Un Tribunal Interpreta Que Los Embriones Deben Ser Protegidos Mientras Se Dicta La Ley Mencionada en Las Disposiciones Transitorias Del Código Civil y Comercial

Poder Judicial de la Nacin
CAMARA FEDERAL DE SAN MARTIN - SALA I

Causa N FSM 4338/2013/CA1, Orden N 12832
G., Y. S. c/ O.S.D.E. s/PRESTACIONES
MEDICAS Juzgado Federal en lo Civil,
Comercial y Contencioso Administrativo N 2 de
San Martn, Secretaria N 3 - CFASM, SALA I,
SEC. CIVIL N I - SENTENCIA
///Martn, 12 de noviembre de 2014.

Y VISTOS: CONSIDERANDO:
Los doctores Marcelo Daro Fernndez y Lidia
Beatrz Soto dijeron:
I.Tribunal
Vienen
en
estos
virtud
autos
del
conocimiento
recurso
de
del
apelacin
interpuesto por la demandada contra la sentencia de

fs. 147/154, en la que la Sra. juez a-quo hizo lugar
a la accin de amparo, ordenando a esa parte que, en
el
trmino
cobertura
de
cinco
integral
medicamentos
profesionales
que
realice
el
das,
y
efectiva
honorarios
resulten
diagnstico
trofoectodermo,
otorgue
del
de
la
100%
los
para
preimplantatorio,
estudio
de
los
mdicos
necesarios
vitrificacin,
amparista
de
que
se
biopsia
de
microarray
en los blastocitos, incluyendo la fecundacin In Vitro

con tcnica FIV/ICSI, que permita la transferencia de
los
embriones
Tambin,
de
sin
delecin
del
la
medicacin
cromosoma
necesaria
22q11.2.
para
la
estimulacin ovrica y dispuso que la prestacin se

lleve
cabo
Reproductiva
accionada
travs
en
de
FECUNDITAS,
Alta
fiscalizar
de
sus
las
Instituto
Complejidad,
etapas
profesionales
de
de
Medicina
pudiendo
la
tcnica,
especialistas
en
la
a
la
materia.
Las costas fueron impuestas por su orden, en
atencin a lo novedoso de la cuestin debatida.
Fecha de firma: 12/11/2014

Firmado por: ALICIA BIBIANA PEREZ, SECRETARIO DE CAMARA
Firmado por: MARCELO DARIO FERNANDEZ, JUEZ DE CAMARA
Firmado por: HUGO RODOLFO FOSSATI, JUEZ DE CAMARA
Firmado por: LIDIA BEATRIZ SOTO, JUEZ DE CAMARA
II.funcin
de
Para
lo
as
decidir,
normado
por
el
consider
art.
que
en
de
la
43
Constitucin Nacional, la prestacin requerida por la

actora y la necesidad de salvaguardar el derecho a la
vida y la salud, no caban dudas de la idoneidad de la
va
intentada
para
la
proteccin
de
los
derechos
constitucionales que aqulla invocaba como vulnerados.

Asimismo, tuvo en cuenta los informes del
Comit de Biotica Hospitalaria, Dr. Vicente Federico
Del Giudice, del Hospital Nacional Profesor Alejandro
Posadas y del Comit de tica del Hospital de Clnicas
Jos
de
San
Martn,
solicitados
como
medida
para
mejor proveer, a los que les dio principal relevancia

por
la
particularidad
de
la
cuestin
que
se
haba
planteado. Detall, que de acuerdo a dichos informes:

a) la tcnica requerida por la amparista -portadora de
una microdelecin del cromosoma 22q11.2- Diagnstico
Gentico
Preimplantatorio,
no
era
novedosa
que
representaba un procedimiento de alta efectividad ante

trastornos genticos y cromosmicos; b) contaba con
aval
cientfico;
c)
que
cualquier
persona
que
presentara tal delecin tena una probabilidad del 50%

en cada embarazo de transmitirla a un hijo, que a su
vez posiblemente padeciera de determinadas anomalas,
que incluso pudieran llevarlo a la muerte temprana.
Describi
el
procedimiento
el
eventual
destino de los embriones durante el proceso, sealando

que
ambos
informes
fueron
coincidentes
en
que
la
peticin de la actora no tena objeciones ticas para


su
realizacin
legtima,
pese
que
a
era
no
ticamente
contarse
justificable
en
el
pas
con
legislacin que regule la prctica. As, con sustento

en
el
derecho
la
salud
la
vida;
Tratados
Internacionales de Derechos Humanos y Convenciones que

enumer, tambin en jurisprudencia que cit, sostuvo
que si bien el caso no encuadraba directamente en un
supuesto de infertilidad, quedaba igualmente alcanzado
por la ley 26.862 de Reproduccin Medicamente Asistida
y su decreto reglamentario. Ello, a fin de garantizar
el
acceso
igualitario
la
tcnica
requerida,
cumpliendo con la finalidad de esa norma de proteccin

integral del derecho a la salud reproductiva. Remarc,
en orden a la seleccin de embriones, que los mismos
reparos ticos que se reprochaban a este tratamiento,
se plantearon respecto de la tcnica de Fertilizacin
In Vitro (FIV) que tiene proteccin legislativa, en la
que tambin se eligen e implantan aqullos de mejor
calidad.
(PMO),
En
punto
estim
prestacional,
al
que
no
Programa
slo
Mdico
Obligatorio
constitua
resultando
bice
un
la
piso
falta
de
previsin de la tcnica requerida.

Por ltimo, dispuso una medida de no innovar
para la criopreservacin de los embriones que no se
fueran a implantar, con la prohibicin de cualquier
manipulacin,
expresa
destruccin
obligacin

de
descarte
requerir
previa
de
ellos
autorizacin
judicial
sobre
cualquier
medida
que
se
pretendiera
adoptar a su respecto, hasta que se d una solucin

legislativa, hoy inexistente.
III.- Se agravia la recurrente, al entender
que es arbitraria la interpretacin de la sentenciante
de que pese a que el PMO (Res. MS 201/02) no contempla
expresamente la cobertura de la tcnica peticionada en
autos, igual consider que su parte deba prestarla,
cuando tampoco la prev la ley 26.862 de Reproduccin
Medicamente Asistida, entre los nuevos tratamientos.
Agrega,
que
en
todo
caso
debi
declarar
la
inconstitucionalidad de esas normas. Aduce, que los

dos informes tenidos en cuenta en el fallo no son
suficientes ni vinculantes, que dan cuenta de que la
cuestin
es
disidencia
Destaca,
controvertida,
y
que
el
otro
pues
fue
aprobado
contrariamente
pronunciamiento
en
en
crisis,
la
lo
uno
por
existi
mayora.
afirmado
pareja
en
tiene
el
como
alternativa para formar una familia, la adopcin. Pone

de resalto, que la prestacin es cuestionable desde el
punto de vista tico por todo lo que implica; que es
inaceptable el razonamiento de que, si no se cuestiona
la criopreservacin de embriones no implantados luego
de un tratamiento de fertilizacin que est previsto
legalmente,
no
carezca
regulacin.
hasta
de
que
embriones
se
cabe
dicte
debe
criopreservacin,
hacerlo
una
en
Finalmente,
legislacin
cargar
con
cuando
segn

el
el
caso
se
aunque
queja
atinente
costo
manifiesta-
se
porque
a
los
de
la
lo
ms

probable
es
que
ninguna
pareja
implantacin,
al
va
por
discapacitante;
igual
a
ser
que
los
estar
padres-
interesada
portadores
finalmente,
propios
de
hace
una
reserva
en
su
enfermedad
del
caso
federal.
IV.- A fs. 166 obra el dictamen del Sr.
fiscal general, quien sostiene que en el trmite de
las
actuaciones
no
se
encuentra
afectado
el
orden
pblico, por lo que no existen cuestiones sobre las

que deba opinar.
V.- En primer lugar, es insoslayable que el
derecho a la salud est reconocido en la Constitucin
Nacional (arts. 14, 14 bis, 33 y 42) y en los tratados
internacionales
inc.
22
CN),
con
rango
tales
como
constitucional
el
Pacto
(art.
Internacional
75,
de
Derechos Econmicos, Sociales y Culturales (art. 12,

inc. c); la Declaracin Universal de Derechos Humanos
(art. 25, inc. 1); el Pacto de San Jos de Costa Rica
(art. 5, inc. 1); la Declaracin Americana de los
Derechos
Deberes
del
Hombre
(art.
XI);
la
Declaracin Universal de Derechos Humanos (art. 25);

la Convencin Internacional Sobre Eliminacin de Todas
las Formas de Discriminacin Racial (art. 5, inc. iv,
apart.
e);
Eliminacin
la
de
Convencin
Todas
las
Internacional
Formas
de
Sobre
Discriminacin
contra la Mujer (arts. 11, prr. primero, apart. f
12) y la Convencin Sobre los Derechos del Nio (art.

24).
Por
lo
tanto,
la
autoridad
pblica
tiene
la
obligacin impostergable de garantizar ese derecho con

acciones positivas, sin perjuicio de las obligaciones
que deben asumir en su cumplimiento las jurisdicciones
locales,
las
obras
sociales
las
entidades
de
la
llamada medicina prepaga (Fallos: 321:1684; 323:3229,

entre otros).
Esta
Sala
reiteradamente
ha
expresado
atendiendo a la definicin de salud contenida en el

Prembulo
de
la
Constitucin
de
la
Organizacin
Mundial de la Salud (OMS; http://www.who.int.es)-, que

el
derecho
la
buena
salud
incluye
la
salud
reproductiva y la atencin sanitaria pertinente (causa

119/09 del 26/2/09).
En el sub-examine, la amparista afiliada a
la demandada bajo el Plan 210- inicia la presente para
que se ordene a esta ltima dar cobertura asistencial
integral respecto del estudio de Diagnstico Gentico
Preimplantatorio
que
incluye
la
realizacin
de
microarray en su persona, previo a ese procedimiento,

con ms la cobertura de la medicacin necesaria para
la
estimulacin
ovrica;
derechos,
principios
tutelados
por
la
invoc
la
vulneracin
garantas
Constitucin
de
fundamentales
Nacional,
la
Consititucin de la Provincia de Buenos Aires y por

los
tratados
internacionales
con
jerarqua
constitucional (art. 75, inc. 22 CN). Ello as, pues a

raz de haber dado a luz una hija con una cardiopata
congnita, que debi ser intervenida quirrgicamente y


falleci a los diez meses de vida, se someti junto a

su esposo entre otros- a un estudio de cariotipo con
tcnica FISH. De esta forma, se detect en el de ella,
la presencia de una delecin del cromosoma 22q11.2 que
se hereda, existiendo un riesgo del 50% de que su
descendencia la reciba (vid fs. 2/10; 12/25 y escrito
de inicio).
De
los
fundados
informes
que
fueran
oportunamente requeridos por la juez de grado, como

medida para mejor proveer, al Comit de Biotica Dr.
Vicente Federico Del
Giudice del Hospital Nacional
Profesor Alejandro Posadas (CBHP; vid fs. 81/91) y al

Comit de tica del Hospital de Clnicas Jos de San
Martn
(CEHC;
slidos
vid
fs.
argumentos
por
98/118),
la
no
rebatidos
recurrente,
surge
con
lo
siguiente.
La tcnica peticionada Diagnstico Gentico
Preimplantatorio
DGP
(Preimplantational
Genetic
Diagnosis o PGD)-, se aplica desde el ao 1990 como

alternativa de diagnstico prenatal para identificar
anomalas
genticas
implantacin
Fertilizacin
del
cromosmicas
embrin
In
fecundado
Vitro
(FIV),
antes
por
de
tcnica
la
de
encontrndose
cientficamente avalada. Entre las distintas tcnicas

que pueden utilizarse para este estudio, est la de
FISH
(Fluorescence
In
Situ
Hybridization)
microarrays (micromatices).

la
de
Tal
procedimiento
supone
los
siguientes
pasos: a) La mujer debe recibir tratamiento hormonal

para que maduren varios folculos; b) Los folculos
maduros se aspiran a fin de recuperar los vulos; c)
El varn debe obtener una muestra de semen; d) Con los
vulos y el semen se realiza la fecundacin mediante
el
procedimiento
FIV-ICSI
(Inyeccin
Microscpica
Intracitoplasmtica de Espermatozoides) para conseguir

un
determinado
nmero
de
embriones;
e)
Los
vulos
fecundados se mantienen en cultivo durante tres das;

f) Luego de la fertilizacin, que lleva a la fusin o
singamia
materno
por
y
entrecruzamiento
paterno,
los
del
embriones
material
van
gentico
duplicando
su
nmero de clulas (2 a las 36 hs.; 4 a las 60 hs.; 8 a

las 72 hs.); g) El DGP se realiza sobre una de las
clulas -blastmera- del embrin temprano (usualmente
el de 8 clulas), haciendo una incisin microscpica
en
la
superficie
de
aqul
aspirndola
con
una
micropipeta. La extraccin no es perjudicial para el

posterior desarrollo del embrin y permite conocer su
constitucin gentica. Si el defecto es cromosmico,
se
evala
bajo
tcnica
FISH
otras
slo
se
transfieren los que estn libres de afeccin.

El mtodo de microarrays solicitado, tambin
se utiliza para el estudio de los cromosomas, marcando
el
material
gentico
con
colores
fluorescentes
(fluorocromos verde y rojo), para evaluar la presencia

o ausencia de alteraciones como la delecin (prdida
de un fragmento de ADN) en un cromosoma dado.


En lo que atae a los embriones obtenidos a

travs del procedimiento de reproduccin medicamente
asistida,
de
acuerdo
legislaciones,
pueden
alternativas,
materno
tales
fin
los
distintos
quedar
como,
de
su
pases
sujetos
transferencia
implantacin
sus
diversas
al
tero
desarrollo;
donacin para ser implantados en otras mujeres o la

investigacin;
almacenados
criogenticamente
destruidos. En nuestro pas, actualmente, no existe

legislacin
respecto
al
destino
de
los
embriones
congelados.
Ahora bien, la ley nacional de Obras Sociales
-23.660-,
destinen
en
su
sus
art.
recursos
prev
en
que
forma
esos
organismos
prioritaria
las
prestaciones de salud, en tanto que la ley 23.661 fija

como
objetivo
del
Sistema
Nacional
de
Seguros
de
Salud, el otorgamiento -a travs de los agentes del

seguro-
de
prestaciones
de
salud
igualitarias,
integrales y humanizadas que tiendan a procurar la

proteccin,
salud;
recuperacin
tambin
establece
rehabilitacin
que
tales
de
la
prestaciones
asegurarn a los beneficiarios servicios suficientes

y oportunos (arts. 2 y 27). La ley 24.754, inclusive
ya
estableca
prestaran
que
servicios
las
de
empresas
medicina
entidades
prepaga,
que
debern
cubrir, como mnimo, en sus planes de cobertura mdico

asistencial

las
mismas
prestaciones
obligatorias
dispuestas para las obras sociales, de conformidad a

lo determinado por las leyes en lo que aqu interesa23.660 y 23.661 (art. 1). Luego, la ley 26.682, que
deline
el
medicina
marco
prepaga,
regulatorio
en
su
de
las
Captulo
empresas
II,
de
De
las
Prestaciones, dispone que stas deben cubrir en sus

planes, como mnimo, el Programa Mdico Obligatorio
vigente
el
Sistema
de
Prestaciones
Bsicas
para
personas con discapacidad previsto en la ley 24.901 y

sus modificatorias (art. 7).
Mediante la Resolucin 201/02 del MS. -que
fue dictada en funcin del Decreto 486/02 que declar
la Emergencia Sanitaria Nacional y atendiendo a las
leyes
23.660,
Programa
23.661
Mdico
integrado
por
concordantes-
Obligatorio
el
conjunto
de
de
se
aprob
el
Emergencia
(PMOE)
prestaciones
bsicas
esenciales garantizadas por los Agentes del Seguro de

Salud. Del considerando de la resolucin, surge que
con
ella
el
Sistema
Nacional
del
Seguro
de
Salud
tendi a garantizar la equidad, la universalidad y la

solidaridad para todos sus beneficiarios, a fin de
asegurar que en la situacin de emergencia sanitaria
se mantuviera el espritu solidario del sistema, se
permitiera una utilizacin racional de prestaciones de
alto costo y, en definitiva, que no desaparecieran los
Agentes del Sistema Nacional del Seguro de Salud.
Posteriormente,
prrroga
de
la
la
ley
emergencia
26.077
sanitaria
dispuso
la
nacional,
excepcin de las previsiones referidas al PMO, y por

10

la
Resolucin
1991/05
del
Ministerio
de
Salud
Ambiente (MSyA) se aprobaron como parte integrante del

PMO las previsiones de la Resolucin 201/02 MS, sus
ampliatorias y modificatorias (art. 1).
Las mencionadas normativas no consienten en
modo alguno una interpretacin restrictiva y contraria
a la finalidad de proteger la salud. Por el contrario,
se
deben
observar
con
un
criterio
prudente
de
razonabilidad, en funcin del conjunto de preceptos

constitucionales y de los tratados internacionales con
igual
jerarqua
ya
enumerados
precedentemente.
De
all, que debe atenderse a las obligaciones impuestas

por ley, prevaleciendo siempre el derecho a la salud
de los afiliados.
Este Tribunal comparte la jurisprudencia que
entendi
inaceptable
que
los
prestadores
no
proporcionen a sus afiliados las prestaciones que

aunque ms onerosas- su salud requiera, invocando como
pretexto
que
vademcum
Obligatorio
Ianniello,
todava
no
incluidas
(confr.
Ricardo
fueron
en
incorporadas
el
Programa
CNac.Civ.Com.Fed.,
Alberto
c/OSTEL
su
Mdico
Sala
2,
s/Amparo,
del
28/11/06).
Si bien los actores no padecen un problema de
infertilidad,
tcnicas
ello
previstas
no
en
les
la
impide
ley
26.862
acceder
y
su
las
decreto
reglamentario 956/13-, ya que la ley no se centra en

11
la
nocin
acceso
de
los
asistida
para
efecto,
tiene
integral
infertilidad,
sino
procedimientos
de
alcanzar
como
los
asistenciales
la
el
derecho
reproduccin
al
humana
maternidad/paternidad.
objeto
garantizar
procedimientos
de
en
reproduccin
el
acceso
tcnicas
mdicamente
En
mdicoasistida
para la consecucin de un embarazo, de baja y alta

complejidad.
Se
trata
de
una
ley
de
avanzada,
igualitaria e inclusiva, que prev expresamente la

posibilidad
de
incorporar
nuevos
procedimientos
tcnicas producto de los avances tcnicos-cientficos,

cuando lo autorice la autoridad de aplicacin (arts.
1 y 2; SCJ de Mendoza, Sala I, causa 11.803, L,
E.H. c/OSPEP s/Accin de Amparo, rta. el 30/7/14 y
sus
citas).
Si
bien
la
cobertura
que
establece
la
normativa, no alcanza el DGP, lo cierto es que all

prevalecen, entre otros derechos reconocidos por la
Constitucin Nacional y los Tratados internacionales
de igual rango (art. 75 inc. 22), los [] de toda
persona
familia,
salud.
la
en
La
paternidad/maternidad
ntima
intencin
conexin
del
con
y
el
legislador
formar
derecho
ha
sido
una
la
la
de
ampliar derechos, puesto que la ley se dict en el

marco de una sociedad que evoluciona y as es que
determina expresamente que la Autoridad de Aplicacin
resolver
la
inclusin
de
nuevos
procedimientos
tcnicas, siempre que se haya demostrado eficacia y

seguridad con nivel de evidencia

12
(vid considerando

del
Dec.
Reglamentario
cit.
art.
2,
prrafo
tercero).
La tcnica de DGP en cuestin, cuenta como
ya
se
ha
dicho
cientfico,
prrafos
utilizada
identificacin
hemofilia,
en
inicialmente
embrionaria
fibrosis
anteriores-
de
qustica
con
aval
para
la
enfermedades
y
Corea
como
Huntington.
Actualmente, su uso se extendi a gran cantidad de

afecciones (vid informe del CEHC, fs. 82). A partir de
su aplicacin clnica en humanos, en el ao 1990, se
extendi
mundialmente
demuestra
que
el
la
experiencia
procedimiento
es
registrada
eficaz,
con
una
certeza diagnstica de 93 a 95 %, lo cual permite

afirmar
que
se
encuentra
cientficamente
avalado
(vid informe del CBHP, fs. 98).

La Corte Interamericana de Derechos Humanos
ha
expresado
que
constituye
el
derecho
de
toda
persona de organizar, con arreglo a la ley, su vida

individual y social conforme sus propias opciones y
convicciones. Tambin, que la maternidad forma parte
esencial del libre desarrollo de la personalidad de
las mujeres, y que, la decisin de ser o no madre o
padre, tanto en el sentido gentico como biolgico,
es parte del derecho a la vida privada, abarcando
aspectos
relacionados
con
el
derecho
fundar
una
familia, el derecho a la integridad fsica y mental, y

especficamente

los
derechos
13
reproductivos
de
las
personas. A su vez, el derecho a la vida privada y a

la
libertad
derecho
reproductiva
al
goce
cientfico
de
guardan
los
contemplado
relacin
beneficios
en
el
con
del
art.
el
progreso
XIII
de
la
Declaracin Americana (CIDH, Artavia Murillo y otros

[Fecundacin
In
Vitro]
vs.
Costa
Rica,
del
28/11/12).
A
lo largo
de la relacin que
une a
los
afiliados con sus obras sociales o, en su caso, con

las
empresas
adelantos
de
medicina
cientficos
privada,
avances
se
producen
tecnolgicos
que
repercuten en las prestaciones.

Empero, la prestacin asistencial obliga a
brindar
un
mencionada
servicio
evolucin
mdico
que
cientfica
sea
y
acorde
contar
con
con
la
los
medios tcnicos que la ciencia mdica incorpora da a

da
(Tanzi,
Silvia
Y.-Papill,
Juan
M.,
Juicio
de
Amparo en Salud, p. 273 y ss.).

As las cosas y teniendo en cuenta que las
obras
sociales
prepaga
-cuya
incluso
actividad
las
empresas
presenta
de
rasgos
medicina
mercantiles
(arts. 7 y 8, inc. 5 del Cdigo de Comercio)- en

tanto
tienden
salud,
los
proteger
seguridad
adquieren
(Fallos:
un
resguardar,
integridad
compromiso
325:676;
derechos
garantas
social
328:4747),
como
constitucionales
resulta
procedente

14
como
la
de
las
personas,
con
sus
afiliados
tambin
valorando
que
la
se
vida,
pretenden
cobertura
de
una

tcnica
eficaz
como
es
el
DGP,
requerido
en
la
presente.
En
consecuencia,
atendiendo
las
particularidades del caso sometido a revisin, deben

rechazarse los agravios vertidos al respecto.
VI.- Sentado lo expuesto, no pasa inadvertido
para
esta
Sala
bioticas
que
embriones
la
trascendencia
encierra
obtenidos
el
DGP
mediante
de
por
las
la
FIV
cuestiones
seleccin
la
de
posterior
transferencia al tero materno nicamente de aqullos

genticamente
sanos
viables,
fin
de
lograr
un
embarazo libre de enfermedades genticas (CNac.Civ.y

Com.Fed., Sala III, causas 628/10, D N.M.L. c/OSDE
s/Amparo, rta. el 17/5/11 y 7226/10, A H.C.Z. c/Obra
Social del Poder Judicial de la Nacin s/Amparo, rta.
el 5/8/11; idem Sala I, causa 5725/11, M.M.O. y otro
c/OSPIMOL y otros s/Amparo, rta. el 12/7/13).
En efecto, como ya se adelantara en prrafos
anteriores- existe un vaco legislativo respecto de la
disposicin de embriones humanos y, en el caso, el
procedimiento
requerido
importa
necesariamente
la
seleccin de aqullos que no presenten la delecin del

cromosoma 22q11.2 a los fines de ser implantados. La
propia
actora
pone
de
manifiesto
que
no
es
su
intencin seleccionar embriones con el nico fin de

descartar unos por otros, sino que lo que se busca es
cuidar, velar y proteger la salud de mi futuro hijo

15
(vid fs. 43). En punto a este razonamiento, el CBHP

remarca en su informe, con respecto al DGP, que la
tcnica
apunta
lograr
tener
un
hijo
sin
los
defectos genticos generadores de enfermedad y que

se
puede
considerar
que
el
principio
biotico
de
beneficencia queda resguardado (vid fs. 99 y 105).

All,
se
enumeran
las
diversas
posiciones
acerca de cundo el embrin es una persona humana y la

diferente
proteccin
legal
que
recibe
en
distintos
pases: a) Teora de la fecundacin (a partir de la

fusin
de
los
ncleos).
Esta
teora,
corresponde
puntualizar, fue la seguida por la Corte Suprema de

Justicia
Beln,
de
la
Nacin
resuelto
325:282);
b)
el
Teora
en
el
de
de
precedente
marzo
la
de
anidacin
Portal
2002
en
de
(Fallos:
el
tero
(momento a partir del cual, el embrin es capaz de

desarrollarse); c) Teora de la aparicin de la cresta
neuronal o gradualista (pese a que desde la concepcin
exista vida humana, durante el desarrollo uterino se
van cumpliendo etapas que acercan al embrin en forma
progresiva
la
condicin
de
ser
humano,
reconocindole un derecho gradual de proteccin; vid

fs. 106).
La
Reproductiva
informe,
Sociedad
(SAMER),
observa
estrictamente
tal
que
Argentina
como
desde
cientfico,
no
se
un
de
Medicina
menciona
punto
puede
en
de
afirmarse
ese
vista
con
certeza cundo se comienza a ser persona o ser humano

(vid fs. 100).

16

A esta altura, ha menester recordar que el

derecho a la vida es el primer derecho natural de la
persona
humana,
preexistente
toda
legislacin
positiva (Fallos: 302:1284; 310:112; 323:1339). Est

reconocido
en
los
arts.
14,
14
bis
33
de
la
Constitucin Nacional; en la Declaracin Americana de

los Derechos y Deberes del Hombre (art. 1); en la
Declaracin Universal de Derechos Humanos (arts. 3);
en la Convencin Americana de Derechos Humanos (art.
4); en el Pacto Internacional de Derechos Civiles y
Polticos (art. 6, inc. 1) y en la Convencin Sobre
los Derechos del Nio (art. 1), los que como ya se
dijo
en
prrafos
anteriores-
tienen
rango
constitucional (art. 75, inc. 22).

En el mencionado precedente Artavia Murillo
y
otros
c/Costa
Rica,
la
CIDH
-como
interprete
ltimo de la Convencin Americana de Derechos Humanos

y cuya jurisprudencia debe servir como gua, ya que el
Estado Argentino reconoci su competencia para conocer
en todos los casos relativos a la interpretacin y
aplicacin
los
de
alcances
los
del
preceptos
derecho
convencionalesla
vida
en
precis
punto
la
difcil y polmica temtica relativa a la proteccin

absoluta del embrin desde la concepcin; analiz los
arts. 1.2, persona es todo ser humano y 4.1 que
garantiza a toda persona el respeto a su vida, en
general, a partir del momento de la concepcin.

17
As,
observ
que
desde
el
punto
de
vista
cientfico actual existan dos corrientes diferentes

en torno al trmino concepcin. Una que lo entiende
como
el
momento
espermatozoide,
de
que
fecundacin
del
genera
nueva
una
vulo
por
el
clula,
el
cigoto. La otra, como el momento de implantacin del

vulo fecundado en el tero, pues conecta el cigoto
con el sistema circulatorio materno, permitindole de
esa forma acceder a todas las hormonas y elementos que
necesita el embrin para su desarrollo.
La Corte dej de lado concepciones que le
otorgan ciertos atributos metafsicos a los embriones,
en el entendimiento de que implicaban la imposicin de
algn
tipo
de
creencias
personas
que
no
las
comparten.
Luego,
cientfica
tom
concuerda
en
en
cuenta
que
diferenciar
la
dos
prueba
momentos
esenciales: la fecundacin y la implantacin. Empero

que
lo
cierto
implantaba
en
era
el
que
si
cuerpo
de
el
la
embrin
mujer,
nunca
no
se
poda
desarrollarse. En cuanto a la expresin en general,

dijo que el art. 4.1 indicaba que su interpretacin
literal se relacionaba con la previsin de posibles
excepciones
concluy
que
implantacin
una
hay
y,
regla
particular.
concepcin
por
ende,
no
recin
procede
Entonces,
desde
la
aplicar
el
citado art. 4 antes de tal suceso.

En igual inteligencia, el Supremo Tribunal
Federal de Brasil, partiendo de la base de que toda

18

gestacin comienza con un embrin igualmente humano,

ha remarcado como diferencia esencial que tratndose
de embriones In Vitro, no todos llegan a desencadenar
un embarazo humano, pues si no se introducen en el
cuello
del
tero,
son
insusceptibles
de
progresin
reproductiva. De all que, porque se reconozca que el

cigoto
extracorporeamente
producido,
cultivado,
almacenado pueda, en su caso, devenir en ser humano,

no
por
(citado
ello
es
por
ser
humano
Kelmemajer
de
en
estado
Carlucci,
de
embrin
Ada;
Herrera,
Marisa y Lamm, Eleonora, El embrin no implantadoProyecto
de
Cdigo
unificado.
Coincidencia
de
la
solucin con la de los pases de tradicin comn, LL.

2012-D, 925).
Un
importante
sector
de
la
doctrina,
considera tambin de toda lgica la distincin entre

el embrin implantado y el embrin In Vitro, pues el
primero
tiene
condiciones
viabilidad
para
propicias
desarrollarse
para
su
en
las
evolucin,
convirtindose en feto y, luego, en neonato tras el

nacimiento.
No
as
el
segundo,
que
por
no
haberse
efectuado esa transferencia se estima- carece de tal

posibilidad
en
el
estado
actual
de
la
ciencia
(Kelmemajer de Carlucci, Ada; Herrera, Marisa y Lamm,

Eleonora, ob. cit.).
Sin perjuicio de lo hasta aqu analizado, es
una
realidad

incontrastable
19
pesar
de
las
diferencias entre embrin implantado y no implantado-,

coincidiendo
doctrina
jurisprudencia,
que
ste
ltimo merece proteccin legal y constitucional, un

mnimo de dignidad atento a su virtualidad de vida
humana
(Minyersky,
Nelly
Flash,
Lily
R,
El
embrin, el feto y la vida humana, LL, 2011, E, 1164;

C.Fed.Mar del Plata, causa 11.578, L.H. A. y otra c/
IOMA y otra s/Amparo, del 29/12/08).
En el art. 1 de la Convencin Sobre los
Derechos del Nio, aprobada mediante ley 23.849, se
entiende por nio a todo ser humano menor de dieciocho
aos de edad, salvo que por ley haya alcanzado antes
la mayora de edad. Con referencia a este artculo, la
mencionada
normativa,
en
el
art.
dispone
la
Repblica Argentina declara que [] debe interpretarse

en el sentido que se entiende por nio todo ser humano
desde
el
momento
de
su
concepcin
hasta
los
dieciocho aos de edad. La Corte Suprema de Justicia

de la Nacin, ha interpretado que no constituye una
reserva
que,
en
los
trminos
del
art.
de
la
Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados,

altere
el
alcance
con
que
la
Convencin
Sobre
los
Derechos del Nio rige en los trminos del art. 75,

inc. 22, de la Constitucin Nacional, sino que el
Estado Argentino se limit a plasmar una declaracin
interpretativa (Fallos: 335:197).
El actual art. 70 del Cdigo Civil determina
que la existencia de la persona humana comienza desde
la concepcin en el seno materno y la reciente ley

20

26.994 que aprob el nuevo Cdigo Civil y Comercial de

la
Nacin,
en
vigencia
partir
del
1/1/16,
lo
mantiene, sin la mencin al seno materno (arts. 1, 7

y 19). No obstante, en su norma transitoria segunda,
ya se alude al embrin no implantado y se adelanta que
su proteccin ser objeto de una ley especial (art. 9
de
la
citada
ley).
Se
advierte,
entonces,
una
diferencia entre el no implantado proteccin por ley

especial- y el implantado, que segn los fundamentos
que acompaaron el proyecto obedece a que se tuvo en
consideracin
reproduccin
el
estado
humana
actual
asistida,
de
las
conforme
tcnicas
el
cual,
de
no
existe posibilidad de desarrollo de un embrin fuera

del seno materno. Es ms, el art. 21 refiere que los
derechos y obligaciones del concebido o implantado en
la mujer quedan irrevocablemente adquiridos si nace
con
vida,
poniendo
indirectamente
de
resalto
tal
distingo. De este modo, a nuestro juicio, se advierte

un
reconocimiento
implcito
por
lo
menos
hasta
el
momento- a que es a partir de la implantacin, que

comienzan
desarrollarse
las
condiciones
propicias
para su evolucin.
Por otra parte, no resulta un dato menor que
la ley 26.862, al hacer referencia a las tcnicas de
baja
donacin
alta
de
complejidad
embriones
que
(art.
comprende,
2);
que
incluye
el
la
decreto
reglamentario 956/13, al definir las tcnicas de alta

21
complejidad, menciona la criopreservacin de embriones

(art. 2, prrafo segundo).
En este orden de ideas y toda vez que lo que
se pretende es lograr una descendencia sin problemas
genticos generadores de enfermedad que en el caso de
la accionante ya condujo a la muerte temprana de su
primognita-, evitando las eventuales graves dolencias
que
pudiera
padecer
conllevando
una
vida
desgraciada, cabe concluir que resulta pertinente la

proteccin
jurdica
dada
los
embriones
no
implantados a travs de la medida cautelar, con el

alcance que fuera dispuesta, para su criopreservacin.
Esa medida, hasta tanto se dicte la ley sobre
proteccin del embrin no implantado a la que alude la
norma transitoria segunda del art. 9 de la ley 26.994,
aparece
por
dems
razonable
prudente.
En
este
sentido, ha sostenido la Corte Suprema de Justicia de

la Nacin que un vaco legal no es bice para que los
jueces
arbitren
para
una
las
tutela
constitucionales
expresado
medidas
el
efectiva
que
se
Tribunal
comprobacin
apropiadas
inmediata
aducen
al
de
de
oportunas
los
derechos
vulnerados.
respecto
un
gravamen
que
para
Ha
basta
la
que
una
garanta constitucional deba ser restablecida por los

jueces en su integridad, sin que pueda alegarse en
contrario
reglamente:
la
inexistencia
las
garantas
de
una
ley
individuales
que
existen
la
y
protegen a los individuos por el slo hecho de estar

consagradas
en
la

Constitucin
22
Nacional

independientemente
de
las
leyes
reglamentarias
(Halabi, Ernesto c/ P.E.N. ley 25.873- dto. 1563/04

s/ amparo ley 16.986, considerando 15, resuelta el
24/02/2009, Fallos: 332:111).
En consecuencia, no corresponde apartarse de
lo resuelto en la instancia de grado.
Por ello, votamos por confirmar la sentencia
de fs. 147/154, sin costas en la Alzada por no haber
mediado sustanciacin.
En mrito de lo expuesto y odo que fue el
Fiscal General, el Tribunal, por mayora, RESUELVE:
CONFIRMAR la sentencia de fs. 147/154, sin
costas
en
la
Alzada
por
no
haber
mediado
sustanciacin.
Regstrese, notifquese, hgase saber a la
Direccin
de
Comunicacin
Pblica
de
la
(Acordada 24/13 y ley 26.856) y devulvase.-

23
C.S.J.N.
El Dr. Hugo Rodolfo FOSSATI dijo:

I.Tribunal
en
Vienen
estos
virtud
autos
del
recurso
conocimiento
de
del
apelacin
interpuesto por la demandada contra la sentencia de

fs. 147/154, en la que la Sra. juez a-quo hizo lugar
a la accin de amparo, ordenando a esa parte que en el
trmino de cinco das otorgue a la amparista cobertura
integral y efectiva del 100% de los medicamentos y
honorarios de los mdicos y profesionales que resulten
necesarios
para
preimplantatorio,
vitrificacin,
que
se
realice
biopsia
estudio

de
de
24
el
diagnstico
trofoectodermo,
microarray
en
los

blastocitos, incluyendo la fecundacin In Vitro
con
tcnica FIV/ICSI, que permita la transferencia de los

embriones sin delecin del cromosoma 22q11.2. Tambin,
de
la
medicacin
necesaria
para
la
estimulacin
ovrica y dispuso que la prestacin se lleve a cabo en

FECUNDITAS, Instituto de Medicina Reproductiva de Alta
Complejidad;
pudiendo
la
accionada
fiscalizar
las
etapas de la tcnica, a travs de sus profesionales

especialistas en la materia. Con costas por su orden.
II.- Para as decidir, consider que atento
lo normado por el art. 43 de la Constitucin Nacional;
la prestacin requerida por la actora y la necesidad
de salvaguardar el derecho a la vida y la salud, no
caban dudas de la idoneidad de la va intentada para
la
proteccin
de
los
derechos
constitucionales
que
aqulla invocaba como vulnerados.

Asimismo, tuvo en cuenta los informes del
Comit de Biotica Hospitalaria Dr. Vicente Federico
Del Giudice del Hospital Nacional Profesor Alejandro
Posadas y del Comit de tica del Hospital de Clnicas
Jos
de
San
Martn,
solicitados
como
medida
para
mejor proveer, a los que les dio principal relevancia

por
la
particularidad
de
la
cuestin
que
se
haba
planteado. Detall, que de acuerdo a dichos informes:

a) la tcnica requerida por la amparista -portadora de
una microdelecin del cromosoma 22q11.2- Diagnstico
Gentico
Preimplantatorio,

no
25
era
novedosa
que
representaba un procedimiento de alta efectividad ante

trastornos genticos y cromosmicos; b) contaba con
aval
cientfico;
c)
que
cualquier
persona
que
presentara tal delecin tena una probabilidad del 50%

en cada embarazo de transmitirla a un hijo, que a su
vez posiblemente padeciera de determinadas anomalas,
que incluso pudieran llevarlo a la muerte temprana.
Describi
el
procedimiento
el
eventual
destino de los embriones durante el proceso, sealando

que
ambos
informes
fueron
coincidentes
en
que
la
peticin de la actora no tena objeciones ticas para

su
realizacin
legtima,
pese
que
a
era
no
ticamente
contarse
justificable
en
el
pas
con
legislacin que regule la prctica. As es que, con

sustento
en
Tratados
el
derecho
la
Internacionales
Convenciones
que
enumer,
salud
de
Derechos
tambin
en
la
vida;
Humanos
jurisprudencia
que cit, sostuvo que si bien el caso no encuadraba

directamente en un supuesto de infertilidad, quedaba
igualmente alcanzado por la ley 26.862 de Reproduccin
Medicamente Asistida y su decreto reglamentario. Ello,
a fin de garantizar el acceso igualitario a la tcnica
requerida, cumpliendo con la finalidad de esa norma de
proteccin
integral
reproductiva.
embriones,
Remarc
que
los
del
en
derecho
orden
mismos
reparos
a
la
la
salud
seleccin
ticos
que
de
se
reprochaban a este tratamiento, se plantearon respecto

de
la
tiene
tcnica
de
proteccin
Fertilizacin
legislativa,

26
en
In
la
Vitro
(FIV)
que
tambin
que
se

eligen
implantan
aqullos
de
mejor
calidad.
En
punto al Programa Mdico Obligatorio (PMO), estim que

slo constitua un piso prestacional, no resultando
bice la falta de previsin de la tcnica requerida.
Por ltimo, dispuso una medida de no innovar
para la criopreservacin de los embriones que no se
fueran a implantar, con la prohibicin de cualquier
manipulacin,
expresa
judicial
destruccin
obligacin
sobre
de
descarte
requerir
cualquier
medida
de
previa
que
ellos
autorizacin
se
pretendiera
adoptar a su respecto, hasta que se d una solucin

legislativa, hoy inexistente.
III.- Se agravia la recurrente, al entender
que es arbitraria la interpretacin de la sentenciante
de que pese a que el PMO (Res.MS 201/02) no contempla
expresamente la cobertura de la tcnica peticionada en
autos, igual consider que su parte deba prestarla,
cuando tampoco la prev la ley 26.862 de Reproduccin
Medicamente Asistida, entre los nuevos tratamientos.
Agrega,
que
en
todo
caso
debi
declarar
la
inconstitucionalidad de esas normas. Aduce, que los

dos informes tenidos en cuenta en el fallo no son
suficientes ni vinculantes, que dan cuenta de que la
cuestin
es
disidencia
Destaca,
controvertida,
y
que
pronunciamiento

el
otro
pues
fue
aprobado
contrariamente
en
en
crisis,
a
la
27
lo
uno
por
existi
mayora.
afirmado
pareja
tiene
en
el
como
alternativa para formar una familia, la adopcin. Pone

de resalto, que la prestacin es cuestionable desde el
punto de vista tico por todo lo que implica; que es
inaceptable el razonamiento de que, si no se cuestiona
la criopreservacin de embriones no implantados luego
de un tratamiento de fertilizacin que est previsto
legalmente, no cabe hacerlo en el caso aunque carezca
de regulacin. Finalmente, se queja porque hasta que
se dicte una legislacin atinente a los embriones debe
cargar con el costo de la criopreservacin, cuando
segn manifiesta- lo ms probable es que al igual que
los
propios
padres-
ninguna
pareja
va
estar
interesada en su implantacin, por ser portadores de

una enfermedad discapacitante; y hace reserva del caso
federal.
IV.- A fs. 166 obra el dictamen del Sr.
fiscal general, quien sostiene que en el trmite de
las
actuaciones
no
se
encuentra
afectado
el
orden
pblico, por lo que no existen cuestiones sobre las

que deba opinar.
V.- En primer lugar, es insoslayable que el
derecho a la salud est reconocido en la Constitucin
Nacional (arts. 14, 14 bis, 33 y 42) y en los tratados
internacionales
inc.
22
CN),
con
tales
rango
como
constitucional
el
pacto
(art.
Internacional
75,
de
Derechos Econmicos, Sociales y Culturales (art. 12,

inc. c); la Declaracin Universal de Derechos Humanos
(art. 25, inc. 1); el Pacto de San Jos de Costa Rica
(art. 5, inc. 1); la Declaracin Americana de los

28

Derechos
Deberes
del
Hombre
(art.
XI);
la
Declaracin Universal de Derechos Humanos (art. 25);

la Convencin Internacional Sobre Eliminacin de Todas
las Formas de Discriminacin Racial (art. 5, inc. iv,
apart.
e);
Eliminacin
la
de
Convencin
Todas
las
Internacional
Formas
de
Sobre
Discriminacin
contra la Mujer (arts. 11, prr. primero, apart. f
12) y la Convencin Sobre los Derechos del Nio (art.

24).
Por
lo
tanto,
la
autoridad
pblica
tiene
la
obligacin impostergable de garantizar ese derecho con

acciones positivas, sin perjuicio de las obligaciones
que deben asumir en su cumplimiento las jurisdicciones
locales,
las
obras
sociales
las
entidades
de
la
llamada medicina prepaga (Fallos: 321:1684; 323:3229,

entre otros).
Esta
Sala
reiteradamente
ha
expresado
atendiendo a la definicin de salud contenida en el

Prembulo
de
la
Constitucin
de
la
Organizacin
Mundial de la Salud (OMS; http://www.who.int.es), que

el
derecho
la
buena
salud
incluye
la
salud
reproductiva y la atencin sanitaria pertinente (causa

119/09 del 26/2/09).
En el sub-examine, la amparista afiliada a
la demandada bajo el Plan 210- inicia la presente para
que se ordene a esta ltima dar cobertura asistencial
integral respecto del estudio de diagnstico gentico
preimplantatorio

que
incluye
29
la
realizacin
de
microarray en su persona, previo a ese procedimiento,

con ms la cobertura de la medicacin necesaria para
la estimulacin ovrica; invocando la vulneracin de
derechos,
principios
tutelados
por
la
garantas
fundamentales
Constitucin
Nacional,
la
Constitucin de la Provincia de Buenos Aires y por los

tratados internacionales con jerarqua constitucional
(art. 75, inc. 22 CN). Ello as, pues a raz de haber
dado a luz una hija con una cardiopata congnita, que
debi ser intervenida quirrgicamente y falleci a los
diez meses de vida, se someti junto a su esposo
entre otros- a un estudio de cariotipo con tcnica
FISH.
De
esta
forma
se
detect
en
el
de
ella,
la
presencia de una delecin del cromosoma 22q11.2 que se

hereda,
existiendo
un
riesgo
del
50%
de
que
su
descendencia la reciba (vid fs. 2/10; 12/25 y escrito

de inicio).
De
oportunamente
los
fundados
requeridos
informes
por
la
juez
que
de
fueran
grado
como
medida para mejor proveer, al Comit de Biotica Dr.

Vicente Federico Del
Giudice del Hospital Nacional
Profesor Alejandro Posadas (CBHP; vid fs. 81/91) y al

Comit de tica del Hospital de Clnicas Jos de San
Martn
slidos
(CEHC;
vid
fs.
argumentos
por
98/118),
la
no
rebatidos
recurrente,
surge
con
lo
siguiente:
La tcnica peticionada Diagnstico Gentico
Preimplantatorio
DGP
(Preimplantational
Genetic
Diagnosis o PGD), se aplica desde el ao 1990 como

30

alternativa de diagnstico prenatal para identificar

anomalas
genricas
implantacin
del
Fertilizacin
cromosmicas
embrin
In
fecundado
Vitro
antes
por
(FIV),
de
la
tcnica
de
encontrndose
cientficamente avalada. Entre las distintas tcnicas

que pueden utilizarse para este estudio, est la de
FISH
(Fluorescence
In
Situ
Hybridization)
la
de
microarrays (micromatices).
Tal
procedimiento
supone
los
siguientes
pasos: a) La mujer debe recibir tratamiento hormonal

para que maduren varios folculos; b) Los folculos
maduros se aspiran a fin de recuperar los vulos; c)
El varn debe obtener una muestra de semen; d) Con los
vulos y el semen se realiza la fecundacin mediante
el
procedimiento
FIV-ICSI
(Inyeccin
Microscpica
Intracitoplasmtica de Espermatozoides) para conseguir

un
determinado
nmero
de
embriones;
e)
Los
vulos
fecundados se mantienen en cultivo durante tres das;

f) Luego de la fertilizacin, que lleva a la fusin o
singamia
materno
por
y
entrecruzamiento
paterno,
los
del
embriones
material
van
gentico
duplicando
su
nmero de clulas (2 a las 36 hs.; 4 a las 60 hs.; 8 a

las 72 hs.); g) El DGP se realiza sobre una de las
clulas -blastmera- del embrin temprano (usualmente
el de 8 clulas), haciendo una incisin microscpica
en
la
superficie
de
aqul
aspirndola
con
una
micropipeta. La extraccin no es perjudicial para el

31
posterior desarrollo del embrin y permite conocer su

constitucin gentica. Si el defecto es cromosmico,
se
evala
bajo
tcnica
FISH
otras
slo
se
transfieren los que estn libres de afeccin.

El mtodo de microarrays solicitado, tambin
se utiliza para el estudio de los cromosomas, marcando
el
material
gentico
con
colores
fluorescentes
(fluorocromos verde y rojo), para evaluar la presencia

o ausencia de alteraciones como la delecin (prdida
de un fragmento de ADN) en un cromosoma dado.
Ahora bien, la demandada integra el Sistema
Nacional de Seguro de Salud, por lo que se debe regir
en lo atinente a las prestaciones que brinde, por las
leyes 23.660, 23.661 arts. 2, 25 y 27-; 24.754 y
26.682; las que al igual que el PMO y la ley que cre
el
Programa
Nacional
de
Salud
Sexual
Procreacin
Responsable 25.673-, no le imponen a los agentes de

salud
la
obligacin
de
cubrir
tratamientos
de
alta
complejidad de fecundacin asistida (esta Sala, causas

119/09 ya cit.- y 891/11 resuelta el 2/6/11).
En cuanto a la ley 26.862 dec. reglamentario
956/13-,
tiene
integral
como
los
asistenciales
objeto
garantizar
procedimientos
de
reproduccin
el
acceso
tcnicas
mdicamente
medicoasistida
para la consecucin de un embarazo, de baja y alta

complejidad.
igualitaria
numerosos
moral,
Pese
e
que
inclusiva,
interrogantes
social,
es
etc.
de
que

una
ley
contiene
tipo
la
32
de
avanzada,
omisiones
tico,
utilizacin
ante
filosfico,
de
estas

tcnicas
plantea
que
actualmente
son
objeto
de
intenso debate (SCJ de Mendoza, Sala I, causa 11.803,

L, E.H. c/OSPEP s/Accin de Amparo, rta. el 30/7/14
y sus citas). La cobertura que prev la normativa, no
alcanza el DGP, ni tampoco la autoridad de aplicacin
Ministerio
de
Salud
(arts.
1,
pronunci
al
de
8).
la
Nacin-
Con
respecto
lo
similares
la
Sala
ha
incluido
argumentos
Civil
se
Comercial
Federal I, en los autos 5725/2011, el 12 de julio de

2013.
Esta Sala en cuya integracin de entonces
estaba
el
suscripto-
inexistencia
de
un
ha
expresado,
marco
normativo
que
que
ante
la
regule
la
cobertura de un tratamiento como en el caso- de alta

complejidad
no
puede
el
poder
judicial
tomar
la
decisin de ampliar el alcance del PMO, condenando a

cumplir esa prestacin, sin invadir esferas propias de
otros
poderes
legislativo
del
es
Estado;
idneo
pues
para
slo
contemplar
un
marco
todos
los
aspectos jurdicos y ticos- que hacen a la salud

reproductiva (causa 1796/11, rta. el 13/9/11
y sus
citas).
En este sentido, se ha sostenido que el DGP
excede
el
marco
de
la
tcnica
de
fertilizacin
asistida y ante la falta de previsin legal, se valor

la
trascendencia
encierra
por

la
de
las
seleccin
cuestiones
de
33
bioticas
embriones
que
obtenidos
mediante
FIV
la
posterior
transferencia
al
tero
materno nicamente de aqullos genticamente sanos y

viables,
fin
enfermedades
de
lograr
genticas,
un
embarazo
(CNac.Civ.y
libre
Com.Fed.,
de
Sala
III, causas 628/10, D N.M.L. c/OSDE s/Amparo, rta.

el
17/5/11
7226/10,
H.C.Z.
c/Obra
Social
del
Poder Judicial de la Nacin s/Amparo, rta. el 5/8/11;

idem Sala I, causa 5725/11, M.M.O. y otro c/OSPIMOL y
otros s/Amparo, rta. el 12/7/13).
Mxime, teniendo en cuenta que no resulta ser
un paso ineludible para la realizacin de la tcnica
ICSI, ni la obstaculiza, llevarla a cabo creando una
cantidad
limitada
de
embriones
que
permita
su
implantacin conjunta a fin de no tener que descartar

los supernumerarios (Conf. C.C.Adm.Mar del Plata, RNB
c/IOMA s/Amparo rta. el 3-11-09). En igual sentido
esta Sala (Confr. Azcona Prouss, rta. 26-12-2012).
Como ya se adelantara en prrafos anteriores,
existe un vaco legislativo respecto de la disposicin
de embriones humanos y, en el caso, el procedimiento
requerido
importa
necesariamente
la
seleccin
de
aqullos que no presenten la delecin del cromosoma

22q11.2 a los efectos de ser implantados. La propia
actora lo reconoce, cuando pone de manifiesto que no
es su intencin seleccionar embriones con el nico fin
de descartar unos por otros, sino que lo que se busca
es cuidar, velar y proteger
la salud de mi futuro
hijo (vid fs. 43). En punto a este razonamiento, el

CBHP en su informe remarca con respecto al DGP que:

34

Las
indicaciones
eugenesia
relacionadas
negativa
son
con
aqullas
en
la
clsica
las
que
la
seleccin se realiza decidiendo no transferir al tero

materno el pre-embrin defectuoso. Estas indicaciones
son denominadas de carcter teraputico, en cuanto que
la descendencia est libre de enfermedad. Aduna, que
la tcnica apunta a lograr tener un hijo sin los
defectos genticos generadores de enfermedad y que,
se
puede
considerar
que
el
principio
biotico
de
beneficencia queda resguardado (vid fs. 99 y 105).

Resulta tambin ilustrativo en cuanto explica
que una alternativa a la biopsia del pre-embrin es
el anlisis gentico de los cuerpos polares de los
ovocitos de la mujer antes de la fertilizacin, aunque
este
mtodo
slo
proporciona
informacin
sobre
el
genotipo materno (fs. 100). Advirtase as, que esta

tcnica
sera
aplicable
al
caso,
dada
la
patologa
hereditaria de la actora.
Asimismo, en dicho informe se enumeran las
diversas concepciones acerca de cundo el embrin es
una persona humana y de all la diferente proteccin
legal que recibe en distintos pases: a) Teora de la
fecundacin (a partir de la fusin de los ncleos);
b)Teora de la anidacin en el tero (momento a partir
del cual, el embrin es capaz de desarrollarse); c)
Teora
de
gradualista

la
aparicin
(pese
que
de
la
desde
35
la
cresta
neuronal
concepcin
exista
vida
humana,
cumpliendo
durante
etapas
progresiva
que
la
el
desarrollo
acercan
al
condicin
uterino
embrin
de
se
en
ser
van
forma
humano,
reconocindole un derecho gradual de proteccin; vid

fs. 106).
No
obstante,
la
Sociedad
Argentina
de
Medicina Reproductiva (SAMER), tal como se menciona en

ese
informe,
estrictamente
observa
que
desde
cientfico,
no
un
punto
puede
de
vista
afirmarse
con
certeza cuando se comienza a ser persona o ser humano

(vid fs. 100).
A esta altura, ha menester recordar que el
derecho a la vida es el primer derecho natural de la
persona
humana,
preexistente
toda
legislacin
positiva (Fallos: 302:1284; 310:112; 323:1339). Est

reconocido
en
los
arts.
14,
14
bis
33
de
la
Constitucin Nacional; en la Declaracin Americana de

los Derechos y Deberes del Hombre (art. 1); en la
Declaracin Universal de Derechos Humanos (arts. 3);
en
la
Convencin
Americana
de
Derechos
Humanos
que
garantiza a toda persona el respeto a su vida, en

general, a partir de la concepcin (art. 4.1); y en el
Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos
(art.
6,
inc.
1),
los
que
como
ya
se
dijo
en
prrafos anteriores- tienen rango constitucional (art.

75, inc. 22).
En el art. 1 de la Convencin Sobre los
Derechos
del
Nio
aprobada
mediante
ley
23.849,
se
entiende por nio a todo ser humano menor de dieciocho

36

aos de edad, salvo que por ley haya alcanzado antes

la mayora de edad. Con referencia a este artculo, la
mencionada
normativa,
en
el
art.
dispone
la
Repblica Argentina declara que [] debe interpretarse

en el sentido que se entiende por nio todo ser humano
desde
el
momento
de
su
concepcin
hasta
los
dieciocho aos de edad.

Esta
nuestro
reserva
pas,
evidencia
legislativa
efectuada
modificar
alcance
el
por
de
la
proteccin al nio; y lo hace precisamente aludiendo

al
momento
de
su
concepcin,
lo
que
autoriza
interpretar que existe vida antes de la implantacin

del embrin en el seno materno.
En forma contundente se ha enfatizado que en
lo
relativo
al
debate
de
la
naturaleza
mdica
jurdica del embrin y ms all de esto ltimo, es

claro que la normativa nacional lo protege con toda su
fuerza. Adems, se indic que la referencia en el
seno materno que en ese precepto legal hizo Vlez
Sarsfield, no debe interpretarse literalmente, ya que
en la poca del codificador no exista [] otro medio
de concepcin ms que natural. A lo sumo, el artculo
fue
redundante,
pero
en
la
actualidad
ninguna
duda
cabe acerca de la equiparacin de cualquier tipo de

concepcin,
uterina
extracorprea.
Una
interpretacin diferente chocara contra los tratados

internacionales

de
jerarqua
37
constitucional
[]
incluso contra el propio Cdigo Civil (CFed.Mar del

Plata, causa L.H.A y otra c/IOMA y otra s/Amparo,
rta. el 29/12/08).
La Corte Suprema de Justicia de la Nacin, en
el precedente Portal de Beln-Asociacin Civil sin
Fines de Lucro, en el que aplic el principio pro
homine,
recogi
la
opinin
cientfica
de
notables
como entre muchos otros- Jean Rostand (premio Nbel

de
biologa),
quien
afirm:
existe
un
ser
humano
desde la fecundacin del vulo. El hombre todo entero

ya est en el vulo fecundado. Est todo entero con
sus
potencialidades.
sostuvo
que
no
de
habra
Jerome
distincin
Lejeune,
que
cientficamente
vlida entre los trminos embrin y pre-embrin, a

los
que
se
los
denomina
seres
humanos
tempranos
pequeas personas (Fallos: 325/282 y sus citas).

Asimismo,
manipulacin
de
se
ha
embriones
considerado
con
el
fin
que
de
la
evitar
trastornos genticos, importan complejos y delicados

debates ticos que abarcan, desde el status jurdico
del
embrin,
su
congelamiento,
criopreservacin
que
slo
seleccin,
un
marco
destino,
legislativo
adecuado ser idneo para aunar todos esos aspectos

que hacen a la salud reproductiva y a la fertilidad de
los seres humanos (CNac.Civ.yCom.Fed, Sala III, causas
628/10 y 7226/10 e idem, Sala I, causa 5725, ya cit.).
Por otra parte, en la especie no resulta un
dato
menor
estudio
lo
sealado
gentico
puede

por
el
adelantar
38
CEHC,
que
cules
ningn
sern
las

malformaciones
trastornos
que
se
manifestarn
clnicamente en un caso particular de esta afeccin

tambin llamada Sndrome de Di George, aunque no puede
descartarse
la
posibilidad
de
manifestacin
de
los
cuadros ms graves. En este caso, el mismo trastorno

gentico ha afectado en modo distinto a la paciente
(la amparista), que lo presenta pero sin un cuadro
clnico grave, y a su hija A.L. que present graves
malformaciones que la condujeron a la muerte temprana
(vid fs. 87).
Ms aun, si lo que se pretende es lograr una
descendencia
sin
problemas
genticos
generadores
de
enfermedad, impidiendo las eventuales graves dolencias

que
pudiera
padecer
para
evitarle
una
vida
desgraciada, cabra preguntarse en el mejor de los

casos- cul sera el fin ltimo de la criopreservacin
de los embriones no sanos, condenados sine die a ese
destino a modo de indicacin de eugenesia negativa
segn se explic en el informe del CBHP- con fines
teraputicos.
Mencin aparte merece el fallo de la Corte
Interamericana de Derechos Humanos, Artavia Murillo y
otros, por el cual concluy que desde la implantacin
hay concepcin y, por ende, para su caso desech la
aplicacin del Art.4.1 de la Convencin Americana de
Derechos Humanos e interpret a su vez el vocablo por
lo general como que alude a una excepcin, que es la

39
que autoriza un adecuado balance entre los derechos en

conflicto.
En primer lugar, procede destacar que, su
fallo
para
orientacin
este
caso
no
(Fallos:
puede
318:514;
servir
de
323:4130,
gua
contrario
sensu), desde el momento en que el supuesto que nos

ocupa es distinto, ya que el tema a decidir en aqul
era sobre la prohibicin absoluta del mtodo ICSI, o
sea
que
no
tena
por
objeto
la
cuestin
que
el
Tribunal introduce obiter dictum acerca de cundo

comienza
la
existencia
de
las
personas.
Adems,
su
doctrina podra ser contradictoria con la Constitucin

Nacional atendiendo a la posicin que el suscripto
aqu adopta- pues la reforma de la Carta Magna de 1994
no autoriza a hablar de un control de convencionalidad
por fuera del control constitucional. A su vez, no
puede darse a su sentencia ms alcance que el previsto
por los propios integrantes de dicha Corte, por cuanto
slo la mitad ha votado sin la aclaracin de que su
doctrina se limita exclusivamente a ese caso concreto.
(Conf.
Suprema
Corte
de
Justicia
de
Mendoza,
autos
L.E.H. C/ O.S.E.P. P/ Accin de Amparo, del 30 de

julio
de
2014
voto
ampliatorio
del
Dr.
Alejandro
Prez Hualde-).
Pero, principalmente, tomando en cuenta su
rgida solucin, emerge el criterio de proteccin que
para el ordenamiento jurdico interno acuerda a los
derechos
fundamentales

la
doctrina
40
del
margen
de

apreciacin Nacional (ver
C. Fed. de Salta en L.O.,A
y otros c. Swiss Medical s/amparo, del 7/8/2013).

Al respecto se advirti que, en concordancia
con el art. 27 de la C.N, tambin desde la ciencia del
derecho internacional se reconoce el margen nacional
de
apreciacin,
doctrina
nacida
en
la
Comisin
Europea de Derechos Humanos y admitida por la Corte

Interamericana. Su esencia es garantizar la existencia
de la autonoma estatal; y el margen est delimitado
por
los
principios
establecidos
en
la
Constitucin
Nacional, conformado por sus arts. 14, 16, 17, 18 y 20

(Voto del Dr. Fayt a los casos Simn y Mazzeo). Y
para que surja la doctrina del fallo de la CIDH, es
necesario
que
la
regla
creada
tenga
generalidad
suficiente, debiendo verificarse si el supuesto hecho

del precedente coincide en un todo o en parte con el
conflicto
que
debe
resolverse
en
el
orden
interno
(Conf. El rol de la Corte Suprema de Justicia
de
Argentina
de
en
convencionalidad
relacin
y
su
con
incidencia
el
control
en
el
Derecho
Interno, por Mara G. balos, con cita de Mara A.

Gelli, Public. en Estudios de Derecho Constitucional
Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de
Bs. As., 2012, pgs. 42/43, nota 104), lo cual como
se dijo- no ocurre en el presente.
Por otro lado, como tambin en este supuesto
cabe a mi entender invocar el principio pro persona,

41
dado
el
reconocimiento
de
la
personalidad
de
los
embriones aun cuando se arribe al mismo por duda-, es

dable remitirse al aludido fallo de la Cmara Federal
de
Salta
al
autor
que
lo
comenta
comparte,
interpretando que al acudirse a la hermenutica ms

favorable a la persona, ello configura la doctrina del
control
de
convencionalidad,
que
se
asienta
en
el
referido principio pro homine, lo que conduce a la

tesis opuesta de la sentencia Artavia Murillo; tanto
ms cuando pese a reconocerse en l la presencia de
dudas y controversias sobre el momento de existencia
de
las
personas,
se
inclin
por
la
visin
ms
restrictiva acerca de la preservacin del derecho a la

vida. Es decir, el derecho supranacional no puede ser
una imposicin vertical y operar como un intrprete
infalible,
definiendo
soluciones
para
todos
priori
los
casos
con
y
precisin
situaciones
presentes y futuras, haciendo abstraccin de todas las

circunstancias particulares que se podran presentar,
tal como ocurre ahora. (Conf. Un fallo que invita a
reflexionar sobre los alcances de los fallos de la
CIDH,
por
Ignacio
Colombo
Mura,
Public.
en
Jurisprudencia Provincial, N 6, septiembre 2013).

Concurre en apoyo de la postura que aqu se
propicia,
el
voto
minoritario
desarrollado
en
el
tantas veces citado fallo Artavia Murillo. En efecto,

en
primer
trmino
se
impone
rescatar
del
Dr.
Vio
Grossi su referencia a la jurisprudencia constante y

uniforme de la propia Corte, en cuanto consider un

42

derecho humano fundamental el derecho a la vida, cuyo

goce es un prerrequisito para el disfrute de todos los
dems derechos humanos y que en razn de ello no son
admisibles
enfoques
restrictivos
del
mismo
(Punto
C.). Ms adelante, acerca de la inaplicabilidad para

el
caso
del
Art.
4.1,
aclar
que
no
corresponde
valorar el sentido y alcance de los referidos trminos

concepcin y ser humano de acuerdo a la ciencia
mdica, sino lo que los Estados parte de la Convencin
entendieron
por
ello,
los
que
lejos
estuvieron
de
darle el alcance que explica la mayora, ya que la

Convencin fue suscripta en 1969, de manera que nada
podan saber que
dos
fenmenos
concepcin y fecundacin
distintos,
diferenciables. Tambin
general
como
una
absolutamente
descarta
excepcin,
eran
la expresin en
ya
que
no
es
ese
el
sentido literal y, adems, porque si los firmantes lo

hubiesen
querido
as,
lo
habran
establecido
expresamente con el trmino excepcionalmente (punto

B.).
Por
ltimo,
critica
el
adecuado
balance
armonizacin de derechos al que propende la sentencia,

considerndolo una contradiccin, habida cuenta que al
afirmar que el embrin no puede ser entendido como
persona
para
derecho
que
los
se
efectos
proteja
del
art.
su
vida,
habra derechos que compatibilizar.

43
4.1,
de
no
modo
tendra
que
no
Sentado cuanto precede, es dable aadir ahora

que
indiscutible
resulta
para
nuestro
interno
que
ninguna
obligacin
existe
para
cubrir
las
legal
necesidades
ordenamiento
o
contractual
de
la
actora.
Tampoco se cuestionan aqu los derechos que invoca,

aun cuando no se trate de un supuesto de infertilidad
protegido por las normas.
De aqu deriva como tpico fundamental, la
necesidad de considerar los derechos a la vida privada
y familiar, as como la polmica cuestin sobre cundo
comienza
la
existencia
de
las
personas,
de
cuya
respuesta depender la concurrencia del derecho a la

vida a los fines de su evaluacin para dilucidar el
caso.
Para ello, entiendo que debe partirse de dos
premisas:
a)
En
rigor,
cientficamente
no
se
sabe
cuando hay vida, dadas las corrientes opuestas (Conf.

Caso Artavia, antes aludido, apartados 180/185 y sus
citas).
b)
las
Jurdicamente
opiniones,
considera
la
en
cuanto
existencia
tambin
a
de
estn
partir
las
de
divididas
cundo
personas.
se
(Conf.
Doctrina y jurisprudencia citada a lo largo de esta

resolucin).
Ante tal situacin, puede decirse que ninguna
certeza
hay
sobre
tan
delicadas
importantes
cuestiones en juego, de manera que se impone para m

acceder a una posicin que evite el riesgo, en el

44

caso,
de
desechar
embriones
que
bien
podran
tener
existencia como seres con vida y, por ende, tambin

con
derechos
desarrollarla.
Es
que,
la
duda
as
creada, al menos no permite descartarlos de una manera

absoluta.
Ello,
en
virtud
del
incuestionablemente de mayor rango
valor
vida,
que los derechos
que invoca la amparista; que si bien tambin incluye

el
derecho a la vida, cabe hacer hincapi en que,
conforme
se
seal,
en
definitiva
aludi
fundamentalmente a la salud de su futuro hijo, es

decir,
un
derecho
aunque
importante-,
no
huelga
reiterarlo, de menor jerarqua al de la vida.

Lo
expuesto,
naturalmente
no
significa
desatender sus padecimientos, as como el desconsuelo

que puede ocasionar una negativa a sus pretensiones,
sin obviar tampoco los riesgos que podra asumir con
una nueva maternidad, mas ello lamentablemente, en mi
opinin, no puede ir en desmedro de la tutela del ms
alto valor tantas veces exaltado.
En lo que atae a los embriones obtenidos a
travs del procedimiento de reproduccin mdicamente
asistida,
de
acuerdo
legislaciones,
alternativas,
materno
pueden
tales
fin
de
los
distintos
quedar
como,
su
pases
sujetos
transferencia
implantacin
sus
diversas
al
tero
desarrollo;
donacin para ser implantados en otras mujeres o la

investigacin;

almacenados
45
criognicamente
destruidos.
En
nuestro
pas
no
existe
legislacin
respecto del destino de los embriones congelados.

Con relacin a la ingeniera gentica, Suiza
determin por ley que fuera del cuerpo de la mujer
pueden
ser
ovocitos
cultivados
humanos
como
embriones
cuanto
se
slo
puedan
tantos
implantar
inmediatamente. La donacin de embriones y toda otra

forma
de
maternidad
de
alquiler
son
inadmisibles
(Conf. Derecho a la Reproduccin Humana, Biblioteca

jurdica
virtual,
por
Ivan
Escobar
Fornos;
www.juridicas.unam.mx/publica/rev/cconst/cont/16/ard/a
rd5.htm).
En
Alemania
la
crioconservacin
est
prohibida y pone lmites estrictos a la fecundacin In

Vitro
(ver
cuadros
comparativos
Belgrano,
Universidad
Embriones
Humanos:
de
Entre
en
Las
Belgrano,
el
Tesinas
Mara
vacio
de
Gabardi,
legal
la
desmedida manipulacin, N 410, punto 5.6).

Algunos Comits de tica dan una valoracin
positiva
la
fecundacin
In
Vitro
con
un
fin
exclusivamente procreativo dentro de un proyecto de

atencin
amor
responsable.
Se
precisa,
en
este
sentido, que se deben procrear los embriones en el

nmero estrictamente necesario; y para los embriones
en exceso piden instrumentos jurdicos idneos para
garantizarles
(Conf.
La
una
posibilidad
experimentacin
con
de
vida
desarrollo
embriones/feto,
por
Mara del Carmen Vidal Casero, Public. en la Revista

46

Biotica y Ciencias de la salud, Vol. 4, N 2. Seccin

investigacin, pg. 11).
No se me escapa que el debate que se origina
por un igual tratamiento a los embriones en cuanto a
su
status,
implica
frenar
obstaculizar
la
investigacin de la ciencia en aras de obtener mayores

logros con fines teraputicos y en un amplio espectro.
Mas, tampoco puede perderse de vista que para este
supuesto
atentar
en
concreto,
contra
el
lo
contrario
derecho
la
significara
vida,
pues
independientemente de que se atienda a la proteccin

de los embriones mediante la crioconservacin, ello
slo
fue
aceptado
por
una
cuestin
de
dignidad
humana, lo que en definitiva no protege la vida.

Adems, tampoco dicha metodologa constituye
suficiente cobijo.
En efecto, represe que
determinan
que
un
embrin
al
enfoques tcnicos
ser
congelado
descongelado, puede morirse y a su vez cada ao que

pasa congelado tiene menos posibilidades de permanecer
vivo. Al descongelarlo puede ocurrir que est muerto,
que muera durante la descongelacin, que siga con vida
y sea viable, que siga con vida y sea inviable por los
daos sufridos (Conf. Dra. Teodora Zamudio Regulacin
jurdica de las Biotecnologas; Inviables que no van a
ser
transferidos,
por
Federico
http://biotech.bioetica.org/i26.htm;

47
J.
Highton,
Evangelina
Beln
Mollar
Embriones
congelados
derechos
humanos,
www.revistapersona.com.ar).
Todo lo expuesto, me conduce a aplicar en
estos obrados los consabidos principios pro homine y
de cautela, hasta tanto la evolucin de la ciencia
arroje
una
posibilidades
luz
ms
para
esclarecedora,
encontrar
abriendo
paliativos
sin
otras
afectar
los derechos que merecen ser tutelados, en funcin de

la lnea que aqu se viene sosteniendo. De igual modo,
debe
estarse
la
espera
de
una
legislacin
con
precisas condiciones en salvaguarda de tales derechos.

Mxime,
teniendo
en
cuenta
que
la
ley
26.994,
que
aprob el nuevo Cdigo Civil y Comercial de la Nacin,

con vigencia a partir del 1/1/16, remite a una prxima
ley especfica sobre el tratamiento de los embriones.
Por otro lado, -es importante rescatarlo- prescribe
que la existencia de la persona humana comienza desde
la concepcin (arts. 1, 7 y 19), de manera que si se
advierte que se elimin la redaccin del anteproyecto,
en cuanto determinaba que la vida comenzaba con la
implantacin del embrin en la mujer en los casos de
tcnicas de reproduccin asistida, queda ahora abierta
la
posibilidad
de
considerarlo
con
vida
desde
su
fecundacin, lo que reafirma, entonces, que resulta

por el momento autorizado mantener este criterio por
estrictas razones de prudencia; sin que ello implique,
obviamente, desmerecer los serios fundamentos de mis
colegas preopinantes.

48

No parece ocioso puntualizar que si el

principio de precaucin es una herramienta de defensa
del ambiente y salud pblica (conf. Voto ampliatorio
del citado fallo de la Suprema Corte de Justicia de
Mendoza),
con
mayor
razn
resulta
ahora
aplicable
donde est en juego la proteccin de la vida humana,

cuyo
cercenamiento
aunque
parezca
innecesario
sealarlo- produce un dao grave e irreparable.

En tales condiciones, toda vez que el DGP
no se encuentra entre las prestaciones contempladas en
la
ley
26.986,
ni
en
el
PMO;
la
luz
de
los
principios ya referidos, dada la trascendencia de las

cuestiones bioticas que involucra por la seleccin de
embriones
destino
de
los
no
implantados
ante
la
falta de previsin legal al respecto, como corolario

cabe
aseverar
que
mal
puede
considerarse
manifiestamente arbitraria o ilegal la negativa de la

demandada a la cobertura de esa tcnica (arts. 43 CN y
1 de la ley 16.986). En consecuencia y odo que fue
el Fiscal General, estimo que corresponde revocar el
pronunciamiento
impetrada
por
instancias
cuestin
por
(arts.
recurrido,
rechazando
la
amparista,
su
orden,
17
de
atento
la
ley
segundo del CPCC). As, voto.

con
49
la
costas
lo
en
novedoso
16.986
68,
accin
ambas
de
la
prr.

Un Tribunal Interpreta Que Los Embriones Deben Ser Protegidos Mientras Se Dicta La Ley Mencionada en Las Disposiciones Transitorias Del Código Civil y Comercial

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Un Tribunal Interpreta Que Los Embriones Deben Ser Protegidos Mientras Se Dicta La Ley Mencionada en Las Disposiciones Transitorias Del Código Civil y Comercial

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Poder Judicial de la Nacin

CAMARA FEDERAL DE SAN MARTIN - SALA I

///Martn, 12 de noviembre de 2014.

interpuesto por la demandada contra la sentencia de

en los blastocitos, incluyendo la fecundacin In Vitro

estimulacin ovrica y dispuso que la prestacin se

Fecha de firma: 12/11/2014

Constitucin Nacional, la prestacin requerida por la

constitucionales que aqulla invocaba como vulnerados.

mejor proveer, a los que les dio principal relevancia

planteado. Detall, que de acuerdo a dichos informes:

representaba un procedimiento de alta efectividad ante

presentara tal delecin tena una probabilidad del 50%

destino de los embriones durante el proceso, sealando

peticin de la actora no tena objeciones ticas para

Fecha de firma: 12/11/2014

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legislacin que regule la prctica. As, con sustento

Internacionales de Derechos Humanos y Convenciones que

cumpliendo con la finalidad de esa norma de proteccin

previsin de la tcnica requerida.

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adoptar a su respecto, hasta que se d una solucin

inconstitucionalidad de esas normas. Aduce, que los

alternativa para formar una familia, la adopcin. Pone

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pblico, por lo que no existen cuestiones sobre las

Derechos Econmicos, Sociales y Culturales (art. 12,

Declaracin Universal de Derechos Humanos (art. 25);

contra la Mujer (arts. 11, prr. primero, apart. f

12) y la Convencin Sobre los Derechos del Nio (art.

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obligacin impostergable de garantizar ese derecho con

llamada medicina prepaga (Fallos: 321:1684; 323:3229,

atendiendo a la definicin de salud contenida en el

Mundial de la Salud (OMS; http://www.who.int.es)-, que

reproductiva y la atencin sanitaria pertinente (causa

microarray en su persona, previo a ese procedimiento,

Consititucin de la Provincia de Buenos Aires y por

constitucional (art. 75, inc. 22 CN). Ello as, pues a

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falleci a los diez meses de vida, se someti junto a

oportunamente requeridos por la juez de grado, como

Giudice del Hospital Nacional

Profesor Alejandro Posadas (CBHP; vid fs. 81/91) y al

Diagnosis o PGD)-, se aplica desde el ao 1990 como

cientficamente avalada. Entre las distintas tcnicas

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pasos: a) La mujer debe recibir tratamiento hormonal

Intracitoplasmtica de Espermatozoides) para conseguir

fecundados se mantienen en cultivo durante tres das;

nmero de clulas (2 a las 36 hs.; 4 a las 60 hs.; 8 a

micropipeta. La extraccin no es perjudicial para el

transfieren los que estn libres de afeccin.

(fluorocromos verde y rojo), para evaluar la presencia

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En lo que atae a los embriones obtenidos a

donacin para ser implantados en otras mujeres o la

destruidos. En nuestro pas, actualmente, no existe

prestaciones de salud, en tanto que la ley 23.661 fija

Salud, el otorgamiento -a travs de los agentes del