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Algunas consideraciones en
materia de crditos
respaldados
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PUNTOS FINOS
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ANTECEDENTES
n los ltimos aos han surgido algunas crticas en torno al alcance de la regla de
crditos respaldados prevista en el artculo 92 de la Ley del Impuesto sobre la Renta
(LISR), conforme a la cual los intereses que se
deriven de cierto tipo de crditos realizados por
personas morales residentes en Mxico tienen el
tratamiento de dividendos para fines fiscales.
Conforme al citado artculo 92 de la LISR, los
intereses que deriven de crditos otorgados a
personas morales por personas residentes en
Mxico o en el extranjero, que sean partes relacionadas de la persona que paga el crdito, tendrn
el tratamiento de dividendos cuando se den los
siguientes supuestos: (i) el deudor formule por
escrito promesa incondicional de pago parcial o
total del crdito recibido, a una fecha determinable en cualquier momento por el acreedor; (ii) los
intereses no sean deducibles por exceder del valor
de mercado; (iii) que el acreedor tenga derecho a
intervenir en la direccin o administracin de la
sociedad deudora en caso de incumplimiento del
deudor; (iv) que los intereses que deba pagar el
deudor estn condicionados a la obtencin de utilidades o que su monto se fije con base en dichas
utilidades, y finalmente, (v) cuando los intereses
provengan de crditos respaldados, inclusive
cuando se otorguen por medio de una institucin
financiera residente en el pas o en el extranjero.
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COMENTARIOS
Como se ha sealado, el objetivo de esa disposicin desde su origen y con las modificaciones
sufridas posteriormente ha sido evitar prcticas
indebidas; es decir, se establece como una regla
antiabuso que se da en Mxico as como en otros
pases con respecto a transacciones de financiamiento, comnmente conocidas como crditos
respaldados como se les denomina en la LISR,
o tambin por su definicin en ingls como backto-back loans, por las cuales una persona o grupo
de personas partes relacionadas financian una
o varias operaciones de otra parte relacionada
usando la intermediacin de terceros, con la finalidad de simular que los recursos del financiamiento fueron efectivamente otorgados por ese
tercero mediante un prstamo, y no por la propia
parte relacionada.
A nivel internacional, el International Bureau of
Fiscal Documentation (IBFD) ha definido los back
to back loans1 como un trmino informal para describir los contratos de financiamiento indirecto por
los cuales los fondos son prestados mediante un
intermediario que efecta contratos de prstamo
simtricos de forma separada con el acreditante por un lado y el acreditado por el otro lado.
1
IBFD International Tax Glossary. Sixth Revised Edition. p. 32, traduccin libre.
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con la finalidad de precisar la definicin de crditos respaldados y con ello ampliar dicho concepto a aquellos que se garantizan con acciones
o instrumentos de deuda de cualquier clase, de
una parte relacionada o del mismo acreditado y
sealar que el crdito tambin est garantizado
cuando su otorgamiento se condicione a la celebracin de contratos que otorguen un derecho
de opcin a favor del acreditante o de una parte
relacionada de ste, cuyo ejercicio dependa del
incumplimiento parcial o total del pago del crdito o de sus accesorios a cargo del acreditado.
Lo anterior, con la finalidad de evitar prcticas de evasin y elusin fiscales por parte de
los contribuyentes que pagan intereses por financiamientos que se deben considerar como
crditos respaldados y con ello evitan el pago
del impuesto sobre la renta por la distribucin
de dividendos.
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Antes
Despus
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Acciones
de C
D
Pagar
Acciones
de C
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El SAT, al ejercer sus facultades de comprobacin respecto de la Empresa E, resolvi rechazar la deduccin de los intereses pagados por
la Empresa E a la Empresa D, al considerar
que los mismos deban tener el tratamiento de
dividendos, por actualizar el supuesto de crdito
respaldado previsto en la LISR vigente en 2003.
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CONCLUSIONES
El hecho de que existan posturas por parte del
SAT o por algunos Tribunales en nuestro pas, las
cuales consideren que el trmino crditos respaldados debe aplicarse de forma literal a cualquier
tipo de operacin que pudiera encuadrar en los
supuestos del artculo 92 de la LISR, aun cuando vaya contra la intencin de esa disposicin,
nuevamente hace pensar si deben retomarse los
cuestionamientos que se han efectuado sobre el
alcance del mencionado trmino.
En un entorno con grandes expectativas de inversin en el pas por parte de empresas extranjeras,
en el cual los esquemas de financiamiento sern
cada vez ms recurrentes, no slo parece necesario que se analice la conveniencia de establecer
criterios o posturas literales o estrictos respecto a
la aplicacin del artculo 92 de la LISR, sino que
se estudie de nueva cuenta el alcance del concepto crdito respaldado, para hacerlo acorde a la
realidad econmica y de las operaciones del pas.