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Algunos Aspectos Sobre Los Procesos Concursales
Algunos Aspectos Sobre Los Procesos Concursales
Seminario de Integracin y
Aplicacin
1 Cuatrimestre 2002
Profesor titular: Dr. Kiperman
Ayudantes: Dra. Anita Bresciani
Dr. Paulo Adorno
Tema:
INDICE
INTRODUCCIN
I. LA LEY DE CONCURSOS Y QUIEBRAS
1. La evolucin de la ley concursal
2. Reformas introducidas por la Ley 25.563
Veto del Poder Ejecutivo
3. La reforma de la reforma
4. Repercusin del ndice CER sobre los concursos
4.1. Caractersticas generales del CER
4.2. Implicancias del CER en un concurso preventivo
Tratamiento de los intereses
Tratamiento del CER
5. Breve descripcin del proceso concursal y de la quiebra
5.1. Concurso preventivo
5.2. Quiebra
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CONCLUSIN
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BIBLIOGRAFIA
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INTRODUCCIN
Este trabajo tiene como objetivo profundizar sobre ciertos aspectos que
conforman la problemtica de los procesos concursales. Al hablar de procesos
concursales nos referimos tanto al Concurso Preventivo como a la Quiebra1.
A travs del presente trabajo desarrollaremos algunas cuestiones
relevantes que hacen a la materia concursal.
Por otra parte, siendo la sindicatura concursal una de las reas de
actuacin profesional del Contador Pblico, analizaremos cuales son sus
responsabilidades segn las diferentes normas, y cuales son sus deberes,
obligaciones y facultades especialmente en los procesos de verificacin de
crditos tomando como ejemplo de aplicacin la verificacin de crditos de la
A.F.I.P. y de un crdito laboral.
La intencin de este trabajo no es agotar todos los temas relacionados
con la sindicatura concursal, sino otorgar una idea de cules son los pilares en
los que se sustenta la tarea del Sndico.
Respecto de la actual coyuntura no se pueden dejar de lado todas las
modificaciones que se fueron sucediendo a lo largo de estos ltimos meses.
Tanto la crisis econmica por la que atraviesa el pas, como las cuestiones
polticas que rigen las relaciones internacionales, se ven reflejadas en los
procesos concursales a travs de presiones que han derivado en
modificaciones de la ley. Por lo tanto tambin se analizarn las reformas
introducidas en la ley 24.522 y sus consecuencias.
CAPITULO I
LA LEY DE CONCURSOS Y QUIEBRAS
Al ser la ley 25.563 una ley de emergencia, tiene un carcter transitorio, por lo que no puede
establecer derogaciones de leyes anteriores, solo puede suspenderlas por un tiempo
determinado.
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3. La reforma de la reforma
El Poder Ejecutivo envi el da 17 de abril al Congreso el proyecto que
modifica nuevamente la Ley de Concursos y Quiebras. A nivel general, el
gobierno pide la derogacin de los puntos ms conflictivos de la ley 25.563.
El proyecto que ser tratado por el Congreso incluye los siguientes
temas:
a) Se deroga la ampliacin a 180 das para el perodo de exclusividad
para que el deudor presente propuestas a los acreedores. El proyecto
vuelve a un mximo de 60 das el perodo de exclusividad del deudor.
b) Se deja sin efecto la suspensin de 180 das en los procesos de
quiebra.
c) En los casos de acuerdos homologados, todos los plazos procesales
de las quiebras ya iniciadas se reanudarn a partir del prximo 30 de junio.
Es decir, se elimina el artculo 11 de la Ley 25.563, que suspenda por 180
das la apertura del proceso de quiebra, y se establece que los acuerdos
homologados se debern cumplir desde el 30 de junio de 2002.
d) Se restituye el cramdown con todos los instrumentos vigentes en la
Ley de Quiebras anterior, 24.522, que regula el procedimiento de oferta de
los acreedores para hacerse cargo, previo acuerdo en sede judicial, de la
empresa fallida.
e) La restitucin de este instituto incorpora una mayor facultad a los
jueces para la homologacin, siempre que se trate de un convenio
equitativo y no provoque ninguna discriminacin hacia los sectores
firmantes de ese acuerdo, como los accionistas minoritarios en la quiebra.
El juez de la causa debe pronunciarse sobre la homologacin del acuerdo,
que podr hacerlo inclusive si tiene una sola propuesta, salvo que la
encuentre contraria al orden pblico y a la moral.
f) Se modifica el plazo de suspensin de las ejecuciones de viviendas,
bienes afectados a la produccin, comercio o prestacin de servicios
decretados en procesos judiciales o extra judiciales. Aqu se incluye la
suspensin de los juicios hipotecarios dentro y fuera del sistema
financiero. A partir de ahora, y tal como fue fijado en el veto del Poder
Ejecutivo, se deber computar una suspensin de 180 das corridos y no
hbiles, como se fij en la ley original.
g) Se elimina por ley la disposicin que obligaba a los bancos a negociar
con los deudores y, en caso de no llegar a un acuerdo, a previsionar la
deuda como prdida.
h) Se amplan las facultades para los jueces en cuanto a la posibilidad
de aceptar, denegar o modificar las propuestas de homologacin de
acuerdos de los acreedores.
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CSJN, 10/3/87, JA, 1988-I-111; d., 1/4/86, LL, 1986-D-114 y ED, 123-678, n 378 y 607
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CAPITULO II
EL TRATAMIENTO DE LOS DIFERENTES IMPUESTOS Y TASAS
EN UN CONCURSO PREVENTIVO O QUIEBRA
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CAPITULO III
VERIFICACIN DE UN CREDITO DE LA AFIP
1. Introduccin
De acuerdo a lo expresado anteriormente el proceso concursal asegura
la concurrencia de todos los acreedores sobre la masa concursal estableciendo
uno de los fuertes principios de la ley concursal que es la pars condicio
creditorum, es decir la igualdad de condiciones frente al concurso, para todos
los acreedores por causa anterior a la presentacin, siendo la nica distincin
admisible la que emana de la propia caracterstica del crdito (privilegio).
Para verificar el crdito por impuestos o provenientes de las
contribuciones de la Seguridad Social, el Fisco no esta excluido de la
presentacin a verificar el monto del crdito, ya sea en forma tempestiva o
tarda, va incidental o que prefiera continuar en sede judicial los juicios de
conocimiento en que resultare demandante.
A pesar de ello el Fisco suele exigirle a los sndicos que estos
aconsejen el crdito en forma oficiosa, aunque no exista para ello ningn
supuesto legal que lo legitime.
Adems el Fisco impone una carga adicional a la sindicatura que es la
presentacin del formulario 735 (establecido por la R.G. 745/99 que ms
adelante ser analizada) por el cual se pone en conocimiento del Fisco, a
travs de la AFIP, el monto de la deuda que el sndico tiene posibilidad de
determinar.
Esta nueva obligacin que se le impone al funcionario concursal, tiene
la intencin de solucionar el problema que se le plantea en esta situacin a la
AFIP para calcular la deuda impositiva, en forma determinada y lquida.
2. Determinacin del crdito por parte de A.F.I.P.
La AFIP debe intentar hacer valer sus crditos: insinuando su crdito a
travs de la verificacin tempestiva segn artculo 32; y en el caso de que por
alguna razn no se realice por esta va tiene la posibilidad de reclamar su
crdito abriendo el proceso de determinacin oficiosa con la notificacin a la
vista, en el caso de impuestos, y notificando el acta de inspeccin labrada, en
el caso de determinacin de deuda por recursos de la seguridad social .
2.1. Verificacin tempestiva segn art. 32 de la Ley 24.522.
En este caso el Fisco se presenta a verificar su crdito en igualdad de
condiciones junto al resto de la masa de acreedores concursales, y dicho
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crdito estar sometido al anlisis del sndico de acuerdo con lo que establece
el art. 35 de la ley y a la sentencia de verificacin del art. 36. de la misma,
sometiendo sus crditos a decisin judicial.
Desde el punto de vista concursal, la verificacin de crditos es el
resultado de una sentencia de conocimiento pleno y por lo tanto tiene efecto de
cosa juzgada.
A instancias de este art. 32 es que en este aspecto la verificacin
constituye por un lado un proceso contradictorio atenuado (fase necesaria), que
se realiza en la esfera del sndico constituyendo una verdadera demanda y es a
aquel a quien corresponde expedirse sobre la legitimidad de la causa, monto y
privilegio; y otra etapa que se lleva a cabo ante el magistrado (fase eventual)
de pleno conocimiento claramente contenciosa y por lo tanto dispositiva, dada
por el incidente de revisin.
2.2. Determinacin oficiosa con notificacin a la Vista.
En este supuesto el Fisco opta por no presentarse a verificar su crdito
en forma tempestiva, y lo sigue por la va administrativa.
Esto significa que seguir los tramites como lo establece el
procedimiento en materia tributaria bajo la determinacin de oficio, con vista al
contribuyente.
La determinacin de oficio segn la ley N 11.683/98 en su art. 16
establece que: ..." Cuando no se hayan presentado las declaraciones juradas o
resulten impugnables las presentadas la AFIP proceder a determinar de oficio
la materia imponible o el quebranto impositivo, en su caso y a liquidar el
gravamen correspondiente, sea en forma directa, por conocimiento de dicha
materia, sea mediante estimacin, si los elementos conocidos solo permiten
presumir la existencia y magnitud de aquella".
Ante esta situacin la ley establece cules son los recursos que tiene el
contribuyente para interponer su descargo y ofrecer las pruebas que hagan a
su derecho, deducida la cual el juez administrativo dictar sentencia.
La determinacin contendr lo adeudado en concepto de tributo y multas
e intereses resarcitorios, cuando corresponda. Lo mismo ocurre en el caso de
las contribuciones a la Seguridad Social. las que se determinarn segn el art.
11 de la ley 18.820, art. 11 de la ley 23.659, y la resolucin 79/98. El crdito as
determinado, habiendo caducado o encontrndose resueltos los procesos
recursivos indicados, queda firme con carcter de cosa juzgada, al menos en
instancia administrativa. Excepto que hubiere, ante la inminencia del plazo de
vencimiento para la insinuacin tempestiva, hubiera decidido continuar el
trmite en sede concursal con lo cual estaramos en lo descrito en el punto
anterior. De otra manera, vencidos los plazos deber corresponde la
verificacin tarda de sus crditos va incidente y bajo sus costas.
De todos modos el crdito por cualquiera de los dos caminos tendr que
someterse al arbitrio del juez concursal.
3. La prueba en el mbito del derecho tributario administrativo
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CAPITULO IV
VERIFICACIN DE UN CREDITO LABORAL
1. Aspectos generales
Tradicionalmente, nuestra legislacin concursal trat con benevolencia a
los acreedores de origen laboral, otorgndoles importantes privilegios y
tendiendo a favorecer el rpido cobro de sus acreencias.
Sin embargo, estas buenas intenciones se tornaron vanas en la mayora
de los expedientes judiciales, dado que para reconocer la existencia de crdito
el acreedor deba verificar, lo que motiv importantes demoras.
En la legislacin vigente se busca agilizar este trmite procesal. La
insinuacin del acreedor laboral se puede efectuar de diversas maneras.
Puede requerir el pago de su crdito mediante el denominado pronto pago, o
proceder a la verificacin como el resto de los acreedores, si es posible a su
respecto continuar o iniciar una accin de conocimiento y en determinados
supuestos ejercer su accin mediante el proceso laboral.
El derecho de pronto pago de los acreedores laborales, es consagrado
por la ley en el art. 16 en proteccin de los derechos de los trabajadores de la
empresa concursada, teniendo en cuenta la naturaleza alimentaria de sus
crditos. En tal sentido se prev un trmite rpido en el cual slo se necesita el
dictamen del sndico, sin necesidad de verificacin del crdito ni sentencia en
juicio laboral previo.
2. Crditos comprendidos en el pronto pago
Los requisitos legales para que sea procedente el pronto pago surgen
del art. 16 de la Ley 24.522, en virtud del cual proceder tal derecho en tanto y
en cuanto los crditos se encuentren comprendidos entre los que la ley
privilegia con esta posibilidad.
El pronto pago alcanza las remuneraciones de los trabajadores y
cualquier crdito emergente de la relacin laboral que goce del privilegio
general y especial. Se incluyen en el pronto pago los siguientes conceptos:
1. Remuneraciones
2. Indemnizaciones por accidentes
3. Indemnizacin sustitutiva de preaviso
4. Integracin del mes de despido
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Gmez, Ramn Alejandro c/empresa central El Rpido S.A.T.A. s/sumario C.N.COM. Sala
B 5/11/2001
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demostrar que lleg a esa situacin por motivos ajenos a sus actos y que
adems no lo pudo prevenir obrando como un buen hombre de negocios.
5. Tareas de la sindicatura
Segn un trabajo publicado en la revista El Notificador 8 el sndico debe
cumplir una serie de tareas tendientes a verificar la procedencia o no de los
pedidos de pronto pago.
Debera analizar con la mayor premura posible, los registros del deudor
a efectos de determinar la existencia de potenciales pedidos de pronto pago
laboral, de manera tal que cuando se produzca el primero de ellos, se pueda
informar tambin la cantidad aproximada del monto que debera destinarse a
este concepto, por la totalidad de acreedores laborales que pueden insinuarse
por esta va.
La determinacin del valor total al cual podra ascender el conjunto de
pedidos potenciales de pronto pago laboral, servir tambin para que cuando
existan los fondos para su satisfaccin, se puedan reservar los que
correspondan a los pedidos no insinuados o que habindoselos formulado, an
no obtuvieron resolucin judicial.
Es muy posible que en la contabilidad del deudor no estuvieran
registrados algunos crditos, ya sea por las deficiencias contables del deudor o
por su actitud volitiva. En tal sentido el sndico deber analizar si el crdito se
encuentra controvertido para poder informar al juzgado.
Se deber incluir en el anlisis los elementos que permitan determinar
en cada caso, su origen, la legitimidad y / o sospecha de connivencia dolosa
entre el requirente y el concursado.
Por ltimo el sndico deber emplear todos sus conocimientos para
determinar la posibilidad de que el pronto pago pueda ser satisfecho
prioritariamente con el resultado de la explotacin.
El informe del sndico en tal aspecto tiene el carcter de dictamen
profesional. Este dictamen debe ser objetivo ya que mientras el rechazo del
pronto pago limita al trabajador el acceso al beneficio de la norma, una
admisin indebida podra afectar el patrimonio concursal, eximiendo, adems,
al acreedor laboral del requisito de verificacin, donde los dems acreedores
pueden ejercer control.
Para comprobar la procedencia de los importes reclamados el sndico
concursal deber desarrollar una labor de auditoria vinculada a cada uno de los
pasivos de origen laboral que solicitaron el pronto pago.
Adems de la informacin que se obtiene en cumplimiento del art. 11, al
presentarse en concurso preventivo, ser necesario que el concursado brinde
amplia colaboracin al sndico, en especial facilitando el acceso inmediato e
irrestricto a la documentacin y respondiendo en forma inmediata a cualquier
tipo de requerimiento que este realizare.
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Barcelo Bovari, Leticia, Adrin Dovigo, Julin Gutirrez Evangelina Ortiz, Mabel Prez y
Alejandra Travelli; Rgimen del pronto pago laboral. Procedimientos de Auditoria a aplicar por
el sndico. Alternativas para su efectiva cancelacin. El Notificador n 95 2001 pp. 9492-9506
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Segn el art. 417 del CPCC una confesin es ficta cuando el citado no compareciere a
declarar dentro de la media hora de la fijara para la audiencia, o si habiendo comparecido
rehusare responder o respondiere de una manera evasiva. El juez lo tendr por confeso sobre
los hechos personales, teniendo en cuenta las circunstancias de la causa y las dems pruebas
producidas.
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Fassi, Santiago C. y Gebhardt Marcelo, Concursos y Quiebras, 7 ed. (Ed. Astrea, 2000),
p.483.
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CAPITULO VI
RESPONSABILIDADES DEL SINDICO
1. Introduccin
En el concurso preventivo, por no estar el deudor desapoderado, el
sndico solo debe realizar los informes que le exige la ley, verificar el
cumplimiento del pago de las cuotas concursales y autorizar los actos que sean
requeridos, segn se establece en el art. 16 L.C.Q.
En cambio en la quiebra, el sndico es responsable no solo de la
confeccin de los informes, sino tambin de la administracin y liquidacin de
los bienes del fallido.
La ley establece que el fallido queda desapoderado de pleno derecho de
sus bienes existentes a la fecha de la declaracin de la quiebra, impidiendo
dicho desapoderamiento el ejercicio de los derechos de disposicin y
administracin.
Una vez dictada la sentencia de la declaracin de quiebra se procede a
la incautacin de los bienes y papeles del fallido, los que le son entregados
previo inventario.
Aquellos bienes que sean imprescindibles para la
subsistencia del fallido y su familia deben ser entregados al deudor bajo recibo,
previo inventario de los mismos.
A partir de la citada incautacin, el sndico es responsable, sobre los
tributos, sobre los bienes a su cargo, y en el caso de continuacin empresaria
de los aportes y contribuciones a los distintos organismos de la Seguridad
Social.
El sndico reviste fundamentalmente la condicin de funcionario pblico
que obra en inters de la justicia, por lo que en ocasiones puede realizar actos
contrarios a los intereses del deudor y / o del acreedor.
Los lmites de su funcin estn dados por la ley concursal, en especial
en el art. 252, en el que se determina la indelegabilidad de la funcin, debe
actuar personalmente, sin perjuicio del desempeo de los empleados.
Otro de los lmites est dado en el art. 255, el que determina que no
puede renunciar a las designaciones que le correspondan, salvo que exista
causa justificada para ello.
La renuncia comprende la totalidad de las sindicaturas en que el
funcionario acte y debe ser juzgada por la Cmara de Apelaciones con criterio
restrictivo. El renunciante debe seguir en sus funciones hasta la aceptacin del
cargo por el reemplazante.
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Segal, Sanciones aplicaciones y responsabilidad del sndico en la ley concursal, LL, 150-851.
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CONCLUSIN
La sindicatura concursal es una de las incumbencias del Contador
Pblico donde se deben aplicar todos los conocimientos y destrezas adquiridos
a lo largo de las distintas asignaturas que componen el plan de estudios de la
carrera.
Su desarrollo a conciencia demanda no solo una capacitacin especifica
y una actualizacin constante dentro del campo contable e impositivo, como
tambin en el rea del derecho procesal.
En el desarrollo de las tareas de sindicatura tanto en el caso de
concursos como de quiebras, el Sndico debe tener especial atencin en
detectar, impedir e informar sobre la realizacin o la posible concrecin de
maniobras que impliquen una actitud dolosa o fraudulenta, ya que como hemos
visto la aceptacin de este cargo, implica la aceptacin de altas
responsabilidades tanto dentro del campo patrimonial como del penal llegando
hasta la responsabilidad solidaria y subsidiaria del sndico. Esto cobra particular
importancia en los concursos preventivos a la hora de la verificacin de crditos
por parte de los acreedores, donde es el sndico quien debe recomendar al
Juez cuales deben ser verificados, cuales no y en que medida corresponden
los privilegios insinuados por los acreedores.
Al momento y teniendo en cuenta una disputa que posee una antigedad
similar a la ley concursal, no se puede establecer una lnea exacta de divisin
desde la cual determinar donde termina la incumbencia natural de los
profesionales de la abogaca y donde se inicia la tarea del Contador Publico. Si
bien en la ley se establece de manera intrnseca que ambos especialistas
deberan trabajar en conjunto, al nombrar a un contador como funcionario del
juez, no esta definido exactamente que as deba hacerse en todos los casos.
En mi opinin, debido a que esta divisin de tareas es imposible de determinar
con certeza y tendiendo a generar un equipo de trabajo donde la interaccin de
ambas disciplinas generen la sinergia necesaria en beneficio del proceso y del
resultado del mismo para la empresa en problemas, considero conveniente que
la reforma que esta prxima a ser tratada por el Parlamento contemple la
obligatoriedad de que los estudios integren profesionales abogados en su
conformacin, y que los sndicos clase B cuenten con un abogado asociado a
efectos de llevar adelante en mejor forma el proceso. Por otra parte, con esta
asesora letrada, el sndico ve disminuida la posibilidad de incurrir en faltas a
las normas procesales.
De la misma, considero oportuno que los abogados cuenten en forma
obligatoria con el concurso de un Profesional en Ciencias Econmicas en todos
aquellos asuntos donde se requiera una tarea multidisciplinaria. Citamos como
ejemplo la sindicatura societaria para las empresas comprendidas dentro del
art. 299 de la ley de sociedades comerciales, en donde el sndico puede ser
tanto un abogado como un contador, siendo indiscutible que la tarea que se
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debe realizar en este cargo est relacionada mayormente con las incumbencia
del Contador Pblico.
Tambin es necesario, con el objetivo de hacer ms equitativa y
predecible la aplicacin de las normas, que estas no contengan vacos que den
origen a la multiplicidad de interpretaciones y posteriores recursos. Tambin es
necesario el anlisis de las leyes impositivas en conjunto con las leyes
concursales, a efectos que la interaccin de unas con otras no quede
totalmente librada a la interpretacin de las mismas, creando incertidumbre no
solo para el concursado o fallido, sino para todos los actores que llevan
adelante el proceso.
En el desarrollo del presente trabajo, tambin se ha podido detectar una
suerte de desvinculacin o falta de inters de parte de los organismos de
recaudacin respecto de la materia concursal, pese a la cantidad de
publicaciones de profesionales que dan sus opiniones a cerca de las carencias
que se observan en las normativas.
Es reiterado en opinin de diversos profesionales que actan en el
medio, a los cuales he entrevistado, las desprolijidades que se observan en el
proceso de verificacin de crditos por parte de los organismos recaudadores,
cometiendo varias veces los mismos errores, o no contando con la celeridad
necesaria en el cumplimiento de los plazos procesales. Adems, como ya se
expres, no es una buena solucin para estas inoperancias cargar al sndico
con mayores tareas, como por ejemplo la tarea de completar el formulario 735
(obligacin establecida en la R.G. 745).
Con una legislacin mas adecuada a las circunstancias reales de la
problemtica concursal, y con el auxilio de profesionales que desempeen sus
tareas con la especializacin necesaria para entender en la materia, se podra
hacer de los procesos concursales, soluciones mas efectivas para las
empresas que se encuentran en dificultades financieras.
Hoy en da esta posibilidad parece remota, ya que en mi opinin no se
legisla en funcin de mejorar las relaciones comerciales, como sera si se
previera un proceso aplicable a empresas con dificultades financieras o
econmicas pero sin llegar al estado de cesacin de pagos (presupuesto
esencial en la normativa vigente). Sino, por el contrario nuestra legislacin es
pro-deudor, sin importar el perjuicio que se le ocasiona a los acreedores.
Quizs no se puedan conocer cuales son las verdaderas intenciones de
los legisladores que los llevan a sancionar reformas tan trascendentales con un
sesgo poltico tan marcado, para tres meses mas tarde comenzar a tratar una
reforma con objetivos diametralmente opuestos a los aprobados hace tan
escaso tiempo. Quizs respondan a intereses polticos o a presiones
econmicas muy fuertes.
Pero lo que s se puede conocer son las
consecuencias que ellas provocan: un deterioro total de la economa argentina
y ninguna luz al final del camino.
50
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