Per aprueba Convenio 183 OIT

que fija licencia por maternidad

en 14 semanas
Por Robert Del Aguila Vela Mar 22, 2015

El da de hoy domingo 22 de marzo del 2015 se public en el diario oficial

El Peruano la Resolucin Legislativa 30312, promulgada por el Presidente
de la Repblica, mediante la cual el Congreso de la Repblica aprueba el
Convenio 183 de la Organizacin Internacional del Trabajo referido a la
proteccin de la maternidad.
De acuerdo con el Artculo 23 de la Constitucin el Estado brinda proteccin
especial a la madre que trabaja y por dicha razn el Estado peruano ha
visto conveniente ratificar el Convenio 183 de la OIT que establece normas
mnimas de proteccin para la madre trabajadora.
Cabe sealar que la Constitucin dispone tambin en sus Artculos 55 y
56 que los Tratados en vigor forman parte del Derecho Nacional y que si
versan sobre Derechos Humanos o implicarn la modificacin de leyes
nacionales deben ser aprobados por el Congreso de la Repblica, tal como
ha sucedido.
El mencionado Convenio 183 fue aprobado por la OIT el 30 de Mayo del
2000 y entr en vigencia el 07 de Febrero del 2002 al haber sido ratificado
por dos pases (Eslovaquia e Italia), y desde entonces ha quedado abierto a
la

ratificacin

de

todos

los

Estados

que

deseen

sujetarse

sus

disposiciones.
Hasta la fecha el Convenio ha sido ratificado por 29 pases (el ltimo fue
Suiza que registr en la OIT la ratificacin del Convenio el 04 de Junio del

2014) por lo cual Per se convierte en el trigsimo Estado ratificador del

mismo. Pero ello no significa que el Convenio tenga aplicacin inmediata en
nuestro ordenamiento jurdico pues su Artculo 14 seala que para cada
pas que los ratifique el Convenio entrar en vigor a los doce meses de
haber registrado la ratificacin ante el Director General de la Oficina
Internacional del Trabajo. Significa entonces que el gobierno peruano
deber registrar primero ante la OIT la ratificacin del Convenio y a partir
de ese momento debern transcurrir 12 meses para que el Convenio entre
en vigor en nuestro pas y forme parte del ordenamiento nacional.
Y qu cambios implica la sujecin del Estado peruano al Convenio 183 de
la OIT? Bsicamente tres:

Hasta la fecha la Ley 26644 ha considerado como regla general el

otorgamiento de 90 das de licencia por maternidad (casi 13
semanas) distribuidas en 45 das de licencia prenatal y 45 das de
licencia postnatal, perodo que se ampliaba en 30 das ms para
ciertos casos excepcionales (parto mltiple y parto de menores
con discapacidad). Pero cuando entre en vigor el Convenio 183
para nuestro pas (es decir 12 meses despus de que el Per
registre la ratificacin en la OIT) la licencia mnima por
maternidad deber ser 14 semanas como regla general, por lo
cual la madre trabajadora deber tener por lo menos 98 das de
licencia. Eso obviamente obligar a modificar la Ley 26644 en el
sentido de que deber establecer que la licencia prenatal y la post
natal sern por lo menos de 49 das cada una (ya no de 45). Pero
como se trata de un perodo mnimo no existe impedimento para
que la ley establezca que la licencia por maternidad ser ms
extensa (por ejemplo 100, 110 120 das distribuidos en dos
etapas iguales antes y despus del alumbramiento).

La segunda modificacin se refiere a la reposicin de la

trabajadora. Actualmente no existe norma que establezca que al

finalizar

el

descanso

por

maternidad

la

trabajadora

ser

reasignada en el mismo puesto o en uno similar con la misma

remuneracin, pero con la entrada en vigor del Convenio 183 ello
ser obligatorio.

La tercera y ltima se refiere a la proteccin contra el despido.

Actualmente el Artculo 29 inciso e) del TUO de la Ley de
Fomento del Empleo (Decreto Supremo 003-97-TR) extiende la
proteccin contra el despido hasta los 90 das siguientes al parto y
la condiciona al hecho que la trabajadora demuestre haber
comunicado su condicin de embarazada al empleador (requisito
que la jurisprudencia nacional no viene exigiendo pues los cambios
fsicos que genera el embarazo no pueden dejar de ser advertidos
por el empleador). Pero el Artculo 8 del Convenio 183 traslada al
empleador la carga de la prueba respecto a que los motivos del
despido

son

ajenos

al

embarazo

alumbramiento,

sin

condicionarlo a que la trabajadora demuestre la comunicacin del

embarazo. Pero adems el Convenio exige que la proteccin se
extienda hasta despus de la reincorporacin de la trabajadora y
prohbe que el despido sea por causa de la lactancia; en ese
sentido queda claro que si la Ley 27591 fija en un ao el perodo
de lactancia la proteccin contra el despido tambin debera ser
hasta un ao despus del parto. Por ende, es pertinente efectuar
la modificacin correspondiente al TUO de la Ley de Fomento del
Empleo.
En sntesis, aproximadamente en el segundo trimestre del 2016 entrar en
vigor para nuestro pas el Convenio 183 de la OIT y a partir de entonces la
licencia por maternidad ser de por lo menos 98 das en lugar de 90, la
madre

trabajadora tendr asegurado

su

puesto

de

labores o

uno

equivalente con igual remuneracin cuando se reincorpore, y la proteccin

contra el despido no estar condicionada a la acreditacin de haberse

comunicado el embarazo al empleador y debera extenderse hasta un ao

despus del alumbramiento.