DERECHO POSITIVO

El derecho positivo es el conjunto de normas jurdicas escritas por una soberana, esto es,
toda la creacin jurdica del rgano estatal que ejerza la funcinlegislativa. El derecho positivo
puede ser de aplicacin vigente o no vigente, dependiendo si la norma rige para una
poblacin determinada, o la norma ya ha sido derogada por la promulgacin de una posterior.
No slo se considera derecho positivo a la Ley, sino adems a toda norma jurdica que se
encuentre escrita (decretos, acuerdos, reglamentos, etc.).

El concepto de derecho positivo est basado en el iuspositivismo, corriente filosfico-jurdica

que considera que el nico derecho vlido es el que ha sido creado por el ser humano. El
hombre ha creado el Estado y en l ha constituido los poderes en los que se manifestar
la soberana; el poder legislativo es quien originariamente crea el derecho, mediante las
leyes. Hans Kelsen ensea en su obra que la capacidad de ser justos que tienen los hombres,
cuya carencia conduce a introducir el Derecho Positivo en lugar del Derecho Natural, es tan
solo una subjetivizacin de un principio objetivo de justicia y no una cualidad que pueda
establecerse empricamente.2 El iusnaturalismo sostiene una tesis opuesta, segn la cual el
derecho es nico, anterior y superior al hombre, sustentado en valores supremos a los cuales
el ser humano puede aspirar mediante la razn, por lo que el Derecho no requiere estar
escrito para ser vlido, sino que basta con la posibilidad de que se infiera de los valores
esenciales del ser humano (Derechos Humanos).

En este sentido, el derecho positivo descansa en la teora del normativismo (elaboracin del
terico del derecho Hans Kelsen -siglo XX-), y que estructura al derecho segn
una jerarqua de normas (jerarqua normativa).
Desde el punto de vista de otras corrientes de pensamiento jurdico, que no excluyen la
existencia del Derecho natural o Derecho divino, el derecho positivo sera aquel que emana
de las personas, de la sociedad, y que debe obedecer a los anteriores para ser justo y
legtimo.

As, se entiende el derecho positivo como un derecho puesto o dado desde el Estado.
El positivismo jurdico se divide en formalista y sociolgico. El primero estudia las formas
jurdicas y surge en el siglo XIX con dos escuelas como precursoras de esta corriente: en
Francia la Escuela Exgesis, y en Alemania la Escuela Dogmtica alemana. En cuanto al
positivismo jurdico de carcter sociolgico, estudia el impacto del derecho positivo en
la sociedad. Sus escuelas precursoras son en Francia la Escuela Social francesa -Raymond
Saleilles-, y en Alemania el Movimiento del Derecho Libre alemn, ambas del siglo XIX-XX.

La concepcin del positivismo jurdico abarca un solo derecho, lo que tambin se conoce
como monismo jurdico: el derecho positivo. En cambio, para el iusnaturalismo, existen dos
derechos (dualismo jurdico): el derecho positivo y el Derecho natural. Este ltimo se define
como el conjunto de principios o valoressuperiores a los cuales podemos acceder a travs de
la capacidad humana y que prevalecen sobre el derecho positivo y son siempre vlidos. El
origen de esta doctrina es tan antiguo como el Derecho, y puede rastrearse intelectualmente
desde el paso del mito al logos en la Grecia Antigua.
Los derechos positivos, en plural, son por tanto conceptualmente diferentes de los derechos
naturales.