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El Derecho Comercial y sus Generalidades

El derecho empresarial es la rama del derecho que

regula la actividad comercial de las empresas, siendo la
evolucin del derecho comercial, que es la rama del
derecho que regula y estudia la actividad comercial de
las empresas.
El derecho empresarial abarca al derecho comercial,
porque su objeto de estudio es la empresa, como
organizacin jurdica y econmica que realiza
actividades econmicas a partir de los cuales el
empresario obtiene utilidades; el empresario como la
persona natural y jurdica que organiza, invierte,
administra y representa la empresa y las actividades
econmicas que realiza, forman parte del desarrollo de
su objeto social.

Derecho Comercial
DOCENTE: DORIS SIERRA GAVANCHO

5
DIFERENCIAS DEL DERECHO EMPRESARIAL CON
EL DERECHO COMERCIAL

El derecho empresarial se diferencia con el

derecho comercial, en que el D Empresarial
abarca al segundo, en tal sentido el derecho
comercial es una parte del derecho empresarial.
Sin embargo, pocos comprenden esta diferencia ya
que estudian a ambas como si fueran lo mismo,
pero con otro nombre, lo cual es necesario tener en
cuenta a efecto de advertir el correspondiente error,
ya que no son lo mismo e incluso aparecen en
distintos periodos de tiempo; adems porque el
derecho comercial es una de las disciplinas
jurdicas vinculadas a la actividad empresarial y por
tanto al derecho empresarial.

RAMAS DEL DERECHO COMERCIAL

Las ramas y reas del derecho comercial son: derecho
civil patrimonial, comercial, societario, cambiario o
cautelar, burstil, concursal, laboral, tributario, registral,
notarial, penal de la empresa, constitucional
econmico, bancario, cooperativo, procesal civil,
aduanero, industrial, seguros, la propiedad industrial
(patentes, marcas, entre otras) y el derecho de la
competencia, marcario, seguridad social, contractual,
minero, el arbitraje comercial y la negociacin, los
contratos empresariales modernos, las garantas, los
organismos
supervisores
(derecho
regulador),
regulacin econmica y organizacin industrial,
infraestructura de transporte, comercio electrnico,
derecho de transporte, responsabilidad de la empresa,
telecomunicaciones,
servicios
de
saneamiento,
economa del sector elctrico, hidrocarburos y
electricidad, derecho internacional privado y regulacin
del sector elctrico.

Derecho Empresarial y el derecho Corporativo

Como extensin del derecho empresarial se

tiene al derecho corporativo, que se
diferencia con el derecho empresarial en que
el primero regula y estudia slo las grandes
empresas
mientras
que
el
derecho
empresarial hace lo propio respecto de
todas las empresas sea cual fuere su
tamao o envergadura. En tal sentido
podemos afirmar que el derecho empresarial
estudia y regula todas las empresas, es decir,
las micro empresas, pequeas empresas,
medianas empresas, grandes empresas o
corporaciones
6

FUENTES DEL DERECHO COMERCIAL

LA LEY de la Empresa individual de

responsabilidad limitada, la ley de bancos, la ley
general de sociedades, la ley de ttulos valores, la
ley general del sistema concursal, el cdigo
penal, la constitucin, la ley del mercado de
valores, el cdigo de comercio, la ley del
impuesto a la renta, la ley de actividad
empresarial del estado, entre otras.
LA JURISPRUDENCIA: Comercial y empresarial
de los Juzgados y salas comerciales, sala civil de
la corte suprema y el tribunal constitucional con
referencia al derecho comercial. Es considerada
como la mayor fuente interpretativa del Derecho
Positivo en caso de laguna, aunque formalmente
no sea una fuente.
LA COSTUMBRE: Uso repetitivo de esta
actividad comercial y la necesidad del Hombre
por desarrollar su objeto social.

FINALIDAD DEL DERECHO COMERCIAL

10

Que esta rama del derecho comercial

debe estudiarse y est al servicio de los
agentes econmicos, y debe reducir los
costos de transaccin (que comprende
los costos de informacin, costos de
negociacin, costos de celebracin de un
contrato, costos de constitucin de una
garanta, costos de otorgamiento de un
acto jurdico que no es un contrato como
los testamentos y los poderes y costos de
cumplimiento de un contrato), por lo cual
en caso de no hacerlo debe ser
modificado o sustituido.

La cuarta caracterstica: es que aparece en

la edad contempornea, por tanto no existi
en el derecho romano antiguo. El derecho
comercial y el derecho corporativo tampoco
existieron en el mismo. En el derecho
romano antiguo no existi derecho procesal,
pero si existi algunas instituciones del
mismo, pero en cambio si existi derecho
civil.
La quinta caracterstica: es que es una
disciplina jurdica autnoma. Porque el
Derecho Comercial nace como un derecho
de excepcin subordinado al derecho civil, y
con el paso de tiempo se convirti en un
derecho autnomo.
Una de las caractersticas innatas del
derecho comercial es LA MUTABILIDAD,
Porque
su
evolucin
es
esencia
permanente.

CARACTERSTICAS DEL DERECHO

COMERCIAL

La primera caracterstica:
Es que no se relaciona con ninguna rama del
derecho sino que las abarca. En tal sentido
el derecho comercial abarca a todas las
ramas y reas del derecho. El derecho
comercial por su parte no se relaciona con el
derecho societario, cartular o cambiario,
concursal,
burstil,
telecomunicaciones,
bancario, marcario, de defensa de la libre
competencia, entre otras ramas que forman
parte del derecho comercial. En tal sentido
es necesario tener en cuenta esta
caracterstica a fin de tener una idea
completa del tema
11

La sexta caracterstica:
El derecho comercial, empresarial, y
corporativo son derechos
que abarcan la mayora de ramas del
derecho.
Incluso es necesario tener en cuenta que el
derecho empresarial y el
derecho
corporativo abarcan a todo el derecho
privado, entre otras zonas, o reas del
derecho.
El Derecho comercial en un primer
momento solo era de aplicacin a los
Comerciantes luego evoluciona y se aplica
a los que realizaban Actos de Comercio
sin importar que fuesen comerciantes o no.
El
derecho
comercial
es
base
importantsima en la integracin econmica
de los Estados.

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La segunda caracterstica es que abarca a

varias ramas y reas del derecho. En tal
sentido el derecho comercial, abarca el derecho
societario, cartular o cambiario, concursal,
burstil, telecomunicaciones, marcario, de
defensa de la libre competencia, seguros y
reaseguros, bancario, de comercio internacional,
entre otras.
La tercera caracterstica es que no se ubica
slo en una rama del derecho, es decir, no se
ubica en el derecho privado, pblico ni social
solamente sino que se ubica en todas ellas.
Se ubica en derecho privado porque abarca a lo
comercial y al derecho civil patrimonial. Se ubica
en derecho pblico porque abarca a tributario,
penal de la empresa y procesal. Se ubica en
derecho social porque abarca a derecho laboral
o de trabajo. Siendo estas dos ltimas
disciplinas lo mismo.

TRANSFORMACIN DEL DERECHO

COMERCIAL HACIA EL DERECHO
EMPRESARIAL

Tanto la Doctrina como la legislacin comparada ya

revelaba cambios y sucesos, no siendo ajeno a ello el
sistema peruano, ya que en los Cdigos de Comercio,
tanto el primero (1829) como el segundo (1853,) y el
Cdigo de Comercio de 1902 quedaron desactualizados
poco despus de su promulgacin, por nuevas
corrientes que mencionaban al Empresario y la
empresa, entre otros muchos factores. Por lo que se opto
por reformar el Cdigo de Comercio mediante leyes
sustitutorias slo en determinados captulos o secciones
del cdigo, pero se hizo de forma desordenada y
anrquica. Siendo las ms importantes:
El fenmeno Empresarial.
La Unificacin de contratos y obligaciones civiles y
mercantiles
La Institucionalizacin de la Sociedad.

13

EMPRESA
CONCEPTO DE EMPRESA
En su acepcin comercial el Diccionario
de la Real Lengua Espaola caracteriza
a la Empresa como aquella Entidad
integrada por el capital y el trabajo,
como factores de la produccin y
dedicada a actividades industriales,
mercantiles o de prestacin de servicios,
generalmente con fines lucrativos y con
la consiguiente responsabilidad.

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EN EL ASPECTO ECONMICO, La empresa es la
organizacin de los factores de la produccin, capital y
trabajo, con el fin de que sus socios obtengan
utilidades., de tal forma que comprende a las personas,
que pueden ser personas fsicas o jurdicas, y quienes
forman el personal de la empresa, el plantel directivo y
el personal subalterno (empleado y obrero). Comprende
el conjunto de bienes y derechos.
LA EMPRESA COMO PERSONA JURDICA, es una
tesis que pretende otorgar a la empresa vida propia.
Los elementos aislados que la forman estaran dotados
de independencia jurdica, lo que significa, la
separacin conceptual entre empresario y empresa.
Esta tesis importara en el fondo sostener que el sujeto
de los derechos no sera el empresario, sino la empresa
misma, considerada como ente autnomo.
Persona jurdica: Se llama persona jurdica a una
persona ficticia, capaz de ejercer derechos y contraer
obligaciones, y de ser representada judicial y
extrajudicialmente.

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LA EMPRESA COMERCIAL

CONCEPTO:

La empresa es cualquier clase de actividad humana que

persigue la obtencin de determinadas finalidades, dado
que la palabra empresa deriva de "emprender", es decir,
comenzar alguna cosa. Desde el punto de vista
econmico, la empresa persigue la obtencin de
beneficios mediante la organizacin de elementos y la
empresa puede ser de diversa ndole: agrcola, minera,
industrial, y comercial.
El Profesor Rodrigo Ura: La empresa es una forma de
actividad econmica organizada, por lo que se requiere
un sujeto que organice y ejercite esa actividad. Ese
sujeto es el empresario.. ello no exige que lo realice
personalmente sino un empleado en su nombre.
17

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LA EMPRESA COMERCIAL

Las
empresas
comerciales
clasificarse en dos categoras:

pueden

LA EMPRESA INDIVIDUAL DE
RESPONSABILIDAD LIMITADA:

En el Per, la figura de la Empresa individual de

responsabilidad limitada ha sido legislada por el D.L. N
21621, y modificatoria por DL 26312 y fue reconocido por el
Decreto Ley N 21389, Ley de la Pequea y Mediana
Empresa, que ha reemplazado al D.L. N 21435, que fue el
que originalmente incorpor esta figura a nuestra
legislacin.
En tiempos modernos la actividad de la pequea
empresa se desarrolla a travs de la persona jurdica
individual, como es la Empresa Individual de
Responsabilidad Limitada.
CONCEPTO EIRL: La empresa individual nace como
una forma jurdica en la que una persona derecho
privado, se constituye por voluntad unipersonal,
destina parte de su patrimonio para el desarrollo de un
negocio o el ejercicio de una actividad, gozando el
beneficio de la responsabilidad limitada.
PRINCIPALES CARACTERSTICAS: Capital: puede
ser bienes muebles, inmuebles o en efectivo. Titular: el
otorgante es una persona natural. rganos: titular y la
gerencia. Responsabilidad Limitada, solo el patrimonio
de la empresa responde frente a las deudas de esta.
Actualmente se encuentra regulada por la Ley de
Promocin y Formalizacin de la Micro y Pequea
Empresa (MYPE), Ley N 28015, del 3 de julio de 2003

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LA EMPRESA COMO PERSONA

JURDICA

La Empresa es un conjunto de derechos o de

cosas que no pierden su individualidad, pero que
representan una unidad ideal y pueden ser objeto
de un tratamiento jurdico unitario.
La empresa como una organizacin espiritual,
esta constituida por factores reales y personales,
ms que los elementos materiales de cosas y
derechos asignados. Sera, en consecuencia, un
bien inmaterial, el poder de creacin que da vida,
lo que orienta su organizacin interna, la
experiencia en los negocios, las relaciones con
los proveedores y clientes, es decir, aquello que
sin ser cosas ni derechos son componentes
imponderables de la empresa. Dentro de este
criterio, una empresa puede contener elementos
patrimoniales tangibles

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La empresa como actividad, formula la existencia de
dos diferenciados: la actividad econmica del
empresario y el conjunto de medios con los que
realiza la actividad econmica y se denomina "
Hacienda" 0 "establecimiento".
El moderno derecho econmico adecua el
concepto de Comerciante es slo una parte del
empresariado, al igual que los sectores industrial,
tcnico o profesional.
El artculo 1 del Cdigo de Comercio define a los
Comerciantes como:
1. los que teniendo capacidad para contratar, hacen
del comercio su profesin habitual.
2. Las compaas mercantiles o industriales que se
constituyen conforme al Cdigo de Comercio.

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En el centro, del derecho econmico como sujeto, sta el

empresario o la empresa. Entre sus elementos estn:
El establecimiento: Es el local, es el domicilio
comercial.
La clientela: no se concibe un "establecimiento" sin
clientela.
Nombre comercial: Es el signo que utiliza la
empresa para identificarse y singularizarse.
El rotulo: o el emblema del establecimiento
comercial tambin es signo distintivo de la empresa
Las marcas: es otro signo que sirve para distinguir
en el mercado los productos o los servicios de una
empresa de otras empresas.
Las patentes: es un derecho exclusivo, faculta a su
titular a decidir si la invencin puede ser utilizado por
terceros, en qu casos y de qu forma.
Las mercaderas y el dinero.
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22

EI Estado interviene en el campo empresarial

en cuatro formas

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El Rgimen de la Micro y Pequea

Empresa

FINES DE LAS PEQUEAS Y MICRO EMPRESAS:

a) Contribuir a la creacin de empleo y generacin de
riqueza.
b) Participar en el desarrollo armnico y equilibrado
de las actividades econmicas en el pas.
c) Favorece el desenvolvimiento de la capacidad
creadora de los pequeos y medianos empresarios
y de los trabajadores.
DEFINICIN:

La Micro y Pequea Empresa es la unidad econmica

constituida por una persona natural o jurdica, cualquiera
sea su forma de organizacin, que tiene como objeto
desarrollar actividades de extraccin, transformacin,
produccin, comercializacin de bienes o prestacin de
servicios.

CLASIFICACIN DE LAS
EMPRESAS

Se Clasifican en comerciales o industriales y

en ambos casos se especializan el fin que
persiguen: agrcolas, mineras o simplemente
industriales.
Tambin se clasifican en grandes y pequeas
empresas y en empresas cuyo titular es una
persona individual o una persona jurdica.
Teniendo en cuenta la calidad del empresario,
se distinguen en empresas privadas, pblicas
o de economa mixta. En las primeras, el
empresario o empresarios son personas
privadas, bien sea personas fsicas o
personas colectivas; en las segundas, el
empresario es el Estado o una corporacin
pblica; y en las terceras, se asocia el Estado
u otras corporaciones pblicas con las

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CARACTERSTICAS DE LA MICRO Y
PEQUEA EMPRESA

Texto nico ordenado de la ley de Promocin de la

Competitividad, formalizacin y desarrollo de la MYPE
y del acceso al empleo decente, Ley MYPE D.S. N
007-2008- TR 30-09-09. Art. 5
El Nmero Total de Trabajadores:
La microempresa (de 1 a 10 trabajadores)
La pequea empresa (de 1 a 100 trabajadores)
Niveles de Ventas Anuales:
La microempresa (hasta el monto mximo de 150 UIT)
La pequea empresa (hasta el monto mximo de 1700
UIT)
Las pymes conforman el 99.6% del total de
empresas.
Ocupan al 75.9% de la poblacin ocupada.
Su participacin en el PBI es del 42.1%.
Participan con el 3.2% del total de las
exportaciones en valor FOB

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Constituyentes de Micro y pequea empresa

(unipersonal y sociedades)

Los empresarios deben manifestar su voluntad, individual y

colectiva, destinado a realizar obras materiales, negocios o
proyectos, los gastos y participando de las ventajas que
reporte. Las leyes del Per reconocen diversas formas
empresariales, como la sociedad annima, la sociedad de
responsabilidad limitada, la sucursal, la asociacin en
participacin, el consorcio, entre otras. En tal sentido, los
inversionistas privados, sean personas naturales o jurdicas,
tendrn que decidir si operarn a travs de la constitucin de
una sociedad, del establecimiento de un negocio propio, o de la
celebracin de contratos de naturaleza asociativa

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Objetivos de las PYMES

Contribucin al PBI.
Contribucin a la recaudacin tributaria.
Forja la formalizacin y desarrollo de MYPE.
Incrementa el empleo productividad y rentabilidad.
Ampliacin del mercado interno y exportaciones.
PROMPYME tiene la misin de servir de enlace para facilitar el
encuentro comercial entre la demanda y la oferta de bienes y
servicios de la pequea y micro empresa, a fin de contribuir a la
ampliacin y dinamizacin de sus mercados
Las funciones de PROMPYME son:
1. Difundir los sistemas de informacin sub-sectoriales.
2. Fomentar la conformacin de consorcios de pequea y micro
empresa.
3. Proponer mecanismos para facilitar el acceso de la pequea
y micro empresa a las compras que realizan los sectores
pblicos y privados.
4. Promover la realizacin de ferias, show rooms y otras
actividades y otras actividades de dinamizacin de
mercados.

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REQUISITOS PARA CONSTITUIR

LA EMPRESA

ELABORACIN DE LA MINUTA: Redactar el acta y ser

firmada por todos los socios, es necesario elaborar la
minuta de constitucin, debe contener los estatutos, la
designacin de sus representantes, facultades y la
duracin de los cargos de los mismos. Debe ser firmada
por un abogado.
ESCRITURA PBLICA: En cualquier Notaria Pblica con la
minuta firmada por el abogado, se procede a elevar la
misma a Escritura Pblica. El Notario da f del contenido
de la minuta, firmndola y enva a los Registros Pblicos
correspondiente para su inscripcin.
GASTOS PARA SU CONSTITUCIN
Gastos Notariales: el monto de capital social y extensin de
escritura.
Gastos Registrales: tasa a pagar del 3/1000 del
capital social.
Otros Gastos: inscripcin del nombramiento de
Directores, pago de honorarios de abogado, Notario,
etc.
Obtencin del Ruc ante Sunat: es el rgano
administrador de tributos en el Per. Tiene, entre
otras funciones, la de registrar a los contribuyentes,
otorgndoles el certificado que acredite su inscripcin
en el Registro nico de Contribuyentes.
Licencia de Funcionamiento Municipal

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27

RGIMEN LABORAL DE LAS MYPES

Beneficios Sociales Iguales a los del Rgimen Laboral

General:
Remuneracin.
Jornada de trabajo, horario y trabajo en sobre tiempo.
Descanso semanal y en feriados
Seguro social de salud.
Rgimen pensionario.

VENTAJAS Y DESVENTAJAS DE LAS PYMES:

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Influye en la oferta de trabajo en produccin y

servicios, aumentndola.
La sencillez en la solucin de un problema del
empresario.
Relacin directa entre el pequeo empresario y los
clientes permitiendo conocer sus necesidades.
Falta de experiencia gerencial del pequeo
empresario.
La negligencia y la falta de direccin que conlleva a
dejar los asuntos propios en mano de otros sin
supervisin ni control.

RGIMEN SOCIETARIO DE LA
PEQUEA EMPRESA

SOCIEDADES ANNIMAS CERRADAS

LAS SOCIEDADES MERCANTILES Y

SU REGULACIN

La sociedad annima cerrada es una modalidad

pensada para los pequeos negocios, que puede
funcionar sin directorio, pero cabe la posibilidad de
establecer pactos especiales que no son admitidos
en la ordinaria.
Una
sociedad
annima
se
constituye
necesariamente por medio de una escritura pblica
que contiene sus denominados estatutos, cuyo
extracto -o resumen- debe ser publicado en el Diario
Oficial e inscrito en el Registro de Comercio en un
plazo de 60 das

31

32
SOCIEDAD ANONIMA CERRADA

DEFINICION:
Una sociedad Annima Cerrada es un tipo de Sociedad
que se constituye como mnimo con dos personas y
puede llegar a tener hasta 20 socios como mximo.
Capital representado en acciones (No se puede inscribir
sus acciones en el Registro Pblico del Mercado de
Valores)

Para constituir una sociedad

bsicamente se requiere:

rganos Administrativos
Junta general compuesto por todos sus accionistas se
celebra
una Junta Anual obligatorios los primeros tres meses
al cierre del ejercicio contable.
Directorio
Gerencia su duracin es indefinido.
Base Legal: LGS 26887 Artculos del 234 al 248

34

CARACTERSTICAS SAC
Una de las principales caractersticas de
este tipo societario es que debe contar
como mximo con veinte accionistas,
esto no implica que se vea limitada su
posibilidad de manejar grandes capitales.
Entonces pueden acogerse a esta
modalidad, las sociedades que tengan no
ms de 20 accionistas. Es importante
mencionar que estas sociedades se rigen
por el principio democrtico, en el cual
gobierna la mayora, esto es, quien posee
ms acciones tendr mayor participacin
en la formacin de la voluntad social. La
sociedad annima cerrada no tiene
acciones inscritas en el Registro Pblico
del Mercado de Valores

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CONSTITUCIN DE UNA SAC

annima

FORMATO DE MINUTA DE LA SAC

cerrada

El nombre de la sociedad. Lo ptimo es hacer

una bsqueda previa en registros pblicos,
incluyendo una reserva de nombre, para saber
que el nombre que haya elegido no est tomado
por alguien ms.
Capital social. No hay mnimo y puede ser en
efectivo o en bienes. Si es en efectivo se debe de
abrir una cuenta bancaria.
Tener mnimo 2 socios y no ms de 20 socios. Es
la ventaja de esta sociedad dado que usualmente
las sociedades annimas cerradas se forman con
2 socios.
Designar un gerente general y establecer sus
facultades.
Establecer si va a tener o no directorio.
Domicilio y duracin. Estas son cosas obvias
pero el domicilio basta que se ponga "ciudad de
Lima" por ejemplo y duracin que diga
"indefinida".

ARTICULO 239: Derecho de adquisicin preferente de

los accionistas en los casos en que cualquier accionista
decida transferir sus acciones a otro accionista o a de
terceros. Esta caracterstica implica una variante en
relacin a la anterior Ley General de Sociedades, segn
la cual la preferencia operaba nicamente en la medida
que est expresamente establecida en el estatuto. Por lo
contrario en la S.A.C. el derecho de preferencia existe
aun cuando el estatuto no lo declare. No obstante el
propio artculo 237 reconoce que el estatuto puede
disponer la supresin del derecho de preferencia
obligatorio.
En el caso que la S.A.C. desee inscribir sus acciones en
el Registro Pblico del Mercado de Valores y como
consecuencia abrirse al mercado, debe adaptarse
obligatoriamente a una sociedad annima ordinaria o
abierta segn sea el caso. En esta modalidad de
sociedades la junta general de accionistas constituye el
rgano supremo de la sociedad porque controla la
marcha social mientras que el Directorio se encarga de
ejecutar los acuerdos adoptados por la junta.

PRIMERO.- Nosotros los socios convenimos en otorgar la

presente Escritura Pblica de Constitucin de Sociedad Annima
Cerrada, que se regular por la Ley General de Sociedades y se
regir por su estatuto.
SEGUNDO.- El capital social de la empresa est constituido
por el aporte en efectivo que hacen los socios...........................,
con D.N.I. N................, con la suma de..................
(........................), y..........................., con D.N.I. N...................,
con la suma de....................... (........................).
TERCERO.- Por tanto, el capital social de la empresa es
de.....................
(........................),
representado
por.........
acciones de.............. Cada una, todas suscritas y pagadas en
efectivo por los seores accionistas, las que se encuentran
distribuidas de la siguiente manera:
................................. acciones
....%
.............................. Acciones
....%
..................... ... Acciones
......%.
CUARTO.- Se nombra como Gerente General a
la.................................... quien asumir sus funciones conforme
al Estatuto a partir del otorgamiento de la correspondiente
Escritura Pblica. Esta sociedad annima cerrada de acuerdo a
lo previsto en el artculo 247. de la Ley General de sociedades
decide no contar con Directorio, recayendo todas las funciones
que le corresponderan a este rgano en la Gerencia.

EL ARTICULO 243 LGS: Representacin en Junta

General: El accionista slo podr hacerse representar
en las reuniones de Junta General por medio de otros
accionista, su cnyuge o ascendiente o
descendiente en primer grado. El Estatuto puede
extender la representacin a otras personas. En la
modalidad de la sociedad annima se destaca el
elemento personal de los socios, es decir, prima la
intuito personae. Es frecuente encontrar este tipo de
limitaciones estatutarias en la que se Limita la
transferencia de Acciones.
Para convocar a la junta de accionistas de una S.A.C.:
El aviso de convocatoria de la junta general obligatoria
anual y de las dems juntas previstas en el estatuto
debe ser publicado con una anticipacin no menor
de diez das al de la fecha fijada para su
celebracin.
Sin embargo, a diferencia de la sociedad annima
regular, en la S.A.C. no resulta necesario efectuar
publicaciones en los diarios

SOCIEDAD ANNIMA CERRADA

La constitucin de las juntas generales de

accionistas se constituyen y celebran con
qurum y mayora de todos los accionistas. En
cuanto a las juntas no presenciales, podrn
ser celebradas en una S.A.C. siempre que se
garantice su autenticidad por voluntad social y
comunicado debidamente. Esta posibilidad no
es permitida para otro tipo de sociedades
annimas, en las que slo se permite para el
Directorio; en cambio para las S.A.C. es
permisible tanto para las juntas como para el
Directorio.
Cabe en la S.A.C. la posibilidad de que en una
junta se acuerde con el qurum y la mayora
acordada, la exclusin de un accionista cuando
incurra en algunas causales sealadas en el
estatuto, posibilidad que no es admisible
normalmente en las sociedades annimas.

EL PACTO SOCIAL: es el acto por lo que varias personas acuerdan

40
crear una sociedad SOCIEDAD
y se comprometen
en establecer un fondo comn
ANNIMA
para realizar actividades de la sociedad. Su contenido:
Los datos de identificacin de los socios que acordaron la creacin de
DEFINICIN:
la sociedad
Es
una sociedad de capitales con responsabilidad limitada, en
manifestacin
expresa
de la voluntad
de losporfundadores
de
laLaque
el capital social
se encuentra
representado
ttulos
constituir una
annima.
negociables
y sociedad
por los aportes
de los accionistas, que posee un
Debe consignar
el monto
capital social
y las acciones
mecanismo
jurdico
propio del
y dinmico,
orientado
a separaren
la las que
se divide, de
la valorizacin
de losde
aportes
no dinerarios.
propiedad
la administracin
la sociedad.
El nombramientoDEL
y CAPITAL:
los datos de identificacin de los primeros
CONSTITUCIN
administradores.
El
contrato debe constar por escritura pblica e inscribirse en
EL ESTATUTO:
conjunto de normas que organizan el funcionamiento
Registros
Pblicos.
de hay
la sociedad,
lasmnimo.
reglas que debe respetar la sociedad y
No
exigenciacontiene
de capital
regula
los derechos
de loslas
socios
o accionistas
como
de los terceros.
Al
constituirse
la sociedad,
acciones
representan
el capital.
Consigna
los siguientes
El
rgano supremo
de larequisitos:
sociedad es la junta general.
La denominacin
razn social que identifica a la sociedad annima.
LEY
GENERAL DEo SOCIEDADES.
El
domicilio
de
la
sociedad
ART 50 DENOMINACIN: puede adoptar cualquier
El plazo de duracin
de lafigurar
sociedad,
con la fecha la
deindicacin
iniciacin de sus
denominacin,
pero debe
necesariamente
funcionesannima" o las siglas "S.A..
"sociedad
El objeto
social,
deben
ser licitas.
Artculo
51.Capital
y responsabilidad
de los Socios: y el
Capitalest
social
y el valorpornominal
denominativas
las acciones
en
capital
representado
acciones
y seexpresadas
integra
moneda
nacional.
por aportes de los accionistas, quienes no responden
El monto de lospor
aportes
personalmente
las deudas sociales.
Requisitos para la modificacin de sus estatutos
Balance general anual y distribucin de las utilidades
El rgimen de disolucin, liquidacin y extincin de la sociedad
Los convenios entre socios

Esto demuestra la importancia de la funcin

econmica que las Sociedades annimas
desempean como instrumento de las
grandes empresas industriales, bancarias o
mercantiles,
ya que de
lasconstitucin
limitacionessocial
de las
En la escritura
deben
responsabilidades
de
los
socios
y la civil,
figurar el nombre, nacionalidad, estado
representacin
aportaciones
medio si
ocupacin de
y sus
domicilio
de los por
otorgantes,
de acciones,
ttulos de
crdito denaturales,
circulacin,o la
estos fueran
personas
permiten
grandes capitales
medio
denominacin
razn por
social,
si de
fueran
pequeas
inversiones
de as
los como
ahorroselde
gran de
personas
jurdicas,
nombre
nmero
y representan,
una contribucin
quinde personas
quienes las
la forma
efectiva
dese
la circulacin
de la riqueza
de pas; total
como
da cumplimiento
a la suscripcin
pero del
estacapital
mismay facilidad
acarreaque
a su
para asegurar
se vez
cumpla
necesidad
de
proteccin
de
estos
pequeos
para conseguir la integra suscripcin del
inversionistas,
para que
evitar
que
sean
capital, exigencia
se relaciona
con la
defraudados,
por esta que
razn
la LGSde la
norma quey establece
el importe
establece
bases rigurosas
en cuanto a
suscripcin
debe depositarse
en la una
formainstitucin
de constitucin
de estas Sociedades
de crdito.
annimas
Todas las acciones tienen el mismo valor
nominal y dan derecho a un voto
El cargo de director es remunerado, siendo de
competencia de la junta general fijar la
remuneracin.

Rgimen Societario de la Mediana Empresa:

SOCIEDAD ANNIMA
Histricamente las Sociedades Annimas evoluciona:
Siglo XVI en las compaas coloniales en Europa, se crean
entidades para la realizacin de empresas riesgosas que
requeran la acumulacin de grandes capitales.
Aparecen algunos rasgos esenciales de la S.A.:
Preponderancia del elemento capital sobre el elemento
personal;
La divisin del capital en ttulos negociables;
La separacin entre la propiedad de la empresa y su
administracin; y
El surgimiento de rasgos que, posteriormente, se traduciran
en:
LA SOCIEDAD:
Quienes constituyen la Sociedad convienen en aportar los
bienes y servicios para el ejercicio comn de las actividades
econmicas.

Los conceptos definitorios de esta clase de

sociedad, son el capital de propiedad de la empresa
sin conexin directa o indirecta de los socios, que se
divide en acciones y la responsabilidad de los
socios por las deudas sociales es limitada. El capital
social est representado por acciones nominativas y
resultado del aporte de los socios, que puede
consistir en especies, conforme a las reglas para
toda clase de sociedades (arts. 2; 25 y 26), con la
salvedad de que el aporte no puede consistir en
servicios.
Las Sociedades Annimas, como Bancos y
Seguros,
se
aplica
supletoriamente,
las
disposiciones de la Ley General de Sociedades. La
legislacin bancaria y de seguros establece que las
entidades que se dediquen a esta clase de negocios
tienen que constituirse como sociedades annimas;
se les somete a la super vigilancia de la
Superintendencia de Banca y Seguros.

Las sociedades annimas abiertas estn sometidas al control

y supervisin de la CONASEV.
El incumplimiento de informacin a la CONASEV sobre los estados
financieros de la sociedad, la falta de registro de las acciones en el
Registro Pblico de Valores, adems de ser sancionadas con las
multas que prev la Ley del Mercado de Valores, Ley N 27303 Ie
impide a la sociedad realizar colocacin de valores.
la CONASEV goza de las siguientes facultades:
Exigir la adaptacin a sociedad annima abierta, cuando
corresponda.
Exigir la adaptacin de la sociedad annima abierta a otra forma
de sociedad annima cuando sea el caso.
Exigir la presentacin de informacin financiera y, a requerimiento
de accionistas que representen cuando menos el cinco por ciento
del capital suscrito, otra informacin vinculada a la marcha
societaria de que trata el artculo 261 de la Ley.
Convocar a junta general o a junta especial cuando la sociedad no
cumpla con hacerlo en las oportunidades establecidas por la ley o
el estatuto.
Determinar las infracciones a las disposiciones referidas en la Ley
de sociedades, as como a las normas que dicte CONASEV e
imponer las sanciones correspondientes (Ley N 27649).
La sociedad annima abierta debe inscribir todas sus acciones en
el Registro Pblico del Mercado de Valores

La Proteccin al Accionista Minoritario en la

Sociedad Annima Abierta
En el Derecho Societario los accionistas que tengan
mayor numero de acciones y por ende mayor peso de
voto, podr imponer su voluntad en la sociedad.
Pero aun as, la Ley de sociedades no otorga al socio
mayoritario poderes absolutos, l no puede utilizar la
sociedad en su propio beneficio, es aqu donde entra
en nuestro razonamiento el valor que debemos
contemplar para tomar decisiones por la sociedad.
En el derecho germnico, la unanimidad era requisito
indispensable para la toma de decisiones, quedando la
minora ante la adversidad; ocasionando una divisin
parcial de la colectividad.
En la Liga Hansetica y en las ciudades de la
Confederacin Helvtica, aparecer el concepto del
voto mayoritario como una equivalencia al voto
unnime de los miembros de la corporacin.
En los postulados "universitas" de las corporaciones el
voto mayoritario equivale al voto de todos.

Lo que se pretende defender es el inters individual del

accionista, per se, sea este de condicin mayoritaria o
minoritario en sus acciones, que no siempre puede ser
del inters individual del socio. Estamos ante un
derecho protector de la sociedad.
La proteccin al accionista minoritario en las
sociedades annimas es otorgada por la Ley N 26985
regula sus derechos
a MATERIA
la distribucin
de las utilidades,
LA REGULACIN
DE LA
MERCANTIL
pago de dividendos y entrega de los certificados que
los acreditan como accionistas de estas sociedades.
El avance de la tecnologa, de la ciencia y la necesidad de
La sociedad deber publicar en un plazo de 60
adecuar los negocios jurdicos influyen para que las normas
(sesenta) das de realizada la Junta Obligatoria Anual,
reguladoras de las actividades empresariales pierdan vigencia
el nmero total de los ttulos representativos de
y nos encontremos con situaciones de hecho que no se
acciones no reclamados y el valor total de los mismos,
adecan a las normas contenidas en un cuerpo legislativo.
segn la cotizacin vigente en el mercado de valores a
La historia nos muestra que en cada poca se producen
la fecha que se remite el aviso a los medios de
cambios rpidos, nuevas ideologas y se desarrollan otras
comunicacin.
modalidades contractuales que no estn contempladas en la
En caso de surgir controversias o un reclamo, estas se
legislacin vigente. Este es la explicacin del Derecho
resolvern ante la CONASEV. El reclamo se presenta
Comercial, que no es producto de formulas o deseos, sino que
ante la sociedad, en un plazo de 15 (quince) das
nace de la costumbre y de la necesidad del hombre por regular
hbiles contados a partir de la notificacin de la
los actos de comercio en materia mercantil. Ante la ausencia de
denegatoria de la sociedad.
norma slo queda recurrir a las reglas del contrato que
celebren las partes, y en situaciones imprevisibles que slo se
solucionarn recurriendo a las normas generales del derecho.
La tendencia moderna ha sido regular la materia mercantil en
base a leyes sectoriales, o por actividad, esperando el
momento en que la dinmica del derecho mercantil se calme y
sedimente las instituciones.

El expediente ser elevado a la CONASEV, con los

documentos necesarios. La CONASEV a travs del
Comit de Proteccin al accionista Minoritario, creado
por la Resolucin Conasev N 164-98 EF/94, es
instancia administrativa nica, resuelve los reclamos
interpuestos por los solicitantes que se les a
denegado la entrega de sus acciones y dividendos
de modo expreso o ficto por parte de las Sociedades
Annimas Abiertas; resolver sin ms trmite que el
anlisis de los documentos, pudiendo solicitar
cualquier documento adicional al interesado. La
Resolucin del Comit CONASEV podr ser objeto
de accin contencioso administrativa.
El artculo 254Q dispone que "la sociedad annima
abierta no reconoce los pactos de los accionistas que
contengan
las
limitaciones,
restricciones
o
preferencias antes referidas aun cuando se notifiquen
e inscriban en la sociedad. artculo 33Q de la LGS, el
pacto social que contenga estipulaciones contrarias a
LOS
CONTRATOS
DE COLABORACIN
EN
normas
legales imperativas
u omita consignar
DERECHO
COMERCIAL
aquellas que la Ley exige, es nulo.

EL

En la S.A.A el nmero de acciones que se

requiere de acuerdo al artculo 117Q para
solicitar la celebracin de junta general es de
cinco por ciento de las acciones suscritas con
derecho a voto. Deben ser solicitadas con
veinticinco
das de anticipacin
y su respectiva
CONTRATOS
DE COLABORACIN
publicacin.
Lo establecido aqu se aplica a los pedidos de
DEFINICIN:
convocatoria de las juntas especiales.
Considerando el nmero de accionistas que por
El significado para Guillermo Jimnez Snchez,
definicin deben participar en esta modalidad
quien seala que Los contratos de
societaria, tienen derecho a concurrir a las juntas
colaboracin o de gestin de intereses
aquellos accionistas que tengan inscritas sus
ajenos, son instrumentos jurdicos de
acciones con una anticipacin no menor de diez
cooperacin, asumiendo que ellos
son
das (art. 256Q) a diferencia del plazo fijado para
fundamentalmente obligaciones de hacer. El
las otras modalidades societarias que es de dos
Objeto de esta figura es la mera realizacin de la
das (art. 121)
actividad, que puede permitir o no alcanzar un
resultado, bajo el esquema del contrato de
prestacin de servicios. O cuando el objeto es la
consecucin del resultado en cuyo caso ser el
contrato de obra, o como es el caso de los
contratos de comisin, de agencia, de mediacin
o de corretaje

LOS CONTRATOS DE JOINT VENTURE Y DE

AGENCIA MERCANTIL
EL CONTRATO DE JOINT VENTURE: EL CONSORCIO.

En los contratos de actividad o de medios, basta la

realizacin sta actividad para que quede cumplido el
contrato y el colaborador tenga derecho a percibir la
retribucin pactada, independientemente de que la actividad
DEFINICIN:
AGENCIA
MERCANTIL
haya permitido
o no alcanzar
el resultado
pretendido.
En los contratos de resultado, la obligacin no se
A diferencia
de lo
que ocurre
en nuestro
pas,seen alcance
la legislacin
entender
cumplida
hasta
que no
dicho
extranjera
suele
una regulacin
normativa
de este
resultado,
de loexistir
que depende
que nazca
o no el derecho
del
contrato,
por lo aque
tambin
posible encontrar
distintas el
colaborador
percibir
unaesretribucin,
siendo siempre
definiciones
legales
como
la cuando
ley espaola.
riesgo del
fracaso,
an
medie fuerza mayor o caso
EL CONTRATO
DE
AGENCIA,
es una persona
fsica o jurdica,
fortuito es
siempre
el
colaborador.
CONTRATO DE AGENCIA
MERCANTIL
denominada
se obliga es
frente
a otra,
El criterioagente,
del colaborador
obtener
un denominada
beneficio. El
proponente,
a promover
actos
y operaciones
de
comercioNo
porse
contrato
es
netamente
contractual
y
no
societaria.
Se trata de uno de los contratos de colaboracin. No existe
norma
cuenta
ajena,
(o persona
bien a promoverlos
y la
concluirlos
por cuenta y
genera
una
jurdica
por
contratacin.
expresa que regule esta materia, sin embargo, su contratacin se
en nombre
ajeno), de
con
el general
objeto de
generar clientela,
anteproyecto
la prctica
ley
de sociedades,
admite de
y da
da El
continuamente,
en la
mercantil.
manera
continuada
y estable,
a cambio
de una
remuneracin
y
validez
a
los
pactos
entre
los
socios
y
terceros;
y esos
La figura del agente surge como resultado de otras ya existentes,
como
intermediario
independiente,
sinsociedad
asumir, salvo
pacto
en
pactos
deben
respetarse
por
la
cuando
les
son
a saber: los comisionistas, los mediadores y los auxiliares de
contrario,
el riesgo y ventura de tales operaciones.
comunicados.
61
comercio.
LA DEFINICIN
EXPUESTA,
LA JURISPRUDENCIA
seala
Las
asociaciones
participacin,
venture, consorcios,
De los comisionistas en
tom
el carcter joint
de comerciante
autnomo;
hayycontrato
de
agenciade
cuando
una partea(agente)
asume
dese
"dems
contratos
colaboracin",
quienes
adems
de los mediadores su actividad mediadora y de los auxiliares
de
manera
estable
el encargo
de promover,
por cuenta de otro
les
obliga
a
llevar
contabilidad
separada.
comercio su caracterstica de permanencia.
(concedente) mediante una retribucin, la conclusin de
El antecedente inmediato de los agentes de comercio fue el
contratos en una zona determinada, desarrollando su actividad
agente viajero dependiente de su principal.
con total independencia y autonoma, con sujecin nicamente
El comerciante tiene la necesidad de ampliar su radio de accin
a las normas contractuales, siendo su gestin unilateral, pues
de una manera ms estable y duradera, necesidad a la cual no
su accin se realiza a favor de una sola de las partes. El
responden los agentes viajeros que venan desempeando la
agente, en principio, no tiene representacin, pero puede serle
actividad de mantener y buscar mercados. Colocar entonces
otorgada sin que ello influya en la naturaleza jurdica de la
empleados dependientes en cada uno de esos lugares donde
vinculatoria
surgan necesidades de comercio, tampoco pareca ser lo ms
conveniente, ni lo ms econmico.

EN EL CONTRATO DE JOINT VENTURE: se

Sistema Legal del Joint Venture en el Per. En principio diremos
le conoce como contrato de Riesgo Compartido
que el legislador no ha incluido al Joint Venture dentro de la Ley
convergen las voluntades de dos o ms partes que
General de Sociedades. Por ello el anteproyecto de la LGS de
convienen en aportar bienes, servicios, y derechos,
1996, regula Contratos asociativos, que crean y regulan
con el propsito de desarrollar una actividad en comn
relaciones entre empresarios, sin que se genere una persona
y repartirse los beneficios en la forma convenida.
Se trata de
DE DURACIN,
es
jurdica, las personas que acuden a esta figura colaboran bajo
En un
esteCONTRATO
contrato las partes
no se unen su
paraesencia
establecer
embargo, antes
deincluido
pasar ados
los figuras,
modos estas
de
en relacin
el tiempojurdica
la cualpermanente
permite alcanzar
sude
finalidad.
un intersSin
empresarial,
slo ha
son:prolongarse
una
dentro
una forma
extincin sealados en segundo trmino, no est
LOS CONTRATOS
DE DURACIN:
se
dividen
:
CONTRATO
DE CORRETAJE
organizativa
societaria,
sino
que encada
cual es
dems
sealar la DE
enumeracin
que sobre
el particular
El
es de ejecucin
inmediata:
Cuando la prestacin
EL CONTRATO
ASOCIACIN
EN PARTICIPACIN,
enContrato
independiente
y conserva
su autonoma.
establece
el nuevo
proyectode
Cdigo Civil
unificadoconcede
comienza
aLaejecutarse
partir
de la celebracin
contrato.
virtud del cual
una persona
denominada
asociantea
doctrina adel
Derecho
comercial,del
refiere
al Joint
con
eldenominadas
Cdigo de Comercio,
el una
que participacin
luego de
El
Contrato
es
de
ejecucin
diferida:
Cuando
se
posterga
el
otras
asociadosen
el
Venture
como
un
acuerdo
por
el
que
dos
o ms
Surge
as,
la
necesidad
de
la
figura
del
Es
otro
Contrato
de
colaboracin
que
no
es
regulado
en
explayarse
particular
sobre la rescisin
unilateral
y
momento de
iniciacinse
deasocian
la ejecucin.
resultado
deenuno
oautnomo,
ms negocios
o empresas
del
asociante;
(es
empresas,
para
llevar
a
cabo
un
proyecto
comerciante
que
sirve
de
puente
nuestra legislacin.
el
correspondiente
preaviso,
a en
modo
meramente
de ejecucin
continuada: aquel de
en la
la
un socio
que no
participa
la mercado.
gestin
y que
su Contrato
determinado,
independientemente
la que
forma
entre oculto
el seala:
empresario
y ese
La limita El
La jurdica
primera
reglamentacin
de losque,
corredores,
ejemplificativo,
obligacin
contractual
lugar
a una prestacin
siendo una
responsabilidad
solo ese
a sus comerciante
aportes)
que da
dicha
asociacin
puede asumir.
retribucin
de
se
hace
en
Artculo 1375.- Resolucin: otras causales. El contrato
sola seEspaa
ejecuta
ininterrumpidamente
dura
el plazo
del
1721,
conocida
con
el todo
nombre
dea las
La influencia
del
Joint Venture
ha
obligado
los
proporcin
a las utilidades de su gestin, con lo
de
se resuelve:
contrato,
por
estar
destinada
a
satisfacer
una
necesidad
"Ordenanzas
de
lonja
y
Oreja",
en
las
cuales
se
EL agencia
CONTRATO
DE
CONSORCIO
COMO
ASOCIATIVO,
es
por
pases
a
regular
esta
figura,
como
Brasil,
(consorcio),
que
se
procura
un
incentivo
para
el
agente.
a)
Por la muerte
incapacidad
del agente.
duradera
yArgentina
continua. la a
el cual
o msopersonas
se asocian
para
participar en forma
reglamentaba
los "Corredores
Oreja",deconocidos
denomina
Unin Transitoria
Empresas
Es Dos
un contrato
celebrado
empresarios
b)
Por
disolucin
de la
cualquiera
deentre
las un
partes,
que determinado,
no
El
Contrato
eselde
ejecucin
peridica:
Cuando laConsorcio.
obligacin
activa
y
directa
para
realizacin
de
negocio
y
en
Anteproyecto
de LGS se
por estar
obligados
a guardar
el denomina
secreto.
mercantiles.
Con
ello
se
expresa
el
carcter
de
derive
fusin de
o escisin.
contractual da lugar a varias prestaciones instantneas del
con empresario
el en
objetivo
percibirque
utilidades
o
beneficios econmicos,
autnomo
tiene elde
agente.
La reglamentacin era subjetivo, regulaba la
c)
Por quiebra
firme
desucualquiera
las partes.
mismo carcter que deben ejecutarse peridicamente, durante la
manteniendo
cada
una
propia
autonoma.
no
genera
una
NoPor se
presenta
subordinacin entre el
actividad
del mediador
como
comerciante,
pero no
d)
vencimiento
del
plazo.
vigencia
del contrato
por tener las
partes
inters de satisfacer
persona
jurdica, debe
por escrito
y no esta
y el constar
comerciante
auxiliar,
no sujeta a
el contrato
de
corretaje.
e) empresario
Por en
incumplimiento
grave
o reiterado
de
las
una
necesidad
que
presenta
el
carcter
de
peridica.
inscripcin
el
registro.
Es
un
contrato
que
se
realiza
en
forma
obstante de
que
actividad
que
obligaciones
unaste
de lasrealiza
partes,una
de forma
de poner
ELCONTRATO
DE AGENCIAde
MERCANTIL
Los "Corredores
Oreja" eran calificados
activa
y directa.
interesa
al
primero.
razonablemente en duda la posibilidad o la intencin
Est calificado
como uno pblicas
de colaboracin
independencia
como personas
y se con
le reconoca,
la
EL
AGENTE:
del incumplidor de atender con exactitud las
profesional.
Es
intuito
personae.
Se
tiene
en
cuenta
la solvencia
funcin mediadora
de dar f sobre
las
Su
actividad
principal
del
agente
es
realizar
su
obligaciones sucesivas.
tcnica y moral, su influencia en la zona de actuacin, su
de disminucin
Promover osignificativa
explotar dentro
de una zona
operaciones en las cuales intervenan.
f) Labor
Por
del volumen
de
clientela local su capacidad financiera y crediticia, su
Territorial
determinada. Con el trmino encargo

La Ordenanzas
le reconocen
ese zonal,
matiz
negocios
del agente.
organizacin
empresarial,de
su Bilbao
conocimiento
del mercado
a negocios
obligacionales
que implican
a los corredores,
sealan
que enfactores
un evento
de
g) se refiere
Por las
dems causales
de resolucin
de losla
su
experiencia
en
la
vida
de
los
negocios,
que
van
gestin de intereses ajenos.
contratos.
losagente
contratantes
negocio,
losy
unidos
al hecho deentre
que el
acta ende
su un
propio
nombre
66 discusin
bajo sulibros
propiodel
riesgo
corredor daran f.

69

67

En la Edad Media el corredor se presenta

como un funcionario al servicio de las
municipalidades, funcin imparcial, y controla la
actividad el comercio.
En el Siglo XIX , la concepcin del corredor, sufre
cambios; se termina el monopolio de los
corredores oficiales y se permiten los corredores
libres. Y, luego el Cdigo de comercio (HGB) de
1897 suprime a los corredores oficiales, y regula
solamente a aquellos que son comerciantes.
En los Cdigos de Espaa y de Francia no existe
regulacin del contrato de corretaje, se dedican
ms bien a regular la actividad de los mediadores
desde el punto de vista subjetivo.
Los cdigos de Italia y Suiza regulan la mediacin
como un contrato.

68

EL CONTRATO DE CORRETAJE

En el contrato de corretaje encontramos un comerciante

profesional, que a cambio de una remuneracin, pone
todo su esfuerzo para concertar la oferta y la demanda y
promover la conclusin de contratos mercantiles.
El cdigo de comercio define CORREDOR en el artculo
1340, el cual expresa lo siguiente:

Se llama Corredor a la persona que, por su especial

conocimiento de los mercados, se ocupa como
agente intermediario en la tarea de poner en relacin
a dos o ms personas, con el fin de que celebren un
negocio comercial, sin estar vinculado a las partes
por relaciones de colaboracin, dependencia,
mandato o representacin.

La actividad del corredor es completamente

promocional, encaminada en poner en contacto a
dos personas para que ellas contraten. No participa
en la conclusin del negocio como mandatario o
representante de alguna de las partes, se mantiene
al margen, pues su labor cronolgicamente es la
preliminar

70

Con la agencia, se asemejan en que se

procura la promocin y la facilitacin de los
negocios dejando la conclusin al empresario de
quien recibi el encargo. La nota distintiva se
centra en la vocacin a la duracin que
inspira a la agencia y en la momentaneidad
que caracteriza el corretaje. El corredor no
establece relaciones duraderas entre el
mediador quien hace el encargo, en cambio la
agencia es un contrato caracterizado por su
duracin.
En conclusin el corretaje es un contrato
principal; es un negocio jurdico de colaboracin;
es oneroso, pero relegado al momento en que
se concluya el negocio jurdico; es atpico y
consensual.
Jimnez Snchez comenta que (Ob cit. pg.
331) la actividad mercantil resulta propia para
la prestacin y la obtencin de colaboraciones
ajenas, crecientemente estipuladas por la
complejidad y especializacin de muchas de las
operaciones que la integran.

71
CONTRATO DE DISTRIBUCIN
Actualmente los contratos de distribucin de
productos
ha
alcanzado
una
importancia
extraordinaria, como resultado de los cambios
radicales, en los tipos de asistencia que son
necesarias para la venta de los mismos.
El productor se desvincula de los consumidores y
propicia la introduccin de sus productos en el
mercado a travs de la figura de un intermediario o
distribuidor
que
debe
encargarse
de
comercializarlos.
EL DISTRIBUIDOR:
Surge as, El distribuidor, empresario independiente
que pone su empresa al servicio del fabricante, acta
en su propio nombre y tambin por cuenta propia y
no en representacin del proveedor.
La distribucin enmarca un contrato atpico, intuito
personae, de colaboracin entre un fabricante y un
empresario independiente, que en nombre propio
intermedia la introduccin en el mercado,
un
producto manufacturado mediante la reventa

Criterios rectores de la legislacin colombiana y en

Italia. En el art. 1754 del Cdigo Italiano se seala que
"es mediador aquel que pone en relacin a dos o ms
partes para la conclusin de un negocio sin estar
ligado a ninguna de ellas por relaciones de
colaboracin, dependencia de representacin.
Desde el punto de vista del inters ajeno el corretaje
es un contrato de colaboracin. Que suele confundirse
con los contratos de mandato y el de agencia, pues
tienen en comn que son contratos en que se
gestionan intereses ajenos
El mandato implica un encargo para realizar un
negocio jurdico, en el cual intervendr el mandatario
con o sin representacin, pero siempre por cuenta
ajena. La misin del corredor no es concluir sino
preparar o facilitar la conclusin del contrato.

72
EL AUTOR BALDI, propone que se regule el
derecho de distribucin en razn de las caractersticas
que se presentan entre intermediario y productor, entre
las cuales seala:
- la duracin del contrato,
- la clusula de exclusividad,
- el monto de ventas, etc. Denominar a esta materia
jurdica Derecho de Distribucin. As se tendra un
derecho de la distribucin comercial que engloba en
forma orgnica y coordinada la figura de intermediarios
y colaboradores que actan con el productor.
Los contratos de distribucin tiene caracterstica
esencial, que es el factor de la colaboracin; este
contrato bsicamente
establece una relacin de
ayuda y cooperacin entre los intermediarios y su
productor. Este vnculo de unin vara de acuerdo a la
tcnica contractual que elijan las partes, es decir, que la
colaboracin puede ser muy simple hasta muy
compleja.

75
73

74

LOS CONTRATOS DE DISTRIBUCIN SON:

contratos que se celebran entre, por un lado, fabricantes,

mayoristas o importadores, y, por otro lado, distribuidores, por
el cual los primeros encargan a los distribuidores la
comercializacin de determinados productos o servicios, en
una zona determinada, generalmente, en rgimen de
exclusividad, en condiciones que varan de un contrato a otro.
Caractersticas bsicas de los contratos de distribucin
La mayora de contratos de distribucin deben de incluir los
siguientes puntos para evitar que existan problemas en el
futuro:

Delimitacin de los productos a distribuir.

Exclusividad de territorio ( en caso de que sea aplicable)

Precios y actualizacin de los mismos

Mnimo de compras/ventas necesarias para mantener la

relacin comercial
76

LA CLUSULA DE EXCLUSIVIDAD

Puede o no ser estipulada dentro del contrato de

distribucin, observndose ella mayormente en
productos de alta tcnica o lujo (como el caso de
relojes de marca muy especiales), mas no en los
productos usuales, que son los que normalmente se
comercializan en los supermercados.
BALDI sostiene que el contrato de distribucin puede
originarse "en la transformacin de un contrato de
agencia, cuando el agente est dispuesto a hacerse
cargo de los riesgos de negociar con terceros los
productos del fabricante, por su propia cuenta y a
nombre propio, en una relacin continua de
cooperacin financiera con el fabricante.
SEALA GUILLERMO JIMNEZ SNCHEZ. Que el
contrato de concesin o distribucin comercial es un
contrato de colaboracin entre empresarios para la
distribucin de productos o servicios bajo una marca
de prestigio. Lo denomina "contrato de distribucin en
exclusiva" como contrapuesto al contrato de compra o
aprovisionamiento en exclusiva, al de distribucin
selectiva o a travs de revendedores autorizados y a la
franquicia.

MARZORATI DEFINE EL CONTRATO DE

DISTRIBUCIN:

La distribucin es el contrato por el cual el proveedor o fabricante

prev la entrega en serie de un producto determinado al
distribuidor, con exclusividad o no , fijndose un cupo mnimo para
que este proceda a su colocacin masiva por medio de
vendedores en zonas determinadas. A cambio de ello, el
distribuidor recibe del productor un porcentaje -que puede ser un
descuento- sobre el precio de venta del producto, sin perjuicio de
las condiciones relativas a pedidos previos y formas de pago.
LA LEY BELGA DEFINE:
Este contrato como el convenio por el cual el principal reserva en
favor de uno o de varios distribuidores, el derecho de vender, en su
propio nombre y por su propia cuenta, productos que l fabrica o
distribuye. El distribuidor tiene a su cargo la organizacin de su
empresa y su funcionamiento, beneficindose con el prestigio de
los productos que distribuye.
Normalmente el distribuidor tiene la obligacin de tener un
establecimiento abierto, estacionamiento de vehculos, depsito e
inventario de un determinado nmero de productos
manufacturados para atender el mercado que comprende su zona
de influencia.

77
EL CONTRATO DE CONCESIN O DE DISTRIBUCIN
COMERCIAL

Es un contrato atpico, por el que un empresario

denominado concesionario adquiere el derecho a revender en
una determinada zona los productos de una determinada marca
que le suministra otro empresario denominado concedente,
actuando el concesionario en nombre y por cuenta propia, pero
conforme a las condiciones y bajo la supervisin del concedente.
LA CLUSULA DE EXCLUSIVIDAD,

as mismo se impone en el contrato la obligacin al

concesionario de comprometerse a realizar ventas por un
volumen mnimo. La duracin de este contrato es indefinida,
teniendo las partes el derecho de denunciar el contrato en
cualquier momento, dando el preaviso correspondiente.
EN ESTA MODALIDAD DE CONTRATO,

El concesionario adquiere la mercanca suministrada por el

concedente en firme y la revende a su propia clientela, aunque
bajo la marca del concedente y acta siempre en nombre y por
cuenta propia, por lo que asume todos los gastos y riesgos de la
operacin, tanto en lo relativo a la recepcin y almacenamiento
de la mercanca, cuanto a la financiacin y cobros a su clientela,
lucrndose con la diferencia entre el precio de suministro y el de
reventa, precio este ltimo que en muchas ocasiones viene
determinado por el concedente.

SU BENEFICIO ECONMICO: radica en la diferencia

que existe entre el precio que paga el fabricante y el
precio de venta al cliente.
El contrato de distribucin permite que el proveedor o
fabricante, sin mayor necesidad de invertir capital,
obtenga beneficios minimizando sus riesgos ya que
slo vende sus productos a sus distribuidores
percibiendo el precio del distribuidor a la vez que
traslada el riesgo de la venta al menudeo sobre ste.
La relacin que tiene el distribuidor con el
productor es slo de colaboracin econmica, para
lograr que su produccin en masa llegue con ms
facilidad a distintos lugares y a los ms diversos
clientes limitando por otro lado, su riesgo comercial. Se
puede tratar tanto de revender productos, cual
distribuidor que adquiere productos manufacturados del
productor, como de distribucin de uso, como es el caso
de las pelculas cinematogrficas. El distribuidor
adquiere la propiedad de los bienes cuando se hace de
ellos a travs de una compra, quedando totalmente
desvinculado del fabricante al revender los mismos.

TURRN SEALA es aquel contrato por el cual el

concedente otorga la distribucin de bienes o servicios al
distribuidor en una zona determinada, de ejecucin
continuada, actuando el ltimo en su nombre y por
cuenta propia, por una remuneracin consistente en un
margen de precio de venta del bien o servicio .
En ambos casos se trata de un contrato intuitu personae,
teniendo en cuenta la organizacin tcnica y comercial
del distribuidor, su incidencia en el mercado, sus
antecedentes, referencias, etc.
Tanto la distribucin como la agencia giran sobre el
concepto del contrato de colaboracin, en el que las
partes tienden hacia un fin comn, el cual, de obtenerse,
genera ventajas comerciales para ambos contratantes.
LA GRAN DIFERENCIA ENTRE EL CONTRATO DE
DISTRIBUCIN Y EL DE AGENCIA COMERCIAL
est dada por el hecho de que el distribuidor no acta en
nombre y por cuenta de un tercer fabricante o
proponente, sino que lo hace en nombre y por cuenta
propios. En efecto, el distribuidor adquiere los productos
en nombre e inters propio para distribuirlos o
revenderlos y su empresa es independiente del
distribuido; este ltimo, por su parte, provee los bienes y
servicios a su distribuidor, desvinculndose de los
terceros que los adquieren, salvo en lo que hace a la
eventual violacin de los llamados derechos del
consumidor.

79
EL CONTRATO DE CONCESIN O DE
DISTRIBUCIN COMERCIAL
Es un contrato atpico, por el que un empresario denominado
concesionario adquiere el derecho a revender en una
determinada zona los productos de una determinada marca
que le suministra otro empresario denominado concedente,
actuando el concesionario en nombre y por cuenta propia,
pero conforme a las condiciones y bajo la supervisin del
concedente.
LA CLUSULA DE EXCLUSIVIDAD,
as mismo se impone en el contrato la obligacin al
concesionario de comprometerse a realizar ventas por un
volumen mnimo. La duracin de este contrato es indefinida,
teniendo las partes el derecho de denunciar el contrato en
cualquier momento, dando el preaviso correspondiente.
EN ESTA MODALIDAD DE CONTRATO,
El concesionario adquiere la mercanca suministrada por el
concedente en firme y la revende a su propia clientela,
aunque bajo la marca del concedente y acta siempre en
nombre y por cuenta propia, por lo que asume todos los
gastos y riesgos de la operacin, tanto en lo relativo a la
recepcin y almacenamiento de la mercanca, cuanto a la
financiacin y cobros a su clientela, lucrndose con la
diferencia entre el precio de suministro y el de reventa, precio
este ltimo que en muchas ocasiones viene determinado por
el concedente.

82

FACTORING REGULACIN ENTRE FACTOR Y

FACTORADO

Consiste en "una actividad de cooperacin empresarial

Se puede afirmar entonces que el contrato de factoring
regula las relaciones entre el factor y el factorado respecto
a la entrega de crditos documentados en facturas, la
seleccin de los mismos en forma previa por el factor y la
habilitacin de los fondos correspondiente a las facturas,
quedando a cargo del factor su cobro. No se trata slo de
una operacin de adquisicin de facturas sin accin de
regreso, sino de una serie de relaciones que comienza
desde el momento en que la empresa de servicios de
factoring impone condicin de adquirir slo aquellas
facturas emitidas por personas que han calificado como
sujeto de crdito; existe pues una calificacin de cartera
por un lado, y por otro una gestin de cobranza que la
puede asumir a riesgo propio la misma empresa de
factoring. El contrato de factoring implica una serie de
servicios adicionales pues como sera el estudio de la
cartera del cliente, y la gestin de cobranza
principalmente.

80
As las ventas se realizan sin riesgo crediticio o
de pago para el cliente factorado, asumiendo tales
riesgos en firme el factor.
Este esquema del factoring puede ser enriquecido por
una pluralidad de servicios complementarios que el
mismo factor presta al cliente factorado, tales como el
estudio de mercado, investigacin y seleccin de
clientes, obtencin de informacin comercial y central
de
riesgo,
informaciones
y
estadsticas
del
comportamiento del mercado, ndices de rentabilidad de
productos, almacenamiento de productos, manejo de
registros contables, emisin de facturas y ttulos de
crdito.
Asesora y seleccin de agentes de ventas, asesora
en la poltica de ventas, cobranza de documentos no
incluidos en el contrato, pues el cliente factorado no
est impedido de seguir vendiendo a sus clientes no
calificados por el factor, etc.
En la prctica bancaria el uso de esta modalidad
operativa es limitada, y en los pocos casos en que se
da, se caracteriza por su elevado costo para el cliente,
justificado por el alto riesgo que lleva encima para la
institucin financiera el logro del cobro del monto
expresado en la factura. La falta de seguridad para el
recupero del cliente hace que se eleve el costo en
forma significativamente

83

LOS BENEFICIOS QUE OBTIENEN LOS

USUARIOS DE ESTE SISTEMA

Es que ven adelantados sus cobros con facturas que

tienen pendientes respecto de terceros. Sobre esta
factura que tiene una fecha determinada de
vencimiento, el factor adelanta el pago y el cliente
puede disponer de este dinero para continuar con su
produccin y con la actividad que desarrolla.
Con relacin al riesgo que asume el factor, este
depende de la calificacin de la cartera de facturas que
haga la entidad financiera.
En principio el Factoring puede no ser importante para
las grandes empresas, las cuales generalmente
cuentan con gran capacidad econmica, lo que les
permite descontar con toda facilidad sus papeles
comerciales y negociales; pero aparece potencialmente
apto para empresas de tipo medio o pequeo, en
rpida expansin y crecimiento, con relativa capacidad
econmica y con ciertas dificultades para acceder a
fuentes de financiamiento tradicionales

81

EL CONTRATO DE FACTORAJE

Es una modalidad del crdito, consiste en el otorgamiento de

una determinada suma de dinero a ser pagada en un plazo
determinado y que tiene por garanta los bienes que
sustentan la factura correspondiente. El factor toma para s
las facturas previo endoso, otorgando una suma de dinero al
cliente, la que representa el valor de los bienes con la
deduccin que corresponda a la tasa de inters que se ha
fijado para tal efecto y al plazo correspondiente.
EL CONTRATO DE FACTORING
Definicin:
Es un contrato en virtud del cual una empresa bancaria,
financiera o constituida para este fin y debidamente
autorizada, (factor) se obliga frente a una empresa (cliente)
para adquirir los crditos, que sta tiene, asumiendo el riesgo
y obligndose a prestarle servicios relacionados con la
emisin misma de las facturas, los ttulos valores a que haya
lugar, el manejo de los registros contables, la investigacin
comercial de la clientela e incluso la cobranza judicial o
extrajudicial de crditos an no cedidos. (Adriana Giudice, El
contrato de factoring. Diario Oficial El Peruano).

84

LA FUNCIN DEL FACTORING

Se justifica porque sirve para cubrir una necesidad

surgida del fenmeno de la contratacin masiva de la
moderna empresa, necesidad que se extiende a la
obtencin de financiacin, anticipos, cobertura de
crditos, asesoramiento, facturacin, contabilizacin etc.
El contrato de leasing financiero o arrendamiento
financiero, es un convenio de colaboracin entre
empresas, por el cual una parte denominada la sociedad
leasing concede a otra parte llamada tomador el uso y
goce de un bien, el cual fue adquirido por la primera a
instancia de la segunda y para efecto de su posterior
acuerdo, recibiendo como contraprestacin un precio y
otorgando a la tomadora la posibilidad de adquirir el bien
una vez terminado el plazo o de continuar en el uso y
goce.

87

86
85

EL CONTRATO DE FRANCHISING

La inversin que se realiza para la

operatividad de la empresa depende de ella, pero
puede recibir algn aporte econmico de la empresa
extranjera en calidad de prstamo.

Es el denominado CONTRATO DE FRANQUICIA.

Definiciones:

LAS VENTAJAS DE LA FRANQUICIA:

A travs del cual se busca difundir un producto o un servicio en
un mercado exterior mediante la transferencia de una serie de
elementos como la marca, el logo comercial, la tecnologa, el
know how del negocio y otros elementos tendientes a mantener
la homogeneidad del negocio.
Es un acuerdo mediante el cual una persona llamada
franquiciador otorga a otra persona natural o jurdica, llamada
franquiciado, econmica y jurdicamente independientes, el
derecho a la distribucin comercial y la explotacin de un
producto o servicio bajo, su nombre, logos, colores, secretos
comerciales, programas y marca
De esta manera la empresa adquiere las especificaciones para
poder fabricar el producto franquiciado, o la forma como se debe
prestar el servicio cuidando la calidad y el prestigio del producto
y de la empresa que otorga la franquicia, sin embargo, como
medio de proteccin a su producto franquiciante puede controlar
eventualmente a su concesionaria.

88

DEFINICIN DE LA ASOCIACIN ITALIANA DE

FRANCHISING

Dice que se trata de una forma de colaboracin de

bienes o servicios entre empresario (afiliante) y uno o
ms empresarios (afiliados) jurdica y econmicamente
independiente el uno del otro, que estipulan un acuerdo
a travs del cual:
a) EL AFILIANTE concede al afiliado la utilizacin de su
propia frmula comercial, con compresin del
derecho de usufructuar su Know How (en compaa
de la tcnica y del conocimiento necesario) y los
propios signos distintivos, unidamente a otras
prestaciones y formas de asistencias aptas a
consentir al afiliado la gestin de la propia actividad
de la misma imagen de la empresa afiliante.
b) EL AFILIADO se obliga a hacer propia la poltica
comercial y la imagen del afiliante para el inters
recproco de las partes mismas y de los
consumidores, as como al respeto de las
condiciones contractuales libremente pactadas.

Las ventajas que representa esta modalidad, con

relacin al usuario o consumidor, la facilidad que tiene
para poder adquirir productos de prestigio
internacional en el pas. La ventaja desde el punto de
vista empresarial, es que la firma que recibe la
concesin se ver facilitada para ingresar al mercado
con un producto o servicio que de la calidad que
brinda a sus consumidores reportar al franquiciado
importantes beneficios econmicos. De otro lado, el
franquiciante consigue la expansin de su negocio a
otros lugares.
Para poder acceder a las ventajas de este contrato se
establecen contraprestaciones. Que generalmente son
un porcentaje sobre las ventas o los ingresos de la
empresa franquiciada.

89

EL PAGO O CONTRAPRESTACIN:

Constituyen otra obligacin a cargo del franquiciado; las

principales compensaciones econmicas estn manifestadas
en:
A. El derecho de entrada: es el pago inicial con el cual se
cubre el pago de los derechos de hacer negocios bajo los
signos distintivos, con la misma organizacin y mtodos
operativos del franquiciante.
B. Regalas: suma peridica de dinero que se calcula sobre
la base de las ventas anuales (o segn se pacte) brutas y
durante toda la vigencia del contrato.
C. Canon de publicidad: correspondiente al manejo de la
publicidad de la red a la que el franquiciado contribuye a
travs de un canon que flucta entre un 0.5% y un 3% de
las ventas.
FRANQUICIADOR O FRANQUICIANTE:
Es el titular del nombre comercial, marca o signos distintivos
de diseo o emblemas con que identifican su empresa o
negocio.
FRANQUICIADO:
Persona facultada para vender, y/o distribuir, y/o explotar
comercialmente a su propio riesgo, en un lugar o territorio
preestablecido uno o varios productos y/o servicios, utilizando la
marca o nombre del franquiciante.

BAJO ESTA DEFINICIN:

90

Se comprenden los elementos principales de este

contrato, es la concesin de un conjunto de derechos
y conocimientos orientados a dar a el franchisee un
establecimiento que tenga necesariamente la "misma
imagen" que la empresa del Franchisor.

PARA SERGIO LE PERA LA FRANQUICIA COMERCIAL

Implica una persona titular de un modelo o patrn de

organizacin, esquemas de instalacin y modalidades de
prestacin de servicios, y de ciertos elementos distintivos frente
al pblico que aplica a una lnea o cadena de establecimientos
sobre un amplio territorio.

LA FEDERACIN DE FRANCHISING EUROPEA

DERECHOS QUE CONCEDE EL FRANCHISOR:
Resalta la estrecha colaboracin que existe entre las
partes, siendo a la vez financiera y jurdicamente
independientes. Esta colaboracin estrecha que se
presenta entre el franchisor y el franchisee tiene su
razn de ser en la necesidad de establecer una
unidad econmica que frente a terceros aparente ser
una sola empresa bajo una misma direccin y adems
el hecho de la constante asistencia tcnica que el
franchisor tiene que transmitir a sus franchisees
conlleva una necesaria y permanente comunicacin y
colaboracin, lo cual se va a traducir con una cadena
de negocios con igual imagen y rendimiento

est la marca de fbrica, el nombre comercial, derechos

reservados, patentes, secretos comerciales etc.., y adems una
variedad de prcticas de negocios basados en la experiencia de
la empresa matriz, as como la decoracin del local de ventas,
uniforme de trabajo, entrenamientos de personal.
Un acuerdo importante de este contrato es el suministro
peridico de los productos finales o de los insumos necesarios
para producir el artculo que se va a vender al pblico.
El Franchisee acta por cuenta propia en razn de que la
mercadera que oferta le pertenece por haberla comprado y
acta a nombre de otro, es decir, bajo el prestigio y condiciones
del franchisor, pero siempre en forma jurdica y econmica
independiente

91

El Know-how o saber hacer

CARACTERSTICAS
Un conjunto de conocimientos tcnicos y
comerciales.
Transmisible mediante manuales de operacin,
reuniones de formacin y entrenamiento.
Practico y fcilmente aplicable.
Probado, experimentado positivamente y con xito.
Original, difcilmente imitable, diferentes a los de la
competencia.
Estandarizado o normalizado para poder transmitirlo
a todos los franquiciados.
Sustancial, de contenido relevante para la actividad
comer4cial, competitivo.
Constante actualizacin, dinamismo, incorporacin
de nuevas tcnicas y procedimientos.
Secreto, confidencial