4.1.

Concepto del Principio de Subsidiaridad

Conforme al Principio de Subsidiaridad Econmica del Estado o , lo que es lo
mismo, la clusula de actuacin subsidiaria del Estado en la economa,
consagrado en el artculo 60 de la Constitucin, dicho principio implica, de un
lado, un lmite a la actividad estatal, pues no puede participar libremente en la
actividad econmica, sino que slo lo puede hacer sujeto a subsidiaridad, que
debe ser entendida como una funcin supervisora y correctiva o reguladora del
mercado; y, de otro, reconoce que hay mbitos que no pueden regularse nica y
exclusivamente a partir del mercado, lo cual justifica la funcin de regulacin y
proteccin con que cuenta el Estado.
Adems la actuacin empresarial del Estado es mnima y supletoria, lo segundo
se explica por las fallas o externalidades que se presentan en los mercados ya
que habr situaciones en los que los agentes empresariales no optarn por
intervenir, pues no les resultara rentable hacerlo.

4.2. Fundamentacin Constitucional

Las relaciones entre Estado y mercado han sido siempre complejas y polmicas.
Es Estado o las decisiones de las autoridades, legtimas o no, han tenido siempre
una gran influencia en la marcha econmicas de los pueblos y ciudades, y un
poder significativo para fabricar ricos y sentenciar a las mayoras, de por vida, a
ser pobres. Dejando de lado las decisiones de

poltica macroeconmica que

suelen tener expresin normativa indirecta, la actuacin en la economa del

Estado nacional, la gran creacin poltica de los tiempos modernos, se dan
fundamentalmente a travs de tres vas: la de ordenacin, legislativa o regulatoria;
la de actuacin empresarial; y la de planificacin, que tiene una fuerza coercitiva
cambiante.
En nuestros das, un Estado Nacin pobre resulta ya poco funcional a la
globalizacin alcanzada por el mercado, y ello ha hecho que se debilite la opcin

de considerarlo como el gran promotor para el desarrollo y bienestar econmicos.

Como sabemos, en los ltimos tiempos se ha manifestado una tendencia que
deposita ms su confianza en el funcionamiento casi autnomo del mercado,
dejando para el Estado las actividades de regulacin. El debate sobre la
intervencin del Estado en la economa, es decir, sobre su rol, no tiene sin
embargo la misma intensidad ni el mismo sentido en todas partes, pues en
algunas sociedades por razones culturales y econmicas, pero tambin, por existir
amplios segmentos de pobreza, se le exige una presencia mayor y ms activa. 1
Por lo tanto la Constitucin prescribe en su artculo 60el principio de subsidiaridad
econmica del Estado: Slo autorizado por ley expresa, el Estado puede realizar
subsidiariamente actividad empresarial, directa o indirecta, por razn de alto
inters pblico o de manifiesta conveniencia nacional. Este principio se encuentra
dentro del rgimen de Economa Social de Mercado que contempla nuestra actual
Constitucin. En efecto, bajo este rgimen se protegen las libertades econmicas
fundamentales de los individuos como la libertad de empresa, libertad de
contratacin, libertar de comercio, entre otras; conservando el Estado solo una
funcin residual o subsidiaria.
As lo ha reconocido el Tribunal Constitucional en el fundamente jurdico N 23 del
EXP. N 008-2003-AI/TC, en la cual, al desarrollar el contenido del principio
constitucional de subsidiaridad econmica, sealo lo siguiente:
Debe enfatizarse que la intervencin de las autoridad pblicas en el campo
econmico, por dilatada y profunda que sea, no solo no debe coartar la libre
iniciativa de los particulares, sino que, por el contrario ha de garantizar la
expansin de esa libre iniciativa, y la delos derechos esenciales de la persona
humana.

1 Cfr. DURAND 2007. Sostiene la tesis que el Per actual esta fracturado por
fisuras verticales que dividen a la economa en tres: la economa formal,
informal y la delictiva.

El rol subsidiario del Estado implica dos aspectos fundamentales: 1) evita que el
Estado se sobredimensione a travs del incremento del gasto pblico y 2) que se
destinen los escasos recursos pblicos a la produccin de bienes y servicios en
sectores competitivos, los cuales pueden ser provistos por la actividad privada.
Por el contrario, con dichos recursos se pueden atender otras necesidades
prioritarias de la sociedad ante la ausencia de oferta privada suficiente.

4.2.1 La Subsidiaridad en las Constituciones de 1979 y 1993

En las Constituciones de 1979 y 1993, con distinta intensidad, el fundamento del
sistema econmico constitucionalizado se encuentra en el derecho a la libre
inicitica y a la liberta de empresa, en el marco de una economa social de
mercado. Se trata de un derecho subjetivo, ntimamente ligado a la libertad de
trabajo, el derecho de propiedad y la libertad de contratacin, que los ciudadanos
y los poderes pblicos tienen la obligacin de respetar y garantizar para que sea
real y efectivo. Pero no se trata de un derecho subjetivo absoluto, pues suele
necesitar de una intervencin reguladora para que de continuo se restablezcan las
condiciones de igualdad que exigen las democracias modernas, entre sujetos que
son, como lo demuestra la vida econmica diaria, bsicamente desiguales.
A pesar que sus contornos son pocos claros, la economa social de mercado no es
otra cosa que un sistema en que la iniciativa privada y las leyes de la oferta y la
demanda tienen preeminencia, y en que el Estado interviene para complementar
su funcionamiento y ofrecer seguridades, y tambin cuando es el mismo mercado
el que falla o cuando conductas empresariales falsean las reglas de la libre y leal
competencia. En otras palabras, el concepto de economa social de mercado
estima que la libre iniciativa y la libre competencia constituyen el mejor sistema
para asegurar el bienestar de todos. Sin embargo, para lograr niveles de vida
aceptables para subsanar fallas en el sistema o incorreciones, el Estado debe

intervenir, haciendo uso principalmente de sus armas normativas, por ejemplo, las
correspondientes al Derecho de la Competencia.
Los lmites a la libertad de empresas se encuentran en la facultad del Estado de
reservarse para si actividades econmicas, pero tambin cuando la planificacin
es compulsiva y cuando puede ejercer monopolios regulados por la ley. Estos tres
lmites, que estaban incorporados en la Constitucin de 1979, fueron eliminados
en la Constitucin vigente, lo que consolidad la idea de que es la libertad de
empresa la base sobre la que se construye el sistema econmico. Pues bien, el
debate sobre si debe o no declararse expresamente el carcter subsidiario de la
actividad econmica del Estado est vinculado a la actividad empresarial del
Estado, no a su capacidad normativa, que nadie cuestiona en principio, sino ms
bien en su intensidad o amplitud. El anlisis sobre la subsidiaridad debe hacerse,
adems, a la luz de nuestra experiencia histrica reciente y a las posibilidades de
inversin en actividades productivas por parte del Estado, teniendo como teln de
fondo a sus inderogables obligaciones en urbanismo, saneamiento, seguridad,
salud y educacin.