Está en la página 1de 63

Derechos, garantías y

recursos
Constitucionales II.
Dr. Felipe Meléndez Ávila
Lunes 1 de agosto, clase 1.

Derechos de contenido económico.
Existen las cargas reales, las cuales son aquellos que recaen sobre las cosas,
específicamente al patrimonio. Dentro de los derechos de contenido
económico, se encuentra aquel que dice relación con las cargas públicas y su
repartición.
Recordemos el concepto de Libertades negativas y positivas. Conjuntamente
con la Libertad negativa, iba concatenada la Igualdad Formal. Dicha igualdad
se funda en el numeral 2 del artículo 19.
Hablábamos igualmente de la Libertad Positiva, en el entendido de ésta como
la ausencia de dominación, fundado en el artículo 4 de la Constitución.
Existen distintos alcances respecto de los derechos. Particularmente aquellos
que se encuentran desde el numeral 20 al 25 del artículo 19. Obviamente, la
forma de leer estos derechos debe ser interpretados en clave de libertad
negativa.
Cuando hablamos del Orden Público económico, nos referimos a la existencia
de un sistema de normas, principios y políticas económicas que gobiernan las
relaciones económicas entre las personas y el estado.
Posiciones críticas a la noción de Orden Público Económico:

Streeter.

“[…] se orientan por dos vías principales: la una, ve el Orden Público
Económico como un mero concepto funcional, sin un contenido determinado;
la otra, pone en cambio el acento en aspectos sustantivos que se refieren a la
organización fundamental de la sociedad” Streeter pone en duda la existencia
del Orden Público económico.

Ruiz Tagle.

Ruiz Tagle es más crítico. Él es más partidario de abandonar esta concepción:
1

“… por la vaguedad de su formulación y sus consecuencias, son criterios o
cláusulas abiertas que sirven para justificar la discrecionalidad, y a veces la
arbitrariedad judicial o administrativa.”

Miércoles 3 de agosto, clase 2
19 nro. 20  Igualdad ante las cargas públicas, distinguiendo entre las cargas
reales de las personales.
19 nro. 21  Establece un límite a la acción del estado, pero el estado tiene
una reserva legal, en este caso la ley de quórum calificado.
19 nro. 22  Establece la no discriminación del estado, a los organismos que
participan en la actividad económica.
19 nro. 23 Derecho a la propiedad, quiere evitar el monopolio estatal de la
propiedad.

Argumentos contrarios al Orden Público Económico:
En primer lugar, El principio de subsidiariedad no tiene una regulación
expresa como probidad y transparencia, en segundo lugar, no existe historia
fidedigna, por las actas ocultas a la creación de la Constitución, como tercer
punto está el artículo 19 nro. 21, que establece un requisito de forma, pero de
fondo, como cuarto argumento, el concepto de OPE es indeterminado, porque
tampoco tiene una consagración constitucional expresa.
Permite interpretar los derechos de una manera mucho más libre, siendo
posible argumentar más de un OPE, en el fondo si una visión dice que el estado
debe abstenerse, la visión opuesta que el Estado puede intervenir.
En base a los argumentos podría argumentarse la creación de una AFP estatal,
porque solo se necesitaría una Ley de Quórum Calificado.
En el Art. 5to. Inciso 2do,
El ejercicio de la soberanía reconoce como limitación
el respeto a los derechos esenciales que emanan de la
naturaleza humana. Es deber de los órganos del Estado
respetar y promover tales derechos, garantizados por esta
Constitución, así como por los tratados internacionales
ratificados por Chile y que se encuentren vigentes.

Establece los derechos de la nacionalidad y la ciudadanía, que además se
puede vincular al artículo 4to del Pacto san José de costa rica, que protege la
vida del que está por nacer, siendo una visión ius naturalista, a la que se debe
abandonar, ya que son subjetivas y terminan en la arbitrariedad del interprete,
por lo que se ve a peces barba.
Ejemplo:
2

Artículo 19 nro. 20, igualdad ante las cargas públicas, las personales en parte
son las cargas públicas. Un compañero fue llamado 8 veces a asistir como
vocal. Por ende, se puede alegar, como es derecho de igualdad formal, que es
una discriminación arbitraria, pero el artículo 20 no lo ampara, por lo que se
deberá comprender como igualdad ante la ley, y el 19 nro. 2 se ampara en el
artículo 20. En parte podría defender el caso, es una acción arbitraria que
perturba un derecho fundamental. Se apela en las cortes de apelaciones, pero
para evitar el rechazo por estar mal invocada, para lograr el éxito se deberán
elevar los autos al tribunal constitucional, por una acción de inaplicabilidad por
inconstitucionalidad (Art. 93 nro. 6), porque vulneraría la igualdad ante las
cargas públicas.

Jueves 4 de agosto, clase 3.

Derechos de contenido económico
Artículo 19 n°20
La igualdad en las obligaciones de carácter patrimonial. Es por eso que, por
ejemplo, cuando se establecen gravámenes o tributos, no pueden ser
desproporcionados. Establece un límite a la acción del estado en ámbito
patrimonial, de manera tal que, cuando existan gravámenes contra el
patrimonio, sean equitativos para las personas en virtud de que no todas las
personas tienen el mismo patrimonio. Obviamente, dichos tributos deben
responder a ciertas lógicas con tal de que no se vulnere el principio de igualdad
contra esas personas.
Cuando hablamos de proporción, nos referimos al IVA se establece en base a
una proporción. Corresponde a una tasa del 19%. Cosa distinta ocurre con
ocasión del patrimonio de las personas, en el caso del impuesto progresivo de
la Renta, el cual afecta el patrimonio personal de las personas.
Por ejemplo, habrá un tramo exento de impuesto a la renta. El tramo que le
sigue a continuación ya es un impuesto, el cual opera en virtud de un tramo.
Opera entonces la progresión de la renta. Lo que establece la Constitución se
trata de una igualdad adecuada. La pregunta comienza en relación a qué
proporción es justa hasta tal punto donde se esté expropiando el patrimonio. El
punto está en saber hasta qué punto el estado lícitamente puede gravar el
impuesto a las personas.

¿Qué es un tributo?
“Son aquella parte del patrimonio de las personas que están obligadas por ley
a entregar al Estado para su financiamiento” (Molina). Estableciendo así un
vínculo con el artículo 3, inciso cuarto de la Constitución, señalando que el
Estado está al servicio de la persona humana y propender al bien común
¿Cómo el Estado cumple su objetivo? Por ejemplo, construyendo hospitales;
financia la educación en sus distintas etapas; pensiones mínimas; financia todo
el aparataje estatal; financia el Poder Judicial por medio de la ley de
presupuesto, la cual nace en virtud de los impuestos recaudados.
3

la seguridad nacional y las leyes que la regulen. 4 . debe tener un grado de especificación elevada. ya que son subjetivos y susceptibles de malinterpretación arbitraria. el procedimiento para determinar la base imponible. La doctrina -Meléndez no se lo cree mucho-. 2.“Toda exacción patrimonial impuesta por la ley a las personas en beneficio del Estado. Ejemplo: tributos a recursos naturales no renovables. Recordemos que los tres primeros son conceptos indeterminados. Principio de Justicia Tributaria: Límite al legislador: prohibición es establecer tributos manifiestamente desproporcionados e injustos. el orden público. Principio de no afectación de los tributos a fines específicos: ¿Por qué no se podrá hacer? Excepciones: Determinados tributos pueden estar afectos a fines propios de la defensa nacional. La lectura correcta se refiere a aquello que es manifiestamente podría ser la prudencia del legislador. De este numeral se desprenderán distintos principios: 1.” (Causa rol 1234. No basta que se fije el tributo. acontece cuando éste impide el libre ejercicio de una actividad o tuviere un carácter expropiatorio. sino que se deben establecer todos los elementos que lo conforman. Los que gravan actividades o bienes que tengan un clara identificación regional o local. este principio implica que “los elementos de la obligación tributaria deben quedar suficientemente fijados y determinados por ley. Además. Es una libertad de emprendimiento que tiene vinculación con el numeral 24 (propiedad) y el numeral 11 (libertad de enseñanza). Artículo 19 n°21. Libre iniciativa.  No confiscatoriedad: 3. Como señala el Tribunal Constitucional. lo que en definitiva dice relación con el hecho imponible. Lunes 8 de agosto. Considerando 21). Por lo tanto. Establece límites a los privados: la moral. Principio de Legalidad tributaria: Los tributos son establecidos por ley. la tasa. es casuístico y dependerá del caso concreto. Ejemplo: *cofcof* II. las situaciones de exención y las infracciones. clase 4. Se refiere al IVA y al impuesto a la Rente.” (Verdugo-Pffefer). los sujetos obligados al pago.

que es lo que paso con la colusión de las farmacias. porque limitaría la actividad del estado y no podría libremente participar en la actividad económica y debe cumplir una serie de requisitos para hacerlo válidamente en la vía del derecho. el afectado es el consumidor final. verdades preestablecidas). La otra parte axiológica de la constitución está en el capítulo I que son las bases de la institucionalidad donde el estado es un estad servicial y ampara a los grupos intermedios. Hay un problema de la fe pública cuando se coluden. Abordamos el artículo 19 N20 y N21. el estado interviene a través de la Fiscalía Nacional Económica y el Tribunal de la libre Competencia para que sancionen este tipo de situaciones. lo que estaría diciendo la doctrina mayoritaria es que el estado debe abstenerse de participar en la economía ya que lo hacen solo los particulares. Es axiológico (axioma. salvaguarda la libertad negativa y no mira con malos ojos el 19 N21 donde salvaguarda el Principio liberal donde el mercado se gobierna. Cuando participa el estado para sancionar esas conductas. cuando son castigadas actuamos de manera coherente con el 19 N21. Además. no es innecesaria la participación del estado en la economía y juega un rol decisivo. Cuando participa el Tribunal de Defensa de la Libre Competencia. lo sanciona con multas. Su finalidad es propender hacia el bien común. ésta controla la inflación. si los actores se coluden y actúan de mala fe vulnerando las reglas propias del mercado. es un estado instrumental que está al servicio de la persona y aparece después de ella. cuando hay intervenciones que afectan esta libertad. Ocurre también que hay mercados que no son competitivos donde hay un monopolio. que el estado chileno se la juega por una forma de participación en la economía. El articulo 19 N21 establece la libertad de emprender. lo que ocurre es que está salvaguardando el Principio de libertad negativa. como el agua que es un monopolio natural y el estado en esos casos debe regularlo para que no se vulnere el orden público y se cobren las tarifas reguladas por el estado para que el consumidor no se vea afectado. que debe ser capaz de asignar recursos en base a la ley de la oferta y la demanda.Créditos: Coté. Lo que ocurre con el inciso segundo es que es un inciso complejo porque genera debates respecto de su alcance y básicamente porque sus autores argumentan que este inciso es la base del principio de Subsidiariedad Estatal. que es un órgano estatal y tribunal especial. 5 . en el caso de la colusión se afecta el orden público. Se debe mirar bien la libre iniciativa. La libertad de iniciativa es una libertad negativa porque implica una abstención del estado en la esfera de los particulares con ocasión del comercio y el estado debe tener un rol pasivo en la economía. esta norma es fundamental para el ejercicio profesional. Así las cosas. ¿Es efectivo que participe pasivamente? El banco central que determina la apolítica monetaria del país. En consecuencia. estas verdades pre establecidas son el sustento del Orden Público Económico.

una acción legal o constitucional (recurso de protección). Tienen facultades de desarrollar actividades empresariales. Pero hay algo que desdibuja más la subsidiariedad. sin perjuicio de las excepciones que por motivos justificados establezca la ley. la que deberá ser. al orden público o a la seguridad nacional. asimismo. El Estado y sus organismos podrán desarrollar actividades empresariales o participar en ellas sólo si una ley de quórum calificado los autoriza. Se forma una paradoja en esta norma. En tal caso. Igualdad Formal y discriminación arbitraria del Estado con organismos económicos. se podrán autorizar determinados beneficios directos o indirectos en favor de algún sector. si tuviese beneficio se vulnera el principio de igualdad. La tercera norma que debemos mirar es el 19 N° 22 QUE HACE ALUSION A LA IGUALDAD. Podemos ver que el 19 N21 está protegido por una acción de protección. la estimación del costo de éstos deberá incluirse anualmente en la Ley de Presupuestos. 22º. o establecer gravámenes especiales que afecten a uno u otras. Lo que hay acá es un límite formal en razón de que dice que el estado podrá sólo si una Ley de Quórum Calificado lo autoriza para actuar válidamente como una empresa privada. 6 .. Sólo en virtud de una ley. cada vez que el estado actúe como empresario deberá someterse a las reglas que rigen para los particulares.La no discriminación arbitraria en el trato que deben dar el Estado y sus organismos en materia económica. En el caso de las franquicias o beneficios indirectos. donde restaura el imperio del derecho (en la norma). y por lo tanto no podrá tener beneficio alguno. este numeral tiene otra acción que es una acción de carácter legal que es el amparo económico. Por lo tanto. y siempre que no signifique tal discriminación. bastará una Ley de Quórum Calificado (mayoría absoluta). esas actividades estarán sometidas a la legislación común aplicable a los particulares. Lo primero que debe ser evaluado dice relación con qué procedimiento es más favorable para el cliente y me fijaré en los plazos que tiene cada uno. respetando las normas legales que la regulen.El derecho a desarrollar cualquiera actividad económica que no sea contraria a la moral. de quórum calificado. Artículo 19 n°22. miraré los aspectos procesales para ver la vía más idónea para abordar el caso concreto. que es una igualdad formal y lo que va a perseguir es la no discriminación arbitraria que el estado de a los organismos en el ámbito económico..21º. actividad o zona geográfica. es válido argumentar que la subsidiariedad se desdibuja aquí porque no establece un requisito de fondo para que el estado participe válidamente en la actividad económica. La gran pregunta es que cual acción es la que debe utilizarse.

se trata de una función de defensa de la persona hacia el estado. su lado B es el contenido esencial de los derechos y éste dice relación con el grado de afectación que puede lograr el Legislador con dichos derechos fundamentales en virtud de su garantía de reserva legal. También hay beneficios en punta Arenas. cuando se contamina mucho es razonable establecer un gravamen para desincentivar. Esto supone que no se respete a las minorías. la que mira algo que puede ocurrir en cualquier en cualquier régimen democrático que es la tiranía de la mayoría. Reglas son aquellas que se cumplen o no se cumplen. El límite al legislador se condice precisamente con el objetivo primordial de evitar la desnaturalización total de un derecho determinado. ¿Cómo se puede afectar entonces? Cuando se establezcan beneficios o gravámenes. como en lugares apartados. pero no arbitrarias. aquello cuyo comportamiento que pueda ser contrario a lo que ésta señale. Establece una igualdad formal que es una especificación del 19 n°2 (igualdad ante la ley) es una especificación de este numeral al ámbito económico. El contenido esencial es una garantía normativa establecida en contra del legislador. Lo que hace el 19 N22 inciso segundo es una excepción a la norma general. La garantía jurisdiccional del derecho es la acción de protección que es la extensión que se tiene del 19 N2. están encaminadas a situaciones no equitativas pero justificadas en base a ciertos criterios. Como recordaremos están las garantías normativas.Si miramos las funciones de los Derechos Fundamentales. La reserva legal es una garantía normativa establecida en beneficio del legislador que se traduce en que los derechos fundamentales son regulados o complementados por ley. esta garantía normativa que limita o restringe el actuar del legislador es propio de la doctrina alemana. A contrario censu. jurista alemán. La excepción se establece respecto de beneficios y gravámenes. Por otra parte. 7 . pero esta afectación que se hará respecto del derecho tiene que ser necesariamente por ley. Esta tiranía de las mayorías ocurrió en la Alemania nazi. Robert Alexy. Dentro de ellas están dos tipos: que son la reserva legal y el contenido esencial. y es lícito que el estado establezca discriminaciones. pero justificadamente en situaciones donde lo amerita. donde rehabilita zonas extremas o desaventajadas. La función clásica es de defensa y por otro lado los Derechos Fundamentales son normas materiales de competencia. la norma de Principio es un mandato de optimización (estado propenderá a la regionalización del país). cuya función es evitar la tiranía de la mayoría y la desnaturalización de un Derecho constitucional. ¿En qué caso se vulneraria el contenido esencial de este derecho? Cuando por ley se establezca un gravamen o beneficio no establecido en la constitución. incurrirá en un acto ilegal. distingue las normas en reglas y en Principios y Reglas. por ejemplo: Las zonas francas son un ejemplo que está en la frontera del país. Ahora bien. razón por la cual el contenido esencial de los derechos es importante ya que porque mira el derecho y establece el limite al legislador.

. sean muebles o inmuebles. pero puede ser un derecho social y transformarse en una igualdad material. donde entrega subsidio a personas para adquirir una propiedad y es un derecho velado a la vivienda. porque en esencia y en principio. Protege una libertad de acceso y si pensamos que lo que opera es una libertad negativa.La libertad para adquirir el dominio de toda clase de bienes. entonces la persona me paga esa cifra y emito una boleta. Una ley de quórum calificado y cuando así lo exija el interés nacional puede establecer limitaciones o requisitos para la adquisición del dominio de algunos bienes. La propiedad es libertad negativa por esencia y la libertad para adquirir el dominio de todas clases de bienes aquellos que la naturaleza ha hecho común a todos los hombres o que deban a pertenecer la nación toda. esa boleta se devengó el derecho de cobrarle el impuesto 8 . Protege el libre e igualitario acceso a la propiedad. ¿En qué caso? en el subsidio habitacional. corporales o incorporales y en general de todas las cosas susceptibles de ser incorporadas a un patrimonio personal y proteger así a las personas de actos legislativos o de la autoridad que las excluya de este libre acceso a alguna categoría de bienes” (Verdugo-Pffefer) 1 El devengar es la adquisición de un derecho. excepto aquellos que la naturaleza ha hecho comunes a todos los hombres o que deban pertenecer a la Nación toda y la ley lo declare así. El devengo es el derecho a cobrar la retención en el caso del IVA y lo vamos a percibir en el caso de que la persona pague sus impuestos. lo único que basta es la expectativa de querer tener acceso a la propiedad. 19 n23º Derecho a la propiedad. “Su objetivo es asegurar el libre acceso a fin de hacer ingresar al dominio privado de las personas. Si. se quiere evitar el monopolio estatal para no tener un régimen comunista. Derecho a la propiedad: con este derecho se pretende dejar “en la categoría de leyes inconstitucionales a aquellas que indiscriminadamente reserven amplias categorías de bienes al dominio del estado” (Ovalle). es una libertad negativa. Lo anterior es sin perjuicio de lo prescrito en otros preceptos de esta Constitución. soy vendedor y tengo mi establecimiento y vendo pan a mil pesos. El Tribunal Constitucional destaca este derecho como derecho social. Se habla del derecho a propiedad. a cualquier título. por ejemplo. toda clase de bienes. 23°. y el derecho de propiedad implica tener ya la propiedad. porque es un dinero que ¿se va a dejar de percibir o devengar? 1 El estado cuando va a pasar a percibirlo es cuando se le entregue materialmente. Existía un temor real de los redactores que el estado cayera en estado totalitario de recambre marxista. pero las normas son palabras y las palabras son interpretables.¿Tanto beneficios como gravámenes importan para el estado? Un gasto que se realiza o un dinero que se deja de percibir y cuando se establece un beneficio y gravamen debe incluirse en la estimación de la ley de presupuesto.

Desde el punto de vista de las Ciencias Políticas. tenemos que hablar casi de manera necesaria de la legitimidad. Clases con Tomás Quezada (A. La discusión entre los países cuya cultura jurídica procede desde Europa tiene una disonancia importante en comparación a la cultura jurídica comparada estadounidense. Es también interpretable como un derecho social y se desdibuja el OPE porque ese derecho a la propiedad permite generar o fundamentar un derecho no expresamente establecido que es el derecho a la vivienda. 9 . Origen: Revisión judicial de Constitucionalidad: poder de los jueces constitucionales para revisar las actuaciones de los actos ejecutivos y legislativos. Cuando hablamos de poder.Es un derecho de libertad negativa.A. André Caniulef). en Estados Unidos el tema es tremendamente debatido. por ejemplo. bancos. Este derecho legitima que el legislador impida acceder a la propiedad. fabricas. “Se establece como la base esencial de orden público económico: el régimen de la propiedad privada” Se consagra la posibilidad jurídica de adquirir el dominio de toda clase de bienes. ¿Cómo se origina la Revisión Judicial de Constitucionalidad? Inició con la idea de que la Corte Suprema tuviera la potestad de revisar el poder Judicial y Ejecutivo. sino que radica en los propios jueces en virtud de que. Se pensó evitar el monopolio estatal y el TC complementa el sentido del 19 N23 y hace una mutación constitucional porque en principio es un derecho de contenido económico. medios de producción. La legitimidad de los Tribunales Constitucionales.” FALLO Tribunal Constitucional en sentencia rol 1298-2009: Este derecho tiene dos dimensiones. recursos naturales.K. Este término versa sobre distintos tipos de controles judiciales. Sin embargo. se trata de un derecho para acceder a la propiedad. tierras. Influyen estas raíces en el modelo de Justicia Constitucional. El subsidio habitacional es un incentivo porque financia una cantidad que usted no alcanza. Hoy por hoy en Estados Unidos la Corte Suprema puede decidir la constitucionalidad de una ley ya que no ha habido reformas significativas. la Corte de Justicia estadounidense es considerada un modelo importante para la tradición latina igualmente (más o menos). No es un instrumento casual. tiene que ver con cuáles son las relaciones del Estado con los ciudadanos y aquellas que se vayan dando entre los órganos del mismo estado. clase 5. Miércoles 10 de agosto. etc.

10 . Se han estudiado los efectos del poder de este tipo de tribunales. lo cierto es que existe cierta convergencia de modelos. podemos decir que es el resultado de la convergencia de modelos desde Hans Kelsen. se presume que los jueces hacen política pública y hacen ley. destrás de establecer un Tribunal Constitucional hay una serie de valores que se establecen como valiosos y marcarán su directriz. hay un valor en que en nuestros tribunales y la Europa continental tienen una raíz mucho más democrática que la de Estados Unidos. La justicia constitucional en la tradición latinoamericana. el caso de Chile contiene tribunales especializados. Cuando hablamos del poder de Cortes Constitucionales. Además.Existe también la ausencia de modelos puros. Endógeno de los Tribunales Es decir. vemos que hay una serie de premisas que se comparten en una serie de modelos. Es decir. cómo los tribunales Constitucionales llegan a ser poderosos. En el caso estadounidense. Sin duda los diseños institucionales permiten mayor o menor empoderamiento. se necesitan cortes independientes que los temas que ahí serán objeto de discusión no se vean mermados por los aspectos inherentes a las carreras políticas. Pensemos en los problemas de representatividad en virtud de la inexistencia de un consenso general relacionado con temas de derechos fundamentales. Existe una abundancia considerable de modelos híbridos. Deberíamos concentrarnos en ver es aquello que dice relación con cuán existosos son dichos modelos. si bien tiene raíces mucho más democráticas. a pesar de esta convergencia. En la creación de estas cortes existe un discurso legitimador donde el juez es un tercero que se presume imparcial y siempre bajo el margen de la ley. Parte de la tesis que el estatus de los jueces es supremo y deja de lado nociones de distribución de Poderes. sin perjuicio de la existencia de las Cortes de Apelaciones. Hay quienes dicen que. Tienen una norma de fuerza moral. No hay arbitrariedad detrás de un Tribunal Constitucional. Emmm. Igualmente existe la protección de derechos en los Tribunales en comento. una vez que se establece un Tribunal Constitucional es que tienen una naturaleza expansiva y auto sostenible. André postula a que tienen su génesis en las reformas Constitucionales. Hablando en el sentido amplio políticamente. por ejemplo. la legitimidad sigue siendo tema importante de debate y sugiere una cantidad considerable de cuestionamientos al respecto ¿Debería quitársele al tribunal Constitucional chileno el control de constitucionalidad preventivo? ¿Debiera involucrarse un tribunal de esta magnitud en la elaboración de leyes en nuestro ordenamiento jurídico? Tomemos en cuenta que las cortes constitucionales protegen el carácter supremo de la Constitución (desde Kelsen). Sin embargo. Teoría empoderamiento Constitucionales.

Distribuimos el poder en la democracia desde la participación. donde existe una concepción errada de Democracia que roza con la concepción Shmithiana. Su legitimización es vía normativa. Por eso. 19 n° 24. Es un derecho liberal clásico. se forman dos pactos: Asociación y sumisión. estratégicos: la respuesta a las decisiones del tribunal y su respuesta política. clase 6. busca que el poder esté distribuido. así como también permitiendo la libertad positiva. quien está en contra de la Democracia Constitucional. Hay dos miradas: 1. Créditos: Cami. según Locke. dentro de este concepto de empoderamiento endógeno se analizan otros factores: Institucionales. Derecho de Propiedad. la forma de distribuir el poder hay formas distintas. donde las reformas constitucionales. Para ir terminando. La Democracia Constitucional: Por na parte. los cuales permiten una función de defensa por parte del actuar del Estado con los individuos. Implica que la sociedad conjunta se halla obligada. obviamente se habla del efecto de irradiación de los Derechos Fundamentales chilenos. se podría argüir que la constitución comparte elementos con la Democracia: distribuyen el poder. Segunda corte o tribunales con poder de hacer valer la constitución. Desde ese ángulo se pueden discutir las tesis como las de Waldren. Miércoles 17 de agosto. Son los propios poderes constituidos el que crea la herramienta. Existe un enfoque angloamericano que precisamente lo que hace la Justicia Constitucional es plantear un problema desde Marbury vs. Sería pensar cómo logramos conciliar Democracia y Constitución. El Tribunal Constitucional pasa a ser un punto de discusión. pero donde la clave esté centrada en la limitación del poder en virtud de los Derechos Fundamentales. En el primero concurren los individuos a poner 11 . Cuando se forma el pacto social. El rol que juega la política en Democracia es vital. donde no se reconoce la pluralidad de puntos existentes. El actuar en Democracia necesariamente debe respetar derechos fundamentales. limitándola. 3. Obviamente. estando en contra de la concentración del poder. Protege el derecho de propiedad de las personas que ya detentan propiedad.Trabajando sobre la premisa de que el reconocimiento de derechos se legitima toda vez que son protegidos. Es un poco lo que ocurre respecto a los movimientos sociales. desde la Constitución. En ese sentido. Maddison. 2.

porque el estado debe abstenerse de intervenir en él. por que protege la propiedad privada y con mucho detalle.término a el estado naturaleza para formar sociedad. Lo que establece este código es que la relación persona – cosa es arbitraria. con lo que en primer pacto se crea el término al estado naturaleza para crear un orden. El estado chileno actual es liberal. Añade el bien común que se recoge en el Art. entre los individuos y el monarca. por ende. Con ello Locke promueve en su forma de gobierno una monarquía parlamentaria o constitucional. para hacer un capitalismo más humano. se genera la propiedad. En Chile se divide el título del modo de adquirir: - Ejemplo: El título es una compraventa. el modo de adquirir es la tradición que es sinónimo de entrega si se trata de mueble e inscripción en el caso de los inmuebles. busca responder a dos grandes problemas. La forma legítima de privar a una persona de su propiedad es la expropiación. en razón de utilidad pública o de interés nacional. el monarca con ello respetará un catálogo de derechos. se desnaturalice. es un estado servicial Expropiación: “Acto de autoridad mediante el cual se priva a una persona del dominio de un bien o de alguna de las facultades esenciales del dominio. como una reserva legal. siendo la propiedad la que juega un rol decisivo. 1ro inc. pero como es pacto/contrato. Es visto como un derecho de libertad negativo. Molina: Busca la compatibilidad entre el derecho de propiedad y el bien común. como los que emanan de un contrato. pero como son liberales. establece que al decir “solo la ley”. El artículo en comento defiende tanto cosas corporales como incorporales. El límite esencial de propiedad es que se afecte el uso. implica derechos y obligaciones de ambas partes. en el segundo caso son derechos subjetivos. que serán una limitación junto con la ley. Así las cosas. 3ro. En el contrato los individuos renuncian a su derecho a autogobernarse. el de sumisión. pero respetando la función social. quedando limitando. El segundo pacto. Con la aparición de la moneda. Función social: modifica tácitamente el código civil. donde existe una soberanía limitada. emana de la doctrina de la iglesia. la cual dice relación con el actuar nulo del Estado. ya no sería arbitrario. Función social. goce y disposición a tal punto que el derecho no pueda ejercerse. no se puede hacer por decreto. poniendo fin al estado absoluto. Delimita Locke el ámbito de competencia del estado y la sociedad civil. por lo que avala una libertad negativa. calificado por ley general o 12 . En el inciso segundo. Locke diferencia entre el derecho público y el privado. el cual constituye un acto jurídico unilateral del ejecutivo. Pero lo que hace la Constitución hoy en día es que puede hacer lo que quiera. crean la sociedad civil.

lo que permite la existencia de una economía de mercado donde se puedan adquirir libremente bienes y servicios. a diferencia de función social. no hay contraprestación por parte del estado cuando se invoca función social. pagándose al expropiado la indemnización que se acuerde con él o se determine por los tribunales de justicia” (Molina). Jueves 18 de agosto. Derecho a propiedad: libertad en acceso a la propiedad. clase 7. La regulación de este artículo es muy extensa y responde a una razón histórica que tiene que ver con el proceso de reforma agraria. ¿quién la invoca? ¿En qué contexto ocurre? 13 . Por eso el concepto es decisivo y en todas las legislaciones se reglamenta el derecho de propiedad fuertemente y lo que varía son los énfasis que pueda tener el derecho de propiedad. porque función social es una carga que el propietario debe aceptar gratuitamente. Por eso propiedad es importante. operando como limite al ejercicio de la soberanía y es de carácter limitado. no es gratuito y el estado tiene la obligación de restituir el daño patrimonial efectivamente causado al expropiado. Quedamos en el derecho de propiedad.especial. que es un derecho de libertad negativa y se vincula a los orígenes del liberalismo. La Función Social. se relaciona con el contrato social de Locke. Vimos que la función social opera como límite y obligación hacia la propiedad que el propietario debe aceptar gratuitamente. ¿Y en ese sentido qué diferencia la función social de la expropiación? Ambos implican afectación del derecho de propiedad. sin perjuicio de lo cual destacamos continuidades de la carta del 25 que es la función social de la propiedad porque con ocasión de la reforma agraria se establece la función social en Chile. Este derecho es un eslabón clave para la seguridad jurídica. La función social implica una limitación y obligación y ¿cómo debe hacerse?. y los efectos que generó en la sociedad chilena y el constituyente opto por establecer fuertes resguardos al derecho de propiedad. La propiedad genera como derecho seguridad jurídica. Ambos conceptos son diferentes. La función social es distinta a la expropiación. mientras que la expropiación es una carga donde el propietario exige una indemnización de parte del estado. Limitación al derecho que. pero en el caso de la expropiación implica una privación total del derecho en su esencia. es una mera expectativa Derecho de propiedad: para las personas que ya tiene propiedad y es una garantía para quienes adquieren propiedad prontamente.

Al invocarse función social lo hace el legislador y debe hacerse por ley y no por decreto. Si no fundamenta la causal que invoca al Tribunal Constitucional a través de un control preventivo de constitucionalidad y declarar que la norma es inconstitucional por adolecer de vicios de fondo. para asesorar hay que mirar si acaso es factible realizar lo que el cliente desea. ¿Pero solo basta la ley? Esta reserva legal no solamente es un límite de carácter formal cuando la invoque el legislador. Si lo que vemos en el lugar era un desierto y al final del día no se autoriza a generar o que inmediatamente funcione la planta. habrá que ver las conclusiones que emanen de los informes de impacto ambiental. sino que. Ahora bien. barrancones o centrales termoeléctricas. y en el inciso segundo se reglamenta en función social. etc. la cual tiene una ordenanza que es que van a determinar los usos autorizados para el terreno. No es sencillo el tema ¿y si hay un litigio y la propiedad está embargada? Sí. y es legítimo si se hace por ley invocando las causales adecuadas ya mencionadas. la persona no puede hacer lo que quiera con sus cosas ya que responde a la función social. al invocarla. Son estas causales taxativas permiten generar afectaciones en el derecho de propiedad. El aspecto sustantivo son las causales y la primera son los intereses generales de la nación. el estudio de título no se satisface con decir que la persona o el vendedor es dueño. lo que hay que mirar son los usos de suelo que está regulado en la Ley General de Urbanismo y Construcciones. 14 . estos temas implican una visión interpretativa. si es una sucesión o comuneros. utilidad y salubridad pública y por ultimo conservación el patrimonio ambiental. porque en el primer inciso del derecho se reglamenta la propiedad en términos individuales. Por ejemplo. Si mi cliente me pregunta que quiere comprarse un terreno para establecer una bodega y maestranzas. Es un concepto diferente porque hablamos de una afectación en la naturaleza del derecho de propiedad. Se vulnera la función social. debe fundamentar la causal que invoca que son: intereses generales de la nación. En función social es importante porque establece límites al derecho de la propiedad.En el inciso segundo hay una reserva legal y la invocamos sólo por ley. pudiendo éstos tener o no relación práctica. Es un acto de autoridad y la autoridad ¿cómo se manifiesta? Mediante decreto. Además de ver si el tipo es dueño ¿qué más habrá que mirar? En qué calidad es dueño y nos lleva a derecho de familia. Función social se ve a través de la ley que establece regulaciones que son limitaciones a los usos respecto de la propiedad. Para asesorar adecuadamente al cliente. A los hueones se les ocurrió desplazar los glaciales. seguridad nacional. si compró en sociedad conyugal. El concepto función social genera un cambio de lo que dice el Código Civil. seguridad nacional. afectaciones que van a ser gratuitas. Expropiación.

Esta ley debe tener aspectos tanto formales como sustantivos. como se determina el monto. que son las causales para autorizar la expropiación. sino en virtud de una ley general y especial que autorice la expropiación. causales utilidad pública o interés general” Estas causales deben ser calificadas por el legislador. se exige ley. Como debe operar la reserva legal. y las provisiones se harán a través de la ley de presupuestos. y tiene que ver por el tipo de proyecto donde se hará la expropiación. distintos a la función social. ya que la expropiación implica privación del dominio o una de las facultades del dominio. El expropiado podrá (facultad) reclamar la legalidad del acto expropiatorio (…)”. la que se fijará de común acuerdo o en sentencia dictada conforme a derecho por dichos tribunales. porque cuando existe un acto de expropiación el estado debe pagar inmediatamente. calificada por el legislador. y esta ley debe ir sustentada con un presupuesto estimado de lo que se pagara por expropiaciones. del bien sobre que recae o de alguno de los atributos o facultades esenciales del dominio.La expropiación implica afectación del derecho de propiedad. El acto administrativo o el decreto que dice que la casa de granaderos con Manuel Montt se expropia para que el estado haga posesión material del inmueble necesita pagar totalmente una indemnización al expropiado ya sea por acuerdo con el estado o porque así lo determinan los tribunales. y el ejecutivo no las puede calificar. primero hay una ley que es general o especial de expropiación. derechos del expropiado. En esta ley general o especial de expropiación se deben invocar las dos causales (utilidad pública o interés general de la nación). y eso e da el carácter de regla. Es una obligación pura y simple y no sujeta a modalidad. El expropiado podrá reclamar de la legalidad del acto expropiatorio ante los tribunales ordinarios y tendrá siempre derecho a indemnización por el daño patrimonial efectivamente causado. Aquí hay que distinguir varias cosas. Existe una protección fuerte hacia el derecho de propiedad. Toda ley que lleve gastos. ¿Qué viene después de la ley? 15 . La otra diferencia son las causales para hacer operativa la expropiación que son la utilidad pública y el interés nacional. Si no hay dinero. pero esta ley requiere de requisitos sustantivos que son la utilidad pública y el interés nacional. no basta que se diga que se llevará a cabo la expropiación. sino que debo tener el presupuesto e invocar la causal y explicar por qué la invocó. En el inciso tercero dice: “nadie puede en caso alguno ser privado de su propiedad del bien sobre el que recae o algunos de los atributos (…). no es un mandato porque dice causales. debe llevar un fundamento de donde se saquen los recursos. el estado simplemente no expropia y el dinero sale de la ley. ser privado de su propiedad. Esto es una regla y se cumple o no se cumple. sino en virtud de ley general o especial que autorice la expropiación por causa de utilidad pública o de interés nacional. en caso alguno. ya que debe haber dinero para el acto siguiente. Artículo 19 n°24 inciso 3: Nadie puede.

esto es. al expropiar. producirá el expropiante un daño emergente al expropiado. Si se autorizó por una vía y precisamente el ejecutivo agrega una vía no autorizada por ley porque no hay utilidad pública ni interés nacional. será en dinero en efectivo y al contado. Esto no es mecánico y va el representante del ministerio correspondiente y hace la negociación con el propietario y se acuerda el precio. si nada dicen las partes. pero la idea es que así se vea. Ahora bien. si tengo una casa bien ubicada y un establecimiento comercial y. la constitución dice que se debe indemnizar el daño patrimonial efectivamente causado y no el valor comercial del inmueble. el propietario va a tribunales. si el expropiado dice que no deben expropiarlo y se equivocaron. El decreto sería ilegal en virtud de que vulnera el mandato del legislador. Ambos factores deben ser considerados por el expropiante a la hora de indemnizar.La respuesta puede hallarse en el Decreto. pero a su vez establece otro tipo de obligación: dice la posesión material se puede realizar cuando se haya pagado el total de la indemnización y este pago será una indemnización. Derechos del expropiado: Reclamar ante los tribunales ordinarios de la legalidad del acto expropiatorio. producto de ese comercio. en segundo lugar. Por eso el valor de la indemnización por expropiación no es equivalente al valor comercial del inmueble solamente. Ahora bien. Visto y considerando este caso. veremos si la 16 . De no haber acuerdo. dicho de manera jurídica. Se emite el decreto de expropiación que es simplemente la aplicación de la potestad reglamentaria de ejecución. hay que tomar en cuenta de que. un goce de su propiedad. se va a tribunales para reclamar acerca de la legalidad del decreto. ya que éste dejará inmediatamente de percibir una ganancia. si hay acuerdo: se expropia. el de Lucro cesante. tengo un goce porque percibo frutos de la propiedad. ¿De qué dependerá el monto? Por ejemplo. ¿Por qué se puede discutir la legalidad? Hay que ver si el decreto se usó bien. El ejemplo es burdo. el cual puede ser de acuerdo a las externalidades que incidan en su precio final. en este caso el decreto vulnera la ley. que establece una generalidad de lugares y hay que dictar un reglamento y ejercer la potestad reglamentaria haciéndose a través del decreto. Supongamos el caso de que hay una población y quieren hacer una salida y expropian esa parte a donde apunta la salida. Ahora bien. La acción que debe invocar es la Acción de Expropiación y. hay que tomar en cuenta dos elementos: los frutos que produce la propiedad y su mero avalúo comercial. al presentarla. produzco un daño patrimonial importante en el expropiado: en primer lugar. Además. razón por la cual debemos generar una ley general o especial. Este decreto priva el dominio de una persona sobre un bien y el decreto invoca la causal y en este acto de expropiación debe estar establecido el monto. la resolución administrativa.

17 . Pago de indemnización: si hay acuerdo será en la forma que determinen las partes. pero ¿es cuantificable en dinero? Es un tema complejo. La indemnización se da en perjuicios patrimoniales efectivamente causados. Lunes 22 de agosto. si no hay acuerdo ser en efectivo y al contado. Por regla general. El acto corresponde al decreto supremo cuya legalidad puede ser impugnada ante los tribunales ordinarios. la otra es constitucional: se paga la indemnización adecuada o el daño patrimonial efectivamente causado. dado que. El otro derecho que tiene es a ser indemnizado por el daño patrimonial efectivamente causado. Toma de posesión material: si hay acuerdo será en la forma que determinen las partes. si nos fijamos. se excluyen perjuicios indirectos o imprevistos y el daño moral. Hay dos hipótesis: - una es la de legalidad y si se respetó el mandato legal. y si no hay acuerdo será previo pago de la totalidad de la indemnización o de la que sea determinada provisionalmente por un perito. conversación del medioambiente. no dice todo daño como una expresión que se utiliza en el Código Civil. clase 8. el lucro cesante (frutos del bien que se dejan de percibir) y si corresponde el daño moral. la seguridad nacional). Requisitos de la expropiación: o o o o o Ley general o especial que autorice a la expropiación: Se debe distinguir la ley o el acto. Es arbitrario cómo se fija ese monto. Cumplimiento de causales de expropiación: utilidad pública e interés nacional Determinación de la indemnización: de común acuerdo o por sentencia judicial dictada por los tribunales ordinarios de justicia. Pero con el daño moral es posible hacer un avalúo en dinero. utilidad y salubridad pública.abstracción de la ley corresponde con la concreción del decreto y si el decreto se extralimitó. no es daño patrimonial y el mandato al constituyente es precisar el monto del daño para pagar la indemnización. Hay distintas hipótesis como el daño emergente. ¿El daño moral es un daño patrimonial? Es un daño sentimental. La función social opera en el sentido de la limitación de una obligación gratuita para el titular del derecho de propiedad constituido sobre un bien mueble o inmueble. Para que se ejerza válidamente la función social debe haber Reserva Legal y los requisitos que la constituyan (interés general para la nación. y dependerá del afectado de cuánto sea éste y no es fácil de determinar. sino que un daño patrimonial que es posible ser cuantificable en dinero.

Atacar la legalidad del decreto expropiatorio. El derecho deja de ser eficaz. Permite reclamar dicha legalidad.   Decreto Ley 2186 del año 1978. La disposición transitoria tercera ratifica la nacionalización del cobre. inciso 6 y 7: El Estado tiene el dominio absoluto. se necesita que exista un acto o decreto expropiatorio. El derecho del propietario de reclamar el monto indemnizatorio de la expropiación. si el ejecutivo no dicta el decreto. pero sigue siendo necesario. Propiedad Minera. los 18 . Causales calificadas por el legislador: utilidad pública e interés nacional. Por ejemplo. Estas garantías operan como una Defensa del expropiado frente al Estado. la expropiación implica una afectación total del Derecho de Propiedad. no habrá expropiación. esto no basta para expropiar. inalienable e imprescriptible de todas las minas. Tenemos dos posibilidades. para que el Estado pueda tomar posesión material del inmueble es imprescindible que el Estado haya pagado el total de la indemnización. la Constitución establece que. Por lo tanto.Un concepto antónimo es el concepto de Expropiación Ocurre en aquellos casos donde la limitación es a tal punto que termina vulnerando el contenido esencial del Derecho. sino que establece a través de cinco incisos que se centran en el derecho general minero chileno. afecta alguno de los atributos del dominio. Ahora bien. En el inciso primero de esta regulación: Numeral 24. Ahora bien. Se debe respetar necesariamente la reserva legal. hay un fuerte resguardo hacia el derecho de propiedad minero. No sólo establece una reglamentación de la propiedad en su conjunto. Acción especial de rango constitucional Acción de Reclamación. exclusivo. afectando el contenido esencial del derecho. la persona expropiada goza de ciertas garantías: Acción de Reclamación:  Garantía jurisdiccional: 1. 2. Por lo tanto. Por lo tanto. artículo 19. Por lo tanto. estamos ante dos conceptos distintos: propiedad y expropiación. En definitivas cuentas la expropiación se materializa a través del Decreto expropiatorio. Hecho eso. dos garantías jurisdiccionales:   Acción de Protección. comprendiéndose en éstas las covaderas. Así las cosas. las arenas metalíferas.

Su régimen de amparo será establecido por dicha ley. con excepción de las arcillas superficiales. Dichas concesiones se constituirán siempre por resolución judicial y tendrán la duración. tenderá directa o indirectamente a obtener el cumplimiento de esa obligación y contemplará causales de caducidad para el caso de incumplimiento o de simple extinción del dominio sobre la concesión. lo que significa es dominio del Estado y es independiente del dueño del predio superficial. ¿Qué ocurre con el predio de superficie? Lo que ocurre es que la concesión minera implica un interés público en virtud de que las sustancias son del Estado. dependiendo del tipo de sustancia. la que tendrá el carácter de orgánica constitucional. el derecho a explorar o explotar las sustancias minerales que la ley señala” Por lo tanto. el resto de las sustancias pueden ser concesibles y explotadas por un tercero particular. En todo caso dichas causales y sus efectos deben estar establecidos al momento de otorgarse la concesión. Sustancias Concesibles: Concesión: “La Concesión es un acto de autoridad judicial que declara constituido. Sin embargo.salares. Se habla de Concesiones de exploración y explotación. el cobre. Por lo tanto. es válida esta distinción y el Estado entrega un derecho a un privado para que explore y explote las sustancias mineras. La concesión minera obliga al dueño a desarrollar la actividad necesaria para satisfacer el interés público que justifica su otorgamiento. son sustancias concesibles. ¿Qué ocurre si un tercero descubre que aquí hay cobre? Hay que determinar bien los minerales hallados en la superficie y el suelo. se generan una serie de garantías para quien quiera reclamarla. Si bien es cierto el Estado es dueño de ellas. la explotación y el beneficio de dichas minas. los depósitos de carbón e hidrocarburos y las demás sustancias fósiles. va a haber sustancias que NO serán objeto de concesión. pueden ser objeto de concesiones de exploración o de explotación. Por lo tanto. exceptuados los hidrocarburos líquidos o gaseosos. El petróleo y el gas sólo podrán ser explotados por el estado. en favor de peticionario. Corresponde a la ley determinar qué sustancias de aquellas a que se refiere el inciso precedente. el litio. es tanto es dueño del subsuelo en cuanto en éste se hallen sustancias minerales. conferirán los derechos e impondrán las obligaciones que la ley exprese. El Estado es dueño de las sustancias minerales. ya que debe pagar por su explotación. Se establece una obligación al propietario del predio para permitir la entrada de la 19 . la sal. Los predios superficiales estarán sujetos a las obligaciones y limitaciones que la ley señale para facilitar la exploración. Recordemos que hay sustancias que están sujetas a la concesión y otras que no. La constitución señala dos de ellas:  Los hidrocarburos líquidos y gaseosos. no obstante. Por tanto. la propiedad de las personas naturales o jurídicas sobre los terrenos en cuyas entrañas estuvieren situadas.

Entonces. En el evento de haber sustancias minerales.persona que explota. el dueño es el estado. La concesión minera se vincula con un acto de autoridad judicial. El estado puede derechamente negarse a esta concesión. Se quiere evitar que el estado se entrometa en la actividad del Estado en el ámbito de los particulares. Sobre la Explotación y Exploración: La exploración. en zonas que. Lo que hace este inciso es determinar quién podrá ejecutar la exploración y explotación. Esta norma se aplicará también a los yacimientos de cualquier especie existentes en las aguas marítimas sometidas a la jurisdicción nacional y a los situados. La técnica de la concesión es una técnica de privatización de los recursos naturales. El Presidente de la República podrá poner término. Síntesis: Distinguir el dueño superficial del subsuelo. clase 9. en todo o en parte. Debemos pensar que el Decreto. son aquellas no concesibles los 20 . Señala las formas en las que el Estado puede participar en la explotación de sustancias concesibles a través de una Ley de Quorum Calificado que autoriza al Estado a actuar en la economía como un privado. La expropiación es un acto de autoridad administrativa que tiene por objeto la enajenación del derecho real de dominio constituido sobre un bien inmueble de un tercero. es un acto jurídico unilateral. para que esto ocurra el tercero expedicionario debe pagar el daño patrimonial ocasionado al propietario. la Concesión está dirigida sobre el dominio minero que es del Estado y tiene que operar mediante resolución judicial. deberá hacer una petición ante el juez competente. Hay que distinguir si son concesibles o no. había que hacer otra distinción entre las sustancias concesibles y no concesibles. a las concesiones administrativas o a los contratos de operación relativos a explotaciones ubicadas en zonas declaradas de importancia para la seguridad nacional. en cualquier tiempo. la explotación o el beneficio de los yacimientos que contengan sustancias no susceptibles de concesión. Miércoles 24 de agosto. Estas últimas son los hidrocarburos líquidos o gaseosos. sin expresión de causa y con la indemnización que corresponda. o por medio de concesiones administrativas o de contratos especiales de operación. Además. conforme a la ley. por decreto supremo. En el caso de las últimas. para cada caso. podrán ejecutarse directamente por el Estado o por sus empresas. por esencia. a cambio. Lo que se busca es generar una mayor seguridad jurídica. Ahora bien. Este acto no es administrativo. sus requisitos son la utilidad pública y el interés nacional. es importante con ocasión de que la Constitución está privatizando la exploración y explotación de los recursos minerales. pero. El resto son objeto de concesión privada. se determinen como de importancia para la seguridad nacional. mientras la sentencia es un acto jurisdiccional con fuerza obligatoria radicado exclusiva y excluyentemente en los tribunales establecidos por ley. sino que es un acto que va dirigido ante un juez. con los requisitos y bajo las condiciones que el Presidente de la República fije.

Unidad I: Justicia Constitucional. también puede hacerlo a través de una concesión administrativa. 21 . Lo que hace precisamente la existencia del control es darle el carácter de Norma Jurídica a la Constitución. debería existir un criterio de prioridad: consumo humano.hidrocarburos líquidos y gaseosos. Respecto del agua establece una figura similar a la concesión: Los derechos de aprovechamiento. El último aspecto que regula el 19. Fijémonos en algo: ¿Se consagra el Derecho de agua en Chile? Hay que distinguir. Pensemos en lo que ha ocurrido en países como Ecuador o Venezuela. refiriéndose al poder ejecutivo. cuyo objeto es el de limitar el poder con fines de garantía. hecha la norma. En el caso del Litio. entrega un derecho de propiedad al derecho real al aprovechamiento de agua por parte de los privados. el cual es un derecho de propiedad otorgado a la autoridad administrativa para quienes cumplan los requisitos mínimos para ello. Tomemos en cuenta que el agua. Los derechos de los particulares sobre las aguas. hecha la trama. Rol de la Justicia Constitucional con la norma. El Constitucionalismo es un movimiento político e intelectual de finales del siglo XVIII. otorgarán a sus titulares la propiedad sobre ellos. el poder ejecutivo. la concesión administrativa la realiza la administración pública. el Derecho de agua. Es decir. (interesante diálogo entre Carlos y Felipe). Las sustancias concesibles se entregan a través de un juez. Sin embargo. los cuales pueden operar directamente por el Estado. Efectivamente el Código de Agua Chileno establece que el agua es un bien nacional de uso público. Es dable entender que se señala que los “los titulares gozarán del derecho de propiedad […]”. Entonces. O sea. el Estado ha celebrado contratos especiales de prestación. reconocidos o constituidos en conformidad a la ley. Es muy parecido a lo que ocurre respecto de las sustancias minerales. En Chile la minería igualmente utiliza cantidades impresionantes de agua. el gran uso de agua es a nivel industrial. No se protege un derecho colectivo al uso del agua. pero. Normativamente han tratado de hacer un giro constitucional. Ahora bien. dada su escasez. Constitucionalismo es la limitación del poder con fines de garantías de Derechos Fundamentales. Constitucionalmente no se protege ni garantiza el derecho del agua. agricultura. numeral 24 es el Derecho de agua. Se crea con el objeto de controlar el poder. como la Concesión minera son propiedad y son protegidos por la Constitución y perfectamente pueden ser objeto de acción de protección. industrial.

La constitución semántica solo es un trozo de poder que se suele llamar constitución y no tiene por objeto limitar el poder. su objeto es concentrar el poder en un único detentador. Distinto es con la constitución nominal y se cumple parcialmente los postulados del constitucionalismo (limitar el poder con fines de garantía). Por lo tanto. necesita el control. se cambia de categoría. o o o 1980 a 1990: constitución semántica. que es la forma de hacer eficaz la norma constitucional. y ahí se encuentra la función del constitucionalismo: limitar el poder. en su primera etapa. si alguno de estos elementos no se da. Para esto debe existir un concepto que lo acompañe. Sin embargo. en el 2005 en adelante tenemos principios del constitucionalismo efectivos y se responde con práctica efectiva. Aquí hay normas y prácticas que se cumplen. Hay dos modelos de control. La clasificación de Löwenstein es interesante. La constitución nominal se inspira en Principios del constitucionalismo. pero en la práctica no es cierto en virtud de que porque hay un poder que no está limitado por la constitución y es el de las FF. Por lo tanto. clase 10. es una constitución semántica debido a que no hay límites del poder. porque busca la existencia de los principios del constitucionalismo. los cuales propenden a que ésta -la Constitución. ¿Qué pasa si los límites son transgredidos? la constitución pasa a ser una constitución semántica y pierde su sentido normativo. Frente al incumplimiento se establece una sanción o una expectativa de castigo debido a la concepción de Hans Kelsen de la carta fundamental como Norma Jurídica.sea límite del poder con fines de garantía y dicha práctica debe responder a una práctica real. No hay límite del ejercicio del poder 1990 a 2005: constitución nominal. el cual es el concepto de control.AA. Estas dos versiones del constitucionalismo tienen dos respuestas semejantes al control constitucional (no iguales): 22 . Una Constitución establece límites al ejercicio del poder con fines de garantía.Lunes 29 de agosto. y esto está contemplado en el art 6 (supremacía constitucional). íntimamente al concepto de límite se vincula el concepto de control. Ley de reserva al cobre: les permite percibir el 10% de los ingresos de CODELCO. Durante los 90 hasta el año 2005 hay una constitución nominal porque las fuerza armadas tienen poder ilimitado y son garantes del orden institucional de la república y se les valida realizar un golpe de estado constitucionalmente. Debemos mirar en primer lugar el constitucionalismo norteamericano y el constitucionalismo europeo continental. las fuerzas armadas son garantes del orden institucional 2005 hasta hoy: constitución normativa y se cumplen los postulados del constitucionalismo y se limite el poder con fines de garantía. La constitución del 80. Para que la constitución tenga carácter de norma jurídica.

Son cosas semejantes. pero el control de constitucionalidad de la ley queda supeditado al Tribunal Constitucional. donde decimos que en la cúspide está la constitución. El aspecto formal tiene que ver con el proceso de formación de la ley. hay distintos tipos de normas de rango legal. El constitucionalismo europeo se plantea algo semejante. ¿Cómo lo llevamos a cabo? ¿Qué miramos? Miramos si el texto de la ley respeta los enunciados constitucionales tanto del punto de vista formal como del punto de vista sustantivo. y luego vienen las sentencias de los Tribunales de Justicia. En chile el órgano máximo de control es éste. el reglamento. Así las cosas. una de ellas es el constitucionalismo americano y el otro es el europeo continental. ahí hay que volver a Kelsen y la pirámide normativa. Desde el punto de vista formal miramos su creación o el proceso de la ley y el quorum. La pregunta es a quién le entregamos el control: dicho órgano corresponde a un tribunal autónomo que se encuentra fuera del poder Judicial y es el Tribunal Constitucional.- En USA esto se le denomina judicial review. Ambas versiones buscan lo mismo que es controlar el poder del órgano. y se mira las distintas etapas del proceso de la formación de la ley. sino que también garantías normativas. pero no estrictamente lo mismo. operan en beneficios del legislador como también como un límite al ejercicio del legislador y a la autonomía normativa de él. De acuerdo al artículo 66. Histórica: 23 . Desde el punto de vista sustantivo vemos Derechos Fundamentales. por tanto. Ambas tradiciones buscan realizar un control de la ley que se basa en la constitucionalidad de las normas y el control. el cual se considera importante que es el legislador y se entrega a un tercer órgano la revisión de constitucionalidad de la ley. queda planteada a ¿quién realiza el control de constitucionalidad de la ley? Hay dos versiones del constitucionalismo dominantes y diferenciadas. que traducido significa la revisión judicial de la legislación. luego viene la ley. Esos derechos de contenido económico no son solo garantías jurisdiccionales. se establece un mecanismo para controlar la constitucionalidad de la ley. Finalmente están los actos jurídicos de los particulares. La pregunta. Diferencias: 1. si acaso la ley se ajusta a los derechos establecidos por la constitución o se vulneran. En cuanto a garantías normativas.

ya que da inicio a la judicial review. viendo si se repiten en el tiempo el precedente judicial. que es una decisión fundamental en la historia constitucional. entonces decide declarar la ley inaplicable al caso concreto por ser contraria a la constitución. Se generó en USA vía practica donde la propia Corte Suprema de atribuyó la facultad y potestad de controlar la ley. Un modelo norteamericano y uno europeo continental. Por lo tanto. ¿Cómo se controla una ley y quien lo hace? Hay que ver si la ley respeta límites sustanciales y formales. reglamentado en el artículo 93 y siguientes. Kelsen crea el Tribunal Constitucional mediante una reforma constitucional en 1920. la cual se traduce en que el juez crea derecho tanto como el legislador. sí tiene fuerza obligatoria.Tiene que ver con el año de creación del modelo. Tradición jurídica Angloamericana. porque crean derecho a través de sus sentencias. En Chile se ha sentado jurisprudencia de que se puede usar acción de protección sobre derechos de salud y educacionales. En este caso ocurre que se deja de aplicar un texto legal por estimarse contrario a la constitución de Estados Unidos. en 1803 aparece el control judicial de la legislación a través de una práctica o un hacer no autorizado expresamente por la constitución. al control judicial de la legislación a través de una revisión. nace en 1803 producto de una práctica de la Corte Suprema de Estados Unidos. que hace que los tribunales tengan una fuerza particular que se las de sus decisiones. a través de una decisión que es el caso Marbury VS Madison donde declara inaplicable una norma. La constitución de USA no establece ninguna norma que autorice a Suprema Corte de Justicia a controlar al legislador. 24 . El artículo tercero del Código Civil establece el efecto inter partes de las sentencias y producen efecto sólo para las partes del juicio. la ley tiene una fuerza normativa semejante al precedente judicial. El constitucionalismo americano nace en el caso Marbury vs Madison. Lo interesante del caso es que el juez Marshall lo realiza sin autorización constitucional expresa ¿Eso no va en contra de la seguridad jurídica y los principios generales del derecho? Ocurre que la cultura norteamericana se inspira en la doctrina del Common Law que es la doctrina del precedente judicial. toda vez que el caso sea homologable al precedente. algo semejante ocurre con el caso de las Isapres cuando realizan un alza de los planes de salud. La reflexión tiene que ver con los modelos en los cuales se inspira el control de constitucionalidad. en USA el precedente constituye derecho y. En Chile el precedente no es obligatorio y por lo tanto en cualquier minuto la Corte puede cambiar de opinión ya que el precedente no lo obliga. Eso en principio no es inentendible de dado que la Corte Suprema se atribuye esta facultad. pero en Estados Unidos prima la doctrina del Common Law. La pirámide es propia de la tradición europea continental. el que realiza el control en Chile es el Tribunal Constitucional. El primero se denomina judicial review (revisión judicial de la legislación).

Llega tarde y se masifica una vez terminada la primera guerra mundial. Era concebido éste como un poder arbitrario. la ley es expresión de la soberanía y tiene legitimidad dada por ser una norma promulgada por el parlamento. Por lo tanto. la ley es manifestación de la soberanía. y generan cinco códigos: Civil. El modelo europeo continental tiene otra lógica. En la tradición europea continental siempre son esos cinco códigos inspirados en el código de napoleónico. donde el poder más cuestionado es la judicatura por su rol arbitrario y funcional hacia la monarquía. ya que así es la única manera de evitar la arbitrariedad.En Estados Unidos está la Corte Suprema de justicia que irradia a los demás tribunales del país y resguarda el principio de Supremacía Constitucional. Si el legislador es infalible. O sea. procedimiento penal y el Código Orgánico de Tribunales. una diferencia de 120 años. otorga seguridad jurídica a través del principio de igualdad formal. En el Código Civil encontramos que cuando el sentido de la ley es claro. penal. Tradición Jurídica Europeo continental. lo que hace la codificación es que genera un orden racional y lógico y éste busca que cada persona tenga el código en casa y conozca la regulación que los va a regir (Principio de presunción de conocimiento de la ley). se entiende que no requiere control y los antecedentes históricos tienen que ver con la manera en que se concibe el derecho. Se busca que el gobierno esté radicado en un órgano colegiado. a esta noción de la ley tenemos que es una expresión de la soberanía. Al final del día se busca generar cuerpos normativos que no necesiten de un intermediario para comprenderlo. Hay una concepción distinta de estos modelos. Se retrasa por razones históricas y por la concepción del derecho y cómo se comprende el Ordenamiento Jurídico. como estamos en la época de la ilustración. controlar la supremacía constitucional. Tiene la misma idea de controlar judicialmente una norma. en ese contexto ¿pierde legitimidad el juez y tiene la intención de entregarle a un juez el control de la constitución? No. o el derecho legislado. pues. la idea es que. no se desatenderá su tenor literal a pretexto de 25 . la ley se entiende conocida por todos. que es el parlamento. por eso Montesquieu se pregunta sobre estos temas y dice que el derecho debe basarse en lo que dicte el parlamento. lo que decía Montesquieu al respecto: los jueces que eran seres inanimados y la boca que pronuncia de las palabras de la ley. Como el parlamento es la fuente de donde emana la ley. genera seguridad y certeza jurídica y se inspira en igualdad formal. Recordemos. Llega tarde respecto del modelo norteamericano. Existía desconfianza a poder judicial. Esto nos lleva a mirar la revolución francesa. no se equivoca. Procedimiento civil. en virtud de que la ley es de carácter general y abstracto. Cuando se comprende que el legislador es infalible. Son meros aplicadores y es coherente con lo que decía Rousseau respecto de la ley que es manifestación de la voluntad soberana. Se genera la codificación que se crea para el orden y se junta en un código. Hay una idea racional. se intenta racionalizar el acceso a la justicia. no era posible controlarlo porque no se equivoca. pero además existe la mentalidad de que el legislador es infalible porque es racional y se inspira en la razón.

Está diciendo que la ley tiene una jerarquía superior a la de las sentencias. donde se confía en el parlamento y desconfía del judicial. distinta. 26 . donde marca las bases de su evolución. el código Civil en su artículo tercero señala que las sentencias en los tribunales de justicia sólo tendrán efectos relativos para las partes vinculadas en el juicio. estableciendo así el sistema de fuentes. Dice que lo que importa es mantener la majestad de la ley y mantener una forma de gobierno parlamentario. El límite no es suficiente y además hay que controlarlo. Tradiciones jurídicas. A contrario censu. Resulta necesario controlar al legislador. quien consideraba que poseía una majestad dada de la manifestación de la soberanía y es así como lo recoge el Código Civil chileno (artículo 1 del Código en comento). Limites materiales son el contenido de las leyes futuras que lo determina el dominio legal y materias de ley y los derechos fundamentales. en el modelo europeo continental es al revés. propia de ver el fenómeno jurídico. El legislador se equivoca y señala que el juez no es mero aplicador de derecho. Kelsen manifiesta una postura política. Dice que todavía sigue siendo importante el parlamento dentro del sistema de fuentes. realiza un segundo análisis diciendo que el juez no es aplicador de derecho. Cuando hablamos de la estructura del sistema de fuentes del Derecho. clase 11. sino que también crea derecho. Kelsen determina que esto que nos dice el siglo XIX es mentira. el Tribunal Constitucional es un sistema de contrapeso. entendemos inmediatamente cómo se da la distribución del poder. Miércoles 31 de agosto. ya que el legislador no es infalible y se equivoca. Además. Como el legislador se equivoca. Acto seguido. Es una judicatura autónoma del poder judicial para no romper la separación de los poderes. por lo que expresaba Rousseau. Se distinguen dos grandes vertientes de tradición del Derecho e implican una forma particular. sino que también crea derecho y lo que hace es sentar las bases para una segunda versión para el constitucionalismo europeo continental. Se genera una gran diferencia con el modelo de Estados Unidos en cuanto al órgano que realiza dicho control porque éste desconfía del parlamento y el control lo hace el Poder Judicial. hay que limitarlo.consultar su espíritu. de esta manera ¿Cómo lo hago? Estableciendo límites formales y materiales. límites que va a establecer la constitución al legislador. porque los límites formales establecen los modos de creación de leyes o procedimientos que están establecidos en la constitución y además establece el contenido de las leyes futuras. Por otro lado. una de las principales fuentes del Derecho es la ley. Y de ahí habla de la historia fidedigna porque el legislador no se equivoca. Cómo se ordenan estas fuentes dependerá en gran medida en cómo se organizan los poderes públicos.

27 . la pirámide americana establece el Precedente Judicial a la misma altura jerárquica entre éste y la ley. Es así que. Esta práctica estimó que la Suprema Corte debía hacer un análisis sobre las leyes. si pensamos adecuadamente esta situación. sin perjuicio del sistema de división político administrativo. Sin embargo. El precedente puede proceder desde tribunales de menor jerarquía. la Constitución estructura los modos de creación normativos y en dichos modos de creación participarán los poderes públicos. Así las cosas. Este es un problema que no debemos leer desde nuestra tradición jurídica. Ahora bien. En términos simples. tomando en cuenta los antecedentes de 1803 con el caso Madbury VS. que se transformó en una práctica y no en un precedente. aquellas que logren constituirse como un precedente y tenga una coherencia en el tiempo y que se ha resuelto sistemáticamente de esa forma y obliga a los Tribunales de menor jerarquía a fallar de esa forma. ya que se trataría de jueces que hablan de manera contra mayoritaria. es que las sentencias de los tribunales igualmente operan como fuente del Derecho. Por lo tanto. Obviamente se produce un conflicto que no se ha resuelto hasta el día de hoy. dándole una aplicación forzosa al efecto de los Precedentes Judiciales. Esta sentencia fue tan decisiva. la judicatura. Son ciertos tipos de sentencias que logran constituirse en un precedente o en una costumbre porque hay un actuar coherente en el tiempo que va generando una jurisprudencia importante.Derecho Angloamericano. no son todos los fallos. a diferencia de lo que postula nuestro código Civil. el Derecho angloamericano toma elementos de la tradición europea. cuando el poder Judicial se atribuye la facultad de limitar la ley. la tradición del Common Law (doctrina del Precedente Judicial). por lo general. Madison. obviamente. Sin embargo. Esto quiere decir que. sino aquellas corrientes significativas. Lo que ocurre en el derecho Angloamericano en un sentido diferente al del Derecho europeo continental. esta forma de pensar el derecho es más complejo de lo que se señala en virtud de que no cualquier sentencia tiene este mismo efecto. toda vez que entrega una importancia muy relevante a la actividad que realizan los jueces. generando un problema de legitimidad de las decisiones. generando Certeza Jurídica. se está inmiscuyendo en aspectos propios y excluyentes del Legislador. decide declarar inaplicable una ley porque estimó que ésta era contraria a la Constitución. Esto no es del todo correcto en virtud de que se está vulnerando el Principio de Separación de poderes. Por lo tanto. en el derecho norteamericano existe esta forma de pensamiento distinto del Derecho acerca de su sistema de fuentes. rechazando la voluntad de la mayoría. pero su concepción se aplica a efectos generales y obligatorios. la Suprema Corte. Entonces. donde el poder judicial. aquellas decisiones que van a formar precedente serán aquellas sentencias que emanen desde la Corte Suprema de Estados Unidos. El resto de los tribunales de justicia del país deberán operar de esa manera.

Recordemos el Pacto de Asociación y de Sumisión. esto implica una mirada crítica en el caso de los órganos americanos hacia la tradición. El parlamento es el lugar donde se generará la ley y ahí se podrá permitir.Tradición Europeo Continental: Esta idea de la Ilustración se basa en la idea del Contrato o Pacto Social. Por eso. lo que se busca es cambiar las bases de legitimidad del poder. Él señala precisamente a la importancia de la ley como fuente del Derecho. la expresión de la Voluntad General. En la tradición absolutista existe una gran crítica a la Judicatura. a quien le interesa la limitación de los poderes. Obviamente. Las normas de Interpretación de nuestro Código Civil se refieren a que “cuando el sentido de la ley es claro. cuando se establece el pacto social. Plantean una soberanía limitada. Por eso señala que el Legislador se equivoca y el juez es creador de Derecho. La Constitución debe ser la Norma Fundamental del Ordenamiento Jurídico. en el caso europeo continental tiene una mirada favorable al parlamento y desconfiada de los jueces. La idea central es poder avanzar hacia una soberanía limitada a través de Normas Jurídicas. El cambio que propone es la ley. cuando se genera la revolución francesa. estableciendo la Separación de los Poderes. Por eso defiende a la Ley atendido a su carácter general y abstracto. Por lo tanto. es establecer razones de previsibilidad entre el Ordenamiento Jurídico y los actos políticos. No sólo es racional. Decíamos que uno de los problemas que se identificaba respecto a la Europa Continental era que el Legislador era entendido como uno racional e infalible. sino que señala que el Juez no es mero aplicador del Derecho. resalta su carácter general y abstracto como freno a la arbitrariedad. se entenderá su tenor literal […]”. Lo que ocurre es que éste manifiesta un sentir de la época. lo importante. quien es autor clave y fundamental. Un autor fundamental es Montesquieu. Él consideró necesario 28 . ya que ésta permitirá organizará las restantes fuentes del Derecho. la Constitución es norma jurídica y no es respetada. La ley es donde nos constituimos como individuos a través de la representación. Al final del día. Aparece Hans Kelsen. En síntesis. alguien quien no se equivoca. la cual es expresión del Absolutismo y la Arbitrariedad. los cuales buscan establecer límites a la soberanía. durante el siglo XIX. a través de la población. durante el siglo XIX tenemos una forma de comprender el Derecho muy axiológica: el Legislador no se equivoca y el Juez no crea derecho. Por eso. Para Kelsen. autores como Locke o Rousseau se preguntan acerca de la legitimidad del poder. Kelsen se da cuenta que. obviamente la Ley pasa a formar un rol fundamental. generando legitimidad. Por lo tanto. Existe una mirada favorable hacia los jueces y el Poder Judicial.

ya que el juez debe buscar en todo el Ordenamiento Jurídico las normas aplicables al caso que se le presenta. efectuando una labor de control y mide su eficacia de acuerdo al parámetro constitucional (pregunta de prueba sobre las diferencias entre ambas actividades jurisdiccionales). Por lo tanto. Sus decisiones tienen efectos generales. No es un acto de innovación normativa. proponiendo en su pirámide normativa y la Constitución se halla en su cúspide. pero dicha actividad tiene efectos relativos. El Tribunal Constitucional es la institución dada su característica de Órgano de Control de Constitucionalidad de la Ley. Por tanto. el legislador debe ser controlado. Ergo. TIP: Expulsa la norma del Ordenamiento Jurídico por efectos generales y obligatorios. el cual es contra mayoritario. Sí. se opera como legislador derogando normas del Ordenamiento Jurídico. Lo interesante de este modelo europeo es que no tiene tantos problemas de legitimidad como el americano. limitándose a la expulsión de normas que contravengan a la Constitución. sino que es una labor muy acotada. clase 12. Por lo tanto. pero en sentido negativo. el cual. es un acto de derogación. La actividad judicial es una actividad creadora. es importante que deje de ser una norma política y debe valerse de elementos de control para que dicho sistema funcione en la realidad. creando derecho.generar dicha coherencia en el Ordenamiento Jurídico. Tribunal Constitucional como órgano legislador negativo. la conclusión que se extraiga de esta confrontación es un acto de aplicación del Derecho a un caso concreto. lo que debiera ocurrir es que el Tribunal Constitucional sería una suerte de legislador. Kelsen consideró que el Juez creaba derecho en el sentido de que toma una norma General y Abstracta y confronta los hechos a estas normas. se excluye el efecto Erga omnes. por efectos generales y obligatorios. el principal objetivo del Tribunal Constitucional es del de resguardar el Principio de Supremacía Constitucional. sí. Eso hace un Tribunal Constitucional en sentido negativo ya que sólo se dedica a expulsar la norma. si Kelsen es coherente consigo mismo. como le interesa darle dicha fuente normativa. Así las cosas. dada la característica del legislador como falible. El tribunal no confronta hechos contra normas. Jueves 1 de septiembre. como lo haría la actividad jurisdiccional convencional. lo que dice es que. El Tribunal Constitucional sí ejerce función jurisdiccional crea derecho de una manera particular. El Tribunal Constitucional confronta normas contra normas. La actividad jurisdiccional es un acto de creación de Derecho. oh. pero para el caso particular. en el fondo. creando Derecho en sentido negativo. 29 .

donde consideró una Ley inaplicable en virtud de un contexto de inconstitucionalidad de ésta. MADISON. Hela ahí la explicación del porqué se atrasó tanto el control institucional en la tradición en comento. no existían instituciones de control. A primera vista. Por lo tanto. mirando la Constitución chilena de 1833 hallará límites con fines de garantía. Obviamente. tiene una clara diferenciación del sistema de fuentes del Derecho. El interés de generar una revolución que los separe del Imperio Británico. esta decisión no es reprochable. sino que se movía bajo la noción de los Pesos y Contrapesos. lo que se generará sería la separación de poderes y se establecerá un catálogo de derechos fundamentales. En el movimiento Europeo Continental. éste trae consigo una sanción. A contrario Censu. en cambio. la Judicial Review nace con ocasión del caso Madbury VS. Por el contrario. Sin embargo. Eso es lo que. sin embargo. Sin embargo. el derecho norteamericano se basaba en el Common Law. ya que su tremenda desconfianza inicia con la crítica al Parlamento Inglés. desde 30 . sino aquella que vaya generando una directriz general de actuar. No se crea precedente a partir de cualquier sentencia. subordinando a través de este precedente al resto de los tribunales. se hizo una crítica muy fuerte al rol desempeñado por la Monarquía y los tribunales y sus jueces. desde el Parlamento. respondiendo al ideal constitucionalista europeo continental. Esta forma de comprender el derecho desde el derecho legislado y la ley tiene tremenda preponderancia. Recordemos el Pacto de Sumisión. la cual ordenaba los poderes públicos y establecía principios y competencias. los colonos no eran representados en el Parlamento. Sin embargo. La formación jurídica en los Estados Unidos se basaba en los Case Books. que son compendios de sentencias destacadas. basado en la preponderancia de la jurisprudencia como una fuente que se halle en un mismo marco jerárquico que la Ley. la Constitución no operaba como una norma jurídica en el siglo XIX. Ocurre que éste impone un impuesto importante. a modo de contrapeso. La ley.Básicamente responden ambos sistemas a dos tradiciones jurídicas diametralmente diferentes. La Suprema Corte no tenía un rol preponderante en el control constitucional explícito. el poder que les interesa controlar es el Legislativo. sino como una norma meramente programática. En el caso de la europea continental. Esto es interesante en virtud de que aquello que termina dándole fuerza normativa es la noción del control: a través del incumplimiento. sino que se enmarca y es coherente con su tradición legal. el cual buscaba establecer un límite a la soberanía del Monarca en virtud de la existencia de un catálogo de Derechos que iban a emanar. mirando la casuística. resaltando así el valor intrínseco de la ley. se crea una mutación constitucional en virtud de una mentalidad desconfiada del Congreso estadounidense. cuando se genera esta configuración institucional. las cuales constituían Derecho Estatutario.

aquello que es complejo es la creación de regímenes totalitarios. reglamento. toma muchísima preponderancia. rescatar la Democracia Parlamentaria. Recordemos que las sociedades eran organizadas de manera estamental. lo que hace el Nacional Socialismo y otras corrientes similares. Por lo tanto. de facto lógicamente. recordemos. lo que hace el Código es plasmar los ideales de la revolución francesa. la fuente de fuentes. La Constitución de Weimar propende a un régimen parlamentario. actos jurídicos de los particulares). sentencias. propone rescatar la democracia Liberal.la óptica de esta tradición jurídica. es poner en duda la Democracia Liberal. Existe una conciencia en la sociedad de que el Parlamento no es tan representativa como se esperaría. En ese sentido la Constitución pasa a ser la norma de norma. establece distintos derechos sociales. Kelsen propone un cambio en el sistema de fuentes del Derecho. La Ley. donde la Constitución abandone su carácter decimonónico y tenga más bien un carácter de norma jurídica y su incumplimiento sea objeto de control. el cual propendía a la noción racional de que los jueces son personas falibles y también podían crear Derecho. tiene una legitimidad que no tiene otras fuentes del derecho en virtud de su calidad de manifestación de la Voluntad Soberana. Esto propende finalmente a la creación de un Código Civil. El período entre guerras pone en cuestión la Democracia parlamentaria. recordemos la fuerte desconfianza que existía hacia los jueces y la ley posee la majestad de ser manifestación de la voluntad ciudadana. La Revolución francesa da pie a la consideración de individuos que son sujetos de derechos y no meros grupos de personas. donde puede concebirse un Estado de Hecho que propende a la arbitrariedad. Por lo tanto. Sin embargo. 31 . El decreto entonces. la noción de Control Institucional llega bastante tarde en la tradición europea. Por lo tanto. donde éste será regido por un régimen proporcional. la Constitución pasa a llevar un rol fundamental en virtud de que ésta establecerá los modos de creación normativa en general (establecerá la forma de creación de ley. en 1920 con el tribunal Constitucional creado por Hans Kelsen. existe un insipiente control constitucional. que desprecian fuertemente la Democracia Liberal y el Constitucionalismo. decreto. su principal directriz es la de ser garante en virtud de su configuración que la diferencia de las demás fuentes de Derecho y puede generar niveles de igualdad que en esa época no existían. Se hace cargo de estas nociones tan ponzoñosas para la Democracia liberal y propende a una noción más racional en relación al órgano legislador y judicial. En ese contexto. es una norma general y abstracta. como acto jurídico unilateral del ejecutivo. lo que se trata de promover es aquellas instituciones. en ese sentido. Ahora bien. generándose así los totalitarismos. Así las cosas. Kelsen.

dándole el control de constitucionalidad de la legislación. limita al legislador. sin embargo. el que persigue el ideal de justicia y resolver casos concretos. El efecto de las sentencias de este tribunal es ERGA OMNES. la actividad de ambos son dos cosas distintas y tienen sus particularidades y comparten un aspecto común: El Tribunal Constitucional sí ejerce jurisdicción y crea normas igualmente. Kelsen considera importantísimas las posiciones del parlamento y el poder judicial en base a su creciente desconfianza. A Kelsen entonces le interesa defender la Democracia Parlamentaria (Kelsen Sexy) para evitar los autoritarismos y señala expresamente: el Tribunal Constitucional crea derecho. subsumiendo ambos. controlará la correspondencia de la ley con la de la Constitución. sino que es la de ser un órgano de Control Constitucional y lo único que le interesa es que la norma sea controlada y los límites establecidos por la constitución sean efectivamente respetados. tiene la facultad y potestad de DEROGAR UNA LEY VIGENTE. la ley es dictada por el Parlamento. Por lo tanto. órgano independiente del Poder Judicial. Le entrega una función (2) concreta. sino que. el tribunal ejerce funciones jurisdiccionales (pudiendo crear derecho y precedente) y también ejerce una función legislativa (en sentido negativo). Ahora bien. Típico ejemplo de homicidio simple: (paja molida). ambas contrapuestas entre ellas.Obviamente. dada su característica de órgano contra mayoritario. 32 . En cambio. el resultado de esta subsunción no es automática. lo importante de un Tribunal Constitucional no es la misión de impartir justicia. sino que debe calificar los hechos en relación a la norma que el juez seleccione en el amplio abanico de normas que se hallen en el Ordenamiento Jurídico. un órgano falible y para eso debe existir un órgano que controle la actividad del Parlamento y estima pertinente crear un órgano de Control. debe actuar como un legislador. este sistema de fuentes va asociado a una estructura orgánica. la actividad del Tribunal Constitucional es distinta en virtud de la subsunción de normas entre normas. el órgano (1) es el Tribunal. Entonces. esto es aplicación normativa. no puede suplantarlo y. establece este control de Constitucionalidad. Importante: A diferencia del poder Judicial. al controlar la ley. de carácter general y obligatorio. Sin embargo. Para Kelsen. este control no puede ser ejecutado por alguno de los órganos restantes de la tríada clásica. como su función principal es la eficacia de la Constitución en virtud del principio de Supremacía Constitucional. Así las cosas. la cual es la Supremacía constitucional. Sin embargo. Por eso Kelsen dice que opera como un legislador. Ergo. pero en sentido negativo. para Kelsen. Recordemos que la actividad jurisdiccional es la de contraponer la norma a los hechos que presenten las partes.

Lunes 5 de septiembre. 1610. Se crea el Tribunal Constitucional solamente como control preventivo. facultad propia de los tribunales de Justicia y del ejercicio jurisdiccional. Veíamos que en el caso de la justicia constitucional norteamericana se caracteriza por estar insertar en el Common Law y en el precedente judicial. No parece esto razonable. 1803. Sin embargo. clase 13.¿Quién controla al Controlador? La Reforma Constitucional: El ejercicio del constituyente posibilidad el cambio del parámetro de control. Tenemos aquí a una ley. Lo que está haciendo dicho colegio es un acto propio de un juez. Ocurre con el Colegio Médico que se ha tomado atribuciones que no tenía y orden del tribunal para hacer un apercibimiento. En principio. Pasa y resulta que existe una preponderancia de los alumnos de Oxford y se habían creado ciertas rivalidades. en este caso habilita a una entidad gremial. sin embargo. ¿Parece lógico que el juez le entregue al Colegio Médico esta atribución para apercibir a alguien? Priva a una persona de libertad. en búsqueda del restablecimiento del Orden:   Reforma del Potenciamiento del Ejecutivo. estos actos no son controlables. creado en 1970. Bonham se trata de una persona sumamente competente. El colegio Médico determinó que debía cesar en sus actividades hasta certificarse en dicho colegio. y en este contexto decide ejercer la profesión de médico en Londres y para ello existe un decreto real el cual señala que para el ejercicio de su profesión requiere de la autorización del Colegio de Médicos. 33 . El problema no radica en aquello que hizo el colegio. Caso Bonham. la Constitución le entrega nuestro Tribunal Constitucional de controlar la Reforma Constitucional. No sería razonable que un Tribunal Constitucional controle una reforma. El Tribunal Constitucional en Chile. Multa a Bonham y manda a un apercibimiento. él considera que dicho requisito no debe ejercerse a él en virtud de que de por sí ya es una persona muy competente. Una forma de resolver el estancamiento en el pensamiento que podría generar un Tribunal Constitucional es la misma Reforma Constitucional. sino en las atribuciones que genera la misma ley. Caso Malbury VS. Madison. Ahora bien. dicha ley padece de un problema: otorga facultades jurisdiccionales a un órgano que no lo es. 1610. Caso Bonham. dado que las reformas intentan hacer variar el límite de control.

para basar su decisión. lo que ocurriría sería que dicho órgano se ha atribuido facultades propias del ejercicio jurisdiccional. Lo que destaca de este caso es el razonamiento del juez: él consideró que la ley era contraria a la razón y a las máximas del Common Law. Para el juez fundamentar su decisión busca precedentes judiciales. lo que permite su razonamiento es que. sino que el abogado atacó la Ley. lo que debería hacer el médico en esta ocasión sería la de interponer -propio a su tiempo. Juzga la norma de manera abstracta y decide si la norma en comento debiese ser aplicada o no. no castigando propiamente tal al Colegio Médico.una acción interpuesta ante el tribunal de agravios civiles. esta sentencia viene a hacer una suerte de Control Constitucional. Por lo tanto. Madison: 34 .En el fondo. La Ley es infringida. Con este caso se encuentra el primer antecedente normativo sobre justicia Constitucional. el cual tiene atribuciones jurisdiccionales. aquello que el juez termina por inferir y cuestionar el actuar del Colegio. A fin de cuentas. el demandante solicitará una acción para obtener su libertad. Lo puede imponerse a su vez la multa y a su vez el juicio de un órgano que no fuese exclusiva y excluyentemente jurisdiccional. Lo que el juez termina por cuestionar es la facultad sancionadora del Colegio. Al no hallarlo. dilucidar el carácter jurisdiccional de esta sentencia. la sentencia definitiva lo ordena a rendir su examen. exonerándolo de la cárcel. Se debe distinguir entre la atribución de la ley y el actuar mismo. Así las cosas. Obviamente. pero obligándolo de todas formas al pago de la multa. quien presenta una acción destinada a obtener su libertad. Obviamente. De ahí radica la importancia de este asunto. a su vez. si existiese una Constitución escrita en Inglaterra. Obviamente. Así las cosas. Es un problema de Constitucionalidad. Edward Coke es el juez competente. si bien no lo exonera de la responsabilidad y del pago de la multa. eso es lo que hace el control de constitucionalidad. El tribunal deberá resolver es aquello que no versa sobre el mérito de la detención. Ahora bien. el Parlamento Británico. pero el juez determina que ésta debe ser inaplicable en virtud de la razón y el common law. busca argumentos similares a través de la analogía y busca antecedentes aplicables al caso. ya que el actuar del Colegio Médico fue un actuar jurídico. no le queda otra que la de construir una situación. El problema entonces se halla en el sentido de la ley. atacando el sentido de la ley. cosa que no pasa. Marbury VS. lo que hace el juez no es cuestionar la acción del Colegio Médico. sino que cuestiona la Ley en sí misma y.

Así las cosas. debía concurrirse a una oficina gubernamental para la validación a través de sellos. una obligación de HACER. según Marshall la acción de Mandamus debe presentarse ante la Corte Suprema. En el fondo es una orden que. se exigía la ratificación por parte del Senado de los Estados Unidos. Los hechos: Hay un conflicto muy complejo entre poderes públicos y que pone en jaque al poder Judicial en virtud de que lo obliga a tomar una sanción muy compleja y es la del enfrentamiento directo con el poder Ejecutivo. o sea. Sin embargo. en tercer término. Se le es presentada una Acción de Mandamus. ya que existe la Acción de Mandamus. Marbury presenta esta acción directamente ante la Corte Suprema. Ahora bien. Marshall es el juez competente. ¿Es acaso la Corte Suprema para conocer del caso? La respuesta no es tan fácil en virtud de que la propia ley autoriza a Marbury a recurrir a dicha corte. La administración se opone a otorgar estos sellos. donde se formalizaba el documento. Lo que dice este nuevo ejecutivo es el desconocimiento de este nombramiento. uno de ellos de Marbury. en cuanto a la primera pregunta. en el fondo. Recordemos que los dos actos previos fueron correctamente ejecutados. es muy decisiva. La ley lo dice así. estaría el Poder Judicial obligándolo a emitir los sellos -al ejecutivo-. ordenando al Poder Ejecutivo la emisión de estos sellos. El Poder Judicial queda en una gran disyuntiva en virtud del problema político generado. Para ser designados legítimamente juez de paz se requería. implica una acción de HACER. Marshall estima que la ley tenía un problema de constitucionalidad y ésta vulneraba el principio de SC. una vez cumplido los dos mencionados. una designación presidencial (por el presidente). Hay tres personas que iban a ser designadas jueces en el distrito de Columbia. donde uno de los protagonistas es el juez Marshall de la suprema Corte de Justicia. ocurrió un hecho político y fue el del cambio de poder. tiene Marbury todo el derecho en virtud de que se han cumplido los elementos cruciales para el nombramiento. que es la acción que prescribe esta orden que obliga a determinado sujeto a actuar de determinada manera. es efectivo. Respecto de la tercera pregunta.Este caso ocurre en estados Unidos en 1803. toda vez que el conflicto de competencias entre 35 . Respecto de la segunda pregunta. en primer lugar. determina el juez Marshall que. la ley perfectamente le confiere una solución legal a Marbury. El juez no quiere tener problemas con el poder ejecutivo y termina por reflexionar:    ¿Si acaso Marbury tiene derecho a su nombramiento? ¿La ley le confiere algún remedio adecuado a su derecho violado? ¿Puede la Suprema Corte presentar dicho remedio legal? En primer lugar.

el cual declara solamente inaplicable una ley. ya que la ley debió haber establecido en razón de la notoriedad y los cargos públicos de las partes. La decisión del caso parecía favorable a Marbury en virtud de la legitimidad de su nombramiento y la posibilidad de acción. En este caso. basa la decisión en el principio de Supremacía Constitucional. Así las cosas.la cual constituye la revisión Judicial de la legislación. el órgano termina favorecido y fortalecido. Marshall mira la ley del Mandamus y ésta decía que “la persona que quiere ejercer esta acción debe proceder directamente ante la Corte Suprema”. Si bien es cierto. no logra darle el favor a Marbury. mirando directamente la Constitución. donde esta revisión judicial queda a cargo de un órgano nuevo y distinto: el Tribunal Constitucional. la Corte Suprema no tiene competencia más allá de las Apelaciones correspondientes. compartiendo a la vez el rol jurisdiccional. actuando como legislador. Marshall desestima la acción de Mandamus en virtud de que la Ley es contraria a la Constitución y el juez no tiene legitimación Activa y ésta debe ser conocida por la Corte de Apelaciones. no del proceder de Marbury. la Corte Suprema conocerá sobre la competencia de recursos de los más altos cargos públicos y no de simples jueces de paz. Así las cosas. 36 .poderes públicos va a ser resuelto por un tribunal respecto de la jerarquía de los peticionarios y. el equivalente actual y local a un juez de primera instancia. A contrario Censu. Así las cosas. la ley incumple sus atribuciones constitucionales. Ahora bien. Lo que hace entonces la Corte Suprema de los EEUU es darle aplicación directa a la Constitución. por lo tanto. La pregunta era si la Corte Suprema tenía la facultad para resolverlo. el cual tiene la facultad de la expulsión con efecto ERGA OMNE de la ley que se dice es inaplicable. Marshall se atribuye una facultad que no tiene. ya que la Constitución de EEUU no es autorizar la revisión de la Legislación. Marshall reprocha la constitucionalidad de la Ley. Recordemos que Marbury estaba en el conflicto de ser juez de paz. Muy a diferencia de la tradición europea continental. El razonamiento de Marshall dice relación con el Principio de Supremacía Constitucional en virtud de que dicha Constitución establece una descripción taxativa donde menciona el actuar ante d La Corte Suprema no tenía competencia para resolver la Acción de Mandamus para resolver ese asunto contencioso. El mismo Marshall crea la Judicial Review. la Corte Suprema no tiene la facultad de realizar un control judicial de la legislación. el modelo norteamericano se basa en esta práctica y dicha atribución se le entrega al poder judicial. lo que hay que ver es si acaso la Constitución le otorga esta facultad a la Corte. tratándose de legitimados pasivos de baja jerarquía. Esta facultad no se la entrega la Constitución. Lo que hace Marshall en este caso y es resuelto de manera que. cuando se trate de órganos de alta jerarquía sí hay competencia.

Es un poco lo que habló Tomás Quezada (André Caniulef). se le entregó una facultad a la Corte Suprema. Ahora bien. Hay cierto consenso respecto a que esta justicia americana es que. no lo es tanto si nos ponemos en el lugar del juez que falló: la cultura y tradición Jurídica del Precedente. configurándose así una legitimidad democrática indirecta dado el proceso que se lleva a cabo para la selección de sus integrantes. Dentro de dicha lógica. es razonable dicha decisión en virtud de que se enmarca dentro de esta lógica jurídica. permitiéndole así al Ordenamiento Jurídico la entrada de la Justicia Constitucional. dándose cuenta de que la institución es inadecuada y contraria a la Constitución. la Justicia Constitucional llega previamente a la institución. Paralelo entre modelos: 37 .El juez Marshall cuestiona la ley en abstracto. no evaluando así necesariamente el mérito del caso. el primer Tribunal Constitucional se crea en 1970 con ocasión de la Constitución del ’25. por otra parte. Cuando se creó la Constitución de 1925. creando así lo que se conoce como la Judicial Review (traducido como Control Judicial de la legislación). Justicia Constitucional en Chile: En chile. ¿En qué se fundamenta esta acción? Más bien en una cierta mentalidad respecto de su tradición jurídica. Sin embargo. Sin embargo. lo que hace es tomar elementos de ambos modelos: el europeo continental y del norteamericano. El problema versa sobre dos cosas: las atribuciones que no tiene. afectando así la separación de los poderes. Existe una discusión en el derecho comparado estadounidense acerca de la legitimidad de la Justicia Constitucional en dicho ordenamiento jurídico. Por lo tanto. asimismo tiene que ver con la noción americana de que el Juez está habilitado para crear derecho jurisprudencialmente. la cual era la de resolver la Acción de Inaplicabilidad (por esencia propio del sistema anglosajón). es contra mayoritario. lo que hace el Caso Marbury es entregar el control de la Supremacía Cosntitucional al Poder Judicial. afecta cuantiosamente los principios democráticos. Entonces. En contra: al ser un órgano contra mayoritario. se consideran dos vertientes. sino el grado de vulneración de la ley respecto de la Carta Magna. vulnerando la voluntad del parlamento que crea la ley y es la manifestación de éste. dos argumentos que sustentan un debate interesante respecto de la legitimidad del control constitucional americano:   A favor: Resguarda el principio de supremacía Constitucional. por ejemplo.

el cual tiene el deber de salvaguardar el Principio de Supremacía Constitucional expulsando la norma que controla del Ordenamiento Jurídico. mientras que el modelo europeo constitucional está concentrado (en el Tribunal Constitucional). y hay una confianza desmedida hacia el legislador. En el caso norteamericano hablamos de una inaplicabilidad relativa al caso. la innovación ocurre cuando aparece el Tribunal Constitucional. teniendo así un carácter difuso) y de efecto relativo. que el juez sólo es un aplicador de Derecho y los efectos de sus sentencias son relativos. Pueden los controles ser Difusos o Concentrados. pasando a ser la principal fuente de Derecho es la Ley. ¿Cuál es el límite del Tribunal Constitucional? La Constitución es su límite efectivo. se estima como una forma de cultura jurídica. entregado únicamente a la Corte Suprema. Por lo tanto. dado que el Tribunal en comento es el garante de la Supremacía Constitucional. Chile: El control es concentrado. subsumiendo la norma evaluada contra la Constitución y legislador negativo. lo cual también puede hacer el Congreso Nacional como órgano legislador. en el caso norteamericano2 tiene un Control Difuso (se le entrega el control y revisión de la ley a todos los tribunales del país. Al Tribunal Constitucional le corresponde actuar como órgano jurisdiccional. Esto tiene que ver con la cultura jurídica de cada modelo: 2 En el caso del modelo europeo continental existe una desconfianza hacia los jueces. podrían darse razones temporales dado que el Tribunal Constitucional aparece en Europa continental en 1920 y en la tradición americana en 1803. en el caso europeo continental es un efecto Erga Omnes (general y obligatorio). pero se mantiene la inaplicabilidad en la Corte Suprema. clase 14 ¿Existen diferencias entre ambos modelos? En primer lugar. Miércoles 7 de septiembre. nuevamente. Sin embargo. Su efecto es relativo. en virtud de que se le entrega la facultad de controlar preventivamente la ley. utiliza la inaplicabilidad para un solo caso. Como segundo paralelo en el efecto de la sentencia: en el derecho norteamericano es un efecto relativo.Haciendo un paralelo sobre los tipos de Control. mientras que el modelo europeo continental hablamos derechamente de inconstitucionalidad con un efecto general y absoluto a todo el ordenamiento jurídico. 38 .

tiene ésta un influjo importante de la tradición anglosajona y es el de Control de Inaplicabilidad a la Corte Suprema. el cual era meramente de fondo. Por tanto. lógica muy similar a la tradición anglosajona. Mientras tanto. son sólo hacia el futuro. en cambio. mira el caso en particular. Como tercera diferencia. Sin embargo. el control del Tribunal Constitucional es preventivo -ex ante-. la tradición del derecho legislado donde no existe un real control del Derecho Constitucional. En 1970. el cual es un control represivo. al igual que América Latina. le entrega el control al poder Judicial. etc. previo a que la ley entre en vigor.). Así las cosas. Esta lógica estuvo vigente hasta el año 2005. es concentrado. Como segunda diferencia. Creación de la Justicia Constitucional Chilena: En la Constitución de 1925 se genera una gran innovación: La Justicia Constitucional. En el caso angloamericano es difuso y entrega dicho control a varios órganos jurisdiccionales propios del Poder Judicial. versando este efecto entonces sobre Inconstitucionalidad. Ambas tienen una mirada diferente cuál es su percepción del poder judicial. La inaplicabilidad y la declaración de inconstitucionalidad ninguno de ellos tiene carácter retroactivo. 39 . es seguir el modelo Europeo Continental. el modelo anglosajón es relativo (inter partes) y se versa sobre inaplicabilidad. es igualmente Concreto. así pues. no son sentencias de nulidad. la Corte Suprema no se declaraba competente respecto a esta revisión. no así de Forma (constitución de quórum. órgano distinto del poder Judicial. no retrotraen derechos adquiridos mientras las leyes controladas hayan estado en vigor. Respecto de la tradición europea continental. el efecto de la Sentencia. Asimismo. luego de un crítico diagnóstico. en la Tradición Europea Continental es general y absoluto en el Ordenamiento Jurídico total (erga omnes).uno versa sobre el Common Law y otro sobre el Derecho Civil o poder Legislado. Como tercera diferencia. se decide crear un Tribunal Constitucional. Lo que hace éste es suplir un vacío detectado en la Corte Suprema. Sin embargo. aún es muy reciente para que llegue el influjo de Kelsen. el factor de Control: si es difuso o concentrado. Se le entrega esta misión a la Corte Suprema. el Modelo Europeo Continental le entrega el control al Tribunal Constitucional. Chile se adscribe muchísimo a la tradición Europea Continental. éste es concentrado porque reside en un órgano de control único distinto del Poder Judicial. sino que sólo se declaraba competente respecto de asuntos de Fondo. Lo que hace Chile es seguir. en el Modelo Anglosajón.

hasta la década del 70. Pensemos en qué pasaría si el Tribunal Constitucional se dedicase enteramente a declarar inconstitucionales normas. Evolución del Modelo Europeo Continental: Lo que vimos en teoría es aquello que planteó Kelsen en la década del veinte. pero dicho modelo indudablemente evolucionó en virtud de su rigidez. Crea un órgano destinado a hacer efectivo ese nuevo límite. Esta modulación de las sentencias es un acto de razonabilidad por parte de los actos del Tribunal Constitucional. Una de éstas eran las Leyes Misceláneas. en ningún caso podía declarar un precepto Inconstitucional En el año 70’ se incluye un Control Preventivo facultativo al Tribunal Constitucional. Dicho de otra manera. pudiendo producirse un vacío legal no legislado. Dichas leyes misceláneas adolecían de especificidad y el legislador terminaba por atribuirse facultades propias del poder Ejecutivo. la reforma del 70 es tremendamente presidencialista. se suprime la atribución de la Corte Suprema para conocer de la aplicación de inaplicabilidad. El 2005 ocurre una reforma importante: se eliminan los senadores designados y vitalicios. Esto hace sospechar que la razón del ser del Tribunal Constitucional es ser un contrapeso exagerado al Legislador. las cuales contienen distintas materias. el Congreso había tenido un rol muy activo en el acontecer nacional. Lo interesante de esta innovación es que se da en el contexto de grandes enmiendas constitucionales destinadas precisamente a potenciar al ejecutivo respecto del legislador. ampliando los límites al congreso para limitar la acción de éste y favorecer el presidencialismo. se mantuvo el Control Concentrado de doble judicatura del Tribunal Constitucional en su primera versión existió hasta el año73. 40 . evitando así que éste pudiese atribuirse facultades presidenciales. ejerciendo una serie de prácticas políticas. no existe obligación expresa para el legislador de crear una norma de reemplazo. Su complejidad radicaba en que muchas veces. El legislador ha tratado siempre que las normas sean pro futuro. En términos generales. el presidente debía probar todas las indicaciones formuladas por los parlamentarios. Cuando el Tribunal Constitucional declara una norma Inconstitucional. se crea la acción de Inconstitucionalidad.Además. Por lo tanto. Nada dice ni nada obliga a que el legislador llene el vacío cuando la ley se declare derogada por el Tribunal Constitucional. Modulación de la sentencia: En virtud de su rigidez. este control que tenía la Corte Suprema. Certamen 1 hasta aquí <3 Jueves 8 de septiembre. ajustando el efecto de su decisión al caso concreto. clase 15. los jueces tienen una responsabilidad importante. durando así sólo dos años. I.

El Tribunal pasa a ser un legislador en sentido positivo. II. tuvo costos de operación altísimos al dar a la procedencia de creación de Tribunales aduaneros donde el Director del SII no tenga estas amplísimas facultades otorgadas por la ley en comento. donde puede crear el gasto público y ampliar el sentido de la norma creado por el legislador. en vez de aplicarla erga omnes. al declarar inconstitucional la norma. Lo que hace esta declaración de Inconstitucionalidad es suprimir el actuar jurisdiccional otorgado expresamente por la Ley al director del SII.Por ejemplo. de manera general y absoluta. puede éste expresamente decir que. Esto constituye. significan gastos públicos. Crea situaciones nuevas que. IV. de hecho. Modulando así el efecto de las sentencias con el fin de precisamente no afectar la certeza jurídica. Así las cosas. una inaplicabilidad. declara que “Esta norma es inconstitucional en el entendido que […]” Ejemplo: El director del Servicio de Impuestos Internos tenía facultades jurisdiccionales. Sentencias Aditivas: El Tribunal Constitucional crea normas. el Tribunal Constitucional establece 3 Se trata fundamentalmente de una relativización de la declaración de Inconstitucionalidad morigerando su efecto erga omnes a un efecto que afectase de manera particular. en el caso de la declaración de Inconstitucionalidad. Ejemplo: Una de las partes de la reforma procesal penal es la de la creación de un Abogado Asistente de Fiscal. lo hará solamente con un efecto relativo. Modulación de sentencias en cuanto a la interpretación de éstas: Acota o restringe el ámbito de acción de la norma subsumida a la Constitución. donde la norma subsumida puede eventualmente ser declarada inconstitucional y exhorta al legislador para su revisión eventual y rectificar el rumbo de la norma. moderando el alcance de sus sentencias 3. además. cayendo así en la declaración de inaplicabilidad en virtud de los efectos perniciosos de la Inconstitucionalidad y el vacío normativo que éste genere. Modulación de Sentencias vía exhorto: Puede ocurrir también una exhortación. Se hace una recomendación al legislador la modificación de la norma. III. La decisión de este tribunal. dicho de otra manera. acomodándolo como modulación de la sentencia. Horror Vacui constitucional: Temor al vacío legislativo posterior a la declaración de inconstitucionalidad absoluta y general de una norma en virtud de la certeza jurídica. Ahora bien. 41 .

la existencia de un Tribunal Constitucional como órgano independiente. en el fondo. Por lo tanto. Democracia Constitucional: Obviamente. los Derechos Fundamentales pasan a ser un límite al ejercicio democrático. Existe un hecho muy simbólico de esta tradición jurídica europea continental. dicho de manera jurídica. donde se generó una justificación de un actuar antijurídico por parte del aparataje estatal. Por lo tanto. no es mayormente cuestionada. éstos vienen dotados de un grado de legitimidad mayor. llegando así a la Constitución española que establece un Tribunal Constitucional. En 1958 se crea lo que se conoce como el Consejo Constitucional en el marco de la Quinta República francesa. pasa a ser un órgano de control de Supremacía. donde su legitimidad. ajeno al poder Judicial. el cual es la dictación de nuevos textos Constitucionales. los cuales se inspiran en varios principios de Kelsen:   Principio de Supremacía Constitucional. recordemos la Segunda Guerra como efecto histórico que interrumpe el proceso de aplicación del modelo de Kelsen. Por lo tanto. pero que transgredieron enormemente los Derechos Humanos. estos asistentes no podían ser derechamente asistentes. Como es apreciable. la de los tribunales. 42 . la Democracia se ve.que. a diferencia del Constitucionalismo europeo Continental no nacen de prácticas Constituyentes derivadas. La Ley Fundamental de Bonn crea en Alemania Federal crea el Tribunal Constitucional. teniendo una eficacia normativa real. La experiencia de los procesos totalitarios es que el control formal no basta. limitada y controlada. se limitó muy fuerte el ejercicio del poder. sino originarias. cuando la Constitución adquiere este estatus de norma jurídica. Debiese existir un control de Fondo respecto de los Derechos Fundamentales. En Italia entre los años 1948 y 1952 establece la Corte Constitucional. estos Tribunales Constitucionales aprenden de la experiencia histórica reciente. pudiendo proceder éste a su aplicación posterior a la segunda Guerra Mundial. Así las cosas. sino que propende a la creación de estos asistentes como funcionarios públicos para operar de planta. no es tan fácil un actuar más libre por parte de los poderes públicos ya que. puesto que. Análisis histórico: Ahora bien. los Tribunales Constitucionales aparecen en conjunto con nuevas constituciones. En consecuencia. El Constitucionalismo se ve mucho más fortalecido en virtud de las consecuencias producidas por gobiernos legitimados democráticamente. debido al carácter de órgano monopolizador de la acción penal pública.

1. en el caso francés es una Constitución fuertemente orgánica. una antesala normativa que establece una declaración de principios que no necesariamente se entiende incorporado a un texto. que establece una forma de gobierno semi presidencialista. Control Abstracto: 43 . La actitud tomada por el Consejo Constitucional de esa época. En este caso. sin perjuicio de que en todas las judicaturas europeas mencionadas ha habido momentos destacables y es que. posee algo muy interesante. donde declaró inconstitucional la ley al discriminar en sus planes de salud por factores de sexo y etarios. Las dos sentencias más notables fueron las de 1971 y 1973.Recordemos la Constitución de Weimar. Control Abstracto vs. pero no tiene propiamente tal un catálogo de Derechos. así como protectores de los derechos fundamentales. El consejo constitucional francés termina creando derechos en virtud de que extrae normas de este preámbulo y las invoca. pero establece un preámbulo. la sentencia del Tribunal Constitucional chileno respecto de la ley de Isapres. Ahora bien. permitiéndole que existan tanto aspectos orgánicos como dogmáticos en esta Constitución de 1958 francesa. la Constitución de la V república es fundamentalmente orgánica. Sin embargo. se dice que el Estado francés se comprometerá a respetar una serie de derechos establecidos en distintas cartas magnas de lato conocimiento: La declaración de los derechos del hombre y el ciudadano. En el caso francés. creando nuevos derechos que estaban prácticamente derogados. Tiene un par de derechos desperdigados. la que posibilitó el actuar legítimo del Gobierno Nazi. La doctrina francesa halaga ese hecho. de un catálogo de éstos. ampliando los límites añadiendo derechos fundamentales y éste exigirá su cumplimiento. En el caso chileno. etc. Rescata varios derechos desperdigados y les da valor Constitucional. el modelo Constitucional europeo continental está dotado ampliamente de una valoración considerable de los Derechos Humanos actuando. Eso es lo novedoso. Control Concreto: 1. Establece muy pocos derechos que deben ser respetados por los órganos. Lo que hace el Consejo Constitucional es aplicar directamente el preámbulo y le da eficacia normativa. Preámbulo de la Constitución de 1948. generando una mutación constitucional porque amplía muchísimo el catálogo del Derecho. Se debe tener siempre una visión muy cuidadosa respecto a estas afirmaciones: ha habido momentos de mucho progresismo y otros muy conservadores. Categorías de Control: 1. en virtud de que estaba conteste de que se trataba una Constitución que limitase el poder. esta constitución carecía de derechos fundamentales. En consecuencia.

Se trata de un control de normas sobre normas. Por eso es evidente que esta prerrogativa quede en manos del tribunal. por ejemplo. resulte contraria a la Constitución. clase 16. son acciones jurisdiccionales de otros tribunales. 6° Resolver.2. Control con efectos relativos – Control con efectos generales. Así las cosas. Miércoles 14 de septiembre. lo cual justifica la fase teórica trabajada anteriormente. Control: relativo a la Inaplicabilidad. existen otras acciones cuyo monopolio no es del Tribunal Constitucional. En esta categoría incurre el control Preventivo de constitucionalidad. 2. 3. sino que de las demás fuentes. Así. Control Preventivo y Represivo: 2. Expansión y Constitucional. Control Concreto: Normas sobre aplicación de las normas.2. Sin embargo.2. Artículo 93.1. por la mayoría de sus miembros en ejercicio. 3. la inaplicabilidad de un precepto legal cuya aplicación en cualquier gestión que se siga ante un tribunal ordinario o especial. 4.1. Es posible dilucidar la coincidencia con la Inaplicabilidad. numeral 6. En un principio la Justicia Constitucional estaba pensada para realizar un control de Constitucionalidad de la Ley. Lo que se juzga es cómo la aplicación de la norma en el caso concreto vulnera la Constitución. toma en consideración la aplicación de la norma a un caso específico vulnera la Constitución. : Preventivo: relativo a los proyectos de Ley. I. ergo. Modificación de la Justicia Ampliación de las Competencias de la Justicia Constitucional. esto se ha ido complejizando en virtud de que hoy en día no sólo existe un control de constitucionalidad respecto de la ley. Se coteja una norma con la Constitución. es posible homologar este a la Inconstitucionalidad. Control genera: relativo a la Inconstitucionalidad. 1. Represivo: relativo a las leyes videntes. Control Difuso – Control Concentrado: Ambos miran el órgano que opera. 2. Vale decir. las acciones típicas en un control a posteriori se basan en la Inaplicabilidad y en la Inconstitucionalidad. 3. 44 . Así las cosas. en Chile no existe un control del todo concentrado. Sin embargo.

Permite obtener una indemnización por un error generado en una sentencia. vulneraron ampliamente el catálogo de derechos de su Constitución (mmm. la cual va dirigida a sentencias judiciales en materia Penal.Vale decir. II. como los Decretos y las sentencias. Si lo pensamos. los cuales fueron elegidos democráticamente. Así las cosas. ¿Por qué generó esta expansión? Existe una suerte de Democracia convencional. El primer ejemplo es la declaración de Los Derechos Humanos de 1948. en relación a los gobiernos de facto producidos en Alemania. Posteriormente se irán pactado otros derechos Democracia Constitucional: ¿Cuál es el impacto de incluir los tratados internacionales en el catálogo de derechos de una Constitución? 45 . los actos jurídicos de los particulares son objeto de tutela por parte de la Justicia Constitucional. la Acción de Protección es conocida por la Corte de Apelaciones y la Corte Suprema. pero de Doble Judicatura. Otro ejemplo: La acción de Indemnización por error Judicial. no está radicado en todos los tribunales del país. sino que está actualmente radicado en la Corte Suprema. se ha ampliado progresivamente el ámbito de alcance de la Justicia Constitucional: desde decretos y resoluciones judiciales. no solamente la Justicia Constitucional se queda en el margen teórico Kelseniano. Inclusive. como en el caso norteamericano. Así. Algo parecido puede presentarse incluso en contra de resoluciones judiciales. la Corte de Apelaciones y el Tribunal Constitucional. por lo tanto. Mirando la experiencia comparada. la propia Constitución habilita a la Corte Suprema para que conozca de estas causas y las resuelva. expandiendo las fuentes del Derecho que eran controladas y que eran objeto de la Justicia Constitucional. la acción por Pérdida de Nacionalidad. Ampliación de los órganos competentes. pero que. En Chile. mirar apunte arriba). Al contrario. Igualmente. sin embargo. se dirige en el Tribunal Constitucional en la tradición de Europa Continental. se han ido ampliando. Este control se ha ido expandiendo a otras fuentes de Derecho. dejo la pregunta abierta. conocida como Acción de Amparo. ¿existe un control concentrado? Sí. por ejemplo. en el caso de la Acción de protección. Habría que evaluar si esta acción de indemnización es un control de constitucionalidad.

si comprendemos que una Constitución es norma que establece límites. al hablar de una democracia Constitucional. sino al resto de los órganos del estado. las constituciones de la post guerra van sumando estos derechos a su catálogo. hablamos de una democracia sujeta a límites y a controles. se irá generando una configuración constitucional vinculada con dos aspectos fundamentales: parte orgánica y dogmática. a los cuales le siguen los derechos económicos. 4) El Decreto con fuerza de Ley es una norma de rango legal en la cual se distinguen dos hipótesis: La ley delegatoria y el Decreto con fuerza de 46 . Es por esto que. se trata de un Preventivo Facultativo de Proyectos de ley. Lo interesante de estos auto acordados pueden ser controlados respecto de la Corte Suprema. Claramente la pregunta es si. Por ejemplo. Así las cosas. esta concepción sobre los derechos fundamentales como pretensiones racionalmente justificadas.Se amplía este catálogo a un límite más grande y sustantivo. sociales y culturales. destinada a regular situaciones internas que no estén previstas en la ley. Dicho de otra forma. el cual se amplía respecto de las fuentes y los órganos que controla. Por lo tanto. 2) ¿Qué es un auto acordado? Es una fuente del Derecho que emana del Poder Judicial. afectando a toda persona. se ampliarán los límites y los ámbitos posibles de la democracia. que ocurre a todo evento a los Proyectos de Ley. la razón de esta expansión dice relación con la expansión de límites en virtud de la ampliación de derechos fundamentales. Por tanto. 3) Es un control facultativo en virtud de que se habla de eventos que puedan suscitarse. El ejemplo más palpable es la acción de Protección. El órgano va controlar entonces no sólo al legislador. Para Gregorio Peces Barba. nunca se dictó una ley que regulara la Acción de Protección. acaso ¿hasta qué punto debemos darle poder a un Tribunal Constitucional? En relación al artículo 93 dará cuenta con el poder con el que cuenta el Tribunal Constitucional chileno: 1) Del numeral 1 se extrae que se trata de un control obligatorio. finalmente. el Tribunal Constitucional dicta un Auto acordado para su regulación. tenemos los derechos colectivos. Estos órganos de control se van viendo cada vez más fortalecidos en sus atribuciones. Pero la implicancia de este abultamiento del texto constitucional es que. institución o grupo. Así las cosas. La Justicia Constitucional actual termina irradiando del control. que irradian un subsistema jurídico y responden a una realidad social y cambiante. Síntesis: Entonces. en el fondo. Ahora bien. lo primero señalado era esta expansión del modelo inicial de justicia constitucional. las Cortes de Apelaciones y el Tribunal Calificador de Elecciones por parte del Tribunal Constitucional. tenemos derechos civiles y políticos.

sino que es de hacerlo directamente al senado. contemplando todas las hipótesis normativas.ley misma. Lo relevante es que no tiene límites normativos. a posteriori. Declarando inconstitucionales organizaciones. 5) Recordemos que se convoca a plebiscito con un decreto. Normas de rango legal vigentes (DFL y Ley). 10) Aquí no confronta normas. el cual constituye un control Represivo Facultativo. La confusión se genera en relación al precepto mismo. 11) Entonces. en materia económica para legislar. Derivado: tiene como límite normativo la Constitución anterior. simplemente: Originario: cuando no tiene límite normativo anterior. 8) Es controlado el Decreto Promulgatorio del Proyecto de Ley. sino hechos con normas. y no a su aplicación de éste. 47 . 12) Partamos por el 4 hecho de que es una contienda de competencias . Autos acordados. abstracto. el cual es generado por la competencia de éstos. es un control represivo. el Presidente puede legislar vía decreto. Ocurre en aquellos casos donde el Presidente necesita mayor flexibilidad. Fuentes del Derecho reguladas por el Tribunal Constitucional:     Proyectos de Ley. 6) Acción de Inaplicabilidad. por ejemplo. 4 Conflicto entre dos o más autoridades en un caso concreto. 16) Se refiere al Decreto supremo. En chile debe haber una delegación por parte del Congreso. 13) Resolver sobre las inhabilidades constitucionales de una persona. lo que le corresponde al Tribunal Constitucional es solamente informar. con características de ser Concreto (la aplicación del precepto es contrario a la ley). Se trata de un control Represivo Facultativo. un control represivo. 14) Inhabilidades. Decretos supremos en general (Decreto Promulgatorio). 15) Inhabilidades. Se habla del precepto mismo. 9) En el proyecto de Ley en la toma de razón por la Contraloría. Su legitimidad democrática para realizar estas regulaciones emana del Poder Constituyente: Poder de dar o crear una constitución. Nunca se parte de cero porque se trabaja bajo el supuesto contemporáneo. así las cosas. 7) Acción de inconstitucionalidad. cuyo efecto es general y obligatorio.

Jueves 15 de septiembre, clase 17.
Hoy en día tenemos en Chile un control concentrado, pero de doble judicatura.
Nuestra doctrina así lo señala. En buena medida tiene razón en virtud de que
no tenemos un control difuso, ya que está concentrada esta facultad de control
en el Tribunal Constitucional y la Corte Suprema.
También hicimos una revisión del artículo 93, donde pudimos rescatar e inferir
que la competencia del Tribunal Constitucional es bastante amplia en virtud de
que le corresponde controlar proyectos de ley (normas no vigentes); decretos;
autos acordados. Por lo tanto, el Tribunal Constitucional pasa a ser un órgano
gravitante en el funcionamiento institucional chileno.
Mi tesis doctoral, fundada en sentencias del Tribunal Constitucional, está
siendo un éxito en toda Latinoamérica, Chile, la Alemania Nazi, la República
independiente de Combayón. Léela, sé que te va a encantar.
Ahora bien, obviamente la competencia del Tribunal Constitucional es una
competencia tasada, completa y sólo radica a partir de la Constitución. Es por
eso que se justifica su legitimidad. El problema se genera cuando estudiamos
Derecho Constitucional como disciplina, pasando a comprender que hay
normas constitucionales de fácil comprensión que pueden ser traducidas como
reglas, las cuales se cumplen o no. En contrapuesto existen los principios,
como mandatos de optimización.
Respecto de los principios, se entienden como normas mucho más abiertas.
Éstos son cosas muy simples: mandatos de optimización. Se utilizan
regularmente términos tales como “propender a”.
¿Por qué es importante esto? Lo que generará ruido en la justicia constitucional
son las normas de principios en virtud de que, si pensábamos que los principios
están bastante claros, en virtud de que los derechos fundamentales, al
configurarse como principios, los cuales permiten dan una mayor libertad al
legislador para configurar dichos derechos. La constitución se limita a dar
lineamientos.
Entonces, lo que puede ocurrir es que la actitud que tenga el Tribunal
Constitucional es que, al tener dicha libertad, puede interpretar los preceptos
de manera doctrinaria. Algunos pueden basar su posición en la interpretación
originalista. Hay otro momento donde órganos interpretan la carta ampliando
su sentido en casos nuevos. Pueden darse que, vía interpretación, se genere
una mutación constitucional.
Por eso no es tan fácil criticar la carta actual, ya que al final del día es un
argumento formalista. Hay que ver cómo funciona el texto en la práctica.
Habría que ver cómo han actuado los poderes públicos en la aplicación del
texto: conversadora o progresista; asimismo se genera una mutación.
Por lo general, estas mutaciones no necesariamente obligan al futuro, en virtud
de la preponderancia de la doctrina europeo constitucional el precedente no
tiene la misma jerarquía que en el modelo anglosajón.

Inaplicabilidad.
48

Control Represivo y concreto.
Es una acción de larga data del Derecho chile en virtud de que viene desde la
constitución de 1925. Sin embargo, ocurre en 2005, se reforma la Constitución,
se le quita esta atribución de la Corte Suprema y pasa al Tribunal
Constitucional, permitiendo que el Tribunal concentre en sí el control de
constitucionalidad de la ley (de manera preventiva y represiva).
Se refiere al término de la aplicación de una ley con arreglo a la constitución,
mirando la norma con ocasión de un caso concreto. Se trata de una acción de
aplicación de la norma respecto de un caso en concreto.
Su efecto es relativo sólo al caso en concreto y no tiene efectos generales y
abstractos.
¿Dónde se ventila el caso completo? No distingue jerarquía de tribunales,
menciona cualquier tribunal especial, refiriéndose a la aplicación del precepto.
Ahora bien, el Tribunal Constitucional lo ha definido.
“Es un mecanismo destinado a garantizar la supremacía constitucional. Su
propósito es lograr lo dispuesto en el artículo 6° de la Carta, según la cual ‘los
órganos del Estado deben someter su acción a la Constitución’. La
inaplicabilidad busca que normas legales no puedan aplicarse en una gestión
judicial pendiente por el juez llamado a resolverla, si éstas no se ajustan a la
Carta Fundamental” (Sentencia Tribunal Constitucional, Causa Rol 1340/2009,
considerando 6°).
Hay que tener en consideración que la inaplicabilidad debe procede en
sentencias que se hallen pendientes. No así en aquellas que se hallen firmes y
ejecutoriadas.
De ese concepto podemos distinguir distintos elementos importantes:



Control concreto.
Control represivo.
Contexto de una gestión judicial aún pendiente ante un tribunal
ordinario o especial.
Facultativo: dependerá directamente de las voluntades de las partes, no
dependiendo así de un acto de oficio por parte de quienes detentan el
cargo de judicatura.

La inaplicabilidad procede sobre la aplicación de la ley. No habla sobre
sentencias, ni de sentencias, de resoluciones judiciales (materia procesal).
Debe ser tomado en cuenta el término Precepto legal.
Así las cosas, en el 2005 ocurre un cambio en el sentido de la Acción, donde
pasa a tener un sentido concreto -la inaplicabilidad-.

Características principales de la Inaplicabilidad.
No es un amparo de derechos fundamentales, como, por ejemplo, la
acción de Protección, el caso del Habeas Corpus. En el fondo, el amparo de los

49

derechos implica que puedo recurrir a un tribunal para realizar una acción
directa por la afectación de un derecho.
Algunos autores dicen que es un amparo indirecto, en virtud de que
subsidiariamente se podría llegar a un tribunal para exigir la inaplicabilidad por
considerar que una norma afecta la constitución; asimismo se restablecería un
derecho afectado.
La inaplicabilidad es sobre leyes. NUNCA sobre resoluciones judiciales.
No es la vía idónea para impugnar resoluciones de los tribunales del fondo,
ordinarios o especiales. Como señala CORREA, “el Tribunal Constitucional
parece convencido de que este examen no se dirige en contra de decisiones
judiciales que producen resultados contrarios a la Constitución, sino contra
preceptos legales que, rectamente interpretados, producen el efecto
inconstitucional.” Por tanto, continúa el autor, “si un juez da un precepto legal
una inteligencia absurda, reñida con su sentido y con ello daña una garantía
constitucional de un litigante, la tarea de corregirlo es de los tribunales
ordinarios, por la vía de los recursos distintos de la acción de
inconstitucionalidad”.
Lunes 26 de septiembre, clase 18.
(Linda semanita de vacaciones <3)
A su vez, el control de Inaplicabilidad, es un control de vía incidental,
contraponiéndose al control de vía principal (acción de inconstitucionalidad)
Ahora bien, la inaplicabilidad local es parecida a la de la tradición anglosajona
(recoge la práctica jurisprudencial) en virtud de que el caso chileno es un
control:


Concreto.
A posteriori.
Por vía incidental.

Diferencias entre
anglosajona.

acción

de

inaplicabilidad

chilena

y

La diferencia es que, en el plano local, el control no es difuso, sino que es
concentrado única y exclusivamente en el Tribunal Constitucional. Otra
diferencia es que en la tradición anglosajona se trata de una práctica
constitucional; a contrario censu, se trata de una norma establecida
expresamente en el ordenamiento jurídico.
Ahora bien, lo que busca esta acción es dejar de aplicar una norma de rango
legal para un caso concreto. En ese sentido, la inaplicabilidad se diferencia de
la acción de Inconstitucionalidad por el efecto, en virtud de que éste posee la
particularidad de ser erga omnes y el otro es relativo, inter partes.
Igualmente se debe mirar la vía de la aplicación del control: incidental y
principal.

Objeto de control:
50

Igualmente. Requiere per se la existencia de un juicio. podrá darse de manera eventual una Lex Ordenatoria Litis. Generalmente es la misma norma que debiera resolver el caso. en este caso en concreto la norma es observada como inconstitucional. ¿sobre qué normas es posible reclamar la inaplicabilidad? Ya sabemos que es un precepto legal. Ahora bien. es una acción que puede ser presentada en el contexto de cualquier gestión judicial pendiente. ya sea una Lex Decisoria Litis (la norma de contenido material que resuelve el caso) o bien una Lex Ordenatoria Litis (aquella norma que ordena la marcha del procedimiento). Puede ser perfectamente que. En el caso de la inaplicabilidad. Por lo tanto. un proceso legalmente tramitado. por su parte. se trata de una Acción en virtud de que lo pueden invocar cualquiera de las partes puede ___. La acción de inaplicabilidad se centra en aquella norma que resuelva el litigio. ¿sólo eso? No se trata de la norma aislada. ¿De qué dependerá entonces la reclamación de la acción de inaplicabilidad? No podrá ser cualquier norma legal. la existencia de un tribunal previo a la comisión del hecho.¿Qué se controla? Una norma de Rango Legal. en segundo. Por eso decimos que es una acción por vía incidental. el caso. ¿Cuáles serán los presupuestos procesales para llevar a cabo esta acción? Debe mirarse el artículo 93 n° 6: 6°. siempre y cuando se cumplan los presupuestos. de su aplicación normativa. pero. resulte contraria a la Constitución. por la mayoría de sus miembros en ejercicio. sino de una norma de contenido material. la existencia de un juez natural. Se verá en el caso concreto. El presupuesto procesal básico es que exista un juicio. lo que se impugna es la aplicación de una norma se torna inconstitucional. El juez. habrá que distinguir que los legitimados podrían ser terceros. El Artículo 19 n°3 establece. ­ Resolver. una gestión judicial pendiente. 51 . puede considerar de oficio que la norma aplicada sería inconstitucional. En esos casos. la norma sea constitucional. el conflicto. en primer lugar. en tercer lugar. para otros casos. Así las cosas. Sino que la norma aplicada en dicho caso particular. Sin embargo. debe éste elevar los autos para resolver la inaplicabilidad de una norma por considerarla inconstitucional en virtud de que el único órgano jurisdiccional donde se halla radicado exclusiva y excluyentemente esta facultad es el Tribunal Constitucional. Quien podrá presentar dicha acción podrán ser las partes. la inaplicabilidad de un precepto legal cuya aplicación en cualquier gestión que se siga ante un tribunal ordinario o especial. Sin embargo. cuarto y último: un mandato al legislador de que el proceso y la investigación sea racional y justo.

52 . Así las cosas. 1. se debe de indicar con precisión de el o los vicios de inconstitucionalidad que se aducen. Requisitos de forma. con indicación precisa de las normas constitucionales que se estiman transgredidas. el tribunal Constitucional no evaluará en términos generales un término probatorio respecto de los hechos. precluya. el estado en que se encuentra. Esto. Exposición clara de los hechos y fundamentos en que se apoya y de cómo ellos producen como resultado la infracción constitucional. En esta segunda etapa no se evalúa el mérito. sino cuándo un supuesto es declarado inadmisible. evalúa la admisibilidad de la acción. Elementos de inadmisibilidad. por tanto. De no ser así. así. En segundo término. podríamos decir por tanto que esos son los tres requisitos básicos de admisibilidad. debe ir detallado cómo estos hechos inciden en la aplicación de un precepto legal en subsunción al precepto constitucional.Estamos hablando que la aplicación de cualquiera de las dos Lex antes mencionadas implicasen la afectación o vulneración de un precepto Constitucional. sino que se tasarán los aspectos más formales y. en que conste la existencia de ésta.” (MASSMANN). Cuando se presenta una inaplicabilidad. es relevante en virtud de que el caso se está conociendo en un tribunal donde la gestión aún sigue pendiente. no los requisitos de admisibilidad. El requirente solicita que se le protéjalos efectos inconstitucionales que puedan derivarse de la aplicación de un precepto legal en la gestión dentro la cual se promueve. podría ocurrir que el tribunal dicte sentencia y la posibilidad de presentar una acción. En primer lugar. La manera de operar de este requerimiento es que se tenga que acompañar un certificado expedido por el tribunal que conoce de la gestión judicial pendiente. “Tiene una cierta naturaleza cautelar y preventiva. El requerimiento de inaplicabilidad. Ahora bien. la calidad de la parte del requirente y el nombre y domicilio de las partes y de sus apoderados. tan evidente. Presupuestos de admisibilidad. en virtud de que no corresponde a éste la evaluación de los hechos. el juez o las partes deberán redactar un requerimiento bajo la lógica y requisitos de una demanda. cualquiera sea su naturaleza. El legislador dispuso en la Ley Orgánica del Tribunal Constitucional. se debe solicitar la suspensión de un procedimiento en virtud de que éste seguirá.

El punto está en que el cese de la aplicación de éste. es sí o sí el certificado que lo acredite. Cuando la cuestión se promueva respecto de un precepto legal que haya sido declarado conforme a la Constitución por el Tribunal. aunque no sea completa. sea ejerciendo el control preventivo o conociendo de un requerimiento.” A juicio del Tribunal. terceros. La clave para certificar una parte legitimada.  Cuando el requerimiento no es formulado por una persona u órgano legitimado. El Código Procesal Penal no habla de partes. y al Litis Consorcio en materia Civil. lo impugnado debe prescribir como obligatoria. El Tribunal Constitucional ha entendido que “un precepto legal es aquel contenido normativo que puede ser considerado una norma jurídica que. y se invoque el mismo vicio que fue materia de la sentencia respectiva. 2. coadyuvantes. sino que de Sujetos Procesales e intervinientes. La excepción a esto vendría ser cuando el espacio queda abierto al segundo momento en virtud de que una Ley que ha sido declarada represivamente inaplicable. Lo que se persigue es que la norma tiene o no sello de constitucionalidad. Ahora bien. debe contener una regla de conducta. En ese caso se declarará inadmisible el requerimiento de inaplicabilidad. en el sentido de prescribir por sí misma todas sus condiciones de aplicación y el efecto debido. excluyentes o independientes (partes tardías). 53 . pero invocando un vicio distinto (el caso o la aplicación es diametralmente opuesto). capaz de producir el efecto contrario a la Constitución que se trata de evitar. habrá que comprender que el concepto de parte comprende a la pluralidad de partes activas y pasivas. “Pueden ser partes de un asunto contencioso. prohibida o permitida una determinada conducta. como no contencioso. sí es sumamente claro que no se puede declarar inconstitucional a menos de que se haga como control preventivo. Entonces. en el cual hay interesados. (Correa) ¿Un tratado puede ser objeto de inaplicabilidad? Se discute en doctrina si acaso sería procedente o no declarar la inaplicabilidad de un tratado. En el caso de los terceros. está comprometiendo al Estado como sujeto de Derecho. la duda se centra respecto de la inaplicabilidad. Simplemente se trata de una diferencia en la nomenclatura y se siguen entendiendo tal. es decir. Sello de constitucionalidad: cuando el Tribunal se ha pronunciado con anterioridad y la norma seguirá siendo a futuro constitucional. que es quien promueve el asunto y a quien afecta los resultados de la declaración que pretende.

o se haya puesto término a ella por sentencia ejecutoriada. Al respecto.  La norma es decisiva cuando su aplicación determina la forma como se resolverá un asunto (MASSMANN). Enunciado normativo preciso. sino que deja de aplicar al caso concreto. Cuando se promueva respecto de un precepto que no tenga rango legal.Las doctrinas establecen que el cese de aplicación no deroga. debe tenerse presente que debe influir en la decisión sustantiva del asunto. de existir una sentencia ejecutoriada. 54 . Tengo sueño y estoy en piloto automático). Ocurre que el precepto no bastará por sí mismo siendo legal. Debe existir una gestión judicial pendiente. No hay gestión pendiente una vez que se produce cosa juzgada de la gestión. estén en condiciones de producir los efectos constitucionales que la institución en análisis trata de evitar. siendo interpretados. En la controversia principal que motiva la impugnación de un precepto cuya aplicación puede resultar inconstitucional. esto lo escribí yo. ¿Qué normas de rango legal quedan comprendidas? 5. el Tribunal ha adoptado los siguientes criterios:  El requerimiento debe indicar la forma precisa como la aplicación del precepto que se impugna contraviene la Constitución. 3. aparezca que el precepto legal impugnado no ha de tener aplicación o ella no resultará decisiva en la resolución del asunto. No hay. 4. Con todo. 6. Cuando carezca de fundamento plausible. el Tribunal Constitucional ha estimado que basta la sola posibilidad de su aplicación para que pueda ser declarado inaplicable. Cuando los antecedentes de la gestión pendiente en que se promueve la cuestión. su aplicación es general y abstracta (mmmhhh. La segunda gran posición establece que.  Lo que debe declararse inaplicable son los preceptos legales cuando. tampoco. al cesar la aplicación. cuando se solicita la revocación o corrección de actos que se estiman ilegales o abusivos.  Con todo. Ahora bien. Sino que tiene que ver si el precepto es Norma decisoria Litis. o bien si la aplicación resulta en un acto inconstitucional. “Mientras la sentencia no se encuentre firme (amparada por cosa juzgada material o formal) y por el juez” hasta antes de dictar sentencia y antes de que se produzca el desasimiento del tribunal de la causa” (GÓMEZ). se declara inadmisible en virtud de Cosa Juzgada y precluye la acción. Cuando no exista una gestión judicial pendiente en tramitación. La carga de probar la gestión pendiente corresponde al requirente.

deberá de evaluar necesariamente la admisibilidad de la acción. en el tercer control. cuyo nombre específico es el Requerimiento. al tratarse de un control a posteriori. a partir de ese momento. al ser un control concentrado. La Ley Orgánica del Tribunal Constitucional especifica más bien cuándo un requerimiento va a ser declarado admisible por éste. no objetando así la creación del precepto legal. Control de admisibilidad. no aun texto legal completo o a preceptos no individualizados. por vía incidental. Como es visible. 55 . ya hay precisamente un aspecto (material) de Derecho sustantivo del fondo. Así las cosas. 1.   El requerimiento debe referirse a normas legales precisas. la cual se presenta a través de una demanda. Miércoles 28 de septiembre. Vimos que existe toda una tramitación concreta respecto a la acción de Inaplicabilidad. por tanto. esta acción de Inaplicabilidad pasa al Tribunal Constitucional. en términos de categorías. Es concreto además dado que el efecto de la sentencia es un efecto inter partes. Entonces. tras la reforma del 2005. Por lo tanto. Concordancia entre la parte expositiva y el petitorio de la acción de inaplicabilidad. el cual deberá contener elementos propios de una demanda y de requerimientos específicos de inaplicabilidad. Control de Constitucionalidad. es un control concreto. Esto último es importante en virtud de que se da en el marco de una gestión judicial pendiente. Solicitudes propias de los jueces de fondo y pretensiones carentes de lógica. las dos primeras etapas se centran en los aspectos procesales (formales) de la acción. versa sobre un control sobre normas de rango legal vigentes. a posteriori. V. En esta última etapa se evalúa si la aplicación de un precepto legal en un caso que se conoce ante un tribunal ordinario o especial vulnera alguna norma de carácter Constitucional. clase 20. 2. Se trata de una acción que. 3. sino la aplicación de este precepto legal. deberá el Tribunal conocer todas las causas que se den en Chile. En el evento de declararse la inaplicabilidad. clase 21. Jueves 29 de septiembre. Nace en 1925 asociada a la Corte Suprema. formulado por las partes directamente al Tribunal Constitucional. pero que. ocurrirá que la norma se dejará de aplicar únicamente para el caso concreto. estas son las tres grandes etapas. Mientras que. que sólo afecta a las partes del juicio. Admisión a trámite. se empieza a generar una interesante jurisprudencia relativa a esta acción.

Estimatoria del requerimiento (inconstitucional). conforme a la Constitución y a la ley. El quórum es de la mayoría de los miembros en ejercicio. un criterio. Admisibilidad de la acción de inaplicabilidad (en sala). Admisión a tramitación (en sala). su aplicación vulnera una norma constitucional). Obviamente. Toma particular relevancia el hecho que la acción posea un fundamenta plausible (es que sea un fundamento razonable y bien fundamentado. en virtud de esta acta. que además no es vinculante. Tramitación del proceso de inaplicabilidad (en pleno). en el marco de una gestión pendiente. una tendencia en relación al futuro.  Es formulada como una regla.  De no ser acogido a trámite. la aplicación de una norma de rango legal.1. que se limita a verificar los requisitos y presupuestos procesales de la acción. 56 . el precepto legal es constitucional. (ZÚÑIGA)  - El fallo contendrá además la designación de las personas que contendrán los fundamentos disidentes de sus ministros. El tribunal Constitucional deberá notificar al tribunal de primera instancia para que éste continúe con el proceso judicial antes detenido.  Es una resolución inapelable. de a lo menos 8 de sus miembros.  Contestación de la demanda. Es importante porque. Sentencia o decisión del caso. se manifiesta una posición. si dicta la primera (desestima el requerimiento). se tendrá por no presentada para todos los efectos legales (nuevamente puede ser presentada si se resuelven los elementos constitutivos del primer rechazo).  Se cotejarán aquí los requisitos de admisibilidad. que comprende la designación de un ministro redactor”. procederá la Vista de la causa: El tribunal debe constituirse con el quórum. 2.  Una vez generada la contestación. Desestimatoria del requerimiento (constitucional).  Se materializa en una resolución fundada.  La causa que en estado de acuerdo: Es un acto privado de los jueces de los tribunales colegiados que consiste en “provocar y recibir a votación cada uno de los puntos que deberá comprender el fallo de un asunto sometido a su conocimiento. Las partes pueden buscar los Fallo minoris para utilizar y enriquecer el aspecto argumentativo. el juicio retorna su curso natural en el momento que éste fue detenido.  El relator (explotado como chino) lee el expediente y se lo presenta al Tribunal. 3.  Se resuelve acerca del cumplimiento de requisitos formales mínimos de todo requerimiento. el cual tendrá que demostrar el requerimiento que se trata.

derogatorio). absolverá. Es decir. la sentencia Estimatoria establecerá un requisito para que a futuro la norma pueda ser declarada Inconstitucionalidad. A contrario censu. bastaría como mínimo una sola acción de Inaplicabilidad admisible termina siendo presupuesto para la acción de Inconstitucionalidad (artículo 93 n°7). la sentencia de Inaplicabilidad. la norma es declarada inconstitucional en la aplicación de una gestión pendiente. no podrán las partes solicitar nuevamente una acción de inaplicabilidad por el mismo precepto legal. la aplicación del precepto cuestionado pudiera generar efectos opuestos a la finalidad implícita de aquella. En síntesis. deberá el Tribunal Constitucional notificar igualmente al Tribunal de primera instancia. originándose así un Sello de Constitucionalidad. la premisa menor sería la aplicación del precepto legal. La norma constitucional. atribuyéndose facultades que no tiene. La sentencia no puede ordenar al juez de la gestión pendiente que aplique determinados preceptos legales. al estimar el requerimiento de Inaplicabilidad. asimismo. El Tribunal Constitucional no le puede decir al juez de primera instancia decirle cómo fallar al juez. donde la premisa mayor sería el Precepto constitucional. el Tribunal. en casos calificados y por resolución fundada. 3. la conclusión versará entonces sobre la aplicación. se trataría de un silogismo. Examen particular acerca si.” (STC Rol 806-2007. asimismo. VI. sino evitar la aplicación de preceptos legales que puedan producir efectos inconstitucionales. Ergo. concurren tres aspectos de cotejo decisivos para la decisión: 1. Como ha sostenido el propio Tribunal Constitucional “no le compete ordenar que una causa sea conocida o resuelta conforme a determinados preceptos legales. 2. - Plazo para dictar sentencia: 30 días. 2915-2015 // 2689-2014 // 2896-2015 (Tribunal Constitucional) 57 . considerando 5°). lo que es propio de los jueces de fondo. en ese caso.Igualmente. activando así la opción de la Acción de Inconstitucionalidad (efecto erga omnes. deberá determinar sentencia. El precepto legal cuya aplicación se solicita. diciendo que para futuros casos el Tribunal tendrá que declarar inadmisibles requerimientos similares por haberse declarado el precepto legal en cuestión constitucional. Efectos de la sentencia de inaplicabilidad. respecto de la desestimación del requerimiento. etc. En definitiva. En segundo lugar. No puede decirle cómo fallar y resolver el caso concreto. el cual deberá decidir qué es lo que hará al respecto: condenará. prorrogables por otros 15.

el Tribunal impondrá las costas a la persona natural o jurídica que haya requerido su intervención. Siendo estas últimas dos características la que la distinguen fuertemente de la Acción de Inaplicabilidad. un control represivo. Represivo. Se caracteriza por ser un control: - Concentrado. Con la reforma del 2005 esta acción pasa al tribunal constitucional. clase 22. Lunes 3 de octubre. En síntesis. efectivamente es una acción que nace recién en 2005. además.Resuelta la cuestión de inaplicabilidad por el Tribunal Constitucional. Esto en esta hipótesis. Control a priori. 58 . La sentencia que se pronuncie sobre la cuestión de inaplicabilidad deberá notificarse a la o las partes que formularon el requerimiento y comunicarse al juez o a la sala del tribunal que conocer el asunto. el Tribunal puede tomar dos actitudes: rechaza o acoge la acción. no existiendo hasta dicha fecha. del cual igualmente operará la Control Concentrado. no podrá ser intentada nuevamente por el mismo vicio en las sucesivas instancias o grados de la Gestión en que se hubiere promovido. Lo interesante ocurre cuando éste acoge la acción. por vía incidental. si el requerimiento es rechazado en la sentencia final. Acción de Inconstitucionalidad. y a los órganos señalados en el artículo 47 H. Con todo. es una acción de larga data (constitución 1925). concreto. el efecto será la expulsión de la norma del ordenamiento jurídico. La sentencia que declara la inaplicabilidad sólo producirá efectos en el juicio en que se solicite. Deberá. Se trata de un control concentrado. haya o no requerido. podrá eximirla de ellas cuando el requirente haya tenido motivos plausibles para deducir su acción. estando radicada en la Corte Suprema. Es una acción novedosa en el Derecho constitucional chileno. Abstracto. sobre lo cual hará declaración expresa en su resolución. En el caso del Control Inconstitucionalidad será: - preventivo. Recordemos que estas sentencias son públicas en virtud del requerimiento de Inconstitucionalidad al futuro. Respecto de ésta. En caso de que la inaplicabilidad haya sido deducida por una parte del juicio o gestión. Ahora bien. Vía Principal. Recordemos entonces sobre el efecto de las sentencias es general y abstracto a todo el ordenamiento jurídico. publicarse en la forma y plazo establecido en el artículo 31 bis.

recordemos como argumento que la Derogación de forma teórico. ¿cuál es el efecto en el tiempo de la sentencia de una acción de Inconstitucionalidad? Tiene un efecto de Derogación. La Inconstitucionalidad implica la derogación de norma vigente. no de nulidad en virtud de la afectación de derechos adquiridos. sin embargo. en el caso 59 . Chile sí existía el control de constitucionalidad previo a 2005. Ahora bien. De hecho. por vía principal para poder requerir dicha acción. Tal y como lo señala el inciso 7 del artículo 93. Así las cosas. será siempre erga omnes. Facultativo. Ergo. en ambos casos el efecto del control.- Control Abstracto. no puede innovar. la inaplicabilidad mira únicamente el caso concreto. Lo único que puede hacer en este contexto es simplemente derogar un precepto legal. tomará ambas facultades de control después de 2005. es que el Tribunal Constitucional. no puede tener efectos retroactivos en términos generales. Por un lado. Ahora. pro futuro. sin perjuicio de la facultad de éste para declararla de oficio. no requiere una acción judicial pendiente. referente al numeral 7). Entonces. puede requerir Inconstitucionalidad eventualmente una vez declarada inaplicable. ¿Por qué se publica la acción de inaplicabilidad en el Diario Constitucional? Para que otras personas tomen conocimiento para que otro perjudicado solicite la inaplicabilidad. el objeto de la acción e inclusive del Tribunal es del de declarar inconstitucionales normas vigentes. por un lado. exigible por cualquier persona. ¿es coherente que se exija una sentencia de inaplicabilidad como requisito? Vincula un control concreto con un control de carácter abstracto. conforme al número 6º de este artículo. Ahora bien. de acuerdo a la noción Kelseniana. la En el caso del número 7º. Por tanto. la sentencia es derogatoria. pero en la forma de control preventivo y no represivo. una vez resuelta en sentencia previa la declaración de inaplicabilidad de un precepto legal. Respecto de la acción pública. El Tribunal Constitucional. Obligatorio. ve al tribunal en comento como un legislador negativo. es la de la mayoría de los miembros en ejercicio. como señala el numeral 16 (un poco más abajo. habrá acción pública para requerir al Tribunal la declaración de inconstitucionalidad. Asimismo. No puede crear una situación nueva. actuando de oficio. Corresponderá a la ley orgánica constitucional respectiva establecer los requisitos de admisibilidad. la inconstitucionalidad mira todas las hipótesis normativas de aplicación. El quórum exigido para la declaración de Inaplicabilidad. sea ex ante o ex post. dará paso a una acción Pública. es cuestionable. señala como exigencia para presentar la acción de Inconstitucionalidad una sentencia de inaplicabilidad ya existente y un quórum de 4/5 (80%). Ahora bien. o bien derechamente solicite la inconstitucionalidad.

clase 25. En concreto. no requiere de una gestión pendiente. en virtud de que quien estaba autorizado por ley a resolver o actuar como juez era el director del servicio. necesita de una sentencia que haya declarado inaplicable un proceso.de que se ejerza la acción pública. son notificados porque son órganos legisladores y pueden tener una evaluación distinta. como asimismo regular el procedimiento que deberá seguirse para actuar de oficio. obviamente. Fallos de inconstitucionalidad. por los abogados tributaristas. El artículo 95 de la Ley Orgánica Constitucional del Tribunal Constitucional se regulan estos trámites. Miércoles 5 de octubre. en virtud de que los delegados 60 . vulneraba el Principio del Juez natural. A modo de ejemplo. Se distinguen tres etapas: - Admisión a trámite. Más bien. A fin de cuentas. Requisitos de admisibilidad: - Existir a lo menos una sentencia que acoja la Inaplicabilidad. Miércoles 12 de octubre. (Análisis de fallos de Inaplicabilidad compañeras). Control de admisibilidad. posibilitaba que este director pudiese delegar en direcciones regionales estas facultades jurisdiccionales. fue objeto de constantes requerimientos de inaplicabilidad. Jueves 6 de octubre. Artículos 96 y 97 de la Ley Orgánica Constitucional del Tribunal Constitucional. Control de Constitucionalidad (propiamente tal). Ley Orgánica del Tribunal Constitucional. además. La norma en comento facultaba al director de SII para operar como tribunal tributario. por supuesto. Lo interesante de esta declaración de admisibilidad. Esta norma. serían los órganos colegisladores. quien debiera ser notificado. pero no estaban autorizados por ley los directores regionales. no fui). clase 24. los cuales ganaban esta competencia a través de un decreto. clase 23. (Súper actividad súper interesante a la cual. Pero. la primera inconstitucionalidad se produjo respecto del artículo 116 del Código Tributario. ¿Cómo se tramita Inconstitucionalidad? una acción de Por lo pronto.

lo que se faculta. lo cual generó costos adicionales al Estado de Chile. prohíbe. Es dable entender que no necesariamente que los derechos sociales y su justiciabilidad implican gasto. todos los derechos implican dinero. en términos simples. el tribunal debe ser cauto a la hora de declarar una norma inconstitucional. Importa un hacer y un no hacer. clase 27. ¿Qué es lo que generó esta sentencia? La creación de los Tribunales Tributarios y Aduaneros. Artículo 99 de la ley en comento: ¿Cómo conoce el Tribunal Constitucional? En sala y en pleno. Arbitrariedad entendida como la ausencia de un fundamento razonable o plausible. Que se ponga en tabla el asunto quiere decir que podrá ser conocida por el Tribunal Constitucional. El problema estaba radicado en la delegación que emanaba de sus facultades jurisdiccionales. se establecerá un plazo de 20 días para acompañar elementos probatorios. La Ley. La Acción y Omisión. Puede ser que haya un voto de seis contra cuatro. habiendo mayoría. mientras que la ilegalidad obviamente se refiere a un actuar contrario a la ley. clase 26. recordemos que requiere de ocho de los diez miembros aprobando en pleno. En ese caso. 61 . Habrá que evaluar en este caso si hay una acción de arbitrariedad. Jueves. En pleno. Perturbación: Es la afectación parcial en el legítimo ejercicio de un derecho. Lunes 17 de octubre. Son susceptibles de Acción de Protección aquellos derechos de Libertad Negativa. establece lo que se ordena. significará todos los miembros que estén en ejercicio. Por lo tanto. El grado de afectación del Derecho: Privación: Afectación total en el legítimo ejercicio de un Derecho. ¿se declara la norma inconstitucional? No. El Quórum será de 4/5 (80%). Arbitrario o Ilegal. Artículo 98 de la ley en comento: Una vez notificado. su protección implica gastos.regionales eran establecidos por Decreto y no por ley. Sin embargo. Por lo tanto. manda. Qué derechos eran protegidos de la acción de Protección y cuáles no. Así las cosas.

Por lo tanto. lo cual generaría un déficit presupuestario a un nivel importante”. 4 (honra y vida privada). 12 (Libertad de expresión. tanto los artículos 7 y 8 tienen su propia acción jurisdiccional. Los numerales están comprendidos en dicho artículo: 1. Pensemos que se señala que “tengo derecho a educarme. el cual es por esencia un derecho social). sino de Libertad Negativa. podría tratar de los derechos garantizados en el artículo 20. La garantía de los derechos. en el caso del 13. el Derecho a la Salud permite garantizar el acceso a las Acciones de Salud. ergo. No es objeto de acción de Protección el Derecho a la educación en virtud de que es un Derecho social.Amenaza: Decíamos que ésta era la posibilidad o probabilidad de la afectación legítima en el ejercicio de un Derecho. existe el GES (Ley 19. al ser normativa. 3. sólo protegiendo el inciso final. Según la Convención interamericana de los Derechos humanos éste comprende tres dimensiones: emitir. por lo tanto. hay otros derechos que no son objeto de acción de Protección. 2 (igualdad ante la ley y la protección ante una discriminación arbitraria). da el derecho a la libre elección a FONASA o a las ISAPRES. Becas. sino la libre contratación y la libertad de trabajo.966). Éste último se vincula con el Principio de Transparencia -artículo 8-). recibir y solicitar. Por otro lado. Pero eso no es una perspectiva de derecho social. entendida como el derecho a abrir y mantener establecimientos educacionales y el derecho de los padres a poder elegir establecimiento. 5 (inviolabilidad del hogar). puesto que la normativa legal permite dar satisfacción a este derecho existe finalmente. el derecho de reunión existe la tutela jurisdiccional en virtud de que el derecho de reunión comprende la Libertad Negativa y 62 . Eventualmente. el cual comprende el derecho del empleador de recibir un empleado. tiene el Estado la posibilidad de cubrir esa necesidad a través de otros métodos: CAE. En este derecho. Hoy por hoy. Pasaría que el Estado ordenaría proveer ese derecho. Asimismo. ya que no todos los derechos son susceptibles de ser objeto de la Acción de Protección. 9 (consagración del acceso a la salud). el cual tiene este aspecto de Libertad Negativa. El Estado gradualmente ha otorgado gratuidad a ciertas enfermedades. el Estado tiene derecho a brindarme el ejercicio de dicho derecho. Fondo Solidario. consagración de igualdad ante la justicia sólo respecto al inciso quinto. consagrando así la Libertad de Enseñanza. no se hallan en el margen de acción del artículo 20. al otorgarle la tutela a este derecho implicaría consagrar el Gobierno de los jueces. y el derecho del empleado de elegir su trabajo). Veamos el Artículo 20. ya que. 6 (libertad de culto). 10 y 11 (el derecho a la educación. 16 (no consagra el derecho al trabajo. el derecho no se halla desamparado.

Esto es. En segundo lugar. 19. Se corroborará entonces si fue presentada dentro del plazo. comprende sólo la de libertad negativa. 63 . Sin embargo. al encontrarse en el Poder Judicial. (…). en virtud de que puede invocarlo cualquier persona por escrito. Sin embargo. lo que hace la Corte es solicitar un Informe y dicha orden emana de un tribunal para que. sólo será susceptible del recurso de reposición (solicitud al tribunal que pide reconsiderar otra solicitud). por correo electrónico. si se vinculan hechos con derechos protegidos en el numeral 20.Positiva como doble dimensión. el legitimado pasivo dé cuenta de la vulneración de derechos. Si es declarada inadmisible. a través de mandato. es una acción Informal. La acción de Protección será entonces unilateral en virtud de que no hay un emplazamiento a un demandado. hará la Corte un control de admisibilidad. Ahora bien. otro aspecto a tener en cuenta es que. Al ser una acción de urgencia. esta admisibilidad es pura y simple. de manera rápida y expedita. una vez presentada la acción ante la secretaría de la Corte respectiva. Hay que hacer especial énfasis en que la acción es por esencia unilateral. no se requiere un demandado.