UNIDAD 5 Defensa de los derechos

Concepto y evolucin Accin: concepto y clasificaciones Sistemas procesales.

Legis actionis: Caracteres desarrollo de cada accin Transformacin al nuevo sistema.

Procedimiento formulario: Principios La frmula: contenido y partes (ordinarias y extraordinarias)

Proteccin extra iudicium de los derechos.

Procedimiento extraordinario Caracteres.

Concepto y Evolucin:
Las normas jurdicas se distinguen de las otras por su carcter coactivo, en tanto el estado impone
su cumplimiento, sanciona su violacin y protege los derechos subjetivos que de ellas se deducen.
Precisamente, cuando los sujetos consideran que sus derechos no son respetados, recurren al estado
en demanda de su reconocimiento y tutela.
Proceso conjunto orgnico y reglado de actos que deben desenvolverse ante los rganos especficos
del estado judiciales para que stos constaten la titularidad de los derechos subjetivos y la
violacin del derecho objetivo y, consecuentemente, impongan la reparacin o sancin
correspondiente.
Lo que posibilita el proceso es la accin, que, como afirm Celso, no es sino el poder jurdico de
perseguir en juicio lo que es debido. en el Derecho Rumano el magistrado, en ejercicio de su
funcin jurisdiccional, poda tanto otorgar acciones para tutelar situaciones de hecho no
contempladas previamente por el ius civile como negarlas a titulares de derecho subjetivos
derivados del derecho objetivo vigente. Las pretensiones o intereses jurdicos encontraban, pues, su
efectiva tutela no en una necesaria condicin de derechos subjetivos, sino en la concesin de una
especfica accin.
La accin resultaba, as, no un inevitable corolario, un automtico reflejo de la condicin de
derecho subjetivo, sino una cierta entidad en s misma, independiente de la existencia previa de un
derecho subjetivo y, a veces, por el contrario, engendradora indirecta de derechos: se tena un
derecho porque el magistrado prometa una accin para una determinada hiptesis
Jurisdiccin: En Roma la iurisdictio es desde el principio y por un largo tiempo considerada un
poder o prerrogativa personal del magistrado que, aunque consiste en la enunciacin de los
principios jurdicos que encuadran o importan la controversia, no comprende la emisin de la
sentencia: es decir, compete a la iurisdictio dar el planteo pero no la solucin del caso
Evolucin
Es que ha tenido lugar en el Derecho Romano una paulatina publicizacin del proceso, es decir, que
al principio una moderada intervencin del poder pblico en las controversias privadas fue
incrementndose para resultar al final casi tan completa como en nuestros tiempos.
(A) Es propia de los comienzos de Roma; Legitimacin de la violencia de la defensa privada a
travs de modos de actuar con recaudo o condiciones controlados por una genrica opinin pblica,
es decir, sin intervencin de rgano estatal especfico:
(B) corresponde al perodo republicano, aunque alcanza su apogeo tcnico en el Principado, en el
que va a ir predominando. La intervencin, a requerimiento de las partes, del estado
1) para controlar o disciplinar el accionar de la defensa privada, accionar que se ir
estilizando o
hacindose simblico, y
2) para llevar, con previo encuadre jurdico, o sin l, a la instauracin de un arbitraje a
realizarse, sea con procedimientos ordlicos, sea con anlisis crtico de las pruebas
aportadas.
(C) Resulta exclusiva en el Dominado: Actuacin cada vez ms insoslayable de la
administracin estatal con control total y exclusivo del proceso hasta la decisin del caso

mediante la sentencia.

Sistemas Procesales
Durante la existencia de la comunidad romana los pleitos privados se tramitaron a travs de tres
sistemas procesales que se fueron sucediendo en el tiempo, pero con largos perodos de coexistencia.
El sistema de las legis actiones acciones de la ley rige hasta el siglo H a. C., en que comienza a
estructurarse el segundo sistema, el formulario. Luego aqul languidece, hasta ser oficialmente
abolido salvo en algunas restrictas aplicaciones por la lex Iulia iudiciorum privatorum del ao
17 a. C. El sistema formulario se consagra, en coexistencia con el de las legis actiones, por la lex
Aebutia (alrededor del 130 a. C.) y lo sustituye de acuerdo con la aludida lex Iulia. Estos dos
sistemas tienen en comn:
La divisin del proceso en dos etapas:
La in iure (ante el tribunal), en la que el magistrado encuadra o plantea jurdicamente
la controversia iurisdictio y establece la relacin procesal,
La apud iudicem (ante el juez), en la que a un particular, designado especficamente
para esa ocasin, le corresponde emitir la sentencia que resuelve el caso.
A partir del comienzo de nuestra era, con el Principado se generaliza un sistema que, por haber
unificado las dos etapas la in iure y la apud iudicem de los sistemas anteriores considerados
variantes del ordo iudiciorum privatorum (orden propio de los juicios privados), fue llamado extra
ordinem (fuera del orden normal) o extraordinario. Despus de coexistir con el sistema formulario
durante el Principado, ser el sistema tpico y exclusivo del Dominado

La accin sus clases. En Roma la palabra actio era empleada en un doble sentido: en
uno, formal era el acto que abra el proceso, es decir, el instrumento de que se valan las partes para
el logro de la tutela jurisdiccional; en otro , material, aplicaba la reclamacin de un derecho,
traducindose en aquello que en el lxico jurdico moderno se llama pretensin. Desde el punto de
vista formal no hubo para los romanos una actio, sino actiones particulares con denominaciones
diversas. Esta especial caracterstica llevo a decir a Ihering que el derecho romano no conoci la
accin pues a las relaciones jurdicas las iba dotando de distintas acciones, mxime que por obra del
pretor frecuentemente se creaban con nuevas acciones nuevos derecho . De ah que Riccobono haya
sostenido que el derecho romano no fue un ordenamiento de derechos subjetivos sino mas bien un
sistema de acciones.
La accin segn Celso no es otra cosa que el derecho de perseguir en juicio lo que a uno se le debe,
sin embargo esta definicin omite a los derecho reales o derechos sobre las cosas, propias o ajenas,
por lo que no hubo consenso con respecto a las definiciones de los Jurisconsultos romanos.
Las distintas Clases.
Acciones Reales y Personales: la actividad jurisdiccional del Estado se desarrollaba por lo comn
en dos fases: una tendiente a afirmar la existencia del derecho y su lesin, la segunda dirigida a la
realizacin o reintegracin del derecho reconocido. Abarcaba un proceso de cognicin y un proceso
de ejecucin. En el proceso de cognicin poda intentarse la proteccin de un derecho real o de
obligaciones. En el primer caso se ejercan las acciones reales (actiones in rem) ya que al ser el
derecho real una relacin directa entre el titular y la res objeto de este, el sujeto persegua la tutela
de esta relacin dirigindose contra cualquiera que la obstaculizara indebidamente (erga omnes).
Las acciones reales eran llamadas por los romano vindicationes. Las acciones que amparaban una

relacin creditoria u obligacional se llamaban acciones personales (actiones in personam), porque la

relacin negocial generadora de obligaciones se daba entre el sujeto acreedor y el sujeto deudor,
teniendo derecho el primero a ejercitar la accin para lograr del segundo el pago de la deuda. Las
acciones personales se designaban con el termino de condictiones.
Existan acciones mixtas tanto personales como reales estas son:
la actio communi dividundo, destinada a obtener la divisin de la cosa comn
la actio familiae erciscundae, concedida al heredero para lograr la particin de la herencia
la actio finium regundorum con la que se persegua el deslinde de dos heredades contiguas
cuyos limites se encontraran confundidos.
Acciones stricti iuris y bona fides:
Stricti Iuris: el juez estaba constreido a los hechos a los trminos de la formula elevada por
el pretor
Bona Fidei: gozaba de amplio arbitrio debiendo examinar todo lo concerniente a la relacin
de que se tratara en termino de equidad y sobre la base de la buena fe.
Acciones derivadas de actos ilcitos, penales ,persecutorias y mixtas
Penales: las dirigidas al pago de una suma de dinero (poena) en concepto de resarcimiento
por el dao causado
Reipersecutorias: aquellas que perseguan la restitucin de la cosa
Mixtas: posibilitaban demandar el pago de la poena y la restitucin de la cosa
Acciones perpetuas y temporales
Perpetuas: no se extingua por el transcurso del tiempo
Temporales: las que no podan ser interpuestas despus de transcurrido cierto plazo que por
lo comn era de un ao til
Acciones directas y contrarias
Directas: en ciertos contratos tal es el caso del mandato o en determinadas relaciones
jurdicas como la tutela, se conceda accin directa para demandar al principal obligado
contrarias: en la relacin podan surgir eventualmente obligaciones para la otra parte como
el pago de gastos que hubiera realizado en su gestin el obligado, se le otorgaba una accin
contraria, cual era la que poda ejercitar el mandatario contra le mandante o el tutor contra el
pupilo
Acciones populares y privadas.
Populares: eran ejercitables por cualquier ciudadano en defensa de un inters publico o
hasta de un inters privado considerado digno de proteccin
Privadas: correspondan exclusivamente a quienes acudan en defensa de sus propios
derecho subjetivos
Acciones simples y dobles
Simples:cuando en los juicios el actor formulaba una reclamacin contra el demandado y el
juez condenaba o absolva a este.
Dobles: cuando exista un litigio en que ambas apartes representaban al mismo tiempo y
recprocamente el papel de actor y demandado, lo que hacia que le juez pudiera condenar o
absolver a cualquiera de las partes o determinan el objeto de la condena segn las
pretensiones de aquellas.
Acciones Civiles y Honorarias o Pretorianas
Civiles: eran reguladas por el derecho civil (in ius conceptae) y tendan a hacer valer
relaciones tuteladas pro el ius civile.

Honorarias o Pretorianas: Se originaban en la iurisdictio de los magistrados que gozaban

del ius edicendi, como el pretor y los ediles, y se las conceda para proteccin de relaciones no
comprendidas en el ius civile o no tuteladas debidamente por tal ordenamiento jurdico. Fueron de
distintas clases:
Actiones in factum: cuando el pretor le era imposible asimilar por analoga
situaciones no previstas a otras ya existentes. Ello lo impulso a crear nuevas

acciones, las que para indicar que no estaban fundadas en una regla de derecho sino
en la autoridad del magistrado y que se daban por le hecho.
Actiones Utiles: cunado el pretor se vala de acciones civiles ya reconocidas,
extendindolas fuera de su campo propio para aplicarlas a situaciones anlogas a
aquellas para la cuales se haban constituido.
Actiones ficticias: aquellas mediante las cuales el pretor, para hacer posible la
aplicacin de una accin ya existente a otra relacin nueva, finga la existencia en
esta relacin de un elemento que faltaba.
Prejudiciales: aquellas en las que por intentarse en procesos de mera verificacin
generalmente dirigidos a fijar los presupuesto de un juicio futuro, no figuraba en la formula
la condemnatio.
Actiones arbitrarias: se aplicaban a consecuencia del inconveniente que implicaba la
condena pecuniaria en aquellos juicios en que se demandaba la restitucin o exhibicin de
una cosa determinada , por lo que se acostumbro a anteponer a las acciones que perseguan
tales objetivo una clausula por cuyo medio el juez solo condenara a pagar una suma de
dinero si no prosperase la orden que el imparta al demandado de exhibir o restituir.

Procedimiento de las legis actiones

Tuvo vigencia desde los orgenes de Roma hasta el siglo II a. C. Se trataba de un procedimiento
sumamente solemne, con un riguroso formalismo, en el cual el mas pequeo error poda ocasionar
la perdida del litigio.. en el , la ley estableca las palabra que deban pronunciarse y se se
pronunciaba otros trminos, aun sinnimos de los establecidos por las leyes, se perda el juicio. Era
un procedimiento oral en el que no estaba permitida la representacin.
La acciones de la ley eran cinco: tres de ellas tendientes a reconocer o declarar un derecho y las
otras dos, dirigidas a la ejecucin de la persona (manus iniectio) o de sus bienes (pignoris capio).
Alas primeras las denominamos declarativas y a las segundas ejecutivas.
Declarativas
Per sacramentum: era una accin genrica, pues se interpona en todos aquellos casos en
que se pretenda el reconocimiento de derecho respecto de los cuales no exista un
procedimiento especial. Poda efectuarse de acuerdo con dos modalidades: in rem o in
personam, segn que a travs de ella se discutiera sobre la titularidad de un derecho real
(vindicatio) o de un derecho personal o crediticio. Pero en ambos casos, la accin se
caracterizaba por la apuesta (sacramentum) de 50 a 500 ases, que las partes litigantes se
comprometan recprocamente a depositar, bajo juramento de que su declaracin era verdica
y que a manera de pena pecuniaria, la parte perdedora deba destinar al Estado, una vez que
el iudex hubiera dictado su sentir por medio de la sentencia.
Se desarrollaba en dos etapas in iure (en que intervena magistrado) e in iudicio (en que
intervena el juez). En un primer momento la designacin del juez deba seguir a la apuesta,
pero por la lex Pinaria se difiri treinta das.
In rem: en este caso ambas partes afirmaban ser propietarios de la misma cosa,
servia para la vindicatio. En la etapa in iure demandante y demandado se presentaban
ante el pretor y declaraban solemnemente que la cosa les perteneca; el magistrado
intervena ordenando que se dejara libre la cosa objeto del litigio y luego le otorgaba
su posesin interina a la que consideraba con mejor derecho. Luego las partes se
daban cita ante el juez por ellas elegido y comenzaba as al etapa in iudicio. Se
presentaban las pruebas con el propsito de acreditar los derecho invocados y luego
de su valoracin, el iudex dictaba sentencia dictaba sentencia declarando cual
apuesta era justa y cual injusta
In Personam: la afirmacin de un crdito por el otro, la negacin correspondiente.
Las partes no se presentaban de comn acuerdo ante el magistrado sino que era el
acto o demandante quien intimaba o llamaba al juicio- por la ius in vocatio- al
demandado. En la etapa in iure se hacan la afirmacin del crdito y la negacin de la

deuda, sobre las que se fundaba el sacramentum. Se pasaba luego a la instancia in

iudicio en la que el juez decida si exista o no la deuda.
Per iudicis postulationem: significa pedir al magistrado que designe un juez o arbitro
esta accin no era genrica sino especial, pues se ejerca en amparo de derecho reales , de
familia y de particin de herencia.
Era necesario indicar la causa por la cual se litigaba
se nombraba inmediatamente al juez sin esperar 30 das
no se recurra al sacramentum o apuesta
Per Condictio: su nombre deriva de condicere que significa intimar. Por medio de esta
accin el actor intimaba al demandado a presentar dentro de los 30 das ante el magistrado
para elegir el juez. Se aplicaba para asuntos cuyo objeto era el cobro de una suma de dinero
o de cualquier otra cosa cierta.
El nombramiento del juez se difera 30 das
No haba apuesta
Deba llevarse ante el magistrado el documento o escrito donde constaba la deuda.

Ejecutivas
Manus Iniectio: este procedimiento se aplicaba a los condenados que se negaban a cumplir la
condena y a los que reconocan su deuda en juicio. Cuando la parte vencida se negaba a cumplir el
vencedor poda dirigirse al magistrado y pedir autorizacin para ejercer facultades sobre su persona.
El deudor quedaba bajo el poder del acreedor por un periodo de 60 das hasta saldar su deuda, si no
cumplir en ese plazo poda ser vendido como esclavo del otro lado del Tiber esta era una de las
acciones de la ley mas antigua, que fue suavizndose con el correr del tiempo. Primero la Lex
Poetilia Papiria, luego con la Bonorum Venditio y pro ultimo con la Bonorum distractio.
Pignoris Capio: un proceso de ejecucin que poda realizarse sin al presencia del magistrado y aun
sin la del deudor. Por ella el acreedor se apoderaba a titulo de garanta, de ciertos bienes del deudor
para obligarlo al pago de la deuda o como satisfaccin del crdito.

Procedimiento Formulario
Historia y Nacimiento: Se vincula el origen del procedimiento formulario con la actividad
jurisdiccional del pretor peregrino creado en el 242 a. C. para entender en asuntos con peregrinos y
de stos. Este pretor no necesit ajustarse al rgido y formalista sistema de las legis actiones, al que
no tenan acceso los no ciudadanos. Fue, por lo tanto, con toda libertad, desarrollando un tipo de
proceso que, en lo general, segua el esquema de arbitraje obligatorio de las legis actiones, con sus
dos etapas: la in iure y la apud iudicem. Claro que, con palabras o referencias de las leges, en lugar
de las formulaciones solemnes, el pretor peregrino acostumbr a plasmar por escrito, previa
informacin, consulta, discusin y asentimiento con las partes y de las partes, la impostacin de la
controversia en base a la norma correspondiente, deducida de la institucin romana extendida a los
peregrinos o lo que era ms frecuente del principio de la bona fides.
Cuando el pretor urbano fue incorporando en su iurisdictio las nuevas instituciones y criterios del
ius gentium, consagrados en el tribunal del pretor peregrino, tambin fue imitando esas formas ms
libres, ms funcionales, con que ste organizaba el proceso.
En especial, empez a utilizar la frmula en ocasin de juicios basados no en el ius civile en esos
casos deba emplearse el rgido y formalista sistema de las legis actiones, sino en el sometimiento
a su imperium de controversias sobre instituciones procedentes del ius gentium, pero en las que eran
partes ciudadanos romanos que voluntariamente aceptaban aquel procedimiento per formulas.
Alrededor del 130 a.C. la lex Aebutia autoriz al pretor urbano a utilizar ese procedimiento, a
pedido de las partes, tambin en todas las controversias sobre instituciones del ius civile. Las legis
actiones cayeron rpidamente en desuso y en el nuevo procedimiento hall el pretor un ms
adecuado instrumento para una actividad jurisdiccional ms libre de las formas y contenidos del
viejo ius civile.
El procedimiento formulario constitua el sistema procesal propio de los periodos preclaro y clsico
y que al ser abolido las acciones de la ley por una lex Iulia iudiciorum privatorum, de tiempo del

emperador augusto, el empleo de las formulas sirvi para hacer valer toda clase de pretensiones.
La rigidez y el exagerado formalismo de las legis actiones, la importancia siempre creciente del
extranjero en la poblacin romana y la complejidad de las nuevas relaciones jurdicas, exigan una
tutela procedimental mas gil y practica. Tales factores habran sido causa de que en virtud de una
lex Aebutia, de alrededor del ao 130 a. C. Se introdujera en el procedimiento civil romano la
practica de las formulas escritas presentadas por las parte para reemplazar a las rgidas formulas
verbales del procedimiento de las acciones de la ley.
Las formulas eran breves escrito que el magistrado trasmita para que tuviera una orientacin en el
modo de decidir el litigio. Al magistrado solo le caba aceptar o rechazar la formula aportada pro los
contendientes, otorgando la accin (actio nem dare) que permitiera abrir el iudicium o negandola
(actionem denegare), cuando a su juicio el caso no mereciera tutela procesal. El procedimiento
formulario tuvo su origen en el ius honorarium y en el ius gentium. El pretor, con un papel decisivo
en el proceso ,antes negado en las antigua acciones de la ley, fue quien imprimi de un nuevo
rumbo al ordenamiento procesal romano y valindose de su poder jurisdiccional pudo llevar a cabo
su trascendental obra de reforma del aoso ius civile.
El pretor, en posesin de todos los recursos procesales y extraprocesales, se lanzar a una labor de
profunda renovacin, creacin y desarrollo de instituciones jurdicas que convertir a la iurisdictio
en la fuente ms original del Derecho Romano.
Con la denegatio actionis y la insercin de exceptiones paralizar pretensiones basadas en
principios ya obsoletos o chocantes del viejo ius; con las acciones ficticias o las tiles o las con
transposicin de sujeto podr extender a situaciones antes no previstas la aplicacin de normas ya
existentes; por ltimo, hasta podr dar lugar, con las formulae in factum conceptae, a la tutela de
situaciones o relaciones hasta entonces no consideradas en el ordenamiento jurdico existente.
La decadencia de las legis actiones dejadas de lado por su formalismo y poca flexibilidad de
adaptacin a las caractersticas propias de cada controversia se patentizar con la lex Iulia
iudiciorum privatorum de Augusto, que las suprime casi totalmente y las sustituye con el sistema de
las frmulas
Requisitos: deba tramitarse en Roma o a una milla alrededor de ella, los litigantes y el juez tenan
que ser ciudadanos romano y el tribunal estar constituido por un juez nico. Solo el proceso que
cumpliera tales exigencias era iudicium legitimum.. contrariamente el juicio en que intervenan
extranjero o que se celebrara fuera de Roma o que se sustanciaba ante el pretor peregrino con
intervencin de un tribunal colegiado se denominaba iudicium imperio continens.
Citacin: La citacin a comparecer en justicia, con previa exposicin verbal del reclamo, poda
ser, igual que antes, con una in ius vocatio de efecto inmediato, pero se hizo ms
frecuente el vadimonium, compromiso a travs de una stipulatio de comparecer en
determinada fecha ante el tribunal.
Las Partes: En el procedimiento formulario y luego en el extraordinario se admiti un tipo de
representacin distinta de la actual, pues quien sustitua a cualquiera de las partes experimentaba en
su persona los efectos del proceso: resultaba acreedor o deudor en la condemnatio y era
consecuentemente sujeto activo o pasivo de la ejecucin a travs de la actio iudicati.
Esto se traduca procesalmente en el hecho de figurar en la intentio el nombre de la parte y en la
condemnatio el del representante.
No obstante ello, por razones prcticas, el pretor concedi la actio iudicati tanto para, como
contra, la persona misma del acreedor o deudor, respectivamente.
Uno y otro pudieron ser sustituidos o representados por un cognitor y por un procurator.
El cognitor deba ser instituido en trminos solemnes en presencia de la otra parte.
El procurator, generalmente un intendente o gerente de los bienes y negocios de su representado, o
el procurator ad litem, especficamente designado para el juicio en cuestin, podan tomar su papel
sin solemnidades y aun sin conocimiento de la parte contraria.
Se llam defensor a quien espontneamente y de buena fe tomaba la representacin de un
demandado sin mandato de ste. Deba dar caucin de que el demandado ratificara lo por l
actuado.

Etapa In Iure
Presentadas las partes ante el magistrado, el demandante planteaba su pedido de accin sobre la
base de una frmula que propona. El demandado concordaba con el planteo o impostacin jurdica
nsita en la frmula propuesta, o reclamaba alguna alteracin especialmente la insercin de una
excepcin. El magistrado estableca en qu trminos dara el iudicium y llevaba a las partes a un
acuerdo en la redaccin de la frmula y en la eleccin del juez.
Se tiene, entonces, la litis contestatio, concretada en una formal propuesta y aceptacin, de
demandante y demandado respectivamente, de someterse al juicio en los trminos en que se hallaba
redactada la frmula, la que, como se ver, inclua la orden del magistrado al juez para que, segn
las pruebas recibidas, condenara o absolviera al demandado.
Con la litis contestatio quedaban determinados en forma precisa y fija los derechos subjetivos
deducidos en juicio.
Las obligaciones civiles en un iudicium legitimum se extinguan con la litis contestatio, o ms
exactamente se transformaban en una relacin procesal, de modo tal que si el demandado resultaba
absuelto, el demandante no poda volver a replantear en otro juicio aquella obligacin, extinguida,
como se ha dicho, por la litis contestatio. Si, en cambio, resultaba condenado, tampoco poda volver
a accionar el actor en base a esa obligacin, por ese mismo carcter extintivo de la litis contestatio;
pero s tena derecho a actuar en base a la nueva relacin creada por la condemnatio y posibilitada
por esa relacin o compromiso procesal de la litis contestatio. En cambio, la litis contestatio no
produca la extincin de los otros derechos litigiosos deducidos en juicio, pero s daba lugar a una
excepcin de litis pendentia en cualquier otra causa en que se los planteara nuevamente.
Etapa Apud Iudicem
No presenta mayores diferencias con la de las legis actiones: el juez, asistido de un consilium de
amigos, recibe en lugar pblico la produccin de pruebas y los eventuales alegatos de oradores de
una y otra parte. Con completa libertad para valorar la prueba, llega a la formulacin de su parecer
(sententia) ante las partes.
La Ejecucin
Para conseguirla, el demandante victorioso deber, sin embargo, introducir una nueva accin: la
actio iudicati (accin de lo ya juzgado). Si en la etapa actio iudicati el demandado admite su
responsabilidad, queda abierta la ejecucin. Pero si quiere controvertir, no por cierto el mrito de la
causa sentenciada, sino alguna invalidez de forma, o sostener que ya ha pagado, habr, entonces una
nueva litis contestatio y etapa apud iudicem: la condena, en este caso, ser ejecutiva por el doble de
lo estatuido en el primer juicio.
La ejecucin sobre la persona del deudor manus iniectio subsistir, pero se la ir sustituyendo con un
procedimiento de ejecucin sobre la totalidad del patrimonio bonorum venditio que recuerda en algo los actuales
procedimientos de la quiebra.

La formula, sus parte ordinarias y extraordinarias

constitua

una breve orden escrita con la que el magistrado clausuraba la etapa in iure del proceso,
sealandole al juez un imperativo de condenar al demandado condicionado a la comprobacin de un
determinado supuesto planteado pro el actor o de absolver en caso contrario. Contena u conjunto de
cuestiones facticas y jurdicas cuya solucin dependa de la sentencia que se pronunciara. Este
programa del proceso se expresaba en una sola frase, cuya redaccin obedeca a determinados
principios. Cada actio tenia su formula propia y para la gran masa de acciones admitidas pro el
derecho romano haban en el edicto del magistrado formulas tipos, de modo que el actor en su
edictio actionis, poda referirse al texto de la que se adaptara mejor a su caso. La formula se iniciaba
con el nombre del juez que los contendientes decidieran nombrar. A tal designacin (iudicis datio) le
seguan parte ordinarias, o sea aquellas que eran necesarias en la clase de accin de que se tratara y
extraordinarias es decir las que podan agregar los litigantes cuando se dieran ciertas circunstancias
especiales.
Partes Ordinarias:
Demonstratio era aquella parte que encabezaba la formula y tenia por finalidad concretar
mas detalladamente la accin dela actor a travs de las circunstancias de hecho que podan
fundamentarla.

Intentio constitua la parte fundamental de la formula ya que en ella se fijaba la pretensin

del demandado esto es el fundamento y objeto de la actio, que poda consistir en un certum o
en un incertum. Haba intentio certa cuando se reclamaba una suma cierta de dinero. Rabia
intentio certa cuando se reclamaba una suma cierta de dinero o el derecho de propiedad
sobre una cosa determinada en tanto que era incerta si se persegua una prestacin
indeterminada o incierta como cuando el actor demandaba una indemnizacin cuyo monto
deba resultar de los elementos probatorios aportado al litigiosos
Adiudicatio se insertaba en la formula cuando se ejercan las acciones divisorias de particin
de herencia y de divisin de condominio as como la accin de deslinde. Por tales acciones
el juez adjudicaba la cosa comn o los derecho que sobre ella correspondieran a los
litigantes. La adiudicatio constituyo un modo de adquisicin de la propiedad ex iure
quiritium.
Condemnatio conceda al juez la faculta de condenar o de absolver. Al condena en el
procedimiento formulario tenia siempre por objeto una suma de dinero y en tal caso la
condemnatio de la formula era certa ,siendo incerta cuando se facultaba al juez para que
determinara la suma mediante estimacin.
Partes Extraordinarias
Exceptio era la parte que a diferencia de la ordinarias servia como medio de defensa al
demandado. Cuando se daban ciertas circunstancias de carcter factico que podan conducir
a la absolucin del demandado si las alegaba este peda al juez que insertara en la formula
una exceptio. Interpuesta tal defensa el juez deba condenar, si la hiptesis prevista en la
intentio era veraz y absolver en caso de que el demandado probara las circunstancias de
hecho que sealaba en la exceptio. Paralizaba o enervaba las acciones basadas sobre relacin
que el ius civile protega, pero que el derecho pretorio juzgaba inmerecedora de tutela
jurdica.
Praescriptio era otra parte extraordinaria de la formula que figuraba al principio de ella ante
de la demostratio y de la intentio. Tenia por objeto instruir al juez para que apreciara ciertas
circunstancias que en el supuesto de comprobarse su existencia, si no fueran tenidas en
cuenta por el sentenciante, se llegara a un veredicto injusto o perjudicial ya para el actor ya
para el demandado. Las que se insertaban a favor del actor se denominaban praescriptiones
pro actores y las que se insertaban a favor del demandado praescriptiones pro reo. Las
primera se articulaban para precisar la calidad en que el demandante actuaba, aclarando as
la demanda y evitando los efecto excluyentes de la litis contestatio. Las segundas, actuaban
como medio de defensa del demandado y tenia por efecto enervar la accin del adversario,
sin necesidad de discutir el fondo del asunto. Fueron sustituidas luego por las exceptiones
por lo que solo subsistieron la pro actore.
En sntesis, la frmula es una orden al juez planteada ms o menos en este sentido: "Si resultan
verdaderos los hechos expuestos en la demostratio y si resulta fundada la pretensin expuesta en la
intentio, y siempre que no resulte verdadera la circunstancia de hecho o situacin de derecho
planteada en la exceptio, condena, entonces, juez, al demandado a pagar determinada, o a
determinarse, suma al actor; si no resultan verdaderos aquellos hechos, o fundada aquella
pretensin, o resulta positivo lo planteado en la exceptio, absuelve al demandado
Segn la inexistencia, o el mayor o menor grado de apoyo en el ius que tenga cualquier
tipo de frmula instrumentado por el magistrado, se puede hacer la siguiente distincin.

Clases de Formulas
A) Frmulas con intentio in ius concepta (intentio basada en derecho).
1) Frmulas en las que se han vertido las preexistentes acciones del ius civile. En ellas el
magistrado ha tendido a la simplificacin y a una mejor adaptacin a los distintos aspectos
de hecho o de valoracin: con exceptiones y praescnptiones corrigi el rigor y formalismo
del antiguo ius y dio relevancia jurdica a situaciones y modalidades antes no contempladas
en el ordenamiento normativo.
2) Frmulas en las que se extiende el campo de accin de las preexistentes acciones del

ius civile.
Frmulas ficticias, en las que se ordena al juez que prescinda de la existencia o no
existencia de determinada condicin o circunstancia y d su sentencia como si no
existiera o existiera respectivamente.
Frmulas tiles, por las que se extiende el alcance de instituciones del ius civile a
sujetos o situaciones no comprendidos primitivamente.
Frmulas con transposicin de sujetos. Mediante ellas se super, por ejemplo, la
antigua imposibilidad de obligar al pater por deudas contradas por el filius con
motivo de la administracin del peculio: en la intentio figuraba el nombre del filius;
en la condemnatio, el del pater, al que por principios de conveniencia y equidad se
quera responsabilizar.
(B) Frmulas in factum conceptae (basadas en situaciones de hecho). Con ellas el magistrado
tutela situaciones de hecho no contempladas todava por el ius preexistente, pero que en virtud de
las aequitas y la conveniencia social lo resultan dignas de amparo. Las tiene, pues, previstas en su
edicto o, si no las ha previsto, las concede por decretum repentinum en los casos concretos en que
encuentra mrito.

Medios Extraprocesales o Proteccin Extraiudicium de los derechos

Basados no en su iurisdictio, sino directamente en su mperium completan la capacidad innovadora
del magistrado en el campo jurdico.
(A) STIPULATIONES PRAETORIANAE
Obligando a una parte a que, por medio de una stipulatio asegure a la otra un derecho o una
compensacin, el pretor cubre lo que, de acuerdo con la aequitas, es un dficit del ordenamiento
jurdico. Ejemplo, la cautio damni infecti.
(B) IN INTEGRUM RESTITUTIO
Un total restablecimiento de la situacin anterior. Por ella el pretor anula las consecuencias que han
resultado inequitativas de un acto vlido segn el ius civile. Tal la otorgada a los minores de 25
aos.
(C) MISSIONES IN POSSESSIONEM
Autorizaciones del pretor para que alguien entre en posesin de un bien, o del total, o cuota parte
patrimonial de otra persona. Esa posesin vara en sus efectos, desde participar, con currentemente
con el original poseedor, en el manejo de la cosa, hasta permitirle al nuevo poseedor una
eficientsima y protegida posesin capaz de llevarlo a una usucapi . Y sus propsitos van desde
presionar a una parte para inducirla a una determinada conductapor ejemplo, hacer una stipulatio
praetorianahasta colocar a una persona en condiciones de adquirir una cuota o la totalidad de los
bienes de una sucesin mortis causa, a pesar de no ser heredero de acuerdo al ius civile.
(D) INTERDICTA
Ordenes condicionales que da el pretor, a pedido de parte interesada, a persona determinada para
que restituya o exhiba algo o se abstenga de un proceder. La no aceptacin de tales rdenes, sobre la
base de que no se dan las condiciones, lleva a un proceso frente a un ndex o a recuperatores.

Procedimiento Extraordinario o Extraordinem

El proceso cognitorio se caracteriza por su carcter pblico, estatal, frente al de arbitraje privado
slo encuadrado y reglado por el pretor que presenta el formulario: no interviene un juez privado
sino un juez funcionario, delegado mediato o inmediato del emperador. Se llam procedimiento
extraordinario porque no apareca la tpica biparticin que haba sido desde los orgenes de Roma
propia del orden o estructura de
los juicios privados. El sistema procesal se adecua as al nuevo rgimen poltico que se inicia con el

Principado y culmina en el Dominado: un poder autocrtico, cabeza de una creciente y prolija

burocracia que interviene cada vez ms en todos los aspectos social, econmico, cultural de la
vida comunitaria. De todos modos, con el sistema extra ordinem tom cuerpo la idea de que la
administracin de justicia es atributo del Estado
La actuacin extra ordinem del magistrado se conoca en el mbito administrativo ya desde los
tiempos republicanos. Esta modalidad de intervencin en la que el magistrado conoca y resolva en
unidad de actuacin se extendi durante el Principado, fundamentalmente por tres causas:
1) El emperador fue encargando a magistrados la tutela de ciertas situaciones que hasta el
momento no originaban ms que obligaciones de tipo moral y que ahora se quera hacer
coactivo su cumplimiento: por ejemplo, los fideicomisos y la obligacin de alimentos;
2) la creciente extensin del mbito de competencia de los funcionarios creados por el
emperador hizo que le incumbiera la resolucin de numerosos litigios y controversias a
propsito, por ejemplo, del acaparamiento y comercializacin de granos, locaciones urbanas,
posesin de tiendas en la va pblica, etctera;
3) la delegacin de su iurisdictio por indefinida, precisamente ms ilimitada que fue
haciendo el emperador en casos espordicos, al principio, y luego con asignacin de
competencias permanentes.
El proceso formulario, ya en decadencia a fines del Principado, termin completamente cuando los
emperadores Constantino y Constante en el 342 a. C. prohibieron el uso de frmulas al
considerarlas peligrosos y rebuscados juegos de palabras. Pero su arsenal de medios tcnicos fue,
sobre todo por Justiniano, utilizado para implementar el nuevo tipo de proceso basado en esa
cognitio extraordinaria del perodo clsico, y que ahora haba panado a ser ordinario.
Caracteres
Intervencin de un juez publico en vez de uno privado
Desaparicin de la biparticion del proceso en las dos clsicas instancias in iure e in iudicio.
La iurisdictio la delegaba el emperador a rganos distintos
Otorgamiento al juez de una mayor arbitrio, lo cual le permita adaptar el proceso a ciertas
exigencias de oportunidad.
Las partes se hallaban sometidas al juzgador por un fuerte poder constrictivo, de manera que
ya no era menester un acto de sumisin de aquellas como ocurra con la litis contestatio, que
vio reducido sus efectos singulares para volverse solamente un momento del proceso.
La citacin al demandado adquiri carcter oficial y su incomparecencia daba lugar a un
procedimiento contumacial antes inexistentes
Notificacin, comparecencia y prueba:
con el procedimiento de la extraordinario cognitio desaparecen las forma privadas de citacin del
demandado para dar paso a una notificacin oficial conminatoria efectuada por el magistrado
(evocatio ) que se traduca en un requerimiento verbal(denuntiationes) o escrito (litteris). De esta
notificacin derivo, en poca del emperador Constantino, la citacin denominada litis denuntiatio
que consista en un documento escrito que el actor presentaba ante el magistrado quien lo
autenticaba (apud acta) y por medio de un oficial subalterno (executor) lo hacia llegar al demandado
para que compareciera ante el tribunal dentro del plazo de 10 a 20 das (segn Zubeldia) y de 4
meses segn todos los dems.
Por una evolucin paulatina, en tiempo de Justiniano entro a regir una nueva forma de notificar la
demanda. Se efectuaba por medio de la redaccin de un documento escrito (libellus conventionis)
mediante el cual el actor expona su pretensin, los fundamentos en que la apoyaba y la accin que
intentaba requiriendo al juez que lo hiciera llegar al demandado, citndolo a apersonarse ante el
tribunal. En este momento del proceso el magistrado examinaba el contendi del documento
pudiendo rechazarlo (denegatio actionis) cuando estimaba improcedente la pretensin o admitirlo
(datio actionis) si la encontraba conforme a derecho. En este ultimo supuesto se hacia conocer el
libelo al demandado pro medio del executor y se lo citaba a comparecer en un da determinado.
Al recibir la notificacin el demandado deba entregar un documento en el que hacia constar la

fecha de la misma y la actitud que iba a asumir ante la demanda, la que poda admitirla, oponerse,
hacer valer excepciones o formular reconvencin. Este escrito de respuesta o libellus
contradicitionis, deba a su vez ser notificado al actor. La circunstancia de que la citacin a
comparecer tuviera carcter oficial por provenir de un funcionario publico, hacia que naciera el
llamado procedimiento contumacial o en rebelda poda incurrir en contumacia tanto el
demandado como el actor. Si era aquel el incompareciente la causa prosegua sin su asistencia y el
juez dictaba el veredicto en favor o en contra del contumax, conforme los elementos de prueba que
el demandante hubiera aportado y la conviccin que sobre el asunto se hubiera formado el
sentenciante. Cuando al rebelda provena del actor el demandado se presentaba y era absuelto de la
observancia del juicio, producindose una suerte de sobreseimiento de la causa
Actuacin Judicial: Comparecidas las partes o sus representantes en el da fijado, se planteaban en
la audiencia, con la intervencin de los advocati (llamados en consulta), las distintas posturas que
llevaban a la formulacin o definicin de la controversia; eso constituira la litis contestatio, que ya
no tena el efecto extintivo que se daba en el procedimiento formulario. En audiencias sucesivas se
produca la prueba con juramentos, testimonios, documentos, etctera.
El desenvolvimiento del proceso era desprovisto al mximo de formalidades: rara vez se presentaban escritos, pero la
secretara del tribunal sintetizaba en actas las actuaciones orales. La lucha argumental entre las partes precisamente
por la falta de una previa impostacin o reglaje de la litis que limitara el campo controvertido se prestaba a toda
sorpresa y argucia, por lo que se haca sentir ms que antes la necesidad de abogados para asistir a las partes. El juez
funcionario apreciaba las cuestiones de hecho reciba personalmente la prueba y de derecho, aunque ya vimos que
poda delegar algunas funciones (jueces sentados a sus pies, es decir, subordinados).
Caracterstica del nuevo proceso es el deber del juez de sujetarse a criterios determinados para la valorizacin de las
pruebas: as se patentiza con las praesumptiones, que le significan la obligacin de deducir do un hecho cierto la
existencia de otro incierto o no probado, al que se le atribuyen consecuencia jurdicas.
Las presunciones son: iuris et de iure (de y por derecho), en las cuales no se admite la prueba contraria a la existencia
del hecho presumido o deducido; o iuris tantum (slo de derecho), en las cuales se admite dicha prueba.

Sentencia: Terminados los alegatos, analizados los resultados de la inquisitio, a veces con buen
acopio de presunciones, el juez emita su sententia leyndola a las partes. La sentencia, si no era
absolutoria, consista contrariamente a lo que ocurra con la condena pecuniaria del sistema
formulario, de ser posible, en la condena de la precisa prestacin debida ms las expensas
procesales.
Aquel efecto de la litis contestatio de extinguir los derechos obligacionales deducidos en juicio lo
tiene ahora slo la sentencia: mientras ella no sea pronunciada se puede iniciar otro juicio basado en
la misma pretensin.
Apelacin: La actividad jurisdiccional del emperador, sumada a su enorme auctoritas, no poda
menos que hacer que los particulares derrotados en un juicio se sintieran tentados a someterlo a su
alta revisin. Naci as la institucin de la apelacin, que se extendi tambin a otras instancias de
la jerarqua burocrtica. Se poda pedir el recurso de apelacin de las sentencia ante un magistrado
superior para llegar en ultima instancia hasta el emperador mismo.
Antes, en el sistema formulario, uno slo poda poner en cuestin un fallo defendindose al ser
demandado en la consecuente actio iudicati. Ahora, en cambio, contra toda sentencia que no fuera
en contumacia se poda apelar a una nueva autoridad superior, que volva a examinar la causa.
Ejecucin: En la cognitio extraordinaria, el magistrado o funcionario puede hacer ejecutar su
decisin por directa coaccin de la fuerza pblica. Es posible la prisin por deudas, pero se
acostumbra un ms gil y conveniente sistema de ejecucin sobre los bienes que en la bonorum
venditio: personal del tribunal puede ser autorizado a tomar una parte suficiente del patrimonio del
deudor y luego de dos meses venderlo para satisfacer al acreedor.