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T.D.: 2773212

OPININ N 045-2013/DTN
Entidad:

Polica Nacional del Per

Asunto:

Impedimentos para ser participante, postor y/o contratista

Referencia:

Oficio N 345-2013-IGPNP/OFIANT-DDJJ

1.

ANTECEDENTES

Mediante el documento de la referencia, el Inspector General de la Polica Nacional del Per

consulta sobre los alcances de los impedimentos para ser participante, postor y/o contratista
del personal policial y sus familiares.
Antes de iniciar el desarrollo del presente anlisis, es necesario precisar que las consultas que
absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido y alcance de la
normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas genricos y vinculados entre
s, sin hacer alusin a asuntos concretos o especficos, de conformidad con lo dispuesto por el
literal j) del artculo 58 de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobada mediante Decreto
Legislativo N 1017 (en adelante, la Ley), y la Segunda Disposicin Complementaria Final
de su reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo N 184-2008-EF (en adelante, el
Reglamento).
En ese sentido, las conclusiones de la presente opinin no se encuentran vinculadas
necesariamente a situacin particular alguna.
2.

CONSULTA Y ANLISIS

La consulta formulada es la siguiente:

() no est claramente establecido que el personal de Oficiales y Suboficiales PNP en
situacin de actividad y disponibilidad as como sus familiares puedan contratar o
participar como proveedores de la Polica Nacional del Per, o en cualquier entidad del
Estado a nivel nacional.(sic).
Sobre el particular, corresponde sealar lo siguiente:
2.1

En principio, debe indicarse que la normativa de contrataciones del Estado permite que
toda persona, natural o jurdica, que cumpla con los requisitos previstos en esta pueda
ser participante, postor o contratista en las contrataciones que las Entidades llevan a
cabo para abastecerse de los bienes, servicios y obras necesarios para el cumplimiento
de sus funciones, salvo que se encuentre incursa en alguno de los impedimentos
establecidos en el artculo 10 de la Ley.
Al respecto, cabe precisar que el libre acceso a las contrataciones pblicas tiene su
fundamento en los principios que inspiran el sistema de contratacin estatal -Libre

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Concurrencia y Competencia1, Publicidad2, Transparencia3, Trato Justo e Igualitario4,

entre otros- as como en los principios generales del rgimen econmico nacional
consagrados en el Ttulo III de la Constitucin Poltica.
En esa medida, los impedimentos para ser participante, postor o contratista en las
contrataciones que lleven a cabo las Entidades, solo pueden ser establecidos mediante
ley o norma con rango de ley. Asimismo, dichos impedimentos deben ser interpretados
en forma restrictiva, no pudiendo ser aplicados por analoga a supuestos que no se
encuentren expresamente contemplados en la Ley.
2.2

Ahora bien, el literal d) del artculo 10 de la Ley dispone que, cualquiera sea el rgimen
legal de contratacin aplicable, estn impedidos de ser participantes, postores y/o
contratistas: En la Entidad a la que pertenecen, los titulares de instituciones o de
organismos pblicos del Poder Ejecutivo, los directores, gerentes y trabajadores de las
empresas del Estado, los funcionarios pblicos, empleados de confianza y servidores
pblicos, segn la ley especial de la materia; (el subrayado es agregado).
Como se advierte, el impedimento citado en el prrafo anterior se encuentra circunscrito
al mbito de la Entidad y tiene por objeto restringir la intervencin de las personas
naturales que la integran en las contrataciones que dicha Entidad lleve a cabo para
satisfacer sus necesidades, a efectos de evitar conflictos de intereses que perjudiquen
la transparencia y, en ltima instancia, la idoneidad de las contrataciones.
De esta manera, en virtud del literal d) del artculo 10 de la Ley, los: (i) titulares de
instituciones o de organismos pblicos del Poder Ejecutivo; (ii) directores, gerentes y
trabajadores de las empresas del Estado; y (iii) funcionarios pblicos, empleados de
confianza y servidores pblicos, segn la ley especial de la materia, se encuentran
impedidos de ser participantes, postores o contratistas en las contrataciones que lleva a
cabo la Entidad de la cual son parte.
En relacin con lo anterior, debe precisarse que el alcance del impedimento para ser
participante, postor, o contratista de los funcionarios pblicos, empleados de confianza
y servidores pblicos se encuentra establecido en el propio literal d) del artculo 10 de
la Ley, y consiste en una prohibicin general para que las personas naturales que
integran una Entidad sean participantes, postores o contratistas en las contrataciones que
esta lleve a cabo.

En los procesos de contrataciones se incluirn regulaciones o tratamientos que fomenten la ms amplia,

objetiva e imparcial concurrencia, pluralidad y participacin de postores. Literal c) del artculo 4 de la Ley.
2

Las convocatorias de los procesos de seleccin y los actos que se dicten como consecuencia debern ser
objeto de publicidad y difusin adecuada y suficiente a fin de garantizar la libre concurrencia de los potenciales
postores. Literal g) del artculo 4 de la Ley.
3

Toda contratacin deber realizarse sobre la base de criterios y calificaciones objetivas, sustentadas y
accesibles a los postores. Los postores tendrn acceso durante el proceso de seleccin a la documentacin
correspondiente, salvo las excepciones previstas en la presente norma y su Reglamento. La convocatoria, el
otorgamiento de la Buena Pro y los resultados deben ser de pblico conocimiento. Literal h) del artculo 4 de la
Ley.
4

Todo postor de bienes, servicios o de obras debe tener participacin y acceso para contratar con las
Entidades en condiciones semejantes, estando prohibida la existencia de privilegios, ventajas o prerrogativas.
Literal k) del artculo 4 de la Ley.

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No obstante, ni la Ley ni su Reglamento contienen una definicin de los trminos

funcionarios pblicos, empleados de confianza y servidores pblicos, debido a que
dichos trminos no son propios de su mbito de aplicacin, sino de otros mbitos del
ordenamiento jurdico nacional.
Por ello, el literal d) del artculo 10 de la Ley remite a la ley especial de la materia a
efectos de determinar el alcance y contenido de los trminos funcionarios pblicos,
empleados de confianza y servidores pblicos, dado que tales trminos pueden tener
diversas definiciones en el ordenamiento jurdico, a la luz de las normas especiales que
regulan esta materia5.
Al respecto, el Decreto Legislativo N 1149, Ley de la Carrera y Situacin del Personal
de la Polica Nacional del Per, establece que el personal policial se encuentra
integrado6 por oficiales y suboficiales, los que pueden ser de armas o servicios.
Asimismo, el numeral 1) del artculo 62 de la referida norma establece que el personal
policial se clasifica, segn su situacin, en: i) actividad7; ii) disponibilidad8; y
iii) retiro9.
As, de acuerdo con el Decreto Legislativo N 1149, se tiene que el personal de la
Polica Nacional del Per que presta servicios en tal Entidad es el que se encuentra en
situacin de actividad, dado que la situacin de disponibilidad como la de retiro
supone un apartamiento temporal o definitivo, respectivamente, de tales funciones.
En tal sentido, considerando que el impedimento contenido en el literal d) del artculo
10 de la Ley restringe la intervencin de las personas naturales que integran una Entidad
en las contrataciones que esta realice, el personal de la Polica Nacional del Per,
conformado por oficiales y suboficiales que se encuentren en situacin de actividad,
est impedido de ser participante, postor y/o contratista respecto a los procesos de
contratacin que esta Entidad realice.
2.3

Adicionalmente, debe precisarse que el literal f) del artculo 10 de la Ley seala que

As por ejemplo: Decreto Legislativo N 276 - Ley de Bases de la Carrera Administrativa y de Remuneraciones
del Sector Pblico y su Reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo N 005-90-PCM; Decreto Legislativo
N 1057 - Rgimen Especial de Contratacin Administrativa de Servicios y su Reglamento, aprobado mediante
Decreto Supremo N 075-2008-PCM; Ley N 27815 - Ley del Cdigo de tica de la Funcin Pblica y su
Reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo N 033-2005-PCM; Ley N 28175 - Ley Marco del Empleo
Pblico; Ley N 27785 - Ley Orgnica del Sistema Nacional de Control y de la Contralora General de la
Repblica.
6

Conforme al numeral 23 del artculo 3 del Decreto Legislativo N 1149.

El personal policial en actividad es aquel que se encuentra prestando servicios a travs del desempeo de un
empleo previsto en los cuadros orgnicos o fuera de estos; ya sea en comisin de servicios o misin de estudios;
con vacaciones, licencia, permiso o franco; enfermo o lesionado por un perodo mximo de dos aos; entre otros,
conforme lo dispone los artculos 70, 71 y 72 del Decreto Legislativo N 1149.
8

Es la situacin transitoria en la que el personal de la Polica Nacional del Per se encuentra apartado de la
situacin de actividad, pero puede volver a ella, en los casos y formas previstas en el artculo 81 del Decreto
Legislativo N 1149. Se pasar a esta situacin por enfermedad o lesin grave; medida disciplinaria, sentencia
judicial condenatoria y a solicitud del interesado.
9

Es la condicin del personal que se encuentra apartado definitivamente del servicio policial. Es de carcter
irreversible. Artculo 82 del Decreto Legislativo N 1149.

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tambin estn impedidos de ser participantes, postores y/o contratistas: En el mbito y

tiempo establecidos para las personas sealadas en los literales precedentes, el
cnyuge, conviviente o los parientes hasta el cuarto grado de consanguinidad y
segundo de afinidad; (el subrayado es agregado).
De acuerdo con el literal citado, el impedimento del literal d) del artculo 10 de la Ley se
extiende al cnyuge, conviviente y los parientes hasta el cuarto grado de consanguinidad
y segundo de afinidad de los funcionarios pblicos, empleados de confianza y servidores
pblicos de una Entidad, segn la ley especial de la materia, dentro del mismo mbito
espacial10 y temporal11 establecido para estos.
En tal sentido, el cnyuge, conviviente y los parientes hasta el cuarto grado de
consanguinidad y segundo de afinidad de los oficiales y suboficiales de la Polica
Nacional del Per que se encuentren en situacin de actividad, estan impedidos de ser
participantes, postores y/o contratistas en las contrataciones que dicha Entidad lleve a
cabo.
2.4

De otro lado, el literal l) del artculo 10 de la Ley establece que, dentro de los
impedimentos para ser participante, postor y/o contratista, se encuentran aquellos
Otros establecidos por ley o por el Reglamento de la presente norma.
As, el primer prrafo del artculo 40 de la Constitucin Poltica del Per seala que La
ley regula el ingreso a la carrera administrativa, y los derechos, deberes y
responsabilidades de los servidores pblicos. No estn comprendidos en dicha carrera
los funcionarios que desempean cargos polticos o de confianza. Ningn funcionario o
servidor pblico puede desempear ms de un empleo o cargo pblico remunerado, con
excepcin de uno ms por funcin docente ().12 (El subrayado es agregado).
Por su parte, el artculo 7 del Decreto de Urgencia N 020-2006, Normas de Austeridad
y Racionalidad en el Gasto Pblico, establece que En el Sector Pblico no se podr
percibir simultneamente remuneracin y pensin, incluidos honorarios por servicios
no personales, asesoras o consultoras, salvo por funcin docente y la percepcin de
dietas por participacin en uno (1) de los directorios de entidades o empresas
pblicas. (El subrayado es agregado).
No obstante lo anterior, la Segunda Disposicin Final de la Ley N 28939, Ley que
Aprueba Crdito Suplementario y Transferencia de Partidas en el Presupuesto del Sector
Pblico para el Ao Fiscal 2006, establece que: Exonrase al personal en actividad de
la Polica Nacional del Per, que se encuentre en uso de vacaciones u horas o das de
descanso, y a los pensionistas de la Polica Nacional del Per, de la incompatibilidad

10

Por mbito espacial debe entenderse al espacio geogrfico en el cual los funcionarios o autoridades ejercen sus
funciones.
11

Por mbito temporal debe entenderse el perodo durante el cual los funcionarios o autoridades ejercen sus
funciones.
12

Al respecto, el Tribunal Constitucional ha sealado que: () Esta disposicin constitucional prohbe la

acumulacin de empleos y cargos pblicos remunerados y tiene sustento doctrinal en la necesidad de maximizar
el acceso a los cargos pblicos, derivado del derecho de todo ciudadano de participar en los asuntos pblicos
(artculo 2, inciso 17 de la Constitucin); y en el deber de dedicacin exclusiva al cargo exigencia que justifica
en la necesidad de que las labores asignadas se cumplan adecuadamente. Fundamento 5 de la Sentencia
emitida sobre el Exp. N 03480-2007-PA/TC.

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de ingresos establecida en el artculo 7 del Decreto de Urgencia N 020-2006, para

efecto de su labor de apoyo al servicio de Serenazgo a cargo de los gobiernos locales.
De lo expuesto, se advierte que la intencin de las citadas normas es prohibir que todo
empleado o servidor pblico perciba de manera simultnea doble retribucin de parte
del Estado, esto es: i) una remuneracin y una pensin; o ii) una remuneracin o
pensin, y, a la vez, un honorario por servicios no personales o locacin de servicios,
asesoras o consultoras, emolumento o cualquier tipo de ingreso otorgado por el
Estado; salvo las excepciones previstas en las citadas disposiciones u otras establecidas
por ley o norma con rango de ley, tal como la establecida en la Segunda Disposicin
Final de la Ley N 28939, que permite al personal policial en situacin de actividad que
se encuentre en uso de vacaciones u horas o das de descanso, y a los pensionistas,
brindar servicios de apoyo al serenazgo a cargo de los gobiernos locales.
En ese sentido, y teniendo en consideracin lo sealado en el punto 2.1 respecto a la
clasificacin del personal de la Polica Nacional del Per, aquel personal que est en
situacin de actividad o de disponibilidad se encuentra impedido en virtud del
literal l) del artculo 10 de la Ley de ser participante, postor y/o contratista en las
contrataciones de servicios en general y servicios de consultora realizadas por las
Entidades en el marco de la normativa de contrataciones del Estado, a excepcin del
servicio de apoyo al serenazgo a cargo de los gobiernos locales, siempre que se realice
en el uso de vacaciones u horas o das de descanso.
3

CONCLUSIONES

3.1

El personal de la Polica Nacional del Per, conformado por oficiales y suboficiales que
se encuentren en situacin de actividad, as como el cnyuge, conviviente y los
parientes hasta el cuarto grado de consanguinidad y segundo de afinidad de tales
personas, estn impedidos de ser participantes, postores y/o contratistas respecto a los
procesos de contratacin que esta Entidad realice.

3.2

El personal de la Polica Nacional del Per en situacin de actividad o de

disponibilidad, se encuentra impedido en virtud del literal l) del artculo 10 de la Ley
de ser participante, postor y/o contratista en las contrataciones de servicios en general y
servicios de consultora convocados por las Entidades en el marco de la normativa de
contrataciones del Estado, a excepcin del servicio de apoyo al serenazgo a cargo de los
gobiernos locales, siempre que se realice en el uso de vacaciones u horas o das de
descanso.
Jess Mara, 30 de mayo de 2013

AUGUSTO EFFIO ORDEZ

Director Tcnico Normativo
RACH.