatos imperativosde la ley o ignorar los derechos individuales de
accionistas o de terceros. estn o no stos unimos, con~agrados en ta
ley. el Pacto Social o el Estatuto.

La obligacin que contrajo el accionista con la Sociedad fue su

aporte, ergo por modificacin estatutaria no se puede imponer nuevas
obligaciones econmicas a los accionistas. Es una consecuencia
del principio de responsabilidad limitada.
La Junta si podra establecer nuevas obligaciones no eco:
nmicas. por ejm: registrar su domicilio particular. cobrar dividendos en
sede social, etc.
Si se acuerda un aumento de capital no se vulnera el Art. 199 ya
que el accionista es libre en participar en la suscripcin o no de nuevas
acciones.

19.2 DERECHO DE SEPARACIN DEL ACCIONISTA O DERECHO DE

RECESO. (art.200 L.G.S.)
Es una institucin creada para proteger
a los accionistas
minoritarios que estn en desacuerdo con los acuerdos en la Junta
General de la mayora y deciden salir de la Sociedad, reintegrndoles la
ltima, su aporte de capital, bajo las pautas sealadas por la
212

norma

213
De encontrarse el socio minoritario en uno de los cuatro
s~pu~stos se~lados por la norma ejerce su derecho de separacin
s1 a_s1 le conviene a sus intereses, siendo nulo cualquier pacto
societario que elimine el derecho de separacin de su accionista.

19.3 AUMENTO DE CAPITAL. ART. 201

El rgano competente para acordar un aumento de capital es

la Junta General baja los mismos requisitos que una
modificacin estatutaria.

CONVERSIN
DE
ACCIONES:
Necesita se cumplan

El aumento de capital conlleva a realizar nuevos aportes a

la Sociedad que incrementar su activo y a cambio entrega a
los aportan tes nuevas acciones o aumenta el valor nominal
de las acciones existentes.

de emisin de ttulos de obligaciones.

Cons.iste en que
se
cancelan ttulos de obligaciones a cambio de nuevas acciones.

a)

1.)

Modalidades de aumento de capital

Nuevos Aportes:

'

Se entrega aportes a cambio de acciones, si son aportes no

dinerarios se est a lo dispuesto en el Art. 213.
b)

Capitalizacin
Socieda
d

de Crditos

y Obligaciones

contra la

DE CREO/TOS:
Cuando un acreedor de la Sociedad
aporta el derecho a cobrar su crdito frente a la Sociedad, a
cambio de recibir nuevas acciones 6 aumentar el valor
nominal de las acciones existentes. Debe sujetarse al Art.
214.
214

EN

formalidades dados en un contrato

formal

ti

Se regula el aumento de capital. para regular bien como se

realizan estas nuevas emisiones. con todas las etapas que
ello
conlleva.
19.3.1

OBUGACIN

Capitalizacin de utilidades, reservas, beneficios,

de capital,
excedentes
de
!'evaluacin.

primas

DE
UTILIDADES
Y
RESERVAS:
Hay reservas si existen utilidades en la Sociedad. Es
cuando la Sociedad reparte utilidades o reservas libres a
sus socios;
los socios inmediatamente aportan el dinero o activos a la
Sociedad, como nuevo aporte, dndoles nuevas acciones
ka
Sociedad
.
DE
BENEFICIOS:
Este concepto es coincidente con el de utilidades o
supervit. Es todo beneficio extraordinario de la Sociedad por
operaciones ajenas a su objeto social.
PRIMAS
DE
CAPITAL:
Son una forma de beneficio o supervit en la Sociedad. Son
como utilidades extraordinarias que se capitalizan.
Son
parte del Patrimonio Neto, pero no del Capital.
EXCEDENTES
DE
REEVALUACIN:
La revaluacin es el valor que se asigna a los activos de
la Sociedad, trasluciendo las plusvallas ocultas en el balance.
Esa plusvala origina un beneficio o ganancia de capital que
debe contabilizarse y aumenta el patrimonio neto. El

beneficio es el que se capitaliza o puede ser

distribuido como dividendo
entre los
accionista
s.

215
,'

d)

Operan las reducciones de capital cuando ~isminu~e ~a cifra

del capital social que consta en la Escritura Publica de
constitucin de la sociedad.

Ejemplo Art. 205, Art. 229, en procesos de absorcin y escisin,

fusiones, etc.
Como requisito previo para nuevos aumentos de capital mientras
no estn
cobrados los dividendos pasivos de anteriores
emisiones de acciones es obligar a la admlnistraciOn de la
Sociedad a que termine con el proceso de hacerlos efectivo,
antes de solicitar nuevos aumentos a los accionistas.

se regula la reduccin de capital con dos objetivos:

1)
2)
'

19.4 EL DERECHO DE PREFERENCIA O DERECHO DE

OPCIN
Es uno de los derechos fundamentales de todo accionista con
derecho a voto o sin derecho a voto, el ser preferido antes que
otros
para suscribir nuevas acciones producto de aumentos de capital.
El accionista posee este derecho para conservar su porcentaje
de acciones en fa sociedad, conservando su posicin en la Junta
General.
Si el accionista no tiene recursos para suscribir nuevas
acciones, puede transferir a terceros su derecho de suscripcin
preferente para no perder su representatividad
en el total
accionario.
Esa libre transferencia de este derecho posee lmites que se
establecen expresamente en el Estatuto.
El derecho de suscripcin preferente se incorpora
certificado de suscripcin preferente.

'

19.5 REDUCCIN DE CAPITAL

Otros casos previstos por Ley.-

en el

19.5.1.

Cuidar derecho de acreedores y terceros de la Sociedad.

Afecta proporcionalmente a sus acciones a los accionistas.
Clasificacin

de reducciones de capital

Se reali2:a no por impo.slcin

Voluntaria _.
De acuerdo a la expresin de la vollntad social

Oe acuerdo a la devoluci6n real ck bienes

legal

Es por intereses de la Sociedad y

sus accionistas. Obligatona~

Por imposicin

216

legal

ectivas

_.

uce debido a exceso de capital

que produce excedente ya
que la Sociedad no lo emplea.

s
e
p
r
o
d

Nominales

..

Se reajusta la situacin real del

Patrimonio neto. sin devolucin de
recursos a tos socios.

217

19.5.2

a)

Modalidades de reduccin de capital. ART. 216 de la

LGS

n)

La Junta General acuerda otras formas para reducir el capa:

siempre que sean lfcitos dichas devoluciones a los accionistas.

Amortizacin del valor nominal de las acciones:

Es el mecanismo ms comn. Se paga el valor nominal de
las acciones al accionista, asl se amortizan y se anulan o se
les disminuye el valor nominal.
El accionista renuncia a todo beneficio oculto de las acciones
amortizadas, la devolucin al accionista puede ser dinero, o
bienes no dinerarios si existe acuerdo entre las partes.

b)

Entrega de importes superiores al valor nominal:

Entrega de montos al accionista con cargo al capital,
amortizando acciones y la diferencia con cargo a otras
cuentas del patrimonio neto como son las reservas,
beneficios
o excedentes.

c)

otros medios:

19.6 DERECHO A OPOSICIn.

'

Art. 219

Es el derecho de los acreedores sociales a oponerse a la

ejecucin y suspenderlo, mientras no se cumpla las
condiciones que seale la Ley.
Es oponerse a !a ejecucin del acuerdo y no al contenido del
acuerdo
Se excluye de este derecho al acreedor que posee una
garanta adecuada
Caduca a los 30 dias de la fecha de la ltima publicacin de
los avisos que publiciten la reduccin.

C0~:fonacion de dividendos pasivos:

Consiste en la renuncia de la Sociedad al cobro de la parte
no pagada de la accin suscrita a cambio de la amortizacin
y cancelacin parcial de la accin. Tambin podra devolverse
el capital al accionista.

d)

Absorcin de prdidas de la sociedad:

Consiste en guardar el equilibrio entre el capital social y el
patrimonio neto, disminuidos como consecuencia de prdida.
Los accionistas asumen la prdida de la Sociedad en el valor
nominal de sus acciones. Concordar con Art. 220.

218

219

Leccin 20

El financiamiento de las sociedades annimas cerradas, se

fundament principalmente en los aportes de sus accionistas,
nunca por.oferta pblica de acciones (no cotizan en bolsa).
Las Juntas Generales se constituyen y celebran con qurum y
mayorla muy elevados.

' General es rgano administrativo y ejecutor, siendo el

La Junta

Directorio un mero mandatario de los acuerdos adoptados en

Junta.

LA SOCIEDAD ANONIMA ABIERTA Y LA SOCEDAD ANONIMA

CERRADA
'

20.1 SOCIEDAD ANNIMA CERRADA (S.A.C.)

Los Directores generalmente son accionistas.

20.2 CARACTERISTICAS MS IMPORTANTES DE UNA S.A.C.

Aquella en la que el accionista tiene inters en participar en

la gestin (generalmente son pequellas sociedades
familiares con poco patrimonio).
Pani

Sus titulares generalmente son familiares y suelen tener pocos

accionistas.

Soeledades

Annima con no

Oere<no de A<IQLM.
$OOn
Pfefe<ente

acelonillas

t""n c1aos$o d-e

ttaM- fe
rancia oe acccoes

mh

de

PoSOOn
Inscritas

acciones
en
el

20

no

RegisltO Publico del

Importa las cualidades personales de sus miembros y no

solamente importa su capital.
Al ser una organizacin
cerrada, los accionistas estn
vinculados con la marcha social, ya que el accionista suele
ser empresario, conociendo detalladamente los negocios
de Ja sociedad.
Se revela la participacin del accionista en Ja constitucin de
la voluntad social, con su asistencia a Junta, ejerciendo el
derecho de voto que Je conceden sus acciones.

220

La Jll"IU General es
convocao.a por d O!
redOnOO~e
General

Mercado de Valores.

Hay causales de

exclusin a los
accionistas~

Se rlge supleloriamonle
por nonnas de la
Sociedad Annima, en
cuanto
le
sean

Posibilidad ese no

<:=

pasear

OIA!CloriO.

aptic:abtes

221

Esta clase de Sociedades puede ser considerada como un punto

medio entre la Sociedad Annima tradicional y la Sociedad Comercial
de Responsabilidad Limitada.

La oportunidad de constituirse como Sociedad Annima

Abierta se presenta en dos momentos:

t EN El ACTOFUNDACIONAL

20.3 SOCIEDAD

ANNIMA ABiERTA (S.AA)

2 DURAN

Es aquella en la cual el conjunto de sus acciones o parte de

ella est difundido entre un gran nmero de personas, es decir
Ja Sociedad recurre al ahorro pblico para financiarse y lo jntegra

a su Capital Social. Sus acciones las cotiza en la Bolsa de

Valores.
Posee 2 clases de accionistas:
1

A.ccJONJSTAS

-~~ Por Suscri;x:in Pblica.

= -.
-~

GESTORES

[?VERSIONISTAS

-~

re

LA

MARCHA

SOCIAL

Si un accionista transfiere
un aJto nmero de acciones.

'

Titular
de
accin,
lo
coloque en un mercado
pblico de valores.

Vinculados
a
Ja
Administracn de la
Socedad.

.Interesa los resultados

de la empresa para
cobrar sus dividendos
o especular del valor
de su accin.

Los accionistas inversionistas suelen faltar a las Juntas

Generales provocandoque slo los accionistas gestoresdecidan
Ja voluntad social, esta es la razn por la que en una S.A.A. el
qurum y mayora sealados por la norma societaria sean
menores que en una S.A.C.
Por ello los accionistas inversionistas suelen adquirir acciones
sin derecho a voto, que es un derecho poltico de todo
accionista, pero participan de los derechos econmicos que
les otorgan sus
acciones, incluso con un dividendo
preferente al haber
renunciado a sus derechos politices.

222

Al recurrir a Oferta Pblica

de Acciones

20.4 CARACTERiSTICAS MS IMPORTANTES DE UNA S.A.A.

Financiamiento
Su;>emcl6n entta
el ;;apltal
y la
Gesti6n.

Gran Patrimonio
Social

oon ahorro
pblico.

Sujelas a ConltOI
y Fscalizadn
Administrativas

Colizan
sus
acciones
en
el
Metcado Publico de
Valores.

<::=

Gran canlidad
de accionistas

223

'I

Leccin
21

OTRAS FORMAS
SOCIETARIAS

Si bien la Sociedad Annima es la forma societaa ms

comn, como compleja en su estructura y funcionamiento,
existen otras clases de sociedades que tienen vigencia en el
trfico comercial peruano. quiz en poco porcentaje, pero
realizan actividad econmica que no se puede soslayar, desde
la anterior norma societaria, Ley de Sociedades Mercantiles
N 16123 y el Texto nico Ordenado concordado de la Ley
General de Sociedades, Decreto Supremo N
003-85-JUS se consider como formas societaas de
responsabilidad
ilimitada:
1)
2)
3)

La Sociedad Colectiva
La Sociedad en Comandita Simple
La Sociedad en Comandita por Acciones.

La actual Ley Societaria las ha regulado bajo el titulo

Otras formas Societarias, a partir del art. 265 en adelante.

21.1 SOCIEDAD COLECTIVA. (ART. 265-277)

Nace en las organizaciones familiares en el Medioevo,
como una actividad mercantil en comn, que inclua
en ella a los

224

.
.
.
.
herederos del comerciante fallecido. Por
eUo se llamaban ecompalass y se inclula
el aoellido del socio en la razn social.
Ejemplo: Neyra y Valle-Riestra S.C.

21.2 CARACTERSTICAS DE LA SOCIEDAD COLECTIVA

Sociedad de Trabajo --

Todo socio puede concurr a la

direccin o manejo de asuntos
sociales, salvo e.stipulaci6n en
contra del Estatuto.

Nunca se viroeula al socio de la marcha de la Sociedad.

Con el tiempo no slo eran miembros de la

ccmpara, ~familia,
sino tambin
personas unidas
por la amistad y
:J
confianza
constituyendo una comunidad de trabajo
para lucrar, con responsabilidad ilimitada.

'

Es una sociedad de personas, importando el

carcter personal
de cada socio que se relacione con la
Sociedad para que sea un responsable
ilimitado y solidario por las obligaciones
sociales, no valiendo
pactos en contra.

Puede recibir aportaciones de Industria o Trabajo.

Sociedad Personalistas y de Responsabilidad Ilimitada de cada socio.

225

v i11

21.3
CARACTERIST
ICASD~1A
SOCIEDADCOL
ECTIVA EN
LA LEY

GENERAL DE
SOCIEDADESLEY 26887

1111 1111.11111~11111111mm

11.4 SOCIEDAD
ENCOMANDITASIM
PLEYPORACCION
ES.
ART. 278 AL
ART. 282

.
,

SOCIEDAD EN COMANDITA

----------------------~-------------------------~

ocial

,, '
Nombre de todos los
socios o algunos, ms la
expresin Sociedad
Colectiva o las siglas

-s.c.s
Art. 265

Plazo fijo. De
prorrogarse el plazo
se debe cumplir con
requisitos del Articulo

S
O
C
I
E
D
A
D

ontrato

eomenca:
consistia en
participacin de
un
capitalista
en
la
especulacin
de
un
comerciante a
quien se le
encomienda
mercaderas
para la venta, o

E
N
C
O
M
A
N
D
I
T
A

275.

Pacto Social

SIMPL

Para modificarlos, se
necesita unanimidad
de

los
socios.

Art. 268
- M
270.
Voluntad Social
Se forma con mayora
de votos por personas.
No basta
el
dominio
de la
Sociedad
por un
socio, se
necesita

el voto
de dos.

Art. 269.

de

E
s
u
n
a
t
r
a
n
s
f
o
r
m
a
c
i

n
d
e
l
o
c

dinero para la
compra.
Es la Sociedad
que posee
socios
comanditados

P
O
R
A
C
C
I
O
N
E
S
Se
form
como
SOcled
ad que
permit
a
integrar
grande
s
y
pequen
os
capital
es sin
constit
uirse
en
Socied
ad
A
n

n
i
m
a
.
Naci
para
no
somete
rse
a
reglme

n
e
s
d
e
c
o
n
c
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s
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n
d
e
l
E
s
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a
d
o
.
P
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S
o
c
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d
a
d
r
e
s
u
l
t
a
n
t
e
d
e
Formado por
participaciones.

colectivos
comanditarios.

L
o
p
L

Oernchos del Socio

Beneficio de excusin.El socio requerido a
pagar deudas sociales,
puede sellafar al
acreedor que hay bienes

a
l
a

libres de la sociedad para

hacerse

cobro.Es

norma de excepcin,
que en principio

una
ya

el socio

Separacln,exclusin
debe
pagar. Con muertedel
su
socio.
patrimonio
personal.

t
i
e
n
e
n

iedad
Comanditar
ia simple.
Los
socios
comanditarios

s
S
u
o
c
p
i
a las obligaciones
e
El socio se responsabiliZa
por
d
r
sociales, hasta el da que concluye
su relacin
a
t
d
i
.
c
i
p
a
c
i

n
i
n
c
o
r
p
o
r
a
d
a
e
n
e
l

capital
en

a
c

co

Cabe sellalar
que

los

socios

la

colectivos

comanditados

oc

ie

gestionan

da

sociedad,

d.

respondiendo

L
a

ilimitadament

ex
cl
us
i
n
se
ac
ue
rd
a
po
r
m
ay
orl
as
o
po
r
el
Ju
ez.

deudas

digen y

la

por las.

sociales
responden
frente

terceros

por

obligaciones
en

forma

limitada
hasta

una

cantidad
predetermina
da,

que

suele
coincidir

con

la cifra de su
aportacin
a la
sociedad.
Interesa sus
cualidades
personales.
No es
transmisible
la cualidad
de socio
colectivo.

L
o

'12.7

21.5 ELEMENTOS CARACTERIZADORES

COMANDITARIAS
SIMPLE

DE LAS SOCIEDADES

POR ACCIONES

Socio comanditario no
aporta trabajo.
El trabajo es cuota de
capital destinado a integrar
el capital de explotacin de
la Sociedad.
Esa cuota es el limite de
responsabilidad del socio.
Gestin y administracin
recae en socios coreenvos.
Si socio comanditario,
Interviene en gestin responde frente a terceros
llimitadadamente.
Socio comanditario partlcipa ilimitadamente de las
prdidas sociales, ecaslonadas por su gestin.

Sociedad capitalista.
Su capital se divide en
acciones.
Todos los socios son
accionistas.
No hay socio industrial.
Se les aplica rgimen de
la Sociedad Annima salvo en las incompatibilidades que hubiere.
La Razn Social esta
conformada por el nombre
de todos o algunos socios
ms Sociedad en Comandita por Acciones 6
cS. en C. por A.

La representacin corresponde al socio colectivo.

La Razn Social est
conformada por el nombre
de todos o algunos socios
ms
.cSocedad
en
Coman- dita cS. en C.

La Sociedad en Comandita Simple es una sociedad personaliSta

dedicada en nombre colectivo y con responsabilidad limitada para
unos socios e ilimitada para otros, a la explotacin de una industria
mercantil
La Sociedad en Comandita por Acciones es una persona
jurfdica mixta entre sociedad annima y sociedad en comandita
simple.
Existe por fo menos un socio que responde ilimitadamente ( el socio
colectivo) y es el que realiza la administracin de la sociedad; los
dems socios, los comanditarios o accionistas , responden
' limitadamente por la aportacin realizada , como en la sociedad
annima.

21.6 LA SOCIEDAD COMERCIAL DE RESPONSABILIDAD

LIMITADA
Esta forma societaria no es nueva, ya en la anterior Ley
Societaria exista y en la Comisin Redactora de la vigente norma se
propuso sustituirla por la Sociedad Annima Cerrada, mas dicha
propuesta no prosper.
Esta primera motivacin se bas en que los socios al aportar a
la Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada no recibian
ningn titulo, o certificado que sirviese de constancia, por tanto no
pedan utilizarfo para trasmitirlo, negociarto o darlo en garanta, por
ello se pens en una Sociedad de Responsabilidad Limitada, pero
con las ventajas de la Sociedad Annima.
Para la doctrina una Sociedad Comercial de Responsabilidad
Limitada o tambin conocida como S.R.L es COMO una sociedad
annima cerrada con PARTICIPACIONES (NO acciones), pues bien,
la limitacin de la responsabilidad de los socios pero al mismo
tiempo participando en la gestin de la sociedad es el atractivo de

229

228
esta forma societaria, to vez. que comerciantes e industriales se
liberan de las exigencias formalidades de la sociedad annima.

esto en razn de no romper con la relacin personal entre los

socios.

I,

Caractersticas mas importantes de la Sociedad Comercial de

Responsabilidad Limitada:
El capital se divide en PARTICIPACIONES
acumulables e indivisibles, entre los socios.

21.7 LAS SOCIEDADESCIVILES

IGUALES ,

Las participaciones no pueden materializarse en tftulos valores

'

los socios no son mas de veinte y poseen responsabilidarf

limitada de las obligaciones sociales.

Posee denominacin social (aociedadde capitales) que puede

ser:
Nombre abreviado + Sociedad Comercial de Responsabilidad
Limitada o S.R.L.
6
La voluntad de la sociedad se determina por acuerdo de
esta es
determinado
en yelnico
Estatuto
Social.
5 mayoras
El capitalque
social
determinado
desde
la escritura de
constitucin social.
7
La administracin , la labor de los gerentes es similar al que
poseen en la sociedad .ann_ima, siendo dos aos el plazo para
que caduque la responsabilidad civil de sus actos, mas esto no
se aplica a responsabldades
penales que siempre est
expedita en razn de tener una naturaleza pblica.
8

230

La transferencia de participacin por sucesin, esta supeditado

a que si lo permite el Estatuto, o si dispone que fallecido el
socio, tienen primera opcin los dems socios para adquirirlas,

Son sociedades de personas , donde se busca por pate de sus

integrantes una SATISFACCIN DINERARIA, pero para ello NO
REALIZAN especulacin mercantil, sino realizar labores
DIRECTAMENTE. es decir cada uno brinda prestaciones de hacer.
es decir de servicios.

Los ejemplos caracterlsticos de sociedad civil son las

sociedades de profesionales, organizaciones de transportistas donde
los choferes sean propietarios del vehculo, el beneficio econmico
que reciben de la sociedad esta dado bajo el nombre de ho~orarios
profesionales . por su propio trabajo y esfuerzo. En cam~10 en la
actividad
intermediacin,
sino esta
dado
para eldotar
las
sociedad de
mercantil
son unos socios
los que
aportan
capitaldeY son
condiciones
adecuadas
para la las
prestacin
losactividad
servicios por parte
otros distintos
los que realizan
labores de al
deempresarial.
los socios telfonos, fax, impresoras, papeles, etc) mas con los
bienes Elque
adquiere,
no realizan
de intermediacin
capital
de la sociedad
civilactividad
no esta destinado
a realizar
mercantil.

Caractersticas mas Importantes de la Sociedad Civil

1

Hay dos clases de sociedad civil : la ordinaria y la de

responsabilidad limitada.
La Ordinaria : Sociedad
responsabilidad limitada.

personalista

mas que la de

231

\i. '
'

' 1

Posee razn social

Leccin 22

Nombre de uno o varios socios +

e Sociedad
Civil
o e S. Civil o Sociedad
Civil
de Responsablidad Limitada o S. Civil de R.L..
Los socios responden por sus obligaciones sociales
personalmente, salvo beneficio de excusin y en proporcin a
sus aportes. salvo que en el estatuto se haya acordado forma
distinta.
La de Resoonsabilidad Limitada:
Los socios no pueden
exceder mas de 30 , y no responden personalmente por las
deudas de la sociedad. Posee razn social al igual y con las
mismas modalidades que la Ordinaria.
2

Se necesita tener totalmente pagado el capital social al

momento de inscribir a la sociedad civil.

La participaciones no pueden documentarse en ttulos valores

y la transferencia de participaciones no pueden realizarse a
otra persona sin el consentimiento del resto de socios.

Las utilidades o prdidas se dividen entre todos los socios de

acuerdo a lo establecido en el pacto social

Se denomina Junta de Socios al rgano supremo de la

Sociedad, rgano que es distinto al de los Administradores,
teniendo cada rgano social funciones especificas segn su
Estatuto.

Deben llevar Registros y libros Contables al igual que las

sociedades mercantiles.

REORGANIZACION

DE SOCIEDADES

La nueva norma societaria no slo desarrolla este importante

tema aplicable a todas las sociedades, sino que tambin es de
aplicacin a personas jurdicas no mercantiles.
Los esquemas de reorganizacin de sociedades, abarcan la
transformacin, la fusin. la escisin y otras formas de reorganizacin, permitiendo que las sociedades de una forma cambien a
otra forma social.
Estamos de acuerdo con denominar reorganizacin a esta
seccin, toda vez que cada una de las formas en la que se ordena
y reordenan las sociedades al realizar uno o varios de estos
procesos, conlleva a una sociedad distinta en cuanto a los
elementos que la
conforman.

22.1 LA TRANSFORMACIN

DE SOCIEDADES

Implica el cambio experimentado por una sociedad que pasa

de un tipo societario a otro distinto del que tenia, conservando su
personalidad jurldica. Un proceso de transformacin siempre
conllevar que se afecte la situacin de los propios socios, como
los

232
233

derechos de los acreedores, solo as se puede realizar los distintos

pasos de al transformacin.

Es consecuencia de motivaciones econmicas

las dems formas de reorganizacin societaria.

en responsabrldad de
IHANSFORMACION

al igual que

Cambios

de

par1icipaciones

L de1ech0s <!e IOs sooos.

~1
y

Rcqu"'" y fonn:)lid:.>d9" que conl\9va

La transformacin puede realizarse a nivel del tipo societario,

de la naturaleza de la persona jurdica o de adquisicin o

la transtonnar.in.

modificacin sustancial de la personalidad jurdica.

... 1 Derecho de separacin del socio.

Nuestro sistema jurdico permite en el Art. 333, 394 y 395 de la

'

Requlsito;-especlales del bal'.'nce Y

escritura pbllca de transfolmaein

Ley General de Sociedades, cinco clases de transformaciones:

La de una sociedad regulada porta Ley que adopte cualquiera
otra de las formas societarias previstas en la misma Ley
Societaria.
La de una sociedad regulada por la Ley que adopte la forma de
cualquier otra persona jurdica (no sociedad) contemplada en
las leyes del Per.
La de cualquier persona jurdica constituida en el Per que, sin
ser ~ociedad, adopte una de las formas societarias reguladas
por la Ley
Reorganizacin de sociedades constituidas en el extranjero.
Reorganizacin de sucursales de sociedades constituidas en
el extranjero.

a)

b)

c)

d)
e)

----~----

son:

234

Nulidad
de
un
proceso
de
transfonnacin. inscrito en el registro

22.1. a)

DISPOSICIONES

GENERALES DEL PROCESO DE

TRANSFORMACION

Los acreedores no varan respecto a la garanta principal de

los crditos de la persona jurldica deudora, salvo el caso de
las garantas subsidiarias.

Es un derecho inr1::-idificable del socio, su participacin

porcentual en el capital de la sociedad o persona jurldica que
se est transformando. Se produce una revalorizacin del
patrimonio integral de la sociedad a positivo o negativo

Ninguna de las transformaciones antes mencionadas conlleva cambio de

personalidad jurdica del ente transformador.

Los efectos ms importantes de un proceso de transformacin

T_r_an_=s.-f'_mliquidacin.
acdi_ne.sooa-des'ede.n

l...

235

l 11

Los
derechos
nacidos de trlulos
o acuerdos de
carcter especial
aprobados por la
persona jurfdica a
favor de terceros
no son afectados.

Los requisitos
especiales
del
acuerdo
de
transformacin,
muy
importante
es el realizarlos,
en el orden y la
cronologfa de los
mismos, toda vez
que son estos los
que
darn
legitimidad
al
proceso
de
transformacin.
4.1

El acuerdo
de
transformaci
n de una
persona
jurdica es un
acto
voluntario.

La decisin
de
transformar
a la
persona
jurdica
podrla
eventualmente
originarse en una
Ley, debiendo tomar
esta decisin
la
asamblea de socios
o
junta
de
accionistas, o el
que seale la Ley,
debiendo cumplirse
los
requisitos
legares.
El acuerdo para la
transformacin
debe contener lo
siguiente, vemoslo
en un graflco:
P
R
O
C
E
S
O

D
I
.
T
R
A
N
S
F
O

RM
ACI
ON

Ser
el
contenido
del
acuerdo
de
transform
acin,
tan
important
e,
que
conlleva a
que cada
socio
evale la
posibilidad
de ejercer
su
derecho
de
separaci
n en los
plazos
que
le
seale el
Articulo
337, es
important
e resaltar
que en el
proceso
de
transform
acin. la
publicidad
del
acuerdo
tiene
como

obj
eti
vo
po
ner
en
co
no
cim
ien
to
de
ell
o a
los
pro
pio
s
so
cio
s
par
a
qu
e
eje
rcit
en
su
der
ec
ho
de
se
par
aci
n
o

no. Ms
no es la
publicidad
dada para
los
acreedore
s ni los
terceros
de
la
persona
jurfdica,
ya que en
las
transform
aciones
no
hay
derecho
de
o
p
o
s
i
c
i

n
d
e
e
s
t
o
s
.

'

El
derecho
de

parmetr
os
estableci
dos en el
Articulo
200 de la
norma,
no
conllevan
do
el
ejercicio
de
la
separaci
n.
el
liberarse
de
responsa
bilidades
personale
s
por
obligacio
nes de la
persona
jurldica
contralda
s
con
anteriorid
ad a la
transform
acin.

se
pa
ra
ci
n
sol
o
exi
st
e
en
los
pr
oc
es
os
de
tra
ns
for
m
aci
n

no
en
los
de
fu
si
n,
ni
es
cis
i
n,
ba
jo
los

El
proceso
requiere
de
un
solo
Balance.
el
cerrado

al
dla
an
teri
or.
A
la
fe
ch
a
de
la
es
crit
ur
a
p
bli
ca.
as
el
bal
an
ce
de
m
ue
str

23
6

a
la
situacin
integral
de
los
activos y
pasivos.
a
las
veinticuat
ro horas
antes de
la fecha
de
entrada
en
vigencia
de
l
a
o
p
e
r
a
c
i

n
.
A

A UNA PERSONA JURIOICA

NOSOCIETARIA

T
oD
i
p
a
e

et

D11po1.ck>net n.ec..sa,,as para

11.nc:lanomiormdeporsona~

S
iO
l,

~a chapo.s1c:i6n paca que no

-

lo...,...pe<>enajuidioa

7
L
a

f
o
r

alguna de las
siguientes causales:

237
duracin
jurdica.

i
)
N
u
l
i
d
a
d

d
e
l

de ta persona

Finalmente
para ejercer
la pretensin
de nulidad
contra una transformacin
inscrita en Registros la vla
es la nulidad
de los
acuerdos
de la Junta
Gener c:1i, concordante con

lo establecido
en los Artculos 34, 37 y
38 de la Parte General de
la Ley, ergo
la declaracin de nulidad
de la transformacin est
sujeta a subsanacin y no
tiene efectos
frente a
terceros de buena fe.

P
a
c
t
o
S
o
c
i
a
l

22.2 LA FUSIN DE
SOCIEDADES

o
E
s
t
a
t
u
t
o
.
ii)
del

Es una institucin
implica unir dos
personas jurdicas, en
sola, es decir, una
personalidad jurldica.

Vencimiento
plazo
de

que
ms
una
sola

La fusin es una de las

formas de reorganizacin
de sociedades producto de
los
fenmenos
de
concentracin empresarial,

siendo esta la ms
completa.
Para la doctrina, las
concentraciones
empresariales
responden a dos
objetivos:

Unin
de
socie
dade
s o
grup
os
empr
esari
ales.
Medi
ante
la
adqui
sici
n del
contr
ol,
direct
o o
indire
cto
de
todas
las
socie
dade
s
integr
ante
s,
por
parte
de
un
mism

o
gru
po
do
min
ant
e,
se
log
ra
la
to
ma
uni
for
me
de
las
dec
isio
nes

o
.

p
o
r
p
a
r
t
e
d
e
l

l
t
i
m

Tran
smisi
n
globa
l de
todo
el
activ
o y
pasiv
o de
una
socie
dad
a
otra.Siend
o la
prim
era
socie
dad
due
o de
accio
nes
de
ta
segu
nda,
o
adju
dic
ndola
s

a
sus
a
c
c
i
o
n
i
s
t
a
s
p
o
r
v
e
n
t
a
,
r
e
d
u
c
c
i

n
d
e
l
c
a
p
i
t

al o
disol
ucin

'1

liquidacin.
'

1.

Crea
cin
de la
socie
dad gere
nte. Com
n a
un
grup
o de
socie
dade
s
que
contr
ola
la
direc
cin

y
admin
istra
las
m
i
s
m
a

s
.
E
n
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s
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o
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q
u
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c
a
b
a
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s
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m
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n
c
i

onar,
se
difere
ncian
con
la
fusi
n, ya
que
en la
ltima
se
produ
ce
una
extin
cin
de
las
socie
dade
s
abso
rbida
s
o
incor
pora
das,
ms
en
las
otras
forma
s de
conc
entra
cin

e
m
p
r
e
s
a
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i
a
l

resen
ta
esta
carac
tersti
ca
esen
cial
d
e
l
a

n
o

f
u
s
i

n
.

s
e
p

Estrategias
de
consolidaci
n
para
reforzar
la
posicin
adquirida en
el mercado.
ii)
Estrategia
de innovacin
que busca la
renovacin de la
empresa a
travs de la
2
complement
3
ariedad que

se encuentra en
otra u otras.

i)

Ms la fusin, no es
la nica forma de
concentracin
empresarial, otros
casos son:

El
Holding
Una
sociedad
adquiere
el
control de dos o
ms sociedades
existentes,
siendo
estas
ltimas
una
unidad,
por
tener la misma

di
r
e
c
ci

y
a
d
m
in
is
tr
a
ci

n.

Los
benefi
cios
de la
fusin
para
un
inversi
onista
son
de
ndole
princi
palme
nte
econ
mica
pero
tambi
n del
orden
admin
istrati
vo
intern
o de
dicha
socied
ad.
Reduccin
de costos,
S
e
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S
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ah
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rti
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Ac
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i
c
i
p
a
c
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o
n
e
s
p
a

ra
con
trol
ar
soci
eda
des .
Se simplifica
la
administracin
de los
rganos
sociales de las
distintas
sociedades de
un grupo.

239

''"'."tlflll!Ul!UHNlt

1--

Acumulaci
n
de
acciones o
participacio
nes
de
diversas
sociedades
por
un
mismo
grupo
de
socios. en
paquetes
importantes
para
controlarlas.
Los caracteres
de la fusin segn la
doctrina, (aunque
cabe sealar no es
unnime) son:

Creac
una
Socieda
.

l
_

Ext
pers
de
sociedade
inc

P
Si O
funcionami
R
rga
1---

Soci

I
N
Variacin
C
ca
O
'--absR
P
incorporante
O
R
A
C
I
O
N

,..---1

Transm
sin en
bloque
ya
ttulo
univers
al.

l
lo
uni
n
de
va
rio
s
pa
tri

monios con el
objeto de
formar uno

"''
1 ransmlsin
de los patrimonios es
para una
nueva sociedad
que los recibe.

e~tmcin de
persona!idad
juridica de
todas tas
socie- dades
incorporadas.
Traspaso
de
patrimonio
de
las sociedades
que
se
cxlinguen
se
r.eatiza
en
bloques.
Socios
o
accionistas de
sociedades que
se extin- guen,
reciben
acciones
o
participaciones
de la nueva
sociedad
incorporante,
salvo
excepciones.

F\JSION

P
O
R
A
B
S
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a
d
(
e
s
)

a
b
s

orbida

a
c
c
i
o
n
e
s

(s).

Traspaso
de
patrimoni
os
de
sociedad
se realiza
en
bloques a
titulo
universal.

l
a
s
o
c
i
e
d
a
d

p
a
r
t
i
c
i
p
a
c
i
o

absorbida
s
reciben

Fonnas de fusin:

Las dos formas

clsicas estudiadas
en la doctrina son
las recogidas en
nuestra norma:

a)

d
e

Los
socios de
las
socieda des

2
2
.
2
.
1

n
e
s

FUSION

POR
INCORPORACIO
N
b)
FUSION
POR
ABSORCION

a
b
s
o
r

Art. 344 de la LGS

240

b
e
n
t
e
,
s
a
l
v
o
e
x
c
e
p
c
i
o
n
e
s
.

cas
que
puede
n
fusion
arse

22..2 2
T
i
p
o
s
d
e
s
o
c
i
e
d
a
d
e
s
y
p
e
r
s
o
n
a
s
j
u

d
i

a) fusin entre toda

clase de Sociedades.La
Doctrina y
la norma
socetaria
peruana
so~
unnimes
en
mencionar
que
la
fusin es
susceptibl
e
de
realizarse
en
toda
clase
de
sociedade
s.
241

b)

Fusin
son:

entre Sociedades

y personas.Jur(dicas

la norma societaria peruana no seala nada al respecto, como

s lo permite y expresa legislativamente en caso de transformaciones.

Pero siendo la razn base de toda fusin , la

unidad de dos
o ms personas juridicas
para dar
nacimiento a una
nueva y distinta de las otras que se extinguen, no vemos
inconveniente que tambin se produzca sta clase de fusin.

22.2.3

Disposiciones generales para el proceso de fusin:

Toda fusin

Inscripcin de la escritura pblica en el_ ~egistro en cada na

de las partidas de las Sociedades partiapan_tes.

que no lo

pasa por dosetapas:

a)

La etapa de negociacin entre las sociedades intervinientes

proyecto de fusin Art. 347.

b)

la decisin voluntaria de cada una de las personas

jurdicas involucradas en la fusin para acordar la fusin:
Acto Corporativo de la fusin Art. 351.

Para la legltlmidad de un proceso de fusin deben cumplirse

estrictamente los pasos sealados por ley, empezando por la
aprobacin del proyecto de fusin por el directorio o los
administradores de las sociedades, que implica abstenerse de
todo acto o contrato que comprometa la aprobacin del
proyecto o cambie la relacin de canje de las acciones o
participaciones.
El proyecto
de fusin
pasa necesariamente por la
aprobacin o no en Junta General o Asamblea de las
Sociedades, cumpliendo
con los avisos de convocatoria
respectivos. Art.
349 al 352.
La fusin es vigente desde la fecha fijada en los acuerdos
de fusin puede ser cualquier fecha, estando supeditada
a la

242

El balance es presentado por cada una de las sociedades

que se extingue formulada.al dla anterior de la fecha de
entrada en vigencia de ta fusin, cumpliendo las pautas
del Artfculo 354 de la Ley societaria. La 1mpo11Sncla del
b~lan~
es mostrar ~a situacin patrimonial
de las
empresas extingwdas.

'

L~ p~blicldad de los acuerdos de f~~in uenen

doble
finalidad el ejercicio del derecho de oposicin por parte de
los acreedo~s de cada persona juridica participante y P?
ner ~stos acuerdos en conocimiento de los socios ~-e
ca~a SOClec:tad participante para que puedan ejercitar el
derecho de separacin.

As( tambin,

ta escritura pblica
de fusin es
obligafoiia, teniendo un .plaz.o de 30 das los secos Y
acreedores para ejercer sus derechos de separacin y
oposicin.

No se otorga la escritura mientras no se sancione ~I nmero

de socios que han ejercitado el derecho de separac1~ Y~ que
. no se conocera el monto exacto del capital de la sociedad
absorbente o incorporante.
De ~~~Ir mala f o ningn fundamento para_la op~lcl~n
conlleva que el magistradO sea~ penalidad como 1~~izaci6n
por daos y perjuicios que ocasione ante. la ~aralrzac16n que
estara produciendo a un proceso tan compleo y oneroso que
no puede ser perjudicado sin justa causa.
Los derechos especiales de titulares que no se~f'l ~i~nistas'
no posean participaciones de las sociedad~s intervinientes,
0
no pierden los mismos derechos frente a la sociedad
absorbente
incorporante. Dentro de derechos especiales debemos hacer
0

- 243

una interpretacin muy amplia, aprobados por la sociedad a

favor de terceros, como beneficio de fundadores, las opciones,
ttulo de participacin en las utilidades. etc.

Para Miguel A. Sasot Betes y Miguel P. Sasot La escisin

11 1111 mstituto jurldico que regula la segregacin de una porcin del
pi!lrtmonio activo de una sociedad comercial en funoionamiento
para fin disolverse, destinarla a la formacin de una nueva
sociedad o incorporarse a Sociedad ya existente.

La fusin simple: Se denomina asf al caso de una fusin por absorcin,

donde fa Sociedad absorbente es propietaria del 100% de fas acciones o
de las participaciones de la Sociedad (es) absorbidas (s).

La escisin es un acto societario ms complejo que la fusin,

11 pesar que la mecnica de escisin es inversa a la de fusin.

La Sociedad absorbente adquiere el patrimono de una Sociedad de la

cual ella era el nico socio. No necesita etapa de negociacin.

'

la fusin de Sociedades
transformacin

en liquidacin:

Igualmente

que en la

Las formas de escisin son problemas tanto en la parte formai

corno esencia l.
I n la parte formal:

se permite la fusn en este estado, se permite la fusn

en este estado, bajo lo sealado en el Articulo 342 de la Ley Societaria.

La nulidad de una fusin ya inscrita en registros se basa en el

procedimiento de Ja nulidad de acuerdos de Juntas Generales
o Asambleas de socios de las Sociedades participantes en Ja
fusin.

1)

La denominacin es escisin, cdivisin o desmembramiento? nuestra norma ha optado por escisin siguiendo
a' 1a doctrina moderna, que implica realizar divisiones o
desmenbramiento de patrimonios.

ir)

Diferenciar la escisin parcial y segregacin patrimonial. En la

primera, las acciones o participaciones que emiten las
sociedades beneficiarias son entregadas a los socios de la
sociedad escindente
y en la segunda son recibidas
directamente por la propia sociedad.

22.3 LA ESCISIN DE SOCIEDADES

La actual norma societaria regul por primera vez esta

institucin en

nuestro pas, la cual es resultante de lo denominado

en doctrina corno efusiones impropias ya que las figuras de
concentracin
empresarial y las fusiones al conllevar crecimiento de las
organizaciones trajo a su vez otros problemas en la administracin
de la persona jurdica que implicaba que para subsistir debla
incursionar en negocios vinculados, paralelos o distintos a los de su
actividad original, nace la escisin.

E'laparte esencat o de fondo:

i)

Es escisin solo la propia o total? tambin es escisin

impropia o parcial?. El Articulo 367 seala que es escisin

ambas.
ii)

Posibilidad de reagrupar a los socios con motivo de una

escisin, lo cual es recogido en el Articulo 368.

245
244

r-

111)
Definir bloque
patrimonial, unidad
econmica o
empresarial.
Sobre el primero, el
Art. 369 seala
cuales
son los
supuestos
que
califican
para
denominarlo
as,
mientras
que la
unidad
econmica
o empresarial no es
requisito para que
exista
bloque
patrimonial.
Caracteres esenciales
de la escisin
No existe
unanimidad al respecto,
no obstante,
mencionaremos los que
se consideran ms
importantes:
a)

Transmisin
de
patrimonios
en
bloque de la
sociedad
escindente a Ja

beneficiarla bajo
bloques patrimoniales.
b)

Extincin de la
personalidad jurdica de
la Sociedad escindente en
la escisin total o propia.

c)

Subsiste la persona jurdica

escindente en la escisin
parcial o impropia,
ajustando el capital.

d)

Se forma el capital social

de las sociedades
beneficiarias de la escisin,
si son sociedades nuevas.

e)

La entrega de acciones o
participaciones que sean
emitidas por las
sociedades beneficiarias
en favor de los socios de
la sociedad escindente.

Tipos de sociedades

personas jurdicas que pueden

escindirse
1

Escisin entre toda clase

de sociedades,
puede
darse entre sociedades
del
mismo
tipo
o

sociedades
de
diversas
formas
simultneamente
seala el Articulo
367.
2

246

Escisin entre
sociedades y
otras personas
jurdicas no
societarias es
permitido por la
norma societaria;
si bien no a

travs de
un
artculo
-expreso,
la
doctrina y
artlculos
de
Ja
norma -en
mencin
para
el
caso de
transform
aciones
s
lo
permilfan
como
mencion
bamos en
el
respectivo
tema.
Disposiciones generales
para el proceso de escisin:
1
La escisin posee dos
etapas:
1'
1

i)
La
etapa de
negociaci
n entre
sociedad
es
intervinie
ntes

'
q
u
e
c
u
l
m
i
n
a
c
o
n
e
l

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y
e
c
t
o
d
e
e
s
c
i
s
i

ii)

El
acto
corp
orati
vo
de
la
esci
sin,
que
por
deci
sin
volu
ntar
ia
de
cad
a
una
de
las
pers
ona
s
jurld
icas
invol
ucra
das
conll
eva
al
ac
uerd
o de
esci

si
n
.

s
.
3

Se
extingue
la
personalid
ad jurdica
de
la
sociedad
e.scindent
e, en el
caso
de
escisin
total
o
propia, es
automtic
o por la
operacin
de
escisin
es
decir
no
necesita
disolucin,
ni
liquidacin
.

El proyecto
de
escisin
debe ser
aprobado
por
los
administra
dores

2
La facultad de
acordar la escisin la
posee la Junta
General de
A
c
c
i
o
n
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s
t
a
s
o
l
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A
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i
o
s
.
K
o
n
e
s
t
e
p
r
o
y

ecto
termina
la
negocia
cin.
5

Aprobado
el
proyecto
de
escisin
por
directore
s
o
administra
dores,
ello
implica la
obligacin
de
no
realizar o
ejecutar
acto
o
contrato,
que
comprome
ta
la
aprobaci
n
del
proyecto
o
altere
la
relacin
de canje
de
las
acciones
o
participaci.

\:

on
es.
6"
Pa
ra
oto
rga
r
lg
iti
mi
da
d
al

proceso
de
escisin
es
riguroso
el
procedimi
ento
a
seguir,
por
ello
la
publicidad
del aviso

247

convocando a Juntas generales o asambleas de las sociedades

<>Ir as formas de reorganizacin

que debe realizar cada sociedad participante. debe cumplir el

plazo con no menos de diez das de anticipacin al de cada
Junta o Asamblea, con la documentacin especifica del Articulo

1)

La reorganizacin simple.
Lo hemos tratado en puntos anteriores.

375.
7

9"

Las otras formas de reorganizacin sealadas en el articulo

392 son combinaciones de las instituciones antes estudiadas.

El proceso de escisin se extingue si no es aprobado por las

Juntas o Asambleas de las Sociedades participantes, dentro
del plazo sealado en el proyecto o a los tres meses de la
fecha del proyecto.
La escisin es vigente desde la fecha fijada en el acuerdo en
que se aprueba el proyecto de escisin en Junta o Asamblea
de socios. es decir cualquier fecha y no necesariamente es la
fecha de la escritura pblica de escisin.
Con la inscripcin en Registro de la escisin, se extingue
. definitivamente la personalidad jurldica de la sociedad o
sociedades escindentes, en escisiones totales.

10" Todas las sociedades participantes cierran su balance de

escisin al da anterior al ftjado como fecha de entrada en
vigencia de la escisin. Deben redactar solamente un balance.
11 La escritura pblica de escisin se otorga vencido el plazo de
30 das desde la fecha de publicacin del ltimo aviso si no
hubiera oposicin, cumpliendo lo sealado en el articulo 382.

'

Estas dos clases de reorganizacin se ejecutan en una

sola operacin, debiendo cada sociedad participante
cumplir los requisitos legales para cad~ uno de los_actos
en 1o que participa, asumiendo cada sociedad participante
las consecuencias de las operaciones que intervenga.

cuando se expande la actividad econmica de una o~ganiz~~in

empresarial, se necesita centrales de apoyo p~ra diver_sifl_car
los lugares en los que se desea tener presencia econormca,
siendo la sucursal el medio idneo.
A travs de la sucursal: se extiende el mbito del negocio ms
all de los limites del establecimiento principal.
el

autor,

Rodrguez

Rodrlguez

seala

como

caractersticas de las sucursales:

12 El derecho de oposicin y el derecho de separacin pueden

ejercerlo de acuerdo al Articulo 219 y 200 respectivamente.
13

248

r:
'

rl
1

22.4 LAS SUCURSALES

Para

,.'

La responsabilidad de los socios podria ocurrir si un bloque

patrimonial escindido se trasmite a una sociedad cuye tipo
resulte ser de responsabilidad diferente al de la escincfente.

249

. . .. ,

locales que
realizan negoos

klrnentos en comn, no
obstante tiene
tratamiento doctrinarios
Y
11urmativos distintos,

Son

juridcos que
constib.Jyen la
adividad

t------~
base de la

negociacin.

GC>Za!1

_de
indepndenda
jurdica y

eroromca para que

et adminislrador o
1---..,

representante
puedan actuar frente
a
!ef'Cefos:

segn refiere el Dr.

Beaumont
S
U

-Establecimiento
Aquf se encuentra la
Alta Direccin del
negocio,
Prlncipol
el centro de
operaciones
comerciales
y
dir
e
cti
va
s
g
e
n
er
al
es
,
su
bo
rdi
na

ndo
las
sucursal
es.
Subordinada a la Alta Direcdn

t-----+--------_J
de la

l
o

Se realiza los
mismos
negocios que
son el

casa
puede matriz, ya que la bna
darle inSVUCciones.

la separacin material es la
base de
!oda sucursal.

Accesorio
obeto de la empresa. el local
accesorio solo
r
e
a
l
i
z

Casa matriz y
sucursal son
establecimientos
distintos, con un
solo patrimonio, y
una misma
administracin, que
solo se
desenvuelven en
mbitos especiales
distintos, sostiene el
autor

a
a
c
t
o
s
p
r
e
p
a
r
a
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r
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el
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c
i

n
a
l
o
b
j
e
t
o
m

Posee personalidad
jurdica propios. al igual
que medios y conduccin
diferenciada a la principal.
Posee un patrimonio y
0<ganizacin propios, pero
es una autonoma formal,
ya que
p
o
r
m
e
c
a
n
i
s
m
o
s

i
s
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o
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a
p
o
r
l
a

Etchevcrry Ral.
Todas las
sucursales poseen
una direccin
econmica unitaria,
pero a su vez se
les concede cierta
independencia
jurdica ya

H
o

otras empresas
y no tiene
actividad
industrial
o comercial
propia, ni un
establecimien
to al que
pueda recurrir
el pblico

L
a
H
o
l
d
i
n
g
(
p
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u
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l
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r
t
i
c
i
p
a
e
n

que
pueden
realizar los mismos
actos jurldicos que
el
establecimiento
principal
y sean
capaces
de
subsistir
por
s
mismas
an en
el caso que el
establecimiento
principal
desaparezca seala
el autor Sergio Le
Pera.

22.5 DIFERENCIA CON

OTRAS FIGURAS
AFINES
La naturaleza de
una sucursal es
distinta a las que a
continuacin
mencionaremos,
aunque puedan tener
ciertos
250

Es una simple designacin

de personas para que
consigan negocios o
transmitan ofertas.
N
o
s
e
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e
s
e
x
i
g
e
l
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p
a
l
.

251

Leccin 23

--

1ersonalldadJurldlca

Conserva

su personalidad

jurdica

an

habindose disuelto la sociedad.

,..._
Causales

El articulo

407 seala nueve incisos que lo

comentamos flnalzando este cuadro.

DISOLUCION, LIQUIDACION Y EXTINCION DE SOCIEDADES

Causales solo
Para Sociedades
Colectivas o en
Comandita

Por muerte.
Por Incapacidad sobreviviente Soc.
de un socio.
Colectiva
Salvo acuerdo distinto en
pacto social.
Al no quedar ningn socio
Soc. en
comanditario .
Comandita
- Al no quedar ningn socio
colectivo salvo que en seis meses haya
sido sustituido el socio que falta.la
Sociedad en Comandita por acciones se
disuelve :
todos los
- Si cesan
en
su cargo
administradores Y en seis meses no se
han
designado sustituto o si los
designados no han aceptado el cargo.

las actuales economas a nivel mundial a travs de sus

sistemas nollTlativos han diser'lado esquemas para
reestructurar patrimonios como una forma de reflotar a las
empr~sas en crisis, en nuestro sistema jurdico peruano
tenemos la ley General del Sistema Concursar - Ley 27809,
el fin de ello es reducir el impacto econmico que significa una
disolucin, liquidacin y extincin de una sociedad, el impacto
social e incluso poltico.

23.1 U':. :JISOLUCIN:

Convocatorias
di solver

Toda disolucin conlleva a una cesacin del contrato social

y que se extnga la relacin social, no estando los socios ya
obligados a perseguir el fin comn de la sociedad, sino por el
contrario pueden pretender la restitucin en dinero o en especie
de sus aportes. la
disolucin es el primer paso para luego liquidarse y finalmente
extinguirse la sociedad. la ley General de Sociedades
prevee distintos supuestos al respecto que pasamos a graficar:

para

ta

gerente tienen capacidad de convocar.En 30

das debe realizarse Junta General, para
decidir o no la disolucin.

Sociedad
(No Judicial)
Convocatoria
la para disolver
no
Sociedad
(Judicialmente)

la

Vla Procedimental
en caso

252

Directorio, cualquier socio, administrador o

Si no se realiza la Convocatoria no judicial.

puede ordenar el juez del domicilio social.Si
se declara la disolucin en plena Convocatona
o no se renen la Junta General, puede
solicitar un socio, administrador, director o
gerente
social declare la disolucin.
Proceso sumarlsimo.

t.~'~
.

'

1,
'1

253

de disoluclones
judlcfales
Disolucn a

Puede el Poder Ejecutivo solicitar a la Corte pedido

Suprema euanco dicha sociedad tiene fines o Ejecutivo

del Poder
actividades contrarios a leyes de orden pblico
o buenas co:.tumbrcG.

Prdidas que reduzcan el patrimonio neto a cantidad Inferior

a la tercera parte del capital pagado: El fin de esta causal es
preservar el capital de la sociedad, cualquiera sea su
forma. Ante estas prdidas del patrimonio neto, la sociedad podr
aumentar o reducir el capital en la cantidad necesaria, no obsta ello
para que los socios puedan acordar cualquier modalidad de
compensacin o reintegro directo de las prdidas, eliminando la causal
que se comenta.

Acuerdo de disolucin en los casos de reestructuracin

empresarial. Cuando en procesos de reestructuracin, se evala
por parte de los acreedores en Junta, que no hay viabilidad econmica
de la sociedad, de acuerdo a la Ley 27809, pueden acordar la
disolucin y nombrar liquidado.

Falta de pluralidad de socios.- Toda sociedad por lo menos debe

tener dos socios, si ello se pierde y no se restituye la pluralidad,
deviene en causal de disolucin.

Dlsolucln !udicial.- Si los fines perseguidos por la sociedad o las

actividades que desarrolla son contrarios a las leyes, orden pblico o
buenas costumbres, cualquier persona ante el Poder Ejecutivo puede
presentar su denuncia para que sea evaluada y se ordene o no a la
disolucin.

Acuerdos de disolucin
adoptado por la Junta General.- Por
autonoma de la voluntad de la Junta General, se decide su disolucin
sin mediar causal.

Continuidad de la
Mediando acuerdo de disolucin de la Sociedad
Sociedad Annima
Annima, el Estado puede ordenar contine solicitado
por
exlstlendo por razones de seguridad nacional Poder Ejecutivo
o necesidad pblica, declarada por Ley.
Publicidad e
Inscripcin del
de
publicacin.

se' publica dentro de los diez das de adoptado

por tres veces conseculivas. Se inscribe Acuerdo
dentro de los diez das de efectuada la ltima Disolucln

Retomando las causales de disolucin, daremos una breve

explicacin de cada una.
1 Vencimiento del plazo de duracin.- Opera de pleno derecho
la disolucin, ya que las sociedades pueden poner duracin
determinada o indeterminada, esta causal se refiere al primer
supuesto, que al no prorrogarse la duracin de las sociedades
generar la disolucin de la misma.

Z'

254

Conclusin del obieto social.El agotamiento del objeto social

o la inactividad de los negocios para los que se constituy la sociedad
genera la disolucin de la sociedad. De all lo importante de
precisar el objeto social. Si se trata de actividad no permanente y
sta termina, tambin la sociedad cesa, estar inactiva en una causal
de disolucin.

Continuada Inactividad
de la Junta
General.- La Junta
General es el rgano supremo de gobierno, por ello si no opera no se
estarla conociendo la voluntad social y no tendra razn
de continuar existiendo la sociedad.

255

Otras causales legales o estatutarias.- En el Estatuto o el

Pacto Social, Jos socios pueden expresar causas distintas a
las antes mencionadas para que se proceda a Ja disolucin,
teniendo libertad para determinarlvs.

La doctrina seala que el proceso de liquidacin

nl.ipas:

I ")

: ''')
Para el caso de sociedades colectivas que han sidc extinguidas,
donde los socios responden en forma solidaria e ilimitada por las
obligaciones sociales, la falta de patrimonio de Ja sociedad no
perjudica a los acreedores, ya que pueden exigir a los socios el
pago del Integro de las deudas pendientes.
Igual ocurre con los socios colectivos en las sociedades en
comandita y con los socios de la sociedad civil ordinaria.
Cabe agregar que la obligacin de los socios y accionistas
frente a los acreedores impagos, segn la forma societana que se
trate, no perjudica el derecho de Jos socios o accionistas de repetir
contra los liquidadores si tuvieran responsabilidad de ser causantes
de Ja falta de pago de deudas sociales.
Igual accin tienen los acreedores directamente a travs de la
va del proceso de conocimiento.
La pretensin de Jos acreedores frente a los socios y accionistas

ydefrente
a los liquidadores caduca a los dos aos de la inscripcin
la extincin.

Actos destinados a pagar a acreedores

..
Distribucin del Haber Social remanente entre los socios.

.
un nn comn cual es extinguir a la
Ambas etapas tiene
con cuidado de los intereses de
~ tociedad de forma o~de~ada y s recurarn que los activos de la
ello lo~ hqu1dasdor~e!d con responsabilidad limitada,
alcancen st es una oci
,iorceros.
. edao para

~~~~o:
1

' ;;1:~si

es. de_ res~~nsabilid:~il~~~tar~~~~:~~:~;ae~~~~::

c bo la liquidacin,
no s .
galivo incluso respondern con
a
respondern por el saldo, Y s1 es ne

.
su patrimonio personal.

mplida esta primera etapa, s61 o se podr pasar a la segunda,

1 os
de una ueventual drs t rt.b uciin del haber social remanente
entre
socios.
La Ley Gener a l d e Sociedades prevee distintos supuestos
que pasamos a graficar:

Personalidad
Jurdica

Conserva la personalidad juridrca, disuelta la sociedad.

Hasta que se inscriba la extncin.

Razn Social
Denominacin

Se le agrega en liquidacin en .todo docum.e~~o

como una forma de advertir a terceros la condicin
jurdica y econmica de la misma.

23.2 LA LIQUIDACIN
Representacin

Acordada y declarada la disolucin de la sociedad, procede la

liquidacin.

posee dos

Cesa

la

representacin

de

directores,
1
en

administradores, gerentes y repr~sentan e~

general desde el acuerdo de disclucin,
asumiendo los liquidadores tales funciones.

256
257

.,
11

'

: .: ,:

~ L.: d : : :-~~ ~ -:--:-.- ~~~~~~~~1q

ad o re s

~r.n in extincin de la Sociedad, fenece la persona jurdica, no

pudiendo.Jos acreedores interponer accin contra la Sociedad,
sno solo contra los liquidadores. cuando la falta de pago se
1

os_ esigna la Junta General, el Juez salvo

des:gnn:in hecha en el statu!o,Paclo Social
Co~ven10 entre accionistas,
lnscrilos ante la
Sociedad.

produjo por culpa de ellos.

/
1

El nmero de liquidadores deba ser impar.

El C<lrgo es remunerado salvo disposicin cistinta
Pueden ser personas naturales o jurdicas
.

limitaciones la
Y su r
Las
' vaca
ilidad
.
nc 3
esponsab
se rigen por fas normas que regulan a los
directores
Y gerentes de la Sociedad Annima.

Cu1mnacln de
ras funciones de
liquidador

J
/ Funcin del
liquidador
Oportunidad de la
distribucin del
Haber Social

Porterminar la liquidacin.
Por re~oci~n acordada por la Junta General o por
renencsa,
Por resoluCln judicial emitida a solicitud de los
socios que_ representan por lo menos la quinta
parte del
capital social.
Sealadas en el Art 416 d
.

e la ley Generar de
Sociedades. las del Art. 417, 418 Y !$.
4
Aprobado el Balance final de liquidacin,
regulado
en el Art.419, se procede a distribuir entre los socios
el haber social remanente, acorde a la Lev el Estatuto
el
1
. Pact
. o S ocia
Y los convenios entre'' accionistas
inscritos ante la Sociedad. En defecto de ello es
p1oporc10na1 a la participacin de
d
.
.
ca a socio en el
capital social, debiendo observarse lo establecido en
el Art. 4200.

23.3 LA EXTINCIN

1m 1r11n111111Mmm11m

1 os liquidadores quedan encargados de presentar la solicitud

de extincin ante el registro de acuerdo al Articulo 421, segundo

prrafo, debiendo en la inscripcin a Registros indicar el nombre

y domicilio de la persona encargada de la custodia de los libros

'

y documentos de la Sociedad.
Estos documentos son Importantes ya que a partir de la
informacin que contenga se realizar el reparto del haber
social.
Para el caso de sociedades colectivas que han sido extinguidas
donde los socios responden en forma solidaria e ilimitada por
las obligaciones sociales, la falta de patrimonio de la sociedad
no perjudica a los acreedores, ya que pueden exigir a los
socios el pago del integro de las deudas pendientes.
Igual ocurre con los socios colectivos en las sociedades en
comandita y con los socios de la sociedad civil ordinaria.
Cabe agregar que la obligacin de los socios y accionistas
frente a los acreedores impagos, segn la forma societaria
que se trate, no perjudica el derecho de los socios o
accionistas de repetir contra los liquidadores
si tuvieran
responsabilidad de ser causantes de la falta de pago de
deudas sociales.
Igual accin tienen los acreedores directamente a travs de la
va del proceso de conocimiento.

258

Culminada la liquidacin con el re

.
accionistas del haber social o eve t PI arto entre los socios o

n ua mente no por 1
1
se procede a inscribir la e ci
no nero
s,
xtin n de la socied~d.
e

La pretensin de los acreedores frente a los socios y accionistas

y frente a los liquidadores caduca a los dos aos de la

... . .

insc
ripc

' Jl lll

259

in de la
extincin.

23A SOCIEDADES IRREGULARES

~a;:!~tenclade las sociedades irregulares responde a una
q 1-' cual, e~ ~ue existen formas irregulares de sociedad
P~=~:~ ~zan actw1dad econmica Y que generalmente no han
fundacin~:~=~~~~::~~ un proceso legal de constitucin o
. N? .obstante, actan en el mercado, realizando ne
.
;und1cos ~n terceros, lo cual evidentemente al poder
goc1os una s1tuac1n de deudas im
,.
.
generar
b 1 d
pagas, a~reenc1as de terceros
cas a os, el derech? propone distintas soluciones pata

regular

os que no podran solucionarse declarando

actos nulos.
e

mer

t
amen

En el tema de Sociedades Irregulares, es Importante

desarrollar t1I pnnclpio de validez de las Sociedades con
estructuras nulas, Irregulares o de hecho, que consiste en
analizar las vfas o mocanisrnos que deben aplicarse a
Sociedades que se fundaro" con vicios, defectos u otros
supuestos, para que puedan mediante estas vlas o mecanismos
librarse de posibles nulidades y evitar Irregularidades jurdicas a
terceros .
Entonces la Sociedad irregular es aquella que ha celebrado
en pacto de constitucin
adecuado a una forma societaria
conocida y vlida, pero que por cualquier circunstancia no ha
cumplido
con terminar el
proceso de fundacin
o lo ha
realizado con alguna
irregularidad formal segn seala el Dr. Elas Laroza.
Veamos como regula la Ley General de Sociedades este tema.

-:-::::::;::--:--:-----....
Sociedades en formaclon que
cumplieron los Platos dol Art

no

Efectos de la
Irregularidad
Art. 424

.
423 Sociedades

irregulares

Obligacin de los
socios An. 425

Todo el que acta en nombre de la sociedad

irregular
asume personal,
solidara '!
ilimiladarnente responsabilidad por los contratos
y todo acto jurldico realizado des- de que S'!
produjo la irregularidad.
La responsabilidad implica la obligacin principal
y la indemmzacin por daos y perjuicios de
ser el caso.

lo que se
Los socios deben aportar
comprometieron en el pacto social o en un
acto posterior. para cumplir el objeto social.
. En caso de liquidacin de la sociedad irregular

Sociedadesde Hecho

1
Sociedades an no Inscritas por
vicios de nulidad en el acto
fundacional

1
Sociedades inscritas en el Registro
cu~o pacto social o Estatuto tienen
vicios de nulidad

260

para
cumplir con las obltgacio,,es para
con terceros.
Regularlzacin

disolucin de la
sociedad irregular

Los socios, los acreedores de socios o de la

sooedad o administradores. pueden solicitar
la regularizacin o disolucin de la sociedad de
acuerdo ;;il Art. 119 o Art. 409.

~I
'

2
6
1

1 ~::.:';;.:.~::=:::;::

Derecho de
separacin dfJ lo.i
so" os

la dlso/'.Jcin.
d~clarar

'p------i ...

..:elacln d& sclos

SJe

Y !erceros

11\rt.

" ..

egulari;carfa o

-~------.J
lo cuor

L,1ccln
1

Montoya
Manfredl, Ulises, Derecho Comercial. Tomo 1, Lima.

cabl

asras re 3ciones,
!arcr;ros. e a que no se perjudiquen el derecho de

Grijley, 1998.
Gutirrez Falla, Laureano, Derecho Mercantil, La empresa.
Editorial Astrea Buenos Aires . 1985
Ascarelll Tulio, Sociedades y Asociaciones Comerciales. Ediar
Editores, Buenos ares, 1947

es apl: ios enrre socios en

rip,,.sentar. . in <fo la
soelednd

La administracin recae Gn
representantes des
rl . sus admh1istradores y
el Estat~to.
igna os en el Pacto Sociaf c1 ei: /

/ lr:ei}ularArr. 42&
Cooro de
crditos Art. 430

._J

/ Los acreedores particul::

de los
i
concurren con los
soc os /
Irregular para el cob, adcreedores de f Scciedad
ro e sus
d.
ci:cnta la prelacin d L
ere nos tenicr.dii en

---
-+----- ----
e ey.
--------.l
Disolucin
y

No necesari'> se e
1

uruidacln de la
Sociedad Irregular
.
Art 4.v,
1

Insolvencia y quiebra
de la Sociedad

I lrr1>9ular

disolucin Y liquida u~p 1" los .rec1uis1tcs de

cron ne sociE:dad r
acreditndose por cualqu
.
egu 1 ar,
rer medio Debe In b
en Registros Pb/'

se
se
1cos.Pueden ejerce
n ir
.
legales contra la
.
rse
acciones
les acreedores lsoocieda.d rre~ular por parle de
. s SOCIOS adm'n t
9:,reseritantes.
'
1 IS radoret.
O

/ Se su)ela a la Ley espi.cial.

------

--~---1--~--~---~-262

UNIDAD 11: DERJ:CHO SOCIETARIO

BIBLIOGRAFIA SUGERIDA PARA CADA
LECCIN

Con~~nr~ pruna el pacto socia], el estatuto y los

428

r;;~;;~~~

ce ,. ,,,;,,.,

"

Leccin 2
Beaumont Callirgos, Ricardo, Comentarios a la Ley General
de Sociedades, Lima, Gaceta Jurdica, 1998.
Boggiano Antonio, Sociedades y grupos multinacionales.
Ediciones Depalma, Buenos Aires, 1985.
Leccin 3
Universidad

de Lima, 1 Seminario Nacional sobre la Ley

General dn Sociedades,

Nuevo Derecho Societario, Fondo

de Desarrollo Editorial, Lima, 1998

Beaumont Calllrgos, Ricardo, Comentarios a la Ley General
de Sociedades, Urna, Gaceta Jurdica, 1998.
Ellas Laroza, Enrique, Derecho Societario Peruano, La Ley
General de Socie<lades del Per.
2000.

Normas Legales. Lima,

Leccin 4 hasta la Leccin 24:

Beaumont Callirgos, Ricardo, Comentarios a la ley General
de Sociedades, Lima, Gaceta Jurdica, 1998.
Elias Laroza, Enrique, Derecho Societario Peruano, La
Ley
General de Sociedades del Per, Normas Legales, Lima,
2000. GarriguezJoaquin, Curso de Derecho Mercantil, Tomo
l. Temis Bogota.1987

'.

263

" o. ''11"

Bullard Alfredo,Como desvestir a un santo sin desvestir a

otro?, Revista Themis 23, PUC,Lima
Hundskopf
Exebio,
de
Lima, Per,
1989 Oswaldo, Derecho Comercial, Universidad

llli!lllii~lilmlll~lltll

AUTOEVALUACION DEL ALUMNO

Absuelva los siguientes casos

Hundskopf Exet>lo, Oswaldo, Los dividendos pasivos en las

sociedades annimas en libro homenaje a Carlos Rodrlguez
Pastor. Cultural Cuzco S.A. Editores, Lima, 1989.
Gagliardo Mariano, Responsabilidad de los directores en la
sociedad annima, Abeledo Perrot, Buenos Aires, 1981

'1)

La empresa Blackout
S.A.
constituida
en ~ima,
descubre que en el Registro Mercantil de Arequlpa
existe otra compaa inscrita con el mismo nombre y.que
adems en Trujillo existe un establecimiento comercial
cuyo n~".1bre tambin es Blackout S.A. Que acciones
puede truciar Y contra quien?

b)

Se le consulta si en la escritura de co~stitu~in so:ial.

se debe consignar necesariamente la direccin social o
ubicacin exacta del lugar donde funcionara la empresa.
o si nicamente es suficiente sealar sede s~c1at.
Asimismo respecto a cuales son las consecuencia~
Y efectos que se derivan de la fijacin de la sede
social.
(domicilio social)

c)

En la empresa VICONSA S.A. existen co~10. a:cionistas.

tanto personas naturales como personas jurdicas y en la
Junta General de Accionistas, los representantes de las
personas jurdicas han exigido que. se nombre a sus
representantes como miembros del Directorio, de
acuerdo

Rosello de la Puente Rafael, la sindicacion de acciones en

Editores
Lima, a
Per,
1989.
libro homenaje
Ufisese
Montoya Manfredi, Cultural Cuzco

S.A.

Morales Acosta Alonso, Los grandes cambios en el Derecho

Privado Moderno, Asesorandina editores, 1990

TAREAS PARA EL ALUMNO

1.
2.

Elabore un Estatuto para una Sociedad Annima Abierta

Elabore un Estatuto para una Sociedad Civil.

3.

Realizar un cuadro comparativo sobre los distintos tpicos de

los rganos de la sociedad.

4.
del

Realizar un cuadro comparativo sobre los distintos tpicos

tema reorganizacin de sociedades

5.
Analice y comente las normas procesares que contiene la
Ley
General de Sociedades.

264

a la Ley General de Sociedades podra darse ese caso?

'.f

r
'

265

LJNID.l\D

REESTRUCTURACION

1111

PATRIMONlAL

OBJETIVOS:

El alumno estar en la capacidad de realizar las siguientes

.1cfiv1dades al terminar la unidad:
./
.1

.1

./

Comprender la racionalidad de las vas concursales en

empresas ,on cnsis
Identificar y conocer. los procedimiento administrativos
aplicables a E:>mpresas en crisis .
Conocer s, .ol importante que reauza el Estado, La Juota de
acreedores y los terceros .
Delimitara la funcin que cumple lNDECOPI en los procedmientos concursares.

267

, " 11: :1:l"!l!l~lllllllllll!IWMI

Lecci
ll'iTRODUCCION

No es extrao
hoy en da, y no solo
en el Per,
damos
cuenta
que
las
empresas entran en
problemaspor
desajuste.scon
el
entorno en que se
desenvuelven
y
solamente la solidez
de la misma har
posible que resista a
los cambios.
.
S~ele ocurrir
que si una empresa
pierde la capacidad
de
'.nnovac1ntecnolgica
o su apalancamiento
financiero es alto y est
rnmersa en un
entorno recesivo es
casi probable que

caigan sus ventas, lo

sobredimensionada que
est para el mercado en
que se desenvuelve.
Vemos que se produce un
problema administrativo gerenc'.al, donde el
abogado deber dar
soluciones legales dentro
del equn.o 111 ie trabaje para
trasladar a la empresa de
la insolvencia a la
rentabilidad, para ello el
sistem~ jurdico que son
competencia de
INDECOPI y que ha ido
perfeccionando la
regulacin de estos
supuestos, revisemos
unos breves comentarios
a los antecedentes
legislativos del presente
tema.

1.C.1 ANTECEDENTES
NORMATIVOS PERUANOS
1)
El Cdigo de
Procedimientos Civiles de

1912
268

Ofreca procedimientos
para dos situaciones
distintas:

a)

b)

Concu
rso
de
acreed
ores
para
los
comer
ciantes
en
dificulta
des
La
quiebra
para el
comerci
ante
que
incumpl
a con
el pago
de sus
obligaci
ones.
Con
ellos se
estable
cia un

esta
do
prev
io a
la
quie
bra,
Ja
sus
pen
sin
de
pag
os_.
en
~a
que
el
com
erci
ante
no
goz
aba
plen
ame
nte
de
cr
dito,
rn
ces
aba
por
co
mpl
eto
el

pago
de sus
obligaci
ones56
ii)
Ley Procesal de
Quiebras ( Ley N 7566)
.
Estableci
un
solo
mecanismo,
sea
el
deudor
comerciante
o
no.
El
proceso
ordenaba la
liquidacin
de los bienes
del deudor.
declarado en
quiebra con
cuyo
producto
deba
pagarse
hasta donde
alcance, las
deudas
contradas.
Menciona el
Dr. Pinkas
Flint que el
objetivo
principal
luego del
estado de

cesacin
de pagos
era la
quiebra,
esta
cesacin
de pagos
era un
presupue
sto de la
quiebra y
no de la

insolvencia,
no importaba
el estado
real del
patrimonio.
Para esta
Ley, el
" Pinkas Flint. e Tratado de
Derecho Concursal,pg. 3

269

o.c;t..:do de qulebra se configumb1 en el momento en que ti

deudor no cumplla con ciertas obligaciones en un momento
determinado aunque sus activos superasen el pasivo.
)

ley de Reestructuracin Empres-'!, iai, Ley N 26111 (31. 12. 92)

y su Reglamento, Decrew Supremo 044-93-EF (23.03.93)
ser'lalaron una nueva corriente del Derecho concursa/,
denominada Derecho de la Crisis de la Empresa que considera
a la empresa como principal instrumento del desarrollo
econmico y social de un pars. El fin de esta norma era ef
saneamiento y reactivacin de aquellas empresas que se
encontraban en dificultades como consecuencia de la profunda
crisis econmica y financiera que afliga nuestro pals.
Esta ley modifico ef 1.:oncepto del Derecho Concursaf,
siguiendo las conientfls europeas (Francia, Blgica, Italia,
principalmente), por esta norma la junta de acreedores de la
empresa declarada en insolvencia era facultada para decidir su
destino. la reestructurlcin econmica y financiera, la
disolucin
y lquidacin extrajudicial o la declaracin judicial de quiebra>}59

Uno de sus propsitos fue desjudicialzar el proceso concursal

y encargar el proceso a una autoridad administrativa, fo que

iv)

hoy conocemos como INDECOPJ. Tuvo muchos beneficios

.rnas tuvo vacos legales que llevaron a que fracasarn el
proceso de
reflotamiento de empresas.
Ley de Reestnicturacin Patrimonial, Decreto Legislativo N

845 (21.09.96)

El rgimen legal sobre insolvencia de las empresas viene

a tener como principal objetivo, la continuidad de la empresa
por

. .
. o uiebra. La Ley no busc tutelar
rle su llqu1dac1n
q
todos los agentes
vinculados
<>lnmentea los acreedores, s1~0 a
la decisin sobre el
futuro
tltm In vida de la empresa, por o
que
dn
tos
propios
agentes
interesados.
r 'lli.l norma se~lo com~ req~
111:1111a

isito para ingresar a un proceso

11 existencia de posibilidades
tfn reestructuracin patnmonra . a fi anciera dicho requisito
, econmica y rn

rt11.1les de recuperacion
n cuenta en la Junta de
por ser subjetivo, debla tomarsede "da Se designaba un
la que finalmente
ect 1
d
Acreedores,
. deba presentar un Plan e
Administrador de la em~res~ qu1~:clarada la insolvencia se
Reestructuracin :atr!momal. ndientes de pago del deudor. El
suspendan las obllqacones
pe
i
efirnino
el
procedimiento.
proceso de disolucin y ticuldac . n
de liquidacin en va
. bra como mecanismo
judicial de qure
fi
de la quiebra judicial que se
judicial, pero mantuv~ I~ igura
m resa con el fin de
declarar
tramitaba despus de liquidada laleca~ola incobrabilidad de
los la extincin de esta. Y de dade .
agos El principal
aporte crditos que hubiesen ~~~
qu~_da
uevo
.procedimiento, pues de esta norma fue I~ creac10~
cilito el
acceso de cualquier

d:

la declaratoria d~ rns~lvenc~ai:en concursa!. Ampliando su

titular de un p~tnm~mo al r g t nder la situacin de crisis
mbito de aplicacin para a e
naturales sociedades
patrimonial, incluyendo p~rsonas
. 1

conyugales y personas jurdicas en genera .

I L N 27809 (08.08.2002)
leyGeneraldel~iste~aConcf~s;
:Y
7 d Octubre del 2002. A
"

Schwartmann,
Vfclor
e Insolvencias
(Comp.}
Invirtiendo
en Carlos.
el Pen:;, Quiebras
pgJ. 47.

en Bo:za Dibos, Beatriz

270

que entr en v1genc1a el d

. . ales novedades de esta
continuacin, estudiaremos las ~in~~os sistemas concursales
norma y como se puede acceder oy
que ella prevee.

271
24.2 SISTEMA CONCURSAL PERUANO
la actual ley 27809 es una norma que ha mejorado en
parte a la Ley de Reestructura~in Patrimonial.
gran
::

~ri~era vez s~ ha incluido un Ttulo Preliminar, conteniendo

nc1p1os que regirn todo el sistema concursa! peruano S .

;::::~~~~~i~

1:

~~~os ~~iculos que - objetivo del sistema ~s

Y el
t .
.
a urn ad productrva, la proteccin del crdito
pa r'.monro de la empresa orientando sus esfue
consegurr el mximo valor del patrimonio en crisis.
rzos de

;:;,:~~:~

No obstante ya ha hatido criticas a sta declaracin en la

norma, al sealar que la proteccin del crdit
. .
no es correcto ya que los costos de los crditos

:i~~u q:deeeretposeaxrclusivamente en la legislacin concursa~

s o corresponde a nor
econmicos Y tributarios entre otr:~s que regulan aspectos
;;~:m~in en nu~st~o sistema existen de acuerdo a la Ley
deudo~ os proced1.m1entos concursares a los que cualquier s
.se acoge, sr est en la dificultad de asumir el pago de
us edobilgac1o_nes (a su propia solicitud o a solicitud de sus
acre ores s1 es el caso}

Los dos procedimientos son:

272

PROCEDIMIENTO
CONCURSAL
ORDINARIO

l os cuales estn bajo la supervisin de INDECOPI 80para

rteuoc1ar libremente la reestructuracin del negocio o aprobar su
IQuklacin si es lo ms. conveniente para los acreedores, es la
Cnnusin de ProcedimientosConcursales encargada de atender la
$manda de servicios que se presenta en estos reglmenes.
Antes de ver en que consisten los dos procedimientos antes
'"n;itados, veamos los principios generales del derecho concursa!.

24.3 PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO CONCURSAL

PERUANO
I)

Principio de Universalidad

El proceso concursa! tiene efectos sobre la totalidad del

patrimonio del deudor. El patrimonio concursado queda afectado para
satisfacer a los acreedores que participan en el concurso, salvo en
los casos que la norma seale como lo es los bienes inembargables
ante el concurso de personas naturales.
il)

Principio de Colectividad

Los procesos concursales persiguen la participacin y beneficio

de la totalidad de los acreedores involucrados, priorizando el inters
colectivo de la masa de acreedores antas que el inters individual de
cobro de cada acreedor.
PROCEDIMIENTO CONCURSAL PREVENTIVO

.1

.,

OP
I
es
el
Ins
titu

I
N
D
E
C

to
Na
cio
nal
de
Def

ensa de la Competencia y de la Proteccin d la Propiedad Intelectual,

creada por Ley 25868, la cual vigila y promueve el correcto funcionamiento d!!
la economla de mercado del Penl. El INOECOPI fue creado como ente
autnomo y tcnico. El principalobjetivo consiste en promover mejorasen los
niveles de compettividad de las empresas y productos peruanos tangibles e
intangibles.

. 273
ill)

p.

rmcrplo de proporcionalidad

...os acreedores tienen derecho d

. .
de las ganancias Y pe~d1d
e part1c1par equitativamente
.
as resultantes d
1 e os procesos concursares
ante la
ibilidad
impos
del d
crditoscontraidos. Este prin~~~or de ~atJsfacer con su patrimoni~
de igualdad.
pro tambin es conocido como principio

bien estos procedimientos concursares han sido

n111f1>s cuando se produce una situacin de insolvencia
t111,:;

1c'l1111r."'financiera que podramos decir se presenta cuando:

llu persona natural o jurdica independientemente de su actividad, ha

uhtclo una prdida considerable de parte de su patrimonio o se encuentra
hlll'ndida de afrontartemporal o defintivamente el pago de sus obligaciones.

24.4 LOS PROCEDIMIENTOS CONCURSALES SON:

a)

Procedimiento Concursat Ordin . .

el deudor o por algn acreedor
ano. Puede ser iniciado por
e:

'

en caso fuera iniciado por el deud

.
de los siguientes requisitos:
or, deber concurnr alguno

Ante estos casos, presentada la solicitud para acceder a un

procedimiento concursal, la Comisin del INDECOPI determina si la
nusma cumple con los requisitos de admisibilidad sealadas por

i)

l 1~y. De ser asl, la admitir y ordenar la publicacin en el Diario e

>lic1al El Peruano, de un aviso comunicando al pblico en general, ol
inicio del procedimiento a efecto de que los acreedores del
solicitante presenten sus solicitudes de reconocimiento de crdito
otorgndoles para ello un plazo de 30 dlas posteriores a la fecha de
publicacin, para que se apersonen.

ii)

Ms de un tercio de sus 0 bl'

.
vencidas e im a a
igaciones se encuentran
(35) dfas, p g s por un periodo mayor a treinta y cinco
Que tenga prdidas acumulad.a
.
mayores a la tercera parte d 1 s, ~educ1d~s las reservas,
e capital social pagado.
Para iniciar el procedlmient
.
crditos de stos deber o uno~ vanos acreedores, los

Luego la Secretara Tcnica y la Comisin de Procedimientos

n estar ven d
r c os Y no pagados
dentro
de los 30 das s .
.
1gwentes a su vencl
con1unto superar las 50 UIT L
miento Y en

Concursales emitirn las resoluciones de reconocimiento de crdito

donde importa entre otros puntos. el ORDEN DE PREFERENCIA
otorgado, conforme al Art. 42 de la Ley 27809.

no ~odrn solicitar el inici~ d:,s ~cree~or~s garantizados la

e1ecucin.de garanta ti b. P ~~1m1ento, salvo que
u iese srdo intil.
b)

M.5.a) PROCEDIMIENTO CONCURSAL ORDINARIO.-

Procedimiento Concursa! P
so 1 o por el deudor siempre

reventivo

Pu
.
ede ser . . rn1c1
ado

Inmediatamente se convoca a instalar la Junta de Acreedores, pues

esta Junta es la que decidir finalmente el destino del deudor
sea una reestructuracin patrimonial o una disolucin y/o liquidacin.

y reunirse
La Junta
de Acreedores
deber convocarse
tomar en
algunos
de los s~puestos
yu~uand.o.e~te
no separa
encuentre
concursar ordinario.
q
da tn1c10 a un procedimiento

acuerdos vlidos cumpliendo todas las formalidades de publicidad, de

informacin y respeto al derecho de mayorlas calificadas, que

274
275

. i" !" ';IF'lllll'!lllllllllfllll!llml .

sealan los artculos

del Ca, itulo 1
Acreedores. los
supuest P
V de_
la ley 27809 sobra
Junta de
os
que
podna
n
prese
ntarse
son:

el cual Ja Junta define

os mecanismos
oaco~s1ste
11 en el
f
negocio jurdico por
reestructuracin econ .

ti

. .

evar a cabo la

ss

'
e
ac
uer
da
la
Re
est
ruc
tur
aci
n
Pa
tri
mo
nia
l:

m
i
c
o
n
a
n
c
1
e
r
a

d
e
l
d
e
d

extinguir las obligaciones

.
u or, con la

finalidad de

la Junta est
decidiendo la e

ra

deudor, bajo un Plan

t
de R
ontinu~c1n de las
actividades del

Ef Plan de
Reestructuracin
.

ees
ructu
rac1o
n.

disolucin
liquidacln.

No obstante, habiendo
fa Junta de
Acreedores acordado
fa
'""lructuracin patrimonial
del deudor, la
administracin podra

La
Reestructuraci
n
Patrimonial
termina cuando
la tdm1n1stracin
del
deudor
acredite ante la
Comisin
que
se hari extinguido
los
crditos
contenidqs
en
el Plan
de
Reestructuraci
n.

'

1dvurlir que
ello no es
posible y
puede
convocar a
Junta para
que se
prnrnrncie
sobre el
inicio de un
proceso de
1 pat
rim
al
. oni
a
.c
.
n
s
1
s

Si se acuerda la

Disolucin y
Liquidacin:

comprendi
das en el
proced .
m
q
. .
1

y superar

1ent
.

.
ue ongrno el
mismo
t
.
Particularidades
propias del d d
en uncin a las

. . Es importante
destacar del PI
s1gu1entes puntos:
an de
Reestructuracin
los

eu
oren
reestruc
turacin.

Los pagos que se

realicen al cab
30% deber estar
asi
d
o de un
ano por lo menos el
repartindose en
partesg~a 1 al pago
de crditos laborales,

19u
a
es
drc

ho
monto.
El Plan es
oponible a todos

lo

el procedimiento.
s acreedores
comprendidos en

S1 la Junta
acord que la
persona jurdica
ingrese a un
proceso
de
disolucin
y
liquidacin,
la
sociedad
no
puede
desarrollar
al
obeto
social
que posee
a
partir
de la
suscpcin del
Convenio de
l
rqudacln,
bajo
sancin
de multa de
100 UIT, salvo
el caso que la
Junta acuerde
la continuacin
de actividades
por encontrarse
en
una
liquidacin con
la marcha del
negocio,
por
estimar
un
mayor valor de
realizacin bajo
esa modalidad.
En

esta
clase
de
procedimiento
concursar.
la
Junta
de
Acreedores

debe
nombrar a
un
liquidador
(persona
natural o

El Plan no libera
a los garantes del
deudor.
El Plan no surte
efectos res ecto
.
garantiza
obligaciones de t
P
a los brenes
del deudor que
asa cuanto
erceros,
por
esos
bienes concursa
f.
2 Es una obligacin,
7
incorporar en el PI
6
de
tr
a~ de_
Reestructuracin,
con
oversras, Judicial
o arbitral.

una
entidad)
asl
como
aprobar
y
suscribir
el
Convenio
de
Liquidacin.
En
Convenio
de
liquidacin
debe
contener
lo sealado
en
el
Artculo 76
de la Ley
27809
y
para
ser
vlido debe
ser
aprobado
con
mayorla
calificada
cuando se
acuerde la
liquidacin.
a los
3
0
d

a
s
d
e
d

i
c
h
o
a
c
u
e
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d
o
.
E
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do
en
el
Di
ari
o
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cia
l El
Pe
ru
an
o,
re
qui
rie
nd
o
a
qui
en
es
po
se
an
bie
ne

s
y
documento
s
del
deudor,
entreguen
inmediatam
ente
los
mismos al
liquidador.
El
Convenio

es
oponible
no
solo
para
los
que
lo
aprobaron,
sino
tambin
para
los
que
no
asistieron
a Junta, sa
opusieren
al Convenio
o no tengan
crditos
reconocidos
por
la

Comisin.

277

Las ventas y d' d'

.
baio el
a ~u icacin de activos del deudor se real,,.
,
cronograma prepa d
.
razonables.
ra o por el liquidador en plazos ,

Asl tambin puede pasarse del

. .
..
reestructura
proceso de hquidac1on al de
c n, cuando el r
1
d d
de factores nuevos
or constata la elCistencia
0
decisin sobre el desti~~ ::,e;~:sal n:iomento de adoptar la
que resulta
viable la reestr
tu or ~-s1e'.11pre que
considere Presidente de fa Junta para
uc
racron,
informando
esto al decisin pertinente.
que
convoque a Junta Y se tome la

'~'

:~~:..~:~dor termina' sus funciones en las siguientes

1

~:::~a

la liqui~acin. con la acreditacin de la extincin de

' os matena del procedimiento.

Revocacin de sus pod

eres acordada por la Junta.

Por inhabilitacin ante

causa 1es s

aladas para Ja ley 27809.

tl"w1ora, y realizo uno o ms pagos y se extingue el patrimonio

del
tlnudor quedando acreedores pendientes de ser pagados. El
liquidador debe solicitar la declaracin judicial de quiebra del deudor
"" acuerdo al numeral 88. 7 que remite al Art. 99 de la. Ley 27809.

2A.5.b) PROCEDIMIENTO

La Comisin verifica se cumplan los requisitos de admisibilidad

antes de proceder a tramitar la solicitud y disponer la

publicacin del aviso que difunda el procedimiento concursa!
iniciado.
Participan en este procedimiento cualquier deudor que no
se encuentre en los supuestos del primer prrafo del articulo
24 de la Ley Concursa! . quienes deben adjuntar a su pedido
de if!gresar a estos procedimientos la informacin que se
seala en el articulo 25 de la misma norma, en lo que sea
pertinente, todo esto es presentado ante la Comisin de
procedimientos concursales quines publicaran en el Diario
Oficial El Peruano
un listado de los deudores que en la semana anterior han
ingresado a este procedimiento.

en
4

Por renuncia ante la Junta de Acreedo

res.

Existe la posibilidad de una d'

.
. .
.
por la Comisin cuando hab' d
isolucrn Y hqu1dacin iniciada
1 n ose convocado J ta

instala o si se instala sta

a un . esta no se
la Comisin por resolucinn~r~::da ~bre ~!.destino ~el deudor,
pudiendo la Junta revertir tal decisi~~ d1soluc1on Y hqurdacin, no

LA QUIEBRA
Si encontrndonos en u
. .
liquidacin en el que el r id d n proced1m1ento de disolucin y
nn a or est pagando los crditos de la

CONCURSAL PREVENTIVO.-

278

ji

realizar.tasa de inters apticable. garantas que se ofrecen: siendo estos

temas un minimo a presentar. no un mximo.

Los acreedores
tienen
que
presentar sus
solicitudes de reconocimiento ante la Comisin para
quedar hbiles para participar ene la Junta.

Si no es aprobado este Acuerdo

procedimiento concursar.

Global

concluye

el

El Acuerdo Global de Refinanciacin contiene los crditos

reconocidos y no reconocidos. cronograma de pagos a

279

110% del monto total de los crditos

r:rfalitos cuando menos~~
P cedimientos Concursales.
"~conocidos por la Comisin de ro
i\rt 118 y siguientes.

Si es aprobado, la junta tiene la facultad de reunirse solo para

tratar temas concernientes a la reprogramacin de pagos de
las obligaciones.
El deudor cuando ingres al procedimiento
concursa! en
mencin, puede solicitar se le suspenda la exigibilidad de todas las
obligaciones que tuviera pendiente de pago devengadas hasta la fecha
de publicacin que realiza INDECOPI de los deudores que hayan
quedado sometidos a tales procedimientos, durando la suspensin,
hasta que se apruebe el acuerdo Global de Refinanciacin. Si no lo

debidamente certificado por el representante de la Comisin, la que

solicito, ser la presentacin del acuerdo global de refinanciacin
determine las nuevas condiciones de refinanciacin de todas las
obligaciones del deudor devengadas hasta la publicacin .
El Acuerdo Global de Refnanciacin aprobado por la Junta es
oponible al concursado y a todos sus acreedores. siendo grave el
incumplimiento del mismo. ya que de ocurrir tal supuesto, el acuerdo
que da resuelto automticamente pudiendo cualquier acreedor
hacer cobro de sus acreencas frente al deudor en las vas
pertinentes en
las condiciones originalmente pactadas.
Un deudor puede acogerse a este procedimiento una vez cada
12 meses computados desde la conclusin del procedimiento anteor.

IA ENTIDADES ADMINISTRADO

ij
~

RAS y LIQUIDADORAS

l\rt. 120 y siguientes.

Las entidades que asu'.11en
ECO PI
,

stas funciones pueden ser personas

t. deb'1damente registradas

uienes a su vez eva u

d d

la capacidad Y solvencia
Id casque es an
11.1t11rales
o personas
1 an
q jun i .
as
la informacin y capac
1u1te el IND
oconmica y legal de las mismas, m
tt~r.nica la realizan los acreedores.
arente en la supervisin de la
INOECOPI a efectos de ser trans~
ublica virtualmente datos
formacin que requiri a estas ent1da es, P
u1
de las mismas.
relevantes e .rn fo rmaciones

. t de sanciones de incurrir en
Son estas entidades_ sue o bl'gaciones sealadas por Le'{,
. . t d sus funciones u o i
. d e
.... . del INDECOPI. graduan os
incump hm1en o e
24.6 IMPUGNACION ADMINISTRATIVA:
1)

En los procedimientos concursales puede impugnarse las Resoluciones

con carcter de definitivas, debiendo identificarse el vicio o error'en que
hubiese incurrido y el agravio que ocasionan

2)

al que lo solicita. Art 114 y 115.

o la Junta de Acreedores. o la Com1~1on .. n de

Procedimientos la sancin a lo sealado por la Com1s1

Es factible impugnar los acuerdos de la Junta de Acreedores,

cuando el deudor o acreedores que lo solicitan, representan

concursales.

281
280

' ij ~liillifil l l~l l l~llll' -

UNIDAD

111:

DERECHO
CONCURSAL
BIBLIOGRAF
A SUGERIDA
PARA TODAS
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Quiebras e
Insolvencias
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V1ct
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Tratado de
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Concursa!. Vol
1,Editorial
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Que la Ley 27809 en el

1.

func1i.
n
cumpl
e .e.

Manington,
James,
Mejoramiento de
los procesos de la
empresa. Me Graw
2 Hill, Santa Fe de
8 Bogota. 1993.

2.

resto de artculos de la

normseal el articulo 1 de la
Ley 27809
Es correcto asegu~ar
1 peruano es
como .
la permanencia
que
un
objetivod
el
s1~tema
concurs~
de
crdito
Y
el
patrimoni
o
de
la
unidad
producti
va.
la
protecc
n
de la empresa?

283